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ACTOS DE COMERCIO Concepto y elementos del acto de comercio.

- En su origen, el derecho comercial fue el derecho de los comerciantes, de quienes ejercan esta profesin y se agrupaban en gremios y corporaciones. Ms tarde, como consecuencia de los principios libertarios de la Revolucin Francesa, se suprimen los gremios y corporaciones, decretndose la libertad de comercio. El derecho comercial se funda en el acto de comercio, sin consideracin de la profesin de la persona que lo ejecuta. Pero la nocin del acto de comercio no logra ser definida ni precisada respecto a los actos que la integran, limitndose las legislaciones positivas a incorporar en los textos el criterio objetivo, mediante la enumeracin de los actos que la ley considera como mercantiles. Posteriormente se trata de encontrar el fundamento de esta asignacin en la nocin de empresa: el carcter formal de la empresa mercantiliza los actos que de ella se derivan. El derecho positivo chileno, contenido en el Cdigo de Comercio de 1865, recoge el criterio objetivo de la mercantilidad, enumerando en su Art. 3 los actos que la ley considera como mercantiles. El criterio del legislador chileno se basa en la idea de lucro que caracteriza al acto de comercio, pero los otros elementos, como la intermediacin entre productores y consumidores, la aceleracin del proceso productivo y la nocin de empresa, no estn totalmente ausentes. Qu importancia tiene determinar el carcter civil o comercial de un acto? Es necesario resolver el carcter civil o comercial de un acto por los siguientes motivos: por la legislacin de fondo aplicable, para los efectos probatorios, para los fines profesionales, respecto de la capacidad, para los efectos de la Ley de Quiebras, para fines tributarios y para la proteccin del consumidor. a) La legislacin de fondo aplicable.- Segn la naturaleza del acto jurdico, puede quedar regido en cuanto a su forma, contenido, efectos y prueba por el derecho comn o por el derecho comercial. Si el acto no tiene el carcter de mercantil ser regulado por el Cdigo Civil, en tanto que si es comercial quedar regido por el Cdigo de Comercio. b) Para los fines profesionales. La nocin de acto de comercio permite definir la idea de comerciante. Segn el Art. 7 del Cdigo de Comercio, son comerciantes los que teniendo capacidad para contratar, hacen del comercio su profesin habitual. Hacer del comercio implica la ejecucin de actos de comercio en sentido profesional. c) Para los efectos de la Ley de Quiebras.- Cuando se trata de aplicar las disposiciones que rigen la quiebra, se debe distinguir si la obligacin incumplida emana de un acto de comercio o de un acto civil. La quiebra, regida por la Ley 18.175, de 28 de octubre de 1982, se aplica a todo deudor, pero tratndose de las personas que ejercen actividad comercial, industrial, agrcola o minera, es ms rigurosa en cuanto a las causales y efectos que origina. La actividad

comercial o industrial que el deudor ejerce al tiempo de contraer la obligacin que motiva la quiebra, debe acreditarse por la ejecucin de actos de comercio. De acuerdo a lo dispuesto en el Art. 43, N 1, de la Ley N 18.175, el deudor que ejerce ana actividad comercial, industrial, agrcola o minera, puede ser declarado en quiebra si ha cesado en el pago de una obligacin mercantil con el solicitante, cuyo ttulo sea ejecutivo. Las obligaciones mercantiles slo nacen de los actos de comercio. Si el deudor ha dejado de pagar obligaciones originadas en actos civiles, no se configura la misma causal y es menester cumplir con otras exigencias para lograr declararlo en quiebra. d) Para fines tributarios.- Se debe determinar si un acto es de comercio o meramente civil para la aplicacin del Impuesto al Valor Agregado, vigente desde 1975 en Chile. En el evento que un servicio no pudiera ser calificado de industria podra quedar afecto a IVA, en la medida que constituya un acto de comercio. e) Para proteger al consumidor.- De acuerdo al Art. 2 de la Ley N 19.496, de 7 de marzo de 1997, sobre Proteccin del Consumidor, quedan sujetos a sus disposiciones los actos jurdicos, que de conformidad con lo preceptuado en el Cdigo de Comercio u otras disposiciones legales, tengan el carcter de mercantiles para el proveedor y de civiles para el consumidor. Esta disposicin reitera la existencia de los actos mixtos o de doble carcter, cuyo origen proviene del enunciado del Art. 3 del Cdigo de Comercio, y que sern analizados ms adelante. Los actos de comercio en nuestro derecho positivo. El derecho positivo nacional no define la nocin de acto de comercio, solo los enumera. La enumeracin est contenida en el artculo 3 del Cdigo de Comercio, que comprende 20 numerandos. Adems de los contemplados en el artculo 3, existen otros actos de comercio sealados en otras disposiciones del mismo Cdigo.

LOS ACTOS MERCANTILES EN EL CDIGO DE COMERCIO. Anlisis de los actos sealados en el Art. 3 del Cdigo de Comercio. Compra y venta mercantil.- De acuerdo a la disposicin legal, Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos: 1 La compra y permuta de cosas muebles, hechas con nimo de venderlas, permutarlas o arrendarlas en la misma forma o en otra distinta, y la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas cosas. Como puede observarse, el N 1 del Art. 3 del Cdigo comprende de dos situaciones distintas: una referida a la compra mercantil y la otra a la venta comercial, y como cada acto jurdico presenta exigencias distintas, deben ser tratados separadamente. La compra mercantil.- De acuerdo al N 1 del Art. 3 del C. de C., para que la compra tenga carcter comercial es necesario que se renan dos requisitos: 1. que verse sobre cosas muebles, y 2. Que la compra sea hecha con el nimo de vender, permutar o arrendar estas mismas cosas, obteniendo una ganancia o lucro personal. La compra de un establecimiento de comercio.- Segn lo dispone el Art. 3, N 2, del Cdigo de Comercio, son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellos:2. La compra de un establecimiento de comercio Establecimiento de comercio es una propiedad incorporal que nace de una circunstancia: la reunin de elementos materiales e inmateriales. Al comprar un establecimiento de comercio se compra el TODO, comprendidas el l cosas absolutamente incorporales e intangibles como el nombre, la marca, la clientela, el derecho de llave, el crdito, etc. Y la venta de un establecimiento de comercio, ser tambin un acto mercantil? El Art. 3, N 2 no lo dice, pero se estima que s. El comerciante que vende su establecimiento de comercio realiza el ltimo acto de su actividad mercantil; el establecimiento nace con la compra y muere con la venta. Finalmente, se debe recordar que en el establecimiento de comercio no est comprendido el bien raz. Como ya se sabe, los negocios jurdicos sobre inmuebles son ajenos a la mercantilidad. La venta de un establecimiento comercial no le da por accesoriedad el carcter de acto de comercio a la venta de un inmueble. Por otra parte, de acuerdo a la previsto en el N 3 del Art. 3, el arrendamiento tambin reviste el carcter de acto de comercio cuando se arriendan cosas muebles con nimo de subarrendarlas. Es preciso sealar que, siguiendo el criterio que emana del Art. 3, N 3, del Cdigo, el arrendamiento de cosa mueble hecho con el nimo de subarrendar debe considerarse tambin como un acto de comercio. El mandato comercial.- El Art. 3 del Cdigo de Comercio, en su N 4, expresa que son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de ambos contratantes, ya de parte de uno de ellosLa comisin o mandato comercial. El Art. 233 del C. de C. define el mandato comercial expresando que es un contrato por el cual una persona encarga la ejecucin de uno o ms negocios lcitos de comercio a otra que se obliga a administrarlos gratuitamente o mediante una retribucin y a dar cuenta de su desempeo.

Actos ejecutados por empresas.- Como ya se ha dicho, el Art. 3 del Cdigo de Comercio, en sus numerandos 5 al 9 , a los que se agreg posteriormente el N 20, considera el elemento empresa para calificar de mercantiles las actividades que quedan comprendidas en esa numeracin. Lo que el Art. 3 Ns 5 al 9 y 20 del Cdigo del Comercio califica de mercantil, es la actividad que se desarrolla por las entidades organizadas como empresa, en los rubros que la norma describe. Por lo tanto, cuando una empresa se organiza jurdicamente bajo alguna de las formas que el derecho comercial ofrece, ya sea como empresa individual o colectiva, y se dedica a algunas de las actividades contempladas en los citados numerandos del Art. 3 del Cdigo, adquiere el carcter de comercial. La actividad o el servicio prestado por la empresa organizada constituye para ella un acto de comercio. Las empresas de fbrica y manufacturas.- A ellas se refiere el Art. 3 N 5, en su primera parte. Lo que caracteriza a una fbrica o manufactura es la transformacin de la materia prima mediante el trabajo humano o de maquinaria, con el propsito de obtener un producto perfectamente individualizado o determinado. Lo que la ley califica de comercial o de acto de comercio no es la empresa, sino la actividad que ella realiza para llevar a cabo su objeto. En consecuencia, la actividad industrial o manufacturera, que econmicamente forma parte del sector secundario constituye, para el derecho comercial, una actividad de ndole mercantil. Las empresas de almacenes, tiendas y bazares .- A ellas se refiere el Art. 3, N 5, en su segunda parte. Estas empresas para cumplir su funcin intermediaria, se dedican a la compra y vente de bienes muebles. Es su actividad la que la ley califica de acto de comercio. Las fondas, cafs y otros establecimientos semejantes.- Respecto a estas actividades, sealadas en el Art. 3, N 5, parte final, una vez ms el criterio seguido por el legislador es que la explotacin de estos rubros se realice bajo la forma de empresa. En este caso, es la actividad del empresario, que organiza los diferentes medios, tanto humanos como materiales para ponerlos a disposicin del cliente, lo que constituye el acto de comercio. Las empresas de transporte por tierra, ros, o canales navegables .- El cdigo de Comercio en el Art. 3, N 6, seala que son actos de comercio.: las empresas de transporte por tierra, ros, o canales navegables. La omisin que hace el Cdigo de los lagos navegables es un olvido del legislador, ya que las reglas de transporte terrestre de aplican a la navegacin lacustre. As lo confirman el epgrafe del Ttulo V del Libro II, denominado DEL TRANSPORTE POR TIERRA, LAGOS, CANALES O RIOS NAVEGABLES, y el Art. 166 del Cdigo de Comercio. Debe entenderse, entonces, incluido el transporte lacustre en el N 6 del Art. 3 del Cdigo. Es absolutamente ajeno a esta disposicin el transporte martimo, que tiene normas diferentes. Es transporte martimo el que se realiza por mar y por ros cuando el puerto es terminal o cabeza de comercio martimo. La norma del Art. 3, N 6 del C. de C., se refiere al transporte hecho por empresas. El transporte en s mismo es un acto civil. El transporte, por una parte, es arrendamiento de servicios y, por otra, contrato de depsito. El transporte individual, como el que realiza un taxista, es un acto de naturaleza civil. En cambio, cuando el transporte es efectuado por una empresa adquiere el carcter de comercio.

El Art. 166, inc 1 del Cdigo, define el contrato de transporte: El transporte es un contrato en virtud del cual uno se obliga por cierto precio a conducir de un lugar a otro por tierra, canales, lagos o ros navegables, pasajeros o mercaderas ajenas, y a entregar stas a la persona a quien van dirigidas. El Art. 3, N 10, del C. de C., en su texto actual fijado por el Art. 108 de la Ley N 18.092, del 14 de enero de 1982, que dicta Nuevas Formas sobre Letra de Cambio y Pagar y deroga disposiciones del Cdigo de Comercio, declara mercantiles Las operaciones sobre letras de cambio, pagars y cheques sobre documentos a la orden, cualesquiera que sean su causa y objeto y las personas que en ella intervengan, y las remesas de dinero de una plaza a otras hechas en virtud de un contrato de cambio El contrato de cambio est definido en el Art. 620 de C. de C. como una convencin por la cual una de las partes se obliga, mediante un valor permitido o entregado, a pagar o hacer pagar a la otra parte o a su cesionario legal cierta cantidad de dinero en un lugar distinto de aquel en que se celebra la convencin. Los elementos del contrato de cambio son tres: el objeto, que consiste en pagar o hacer pagar una cantidad de dinero; el precio, que es el valor prometido o entregado, y la distancia loci, que siendo un lugar distinto de aquel en que se celebra la convencin, es en el que debe pagarse la cantidad de dinero. Las personas que intervienen en el contrato tambin son tres: el librador, que es la persona que contrae la obligacin de pagar o hacer pagar la cantidad de dinero; el librado, que es la persona a quien se ordena que pague la cantidad de dinero, y el tomador o beneficiario, que es aquel a quien debe pagarse el dinero o su cesionario legal. En general, en la letra de cambio pueden intervenir las siguientes personas: Librador: que es quien emite el documento; Librado: persona a quien se le ordena que pague la cantidad determinada o determinable de dinero; Aceptante: es el librado que admite pagar la letra de cambio, firmndola en el anverso; Endosante: es quien transfiere el documento a travs de un endoso; Endosario: que es quien adquiere la letra por endoso y, Aval: persona que interviene por alguno de los obligados, garantizando el pago del documento. Operaciones contenidas en el Art.3, N 10, del Cdigo de Comercio.- Dentro del N 10, del Art.3 del C. de C., se distinguen cinco tipos de operaciones: sobre letras de cambio, sobre pagars, sobre cheques, sobre documentos a la orden y las remesas de dinero de una plaza a otra. a) Operaciones sobre letras de cambio.- La ley declara formalmente mercantiles las operaciones sobre letras de cambio, pero no seala cuales. Las principales operaciones que pueden celebrarse sobre letras de cambio son las siguientes: 1. Giro, emisin o libramiento: Es el acto por el cual el librador crea o emite la letra. 2. La aceptacin: Es la declaracin unilateral de voluntad del librado que admite la orden contenida en la letra y se obliga a su pago.

3. El endoso: Mecanismo que emplea el beneficiario o el portador de la letra, ya sea para transferir el documento, para entregarlo en cobro o para constituirlo en garanta, mediante acto escrito al dorso de su sola firma. 4. El Aval: Es un acto escrito y firmado en la letra de cambio, en una hoja de prolongacin adherida a la letra, o en un documento separado, mediante el cual el girador, un endosante o un tercero, garantiza, en todo o en parte, el pago de la letra. Adems de estas cuatro operaciones existen otras, como el pago, la prrroga, la receptacin o el protesto, que tambin deben considerarse formalmente comerciales. b) Operaciones sobre pagars.- Al igual que con la letra de cambio, la Ley N 18.092, de 14 de enero de 1982, no define el pagar, limitndose a enunciar las formalidades de su emisin. El pagar es un documento escrito, por el cual la persona que lo firma suscriptor- se confiesa deudora de otra beneficiario- de una cantidad determinada o determinable de dinero y se obliga a pagarla en la poca sealada. A diferencia de la letra de cambio, que contiene una orden dirigida a otra persona, por lo que deben intervenir a lo menos dos en su emisin, el pagar es una confesin o reconocimiento de deuda que hace el suscriptor, el que puede sealar al beneficiario nominativamente, con la clusula a la orden o bien al portador. Las principales operaciones sobre pagars con la suscripcin, el pago, el endoso, el aval o garanta y la prrroga. c) Operaciones sobre cheques.- El cheque es un documento por el cual una persona que lo gira se compromete a pagar una suma de dinero, para el caso que el banco contra el cual se emite no lo pague por cualquier causa. El cheque se vincula con el contrato de cuenta corriente bancaria, pero como ttulo de crdito tiene eficacia independientemente de l. En virtud del contrato de cuenta corriente bancaria, su titular deposita dinero o valores a la vista en un banco y ello lo faculta para emitir rdenes de pago, que el banco debe cumplir. Se puede citar como operaciones sobre cheques el giro o libramiento, la revalidacin, la cancelacin, el pago, el endoso y el protesto. A ellas se debe agregar, como operacin de carcter mercantil, la cesin de un cheque nominativo mediante el mecanismo de cesin de crditos. d) Operaciones sobre documentos a la orden .- Al mencionar estos documentos dentro del N 10 del Art. 3 del Cdigo, se ha extendido el mbito de la mercantilidad formal. De esta manera, la emisin, circulacin, garanta y pago de otros documentos a la orden, que no sean letras de cambio, ni pagars ni cheques, constituyen ahora, desde la dictacin de la Ley N 1982, de 1982, un acto de comercio formal. Es el caso de la emisin endoso, cancelacin y pago de un certificado de depsito a la orden, que ahora son actos mercantiles per se.