EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL DA ____ VARA FEDERAL DA COMARCA DE RIBEIRO PRETO.

Geraldete Maria Souza Cruz, brasileira, casada, residente na Rua Lafaiete, n 9876, Centro, em Ribeiro Preto/SP, inscrita no RG/SP sob o n. 01.234.567-8, por seu advogado, com endereo para receber intimaes na Av. dos Bandeirantes, n 3900, FDRP, Monte Alegre, Ribeiro Preto/SP, devidamente substabelecido nos termos da procurao anexa, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, nos termos dos artigos 4. e 282 do Cdigo de Processo Civil, propor a presente

AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE RELAO JURDICO-TRIBUTRIA

em face da RECEITA FEDERAL, pelos motivos de fato e de Direito a seguir expostos:

II DO DIREITO

Conforme artigo 68, inciso III da Lei 8981/95, so isentos de imposto de renda: os rendimentos auferidos por pessoa fsica em contas de depsitos de poupana, de Depsitos Especiais Remunerados (DER) e sobre os juros produzidos por letras hipotecrias.

Entretanto, a Medida Provisria 666, convertida na Lei 77.777 revogou tal iseno. Ocorre que as leis que extinguem isenes, diferentemente das que as

concedem, se submetem regra geral prevista para majorao de tributos.1 Isto porque a iseno a no cobrana do tributo, assim, a lei que retira a incidncia de iseno acaba por majorar a tributao, devendo se submeter a princpios como legalidade, irretroatividade e anterioridade, como iremos observar.

o que tambm entende Aliomar Baleeiro, ao dizer que:

a revogao total ou parcial da iseno no tem eficcia imediata. A lei revogatria s ser executada no primeiro dia do exerccio seguinte quela em que ocorra sua publicao, por fora do art. 104, inc. III do CTN, salvo se a lei se dispuser de maneira mais favorvel ao contribuinte .
2

DA INSCONSTITUCIONALIDADE DA REVOGAO VCIO FORMAL INSANVEL - MEDIDA PROVISRIA NO PODE TRATAR SOBRE TRIBUTOS

O inciso I do artigo 150 da CF/88 institui o chamado princpio da legalidade. De acordo com este princpio, fica vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios exigirem ou aumentarem tributo sem lei que o estabelea. Quando a Constituio se refere lei, deve-se entender esta tanto em seu aspecto formal quando no material.

Luciano Amaro, ao referir-se legalidade tributria, bem elucida a questo:

Quando se fala em reserva de lei para a disciplina do tributo, est-se a reclamar lei material e lei formal. (...) A segurana jurdica requer lei formal, ou seja, exige-se que aquele comando, alm de abstrato, geral e impessoal (reserva de lei material); seja formulado por rgo titular de funo legislativa (reserva de lei formal) .
1 3

No adentrando muito teoria, consideramos que as isenes no so mera dispensa do pagamento do tributo, mas hiptese legal de no incidncia do mesmo (formulao negativa da regra jurdica que estabelece a tributao, nas palavras de Alfredo Augusto Becker). Dessa maneira, pelo princpio da no surpresa, a sua revogao deve atender os princpios gerais de majorao do tributo. Cf. SCHOUERI, Luis Eduardo. Direito Tributrio. So Paulo, Editora Saraiva, 2011, pg. 582-585. 2 BALEEIRO, Aliomar. Direito Tributrio Brasileiro. Rio de Janeiro, Editora Forense, 1985, 10 Edio, pg. 585. Apud: SCHOUERI, Luis Eduardo. Direito Tributrio. So Paulo, Editora Saraiva, 2011, pg. 586. 3 AMARO, Luciano. Direito Tributrio Brasileiro. p. 114.

Confirmando tal distino, Adelcia Miranda do Amaral, para quem:

(...) no sentido formal, temos o ato jurdico emanado do poder competente para o exerccio da funo legislativa, na forma estabelecida pela Constituio, apenas o Poder Legislativo. (...) A importncia dessa distino essencial no tocante ao estudo do princpio da legalidade aplicado matria tributria, pois a referncia expresso reserva de lei implica vinculao indissocivel do instrumento normativo emanado do Poder Legislativo, ou seja, um comando prescritivo de condutas (dever-ser) introduzido no sistema por rgo dotado de competncia constitucional para tal com a representatividade do titular do poder - o povo -, isto , lei em seu sentido formal e material, simultaneamente. .
4

Por fim, nas lies de Alberto Xavier:

(...) o Direito Tributrio de todos os ramos do Direito aquele em que a segurana jurdica assume a sua maior intensidade possvel e por isso que nele o princpio da legalidade se configura como uma reserva absoluta de lei formal. .
5

Assim, por no se tratar a Medida Provisria de lei em sentido formal, visto que emitida pelo Executivo e no pelo Legislativo, esta no teria o condo de instituir ou majorar tributo, conforme prev o art. 150, inc. I da CF, devendo, portanto, a MP 666 ser declarada inconstitucional por vcio de forma.

O professor Schoueri, ao tratar sobre a questo da concesso das isenes, argumentos que tem validade tambm nas suas revogaes, nos alerta na medida em que o entendimento da aplicao da MP em matria tributria afeta a
AMARAL, Adelcia Miranda do. Princpio da Legalidade em Matria Tributria: Aspectos Relevantes. So Paulo, 2007, Dissertao 142f. (Mestrado em Direito) Ps-Graduao em Direito Pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo, pg. 45. 5 XAVIER, Alberto. Os princpios da legalidade e da tipicidade da tributao. So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 1978, Pg. 44. Apud: AMARAL, Adelcia Miranda do. Princpio da Legalidade em Matria Tributria: Aspectos Relevantes. So Paulo, 2007, Dissertao 142f. (Mestrado em Direito) Ps-Graduao em Direito Pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo, pg. 81.
4

separao dos poderes, no podendo existir dentro de um Estado Democrtico de Direito:

o relaxamento que se faz no princpio da legalidade quando o Legislativo deixa ao Executivo a prerrogativa de fixar os casos de iseno, mais do que a segurana jurdica, afeta a prpria liberdade do contribuinte. (...) Eis, pois, as consequncias desta forma de desobedincia separao dos poderes: o temor e a reverncia dos beneficiados e a impotncia dos no beneficiados. (...) Importa, da, o imediato retorno s raias da legalidade, afastando favores que no tenham base em lei com a mesma veemncia com que se repudiaram tentativas de se instituir tributos sem lei. Somente deste modo se assegurar a preservao do prprio Estado de Direito .
6

REQUISITOS DE RELEVNCIA E URGNCIA PARA MEDIDA PROVISRIA NO SATISFEITOS

A medida provisria est disciplinada pelo artigo 62 da Constituio Federal, com alteraes introduzidas pela Emenda Constitucional n. 32/2001. O seu caput dispe que, em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional. (g.n.)

O pargrafo 1 veda a edio de medidas provisrias sobre determinadas matrias, entre as quais no se encontra a tributria. Em que pese no existir tal vedao expressa, entendemos que a Medida Provisria impertinente para tal medida, visto que ela somente justificvel na hiptese de relevncia e urgncia.

Dessa maneira, a possibilidade de instituio ou majorao de tributo por meio de medida provisria ficaria adstrita apenas ao imposto extraordinrio no caso de guerra externa ou sua iminncia, previsto no artigo 154,

inciso II, por se tratar efetivamente de caso de urgncia e relevncia, mas que, desta maneira, j se encontrava excepcionado da observncia ao princpio da anterioridade7.

Isto porque o pargrafo segundo do art. 62 da CF nos diz que seus efeitos somente sero produzidos no exerccio financeiro seguinte aps a converso em lei:

Medidas

provisria

que

implique

instituio

ou

majorao

de

impostos exceto os previstos nos arts. 153, I, II, IV, V, e 154, II, s produziro efeitos no exerccio financeiro seguinte se houver sido convertida em lei at o ltimo dia daquele em que foi editada. (g.n.)

Ora, se somente produziro efeitos no exerccio financeiro seguinte, qual seria a urgncia apta a justificar o uso de tal instrumento em mbito tributrio?

Assim, por mais este motivo seria inconstitucional a utilizao de medida provisria em matria tributria.

DA APLICAO DO PRINCPIO DA ANTERIORIDADE

Caso este no seja o entendimento do nobre juzo sentenciante, requer-se que a Lei 77.777 somente passe a produzir efeitos a partir do exerccio financeiro de 2014 (01 de janeiro), conforme determina o princpio da anterioridade (art. 150, inc. III, alnea b da CF) visto que somente esta lei, e no a Medida Provisria, que no lei em sentido formal, tem o condo de majorar a tributao.

Dessa maneira prev o pargrafo 2 do art. 62, j que a MP no foi convertida em lei at o ltimo dia do exerccio daquele em que foi editada, no podendo ter efeitos no exerccio adjacente.
6 7

SCHOUERI, Luis Eduardo, Obra citada, pg. 296. O emprstimo compulsrio, como bem se sabe, deve ser institudo mediante Lei Complementar, portanto no

poderia ser hiptese de majorao mediante medida provisria.

Dessa forma, como a lei somente entrou em vigncia no ano de 2013, a cobrana do Imposto de Renda sobre a caderneta de poupana somente poderia ser feita no exerccio financeiro seguinte, e no a partir de 01 de janeiro de 2013, como instituiu a Instruo Normativa 999.

INCONSTITUCIONALIDADE DA INSTRUO NORMATIVA 999 VIOLAO DO PRINCPIO DA IRRETROATIVIDADE TRIBUTRIA IMPOSSIBILIDADE DE DITAR A VIGNCIA DA LEI

Segundo art. 150, inciso III da Carta Maior, que conceitua o princpio da irretroatividade tributria, a Unio no poder cobrar tributos com relao a fatos geradores ocorridos antes do incio de vigncia da lei que os tenha institudo ou aumentado.

Este princpio visa a integrar o princpio da anterioridade, j que o legislador no pode consertar, ainda que por meio adequado (lei), uma omisso na definio da hiptese tributria. Qualquer mudana apenas valer dali em diante 8.

Por vigncia entendemos no sua publicao, mas tal qual preceituada pelo art. 1 da LICC, ou seja, em regra, 45 dias aps sua publicao oficial. Dessa maneira, a Lei 77.777 somente incidiria sobre a caderneta de poupana a partir de XXXX.

Em regra, em se tratando de matria tributria, a lei que institui ou majora tributos deve prever um intervalo de 90 dias entre a sua publicao e a produo de efeitos (noventena art. 150, inciso III, alnea c da CF). Entretanto, por ser o Imposto de Renda exceo regra, deve ser aplicada a regra prevista no art. 1 da LICC.

Assim, por no ser a lei que o instituiu, no se tratando muito menos de

lei no sentido formal, o que a Constituio exige para tratar sobre a incidncia de tributos, e por no guardar relao com o princpio da irretroatividade, tal instruo normativa deve ser declarada inconstitucional, no podendo ser aplicada in casu.

III - DO PEDIDO

Pelo exposto, requer-se:

a)

que seja julgada procedente a presente ao, com a declarao de

inexistncia da relao jurdico-tributria entre as partes, no que concerne exigncia de pagamento de Imposto de Renda para investimentos em caderneta de poupana, visto que medida provisria no pode tratar sobre matria tributria; eventualmente, que esta incidncia somente tenha efeitos a partir de 01 de janeiro de 2014, ante a exigncia do princpio da anterioridade, j que a lei que revogou a iseno entrou em vigor no ano de 2013, somente podendo ter efeitos no exerccio financeiro seguinte.

b)

que a instruo normativa 999 seja declarada inconstitucional e no seja

aplicada no caso concreto, pois fere o princpio da irretroatividade, alm de no poder tratar sobre a poca da vigncia por no ser lei em sentido formal.

Temos em que, Pede deferimento.

Ribeiro Preto, 11 de abril de 2013.

__________________________ Rafael Leme Macedo OAB/SP n 196.313-E

SCHOUERI, Luis Eduardo, Obra citada, pg. 308