UNIVERSIDAD DE ANTIOQUIA. FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS. CURSOS: CRIMINOLOGA y SOCIOLOGA Y CRIMINOLOGA PROFESORES: David E.

Valencia y Hernando Len Londoo Berro TALLER DE LA UNIDAD 2

Con la finalidad de motivar la participacin de los estudiantes en el desarrollo de la unidad, lograr tanto una mejor comprensin del significado y relevancia de los referentes tericos tratados, como la articulacin entre teora y prctica, se han seleccionado algunos problemas directamente relacionados con la problemtica de los derechos humanos y los lmites al poder punitivo, que es la materia tratada en la Unidad 2. Por tal razn, el estudiante deber escoger slo uno de los problemas aqu mencionados y elaborar un ensayo escrito que contenga su respuesta. El referente terico bsico que se suministra para orientarlo, es el artculo de Alessandro Baratta, Principios del derecho penal mnimo, en Alessandro Baratta. Criminologa y sistema penal. Compilacin in memoriam. Buenos Aires: IB de F., 2004, pp. 299-333. Naturalmente, en la bibliografa de la unidad, hay referentes tericos que complementan el anterior. Problema 1: Es muy frecuente que actores de diverso origen, expresen que quien quebranta las normas bsicas del contrato social, incumple los deberes que ste le impone como ciudadano y, en consecuencia, debe quedar por fuera de su tutela. En otros trminos, quien trasgrede o viola los derechos humanos se hace indigno de que el sistema que los consagra, lo proteja. Es frecuente la cita como fundamento del siguiente aparte de JUAN JACOBO ROSSEAU.
"Todo malhechor, al atacar al derecho social, resulta por sus fechoras rebelde y traidor a la patria, deja de ser miembro de ella al violar sus leyes y hasta le hace la guerra. Entonces, la conservacin del Estado es incompatible con la suya, es preciso que uno de los dos perezca, y cuando se ejecuta al culpable es ms como enemigo que como ciudadano. El procedimiento y la sentencia son la prueba y la declaracin de que ha roto el contrato social y, por consiguiente, de que no es ya miembro del Estado"; y luego agrega: "No hay hombre malo del que no se pudiera hacer un hombre bueno para algo. No hay derecho a hacer morir, ni siquiera por ejemplariedad, ms que a aquel al que no se puede conservar sin peligro" (Rousseau, Jean-Jacques, El contrato social, trad. de Consuelo Berges, Madrid, 1973).

Se pregunta: Cules principios que limitan al poder punitivo se desarrollan o desconocen con esta argumentacin? Encuentra vestigios o rasgos de esta tesis, en alguna institucin del ordenamiento jurdico colombiano? Desde el sistema de derechos humanos vigente en el ordenamiento jurdico de Colombia, sera vlida? Desde el enfoque de la Teora Crtica de los derechos humanos, suscrita por Baratta, qu cabra argumentar respecto de la postura poltico criminal del texto transcrito? Problema 2: Polticos y acadmicos de diverso origen afirman que debe consagrarse la admisin de la tortura en eventos excepcionales, como aquellos en los que a travs de ella se puede obtener informacin importante, que si las autoridades del Estado conocen en forma adecuada y oportuna, es posible salvar la vida y otros derechos fundamentales de muchos ciudadanos. Sobre esta base, consideran que se tratara de un mal menor, un costo insignificante, si lo comparamos con los beneficios que muchos ciudadanos de bien o personas inocentes, obtendran respecto de sus

derechos fundamentales. Adems, se trata de un conflicto, entre la dignidad del acusado y la dignidad de las vctimas, y no hay que tener un dedo de frente para saber que en el Estado social y democrtico de derecho la dignidad de las vctimas tiene un peso mucho mayor que la de los delincuentes. A este planteamiento, algunos le agregan que desde la perspectiva de los derechos humanos, sera necesario incluir la garanta del juez, que directamente decidira en qu casos es justificable la tortura, y adems, en el proceso de ejecucin, eliminar riesgos innecesarios, con la asistencia de facultativos mdicos que garanticen que la vida del torturado no corra peligro. Se pregunta: Cules principios que limitan el poder punitivo, son desarrollados o desconocidos con la propuesta poltico criminal antes descrita? Cul es la validez de una propuesta como sta en el ordenamiento jurdico colombiano y qu normas concretas le sirven de fundamento a su posicin? El concepto de dignidad humana, guarda alguna relacin con el debate sobre la legitimidad o ilegitimidad de la tortura? Es la dignidad humana un elemento ontolgico, perteneciente a toda persona humana, y por tanto, con validez universal, esto es, para todo tiempo y lugar?, o es una construccin normativa que definen las normas del Derecho internacional de los Derechos Humanos y el Derecho Internacional Humanitario?, o se trata de un constructo histrico, cuyo contenido y significado lo define el contexto sociopoltico y jurdico? La seguridad de la mayora, en trminos del Estado democrtico y de derecho, es un valor de mayor peso que la seguridad del delincuente? Problema 3: Por Acuerdo 280 de 2007 del Concejo de Bogot, y luego en el artculo 48 de la Ley 1098 de 2006 [por la cual se expide el Cdigo de la Infancia y la Adolescencia, en Diario Oficial No 46.446 de 8 de noviembre de 2006] se orden que en vallas y en los servicios de radiodifusin, televisin y espacios electromagnticos, se presentara el nombre completo y la foto de las personas condenadas por delitos contra la Libertad, Integridad y Formacin Sexuales, cuando la vctima haya sido un menor de edad. Para justificar esta medida, entre otras cosas, se adujo que tena como finalidad la seguridad de los derechos de los nios y nias, por cuanto de esta forma la ciudadana podra conocer quin haba incurrido en estas agresiones, y establecer los medios de prevencin adecuados para que esa conducta no se repitiese. Se pregunta: En este tipo de medidas, estamos en presencia de penas o de sanciones de carcter meramente administrativo? Fundamente su respuesta. En el evento que considere que son penas, cules principios que limitan el poder punitivo, son desarrollados o desconocidos con la propuesta poltico criminal antes descrita? Se trata de regulaciones vlidas de conformidad con el ordenamiento jurdico del Estado colombiano?1 Problema 4: Un grupo de ciudadanos presenta una iniciativa legislativa que tiene como objeto erigir a delito la conducta de conducir un vehculo automotor, cuando la persona se encuentra bajo el influjo de bebida embriagante o de droga o sustancia que produzca dependencia fsica o squica. La razn que se aduce es que a partir de los datos estadsticos se puede concluir que hay una correlacin directa entre las altas tasas de homicidios y lesiones en accidente de trnsito, con la embriaguez y el uso de drogas. Con la norma penal que se propone, se atacara de raz esta forma de violencia, que casi est por erigirse en pandemia.

Cfr. Corte Constitucional. Sentencias: T-772 de 2008, Magistrado Ponente: Clara Ins Vargas Hernndez; y C-061/08, Magistrado Ponente Nilson Pinilla Pinilla.
1

Se pregunta: Qu principios de los que analiza ALESSANDRO BARATTA, en el documento Principios del derecho penal mnimo2, se cumplen o se violan en la propuesta descripta?; qu posicin asumira usted respecto de esta iniciativa?; qu argumentara en relacin a su validez constitucional y su legitimidad poltica? Problema 5: En las ltimas reformas penales se viene imponiendo la tesis de que las personas investigadas por delitos graves, o que tengan antecedentes penales (condenas anteriores por cualquier delito), deben ser, en todos los casos, privadas de su libertad, a travs de medida de aseguramiento de detencin preventiva, sin beneficio de libertad provisional. Ello, por cuanto en estos casos, la gravedad de la pena a imponer de hallarse culpable en el caso concreto, permite inferir, en todos los eventos, que el procesado muy probablemente se fugar si no es detenida de forma preventiva; adems, el procesado, por la pena con la cual se le amenaza, tendra un alto inters de alterar, contaminar o degradar la prueba de cargo (testigos falsos, intimidacin a los mismos, corrupcin de peritos, etc.). Adems, si no se procede as, el sistema judicial perdera la confianza de la ciudadana, que vera cmo se institucionaliza la impunidad, su derecho a la seguridad no se le garantizara, los derechos de las vctimas no quedaran protegidos; y finalmente, habra el riesgo de que los ciudadanos y las vctimas, al constatar que el sistema judicial del Estado no opera de forma eficaz e imparcial para resolver los conflictos, acudira a las vas de hecho, a la justicia por mano propia. Se pregunta: Qu garantas, derechos y libertades de orden constitucional estn involucrados en este debate? Es posible afirmar que la argumentacin que se aduce para justificar la detencin preventiva, hace de ella una pena anticipada? Cul es su posicin al respecto y cules argumentos aduce en su respaldo? Problema 6: Es igualmente una prctica institucional de la fuerza pblica, el reclutamiento forzoso, esto es, realizar batidas y privar de la libertad a personas que no acreditan disponer de tarjeta militar, y en un procedimiento expedito3, lograr en forma coactiva su ingreso al Ejrcito Nacional. A quienes se postulan y demuestran ser objetores de conciencia, se les responde que aunque la Corte Constitucional reconoce la objecin de conciencia al servicio militar 4, este derecho carece de reglamentacin por la ley, circunstancia que lo hace inaplicable.
Alessandro Baratta. Criminologa y sistema penal. Compilacin in memoriam. Buenos Aires: IB de F., 2004, pp. 299333
2

Se realizan de manera consecutiva, de un da para otro, la inscripcin, el primer examen, el segundo examen, el sorteo, la concentracin, la incorporacin y la clasificacin, tiempo durante el cual la persona permanece privada de su libertad, en comandos, guarniciones o instalaciones militares.
3

Corte Constitucional. Sentencia C-728 de 2009, Magistrado Ponente: Gabriel Eduardo Mendoza Martelo. Aqu se afirm que: La objecin de conciencia ha sido definida como la resistencia a obedecer un imperativo jurdico invocando la existencia de un dictamen de conciencia que impide sujetarse al comportamiento prescrito, por lo que la objecin de conciencia supone la presencia de una discrepancia entre la norma jurdica y alguna norma moral, siendo reconocido por la Corte que es posible objetar por razones de conciencia deberes laborales, educativos y profesionales, y con referentes normativos del bloque de constitucionalidad como el que se desprende de la Resolucin 1989/59 adoptada por la Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas, sobre objecin de conciencia al servicio militar, la cual se da, entre otras, reconociendo el derecho de toda persona a tener objeciones de conciencia al servicio militar como ejercicio legtimo del derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin enunciado en el artculo 18 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos y en el artculo 18 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. (citado de la sentencia C-728 de 2009) Vase tambin: Casas, Juan David. Los debates de la objecin de conciencia al Servicio Militar Obligatorio en un Estado militarista. Una mirada crtica a la Sentencia C-728 de 2009, en Revista
4

Se pregunta: Ese tipo de reclutamiento, constituye por s una modalidad de control social? Tiene la naturaleza de control de naturaleza punitiva? En este ltimo evento, qu principios poltico criminales que limitan el poder punitivo, se desconocen o transgreden? Qu derechos, garantas y libertades del orden constitucional y del Derecho Internacional de los Derechos Humanos , aplicables en virtud de la doctrina del bloque de constitucionalidad , se desconocen o se transgreden? Es necesario para ejercer el derecho constitucional a la objecin de conciencia al servicio militar obligatorio, que ste se reglamente por el legislador? (Escoja slo un interrogante para su ensayo) Problema 7: Una iniciativa de criminalizacin del aborto en todos los supuestos, comporta una transgresin a principios intrasistemticos de limitacin funcional como el de subsidiariedad, idoneidad e implementabilidad administrativa de la ley? Comporta una transgresin al principio de la exigencia social del comportamiento conforme a la ley? Fundamente la respuesta. (Escoja slo un principio para su ensayo) Problema 8: La criminalizacin del consumo de droga ilegal o el porte para el mismo fin, constituye una transgresin a principios intrasistemticos de limitacin funcional como el de proporcionalidad abstracta, subsidiariedad, idoneidad e implementabilidad administrativa de la ley? Comporta una transgresin al principio de la exigencia social del comportamiento conforme a la ley? (Escoja slo un principio para su ensayo) Problema 9: El artculo 233 de la ley 599 de 2000 (modificado por el art. 1 de la Ley 1181 de 2007), prescribe que incurre en el delito de inasistencia alimentaria, quien se sustraiga sin justa causa a la prestacin de alimentos legalmente debidos, entre otros, a su compaero o compaera permanente. El pargrafo de la misma disposicin, expres a que para efectos de este articulo se tendr por compaero y compaera permanente nicamente al hombre y la mujer que forman parte de la Unin Marital de Hecho durante un lapso no inferior a dos aos en los trminos de la Ley 54 de 1990. La Corte Constitucional, en la sentencia C- 798 de 2004 [M.P. Dr. Jaime Crdoba Trivio] declar exequible la disposicin a condicin de que por compaero y compaera permanente se comprenda a los integrantes de parejas del mismo sexo, desarrollando de esta forma el principio de igualdad. Se pregunta: Considera usted, que tal decisin de la Corte Constitucional, transgredi algn principio poltico criminal de limitacin formal de la ley penal? Cul de ellos? Fundamente su respuesta. Adems, la criminalizacin de las conductas reguladas en tal norma, qu relacin guarda con los siguientes principios: el principio intrasistemtico de limitacin funcional de subsidiariedad; el principio extrasistemtico de general de prevencin (Seleccione para el ensayo slo uno de los interrogantes). Problema 10: Lea la siguiente crnica:
Ro Sin (1514) Dilogos de Derecho y Poltica, numero 4, ao 2, Facultad de Derecho y Ciencias Polticas. Universidad de Antioquia, mayo agosto de 2010 [en lnea]. Disponible en: http://aprendeenlinea.udea.edu.co/revistas/index.php/derypol/article/viewFile/7891/7504.

El requerimiento Han navegado mucha mar y tiempo y estn hartos de calores, selvas y mosquitos. Cumplen, sin embargo, las instrucciones del rey: no se puede atacar a los indgenas sin requerir, antes, su sometimiento. San Agustn autoriza la guerra contra quienes abusan de su libertad, porque en su libertad peligraran no siendo domados; pero bien dice San Isidoro que ninguna guerra es justa sin previa declaracin. Antes de lanzarse sobre el oro, los granos de oro quizs grandes como huevos, el abogado Martn Fernndez de Enciso lee con puntos y comas el ultimtum que el intrprete, a los tropezones, demorndose en la entrega, va traduciendo. Enciso habla en nombre del rey don Fernando y de la reina, doa Juana, su hija, domadores de las gentes brbaras. Hace saber a los indios del Sin que Dios ha venido al mundo y ha dejado en su lugar a San Pedro, que San Pedro tiene por sucesor al Santo Padre y que el Santo Padre, Seor del Universo, ha hecho merced al rey de Castilla de toda la tierra de las Indias y de esta pennsula. Los soldados se asan en las armaduras. Enciso, letra menuda y slaba lenta, requiere a los indios que dejen estas tierras, pues no les pertenecen, y que si quieren quedarse a vivir aqu, paguen a Sus Altezas tributo de oro en seal de obediencia. El intrprete hace lo que puede. Los dos caciques escuchan, sentados, sin parpadear, al raro personaje que les anuncia que en caso de negativa o demora les har la guerra, los convertir en esclavos y tambin a sus mujeres y a sus hijos y como tales los vender y dispondr de ellos, y que las muertes y los daos de esa justa guerra no sern culpa de los espaoles. Contestan los caciques, sin mirar a Enciso, que muy generoso con lo ajeno haba sido el Santo Padre, que borracho deba estar cuando dispuso de lo que no era suyo, y que el rey de Castilla es un atrevido, porque viene a amenazar a quien no conoce. Entonces, corre la sangre. En lo sucesivo, el largo discurso se leer en plena noche, sin intrprete y a media legua de las aldeas que sern asaltadas por sorpresa. Los indgenas, dormidos, no escucharn las palabras que los declaran culpables de los crmenes cometidos contra ellos. (Eduardo Galeano. Memorias del Fuego I. Los nacimientos)

Se pregunta: Hoy se declaran culpables a personas, pueblos, organizaciones, comunidades, barrios, pases de los crmenes cometidos contra ellos? Problema 11: El artculo 21 de la Ley 1453 de 2011 (Ley Seguridad ciudadana), crea el artculo 374 A, Enajenacin ilegal de medicamentos, cuyo tenor es el siguiente: El que con el objeto de obtener un provecho para s mismo O para un tercero enajene a ttulo oneroso, adquiera o comercialice un medicamento que se le haya entregado a un usuario del Sistema General de Seguridad Social en Salud, incurrir en prisin de veinticuatro (24) a cuarenta y ocho (48) meses y multa de cincuenta (50) a doscientos (200) salarios mnimos legales mensuales vigentes. Se pregunta: Tal disposicin, constituye una transgresin a principios intrasistemticos de limitacin funcional como el de proporcionalidad abstracta y subsidiariedad? Comporta una transgresin al principio de la exigencia social del comportamiento conforme a la ley? (Escoja slo un principio para su ensayo) Problema 12: El artculo 10 de la Ley 1453 de 2011, reform el artculo 359 del Cdigo Penal en los siguientes trminos): Empleo o lanzamiento de sustancias u objetos peligrosos. El que emplee, enve, remita o lance contra personal edificio o medio de locomocin o en lugar pblico o abierto al pblico, sustancia u objeto de los mencionados en el artculo precedente, incurrir en prisin de diecisis (16) a noventa (90) mese, siempre que la conducta no constituya otro delito. Si la conducta se comete al interior de un escenario deportivo o cultural, adems se incurrir en multa de cinco (5) a diez (10) salarios mnimos legales mensuales vigentes y en prohibicin de acudir al escenario

cultural o deportivo por un periodo entre seis (6) meses y tres (3) aos. La pena ser de ochenta (80) a ciento ochenta (180) meses de prisin y multa de ciento treinta y cuatro (134) a setecientos cincuenta (750) salarios mnimos legales mensuales vigentes, cuando la conducta se realice con fines terroristas o en contra de miembros de la fuerza pblica. La pena se aumentar de una tercera parte a la mitad cuando el objeto lanzado corresponda a artefactos explosivos, elementos incendiarios o sustancias qumicas que pongan en riesgo la vida, la integridad personal o los bienes. El que porte o ingrese armas blancas u objetos peligrosos al interior de un escenario deportivo o cultural incurrir en multa de cinco (5) a diez (10) salarios mnimos legales mensuales vigentes y prohibicin de acudir al escenario deportivo o cultural de seis (6) meses a tres (3) aos. Se pregunta: Tal disposicin, constituye una transgresin a los principios intrasistemticos de limitacin formal de legalidad en sentido estricto y de taxatividad?; constituye una transgresin a los principios intrasistemticos de limitacin funcional de proporcionalidad abstracta y subsidiariedad? Fundamente la respuesta. (Escoja slo un principio para su ensayo) Problema 13. Ley 1453 de 2011, en su artculo 44, incluye otro artculo en la Ley 599 de 2000, el 353, cuyo tenor es el siguiente: Obstruccin a vas pblicas que afecten el orden pblico. El que por medios ilcitos incite, dirija, constria o proporcione los medios para obstaculizar de manera temporal o permanente, selectiva o general, las vas o la infraestructura de transporte de tal manera que atente contrala vida humana, la salud pblica, la seguridad alimentaria el medio ambiente o el derecho al trabajo, incurrir en prisin de veinticuatro (24) a cuarenta y ocho meses (48) y multa de trece (13) a setenta y cinco (75) salarios mnimos legales mensuales vigentes y prdida de inhabilidad de derechos y funciones pblicas por el mismo trmino de la pena de prisin. Pargrafo. Se excluyen del presente artculo las movilizaciones realizadas con permiso de la autoridad competente en el marco del artculo 37 de la Constitucin Poltica. Se pregunta: Qu principios intra o extrasistematicos de limitacin del poder punitivo, se transgreden con esta disposicin? (Escoja uno y fundamente la respuesta). Problema 14. Las desapariciones forzadas acaecidas en los hechos del Palacio de Justicia en el ao de 1985, el poder judicial las ha calificado de crmenes de lesa humanidad, circunstancia por la cual califica los delitos como imprescriptibles. Quienes se oponen a este enfoque jurdico, afirman que para el ao de 1985 no exista en la legislacin penal colombiana el delito de desaparicin forzada, razn suficiente para excluirlo de la imputacin y para afirmar la prescripcin de tales conductas. Qu principios poltico criminales de limitacin al poder punitivo estn involucrados en este debate y si existe conflicto entre ellos? Cul es su posicin al respecto? Fundamente la respuesta.