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TEORÍA GENERAL DEL PROCESO Profesor: Dr. Roberto González Álvarez rgonzaleza@pucp.edu.pe
TEORÍA GENERAL DEL PROCESO
TEORÍA GENERAL DEL PROCESO

Profesor:

Dr. Roberto González Álvarez rgonzaleza@pucp.edu.pe

EL CONFLICTO
EL CONFLICTO
EL CONFLICTO Prof. Adolfo Alvarado Velloso
EL CONFLICTO Prof. Adolfo Alvarado Velloso

Prof. Adolfo Alvarado Velloso

EL CONFLICTO
EL CONFLICTO
EL CONFLICTO
MÉTODOS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS INTERSUBJETIVOS
MÉTODOS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS INTERSUBJETIVOS
1. Por el uso de la FUERZA Pretendiente + Resistente = 2 antagónicos desiguales (la
1.
Por el uso de la FUERZA Pretendiente + Resistente = 2 antagónicos desiguales
(la razón de la fuerza)
►Autotutela
• Ilegítima
• Legitimada
• Penal (legítima defensa)
• Civil (art. 920 CC)
• Laboral (huelga)
• Internacional (guerra)
2. Por el uso de la RAZÓN --Iguala a los contendientes (igualdad ante la ley)
(la fuerza de la razón)
Autocomposición
directa
--Permite el diálogo (permite la autocomposición)
• Desistimiento Renuncia del pretendiente
• Allanamiento Renuncia del resistente
• Transacción Renuncias recíprocas y parciales
3.
Por el uso de la AUTORIDAD DE UN TERCERO
► Autocomposición
indirecta
un tercero
actúa como:
• Amigable componedor
• Mediador
► Heterocomposición privada • Árbitro o arbitrador
4.
Por el uso de la LEY El proceso público. En materia penal es el único método
Heterocomposición pública, pura, no conciliativa
Proceso judicial = Método pacífico de debate dialéctico ante un tercero
impartial, imparcial e independiente
El conflicto se
RESUELVE
El conflicto se DISUELVE

ACTUACIÓN FORZOSA DE LA NORMA

DE DERECHO MATERIAL

ACTUACIÓN DE LA NORMA DE DERECHO MATERIAL

} ACTUACIÓN ESPONTÁNEA DE LA NORMA DE DERECHO MATERIAL

SATISFACCIÓN

Se da cuando la ventaja material es consumida

(SITUACIÓN JURÍDICO MATERIAL)

INTERÉS

Expectativa de obtener una ventaja material

JURÍDICO

Si el interés está previsto por el Derecho

JURÍDICO Si el interés está previsto por el Derecho El incumplimiento de la satisfacción Todo interés
JURÍDICO Si el interés está previsto por el Derecho El incumplimiento de la satisfacción Todo interés
El incumplimiento de la satisfacción Todo interés jurídico está protegido. Esta protección se llama CRISIS
El incumplimiento de la satisfacción
Todo interés jurídico está protegido.
Esta protección se llama
CRISIS DE COOPERACIÓN
TUTELA JURÍDICA
(V. Andrioli – A. Proto Pisani)
TUTELA JURISDICCIONAL
ESTADO ACTIVO
ESTADO PASIVO
La crisis de cooperación es un
No hay reclamación
CONFLICTO
Contraposición de intereses por su satisfacción con un
mismo bien
CREA UNA
NECESIDAD DE TUTELA
DERECHO PROCESAL PROCESO } SATISFACCIÓN
DERECHO PROCESAL
PROCESO
}
SATISFACCIÓN
El derecho procesal civil es derecho porque tiene autonomía científica y académica; es procesal porque
El derecho procesal civil es
derecho porque tiene
autonomía científica y
académica; es procesal
porque el objeto del estudio
es, por vía de principio, el
proceso. «La idea de
proceso es una idea
teleológica. Se halla
necesariamente referida a
un fin»
teleológica. Se halla necesariamente referida a un fin» Fundamentos de derecho procesal civil , 3a ed.,

Fundamentos de derecho procesal civil, 3a ed., Depalma, Bs. As., 1987, p. 8.

Eduardo Juan Couture Etcheverry (1904 - 1956)
Eduardo Juan Couture Etcheverry
(1904 - 1956)
DERECHO PROCESAL Es la clasificación jurídica (por tanto con autonomía científica, académica y normativa) que
DERECHO PROCESAL
Es la clasificación jurídica
(por tanto con autonomía
científica, académica y
normativa) que tiene
como objeto el estudio y
regulación de la
interacción humana
litigiosa eficaz
DERECHO PROCESAL Es operativo (instrumental) del ejercicio del derecho fundamental de acceso a la justicia,
DERECHO PROCESAL
Es operativo (instrumental)
del ejercicio del derecho
fundamental de acceso a la
justicia, a la tutela
jurisdiccional y al proceso
(derecho de acción);
asimismo es operativo
(instrumental) de la función
jurisdiccional
DERECHO PROCESAL Conceptos, técnicas, principios, nociones, presupuestos, institutos (v. gr., competencia, interés,
DERECHO PROCESAL
Conceptos, técnicas,
principios, nociones,
presupuestos, institutos
(v. gr., competencia,
interés, legitimidad,
etc.), derechos,
garantías, sujetos, etc.
DERECHO PROCESAL PÚBLICO Pertenece al derecho público por la naturaleza de las normas (imperativas) que
DERECHO PROCESAL
PÚBLICO Pertenece al derecho
público por la naturaleza de las
normas (imperativas) que
estudia.
UNIDAD No es derecho
instrumental, ni secundario, ni
complementario ni adjetivo de
otros (material, primario, principal
o sustantivo), sino es una rama
autónoma del derecho público.
NORMA JURÍDICA (PROCESAL)
NORMA JURÍDICA (PROCESAL)
ÁMBITO NO REGULATORIO No regula las acciones Necesarias Imposibles
ÁMBITO NO
REGULATORIO
No regula las
acciones
Necesarias
Imposibles
ÁMBITO REGULATORIO Regula las acciones posibles en una de las tres modalidades deónticas: lo obligatorio,
ÁMBITO REGULATORIO
Regula las acciones posibles en una de las tres modalidades deónticas: lo obligatorio, lo prohibido y lo permitido
Materia de conocimiento jurídico = INTERACCIÓN HUMANA
Manifestaciones:
Interacciones primarias (normas primarias o estáticas)
Hombre—Sociedad Estatuto personal
Hombre—Mujer Estatuto familiar
Hombre—Gobernante Estatuto del poder
Hombre—Hombre Estatuto convencional
Hombre—Cosa Estatuto real
Interacción secundaria ( normas secundarias o dinámicas)
Hombre—conflicto Estatuto de autoridad (litigioso)
INSTANCIA Derecho fundamental de dirigirse a la
autoridad para obtener de ella, luego de un
procedimiento, una respuesta de contenido
no precisable anticipadamente.
Cada una de las hipótesis de cada estatuto configura
un fenómeno distinto, inconfundible e irrepetible de
los demás (Ej. compraventa, donación, matrimonio,
etc.) por ello reciben una designación diferente y
precisa
Objeto de la instancia == procedimiento
Objeto del procedimiento == resolución de la autoridad
CLASES DE NORMAS JURÍDICAS DETERMINATIVAS Definen términos básicos, no ordenan conductas DISYUNTIVAS O ESTÁTICAS
CLASES DE NORMAS JURÍDICAS
DETERMINATIVAS
Definen términos básicos, no
ordenan conductas
DISYUNTIVAS O ESTÁTICAS
Ordenan una conducta y prevén la
sanción de su incumplimiento
CONSECUENCIALES O DINÁMICAS
Ordenan conductas continuadas,
encadena imperativamente una
secuencia de conductas
Criterio tradicional clasificatorio de normas jurídicas:
PRIMARIAS De conducta, dirigidas a la población (supuesto-consecuencia)
IMPERATIVAS
PERMISIVAS
De obligación (hacer)
De prohibición (no hacer)
Positivas (hacer)
Negativas (no hacer)
Estructura: supuesto de hecho–consecuencia jurídica
SECUNDARIAS De organización, dirigida a los operadores del sistema
legal. No tienen estructura supuesto de hecho–consecuencia
jurídica

Las normas procesales resuelven conflictos de intereses con la intervención mediata de un juez que dicta la obligatoriedad de seguimiento, a diferencia de las normas materiales que componen inmediatamente la controversia

Sistema de derecho procesal civil, t. I, UTHEA, Bs. As., 1984, p. 57. Francesco CARNELUTTI
Sistema de derecho procesal civil,
t. I, UTHEA, Bs. As., 1984, p. 57.
Francesco CARNELUTTI
(1879-1965)
LA NORMA PROCESAL La norma procesal es aquella que regula la interacción litigiosa haciéndola eficaz
LA NORMA PROCESAL
La norma procesal
es aquella que
regula la
interacción litigiosa
haciéndola eficaz
INSTRUMENTAL Instrumento de efectividad de la norma material. Una norma para otra norma FORMAL No
INSTRUMENTAL
Instrumento de efectividad de la norma material. Una norma
para otra norma
FORMAL
No afecta la estructura interna del conflicto. Regula los
requisitos extrínsecos del procesamiento del conflicto
DINÁMICA
Importa una relación jurídica dinámica
INMEDIATA
Cambios legislativos al interior del sistema
EN EL TIEMPO
Cambios del sistema procesal (ideológicos)
ULTRAACTIVA
EN EL ESPACIO
PRINCIPIO DE TERRITORIALIDAD
AUTÉNTICA
A cargo del legislador
INTERPRETACIÓN
JUDICIAL
A cargo del juez (boca de la ley)
DOCTRINAL
A cargo de juristas
Código Procesal Civil.- Título Preliminar.- Artículo III.
INTEGRACIÓN
(…)
En caso de vacío o defecto en las disposiciones de este
Código, se deberá recurrir a los principios generales del
derecho procesal y a la doctrina y jurisprudencia
correspondientes, en atención a las circunstancias del caso.
NORMA JURÍDICA PROCESAL
APLICACIÓN
CARACTERES
LA INSTANCIA Materia del conocimiento jurídico: Producen NORMAS ESTÁTICAS: Estatutos: INTERACCIÓN HUMANA
LA INSTANCIA
Materia del
conocimiento
jurídico:
Producen NORMAS
ESTÁTICAS:
Estatutos:
INTERACCIÓN
HUMANA
personal,
familiar, de
poder, de los
pactos
Tienen estructura
disyuntiva
Se agotan por la
prestación o sanción
que prevén
Para materializar los estatutos y
efectivizar la sanción de la
norma estática se exige una
interacción dinámica, un
estatuto de autoridad que
impera un encadenamiento
consecuencial de conductas
desde la INSTANCIA
De todas las
instancias, sólo la
acción procesal
enlaza tres
sujetos y es
proyectiva
EL DERECHO FUNDAMENTAL DE INSTAR LAS INSTANCIAS
EL DERECHO FUNDAMENTAL DE INSTAR
LAS INSTANCIAS
 

PETICIÓN

DENUNCIA

REACERTAMIENTO

QUEJA

ACCIÓN PROCESAL

La autoridad debe producir una comprobación (accertamento). Toda autoridad (administrativa o judicial) accerta cuando motiva y

El particular

Presentada una petición la autoridad se equivoca en la comprobación, se busca un nuevo juicio (recomprobación)

Presentada una petición no se inicia el trámite o se guarda silencio (cuando la ley no prevé efectos del silencio), el particular busca que el superior jerárquico controle la inactividad que le perjudica y, comprobando ello, imponga una sanción al inferior

Todo sujeto de derecho puede ocurrir ante la autoridad presentando una petición que no puede ser satisfecha directamente por ésta sino por un tercero, a quien se debe integrar en la relación dinámica. Es la instancia proyectiva (necesariamente bilateral)

nada pide

a la

autoridad,

CLASES DE

sólo le

INSTANCIAS

participa

un

conocimie

 

nto para

 

funda su resolución

que actúe

ante el superior de esa autoridad

LA INSTANCIA

CLASES DE

PETICIÓN

DENUNCIA

REACERTAMIENTO

QUEJA

ACCIÓN PROCESAL

INSTANCIAS

TITULAR

Un particular

Un particular

Un particular

Un particular

Un particular

DESTINATARIO

La autoridad

La autoridad

El superior de la autoridad que rechazó una petición

El superior de una autoridad que no resolvió una petición

La autoridad

SUJETOS

Dos

Dos

Dos --quien insta --el superior de la autoridad que rechazó una petición

Dos --quien insta --el superior de la autoridad que no resolvió una petición

Tres --quien insta --la autoridad --contra el que se pretende

--quien insta

--quien insta

--la autoridad

--la autoridad

OBJETO

Obtener un trámite procedimental

Obtener un

Obtener un trámite procedimental

Obtener un trámite procedimental

Obtener un trámite procesal

trámite

 

procedimental

     

CAUSA

Obtener lo que se pretende

Cumplir un deber cívico (participar un conocimiento)

Obtener lo que se pretende. Se revea la decisión adversa emitida por el inferior

Obtener lo que se pretende. Se ordene al interior resolver la petición o en su caso sancione su silencio

Obtener lo que se pretende luego de bilateralizar la instancia

CARÁCTER

Primario

Primario

Secundario (supone una petición rechazada)

Secundario (supone una petición no resuelta

Primario

CONTENIDO

Pretensional

No tiene

Pretensional

Pretensional

Pretensional, necesariamente bilateral

contenido

pretensional

 
PROCEDIMIENTO Y PROCESO
PROCEDIMIENTO Y PROCESO
PROCEDIMIENTO Establece la diferencia pensando en el sistema decimal: Es la decena Francesco CARNELUTTI (1879-1965)
PROCEDIMIENTO
Establece la
diferencia
pensando en el
sistema decimal:
Es la decena
Francesco CARNELUTTI
(1879-1965)
► Existen procedimientos
judiciales que no son la
forma externa de un
proceso (en aquellos casos
en que el juez no actúa
jurisdiccionalmente)
► Un solo procedimiento
Juan MONTERO AROCA
(1942)
judicial puede ser la forma
externa de dos o más
procesos
PROCESO Es el número concreto, el cual puede no alcanzar la decena o bien comprender
PROCESO
Es el número
concreto, el cual
puede no alcanzar
la decena o bien
comprender más
de una
► La función jurisdiccional se ejerce sólo a través del proceso ► Jurisdicción y proceso
► La función jurisdiccional
se ejerce sólo a través del
proceso
► Jurisdicción y proceso
son realidades correlativas
e interdependientes, sin
proceso no hay ejercicio
de la función jurisdiccional
► Todo proceso se
desarrolla formalmente a
través de un procedimiento
PROCEDIMIENTO Y PROCESO PROCEDIMIENTO PROCESO Constituye cada una de las fases o etapas que el
PROCEDIMIENTO Y PROCESO
PROCEDIMIENTO
PROCESO
Constituye cada una de las
fases o etapas que el proceso
puede comprender. Así, al
procedimiento de primera
instancia puede seguir, en caso
de apelación, un procedimiento
de segunda instancia, en cuyo
caso el proceso se integra con
dos procedimientos
Representa el conjunto
de actos que son
necesarios, en cada
caso, para obtener la
decisión de un caso
concreto por parte de
determinados órganos.
Lino Enrique PALACIO
(Concepto puramente jurídico). Sucesión de actos ordenados y consecutivos, vinculados causalmente entre sí (uno es
(Concepto puramente
jurídico). Sucesión de
actos ordenados y
consecutivos, vinculados
causalmente entre sí
(uno es precedente de
otro, y éste
consecuencia de aquel)
Adolfo ALVARADO VELLOSO
(Concepto puramente lógico). Medio de discusión de dos litigantes ante una autoridad según cierto procedimiento
(Concepto puramente
lógico). Medio de discusión
de dos litigantes ante una
autoridad según cierto
procedimiento
preestablecido por ley. El
procedimiento es el género
(para todas las instancias)
el proceso es la especie
(sólo en la acción procesal)
PROCEDIMIENTO Y PROCESO PROCEDIMIENTO PROCESO La tutela subjetiva no encuentra lugar o es meramente eventual
PROCEDIMIENTO Y PROCESO
PROCEDIMIENTO
PROCESO
La tutela subjetiva
no encuentra lugar
o es meramente
eventual respecto a
la tutela objetiva
Coexisten aspectos de
derecho subjetivo y de
derecho objetivo. Si no
se realiza esta realidad
dual, quiere decir que
se está fuera del
concepto de proceso
Gustavo ZAGREBELSKY
(1943)
El proceso vale por la definición de las posiciones ajenas y el procedimiento vale en
El proceso vale por la definición de las posiciones ajenas y
el procedimiento vale en vista del interés a la persecución
de los fines asignados al sujeto que juzga, es decir, se
toma la actividad del juez como elemento diferenciador
del proceso y del procedimiento. Es más esta
diferenciación se enraíza con las funciones privada
(subjetiva o concreta) y pública (objetiva o abstracta) del
proceso.
Secuencia ordenada y consecuencial de actos que obedecen a la bilateralización de las instancias de
Secuencia ordenada y consecuencial
de actos que obedecen a la
bilateralización de las instancias de las
partes por la autoridad en escenario
jurisdiccional. Supone un procedimiento
y siempre la idea de litigio
► Naturaleza Jurídica Tiene una categoría propia. El
proceso es proceso y punto por tanto no es un contrato,
cuasicontrato, relación jurídica, etc. No se precisa buscar
su encuadramiento en otra figura del Derecho.
► Etapas Afirmación, negación, comprobación,
evaluación
► Objeto o fin La emisión del acto de autoridad que
resuelve el litigio: la sentencia. Por eso no integra el
proceso, no es acto procesal, es acto de autoridad, sus
efectos trascienden al ámbito procesal, es una norma
jurídica particular y concreta.
EL PROCESO
EL PROCESO
Hombre en soledad = vive Conflicto de intereses (interacción conflictual) Hombre en sociedad = convive
Hombre en soledad
=
vive
Conflicto de
intereses
(interacción
conflictual)
Hombre en sociedad =
convive
CONFLICTO
Pretensión + Resistencia
CONFLICTO Choque intersubjetivo de intereses por
desconocimiento o vulneración de un precepto
LITIGIO Simple afirmación en el plano jurídico del
proceso, de un conflicto en el plano de la
realidad social, aún cuando éste no exista
CONTROVERSIA Efectiva discusión en proceso sobre el
litigio que lo origina
Puede haber: conflicto sin litigio, litigio sin conflicto, litigio
con conflicto, proceso sin conflicto, litigio con controversia,
litigio sin controversia. No puede haber proceso sin litigio
RAZÓN
Erradicar la autotutela ilegítima para
mantener la paz social
CAUSA
EL PROCESO PÚBLICA Efectividad (fundamentalidad) del ordenamiento PRIVADA Instrumento del sujeto de derecho para
EL PROCESO
PÚBLICA Efectividad (fundamentalidad) del ordenamiento
PRIVADA Instrumento del sujeto de derecho para solucionar sus
conflictos de intereses intersubjetivos valiéndose de la
función estatal
La función del proceso consiste en la eficiencia de la interacción litigiosa, lo que significa la
reducción de la brecha procesal y eliminación del conflicto intersubjetivo de intereses.
Afirmación Del pretendiente (llamado actor en proceso) se
afirma un conflicto
Negación Es una posibilidad para el resistente (llamado
demandado en proceso), se niega la afirmación del actor
Confirmación Se acreditan las versiones o afirmaciones de las
partes (enunciados o proposiciones fácticas) para convencer al
juez
Alegación Es la conclusión del proceso, cada parte evalúa
según su conveniencia el orden de fondo y procesal del proceso
NOTA: Estas etapas denotan que el proceso es medio de debate,
por eso no llega a la sentencia, pues ésta es su objeto a conseguir
SENTENCIA: • Resuelve el litigio ya procesado
Solución heterocompositiva
Aplicación de la norma jurídica preestablecida, general y
abstracta
Es norma jurídica particular y concreta
OBJETO
FUNCIÓN
ETAPAS
Es el derecho fundamental, manifestación del derecho (fundamental) de instar, que une tres sujetos en
Es el derecho fundamental, manifestación del derecho (fundamental) de
instar, que une tres sujetos en una relación dinámica. Lo tiene todo
justiciable (actor, demandado, acusador, acusado).
Fundamento: Naturaleza y dignidad humanas.
Causa de su ejercicio: Mantener la paz social y erradica la fuerza
ilegítima.
Objeto de su ejercicio: el proceso (que tiene, a su turno, como objeto la
sentencia).
PRETENSIÓN
PROCESAL
Declaración de voluntad contenida en una demanda (plano
jurídico) que presenta un litigio y del que se pide (petitum) una
decisión final favorable a los derechos del actor
DEMANDA
Acto procesal de iniciación del proceso, que materializa
la acción procesal y contiene una o más pretensiones
ACCIÓN PROCESAL
Atribución (facultad) del órgano estatal para conocer (notio), compeler (vocatio), usar la fuerza pública (coertio),
Atribución (facultad) del órgano estatal para conocer
(notio), compeler (vocatio), usar la fuerza pública
(coertio), resolver el litigio (judicium) y ejecutar la
decisión final (executio) en un caso concreto. La
actividad jurisdiccional discurre siempre por un proceso
y cuando éste logra su objeto (la sentencia) sustituye la
decisión y voluntad de los particulares
JURISDICCIÓN
Aptitud (legal y/o convencionalmente atribuida) del órgano jurisdiccional para procesar, juzgar y ejecutar la
Aptitud (legal y/o
convencionalmente
atribuida) del órgano
jurisdiccional para procesar,
juzgar y ejecutar la decisión
final del caso concreto
según determinados
criterios: cuantía, materia,
grado, turno y territorio.
La insatisfacción del interés tutelado genera un nuevo interés, que es secundario, independiente y autónomo,
La insatisfacción del interés tutelado genera un nuevo interés,
que es secundario, independiente y autónomo, «abstracto y
general como necesidad de tutela», único e inmutable, no
patrimonial. Utilidad que para el titular de un derecho subjetivo
se deriva de la tutela jurisdiccional. Es la necesidad de tutela del
demandante de obtener la tutela del interés material a través
del proceso.
EXÁMEN: Se determina un juicio de utilidad (negativo) por el que
si no se puede inferir un daño por la falta de providencia
jurisdiccional no hay duda de que tampoco existe dicho interés.
Existe luego de agotados todos los medios para satisfacer la
pretensión material y no hay otra alternativa que el Órgano
Jurisdiccional.
Requisitos tradicionales:
1.Debe ser concreto se valora en relación a una pretensión
singular y particular, individualizada, ejercida por un sujeto
determinado
2.Debe ser actual no hay interés para obrar sobre derechos
futuros o eventuales.
3.Afirmación de lesión de un interés material
4.Idoneidad del proveimiento judicial para tutelar el interés
material
Posición habilitante para formular la pretensión, es la afirmación de la titularidad de un derecho
Posición habilitante para formular la pretensión, es la
afirmación de la titularidad de un derecho subjetivo material y la
imputación de la obligación. Es la coincidencia de la posición
de un sujeto en una relación jurídica material con su posición en
una relación jurídico procesal (legitimación ordinaria =
afirmación de titularidad de un derecho subjetivo material).
Es extraordinaria cuando no se afirma la titularidad de un
derecho subjetivo material. Casos:
► Privadas Un particular actuando en nombre propio
afirma derechos subjetivos ajenos (ej. un acreedor
para no perjudicarse con la inactividad de su
deudor, pretensión subrogatoria)
► Sociales Intereses difusos (grupos más o menos
numerosos de
personas)
► Públicas Interés público (acción popular), legitimación
del Ministerio Público
Naturaleza PROCESAL Porque 1) sus normas son de carácter
procesal, tiene condición de presupuesto procesal (por eso su
falta se controla de oficio) y se alega como excepción
LEGITIMIDAD PARA OBRAR
IMPERATIVOS PROCESALES
IMPERATIVOS PROCESALES
► Deber Imperativo jurídico que en proceso tiene la parte y el tercero respecto de
► Deber Imperativo jurídico que en proceso tiene
la parte y el tercero respecto de la autoridad y
ésta respecto de aquellas. Siempre tiene sentido
vertical y su incumplimiento es sancionable
► Obligación Imperativo jurídico que en proceso
una parte tiene respecto de otra. Siempre tienen
sentido horizontal y su incumplimiento es
constreñible (uso de la fuerza legítima).
► Carga Imperativo jurídico que en proceso tiene
una parte respecto de sí misma (imperativo del
propio interés). Siempre tiene un sentido insular
de cada parte, su incumplimiento no es
sancionable. Se da siempre en los actos de
conexión de la autoridad, funciona bajo
apercibimiento (advertencia) de efecto
perjudicial. Siempre implica una orden, un plazo y
un apercibimiento
CONCEPTOS FUNDAMENTALES
CONCEPTOS FUNDAMENTALES
CONCEPTOS FUNDAMENTALES ABSTENCIÓN SUMISIÓN CONTRADICCIÓN OPOSICIÓN EXCEPCIÓN DEFENSAS PREVIAS CUESTIONES PROBATORIAS
CONCEPTOS FUNDAMENTALES ABSTENCIÓN SUMISIÓN CONTRADICCIÓN OPOSICIÓN EXCEPCIÓN DEFENSAS PREVIAS CUESTIONES PROBATORIAS
ABSTENCIÓN
ABSTENCIÓN
SUMISIÓN
SUMISIÓN
CONTRADICCIÓN
CONTRADICCIÓN
OPOSICIÓN
OPOSICIÓN
EXCEPCIÓN
EXCEPCIÓN
DEFENSAS PREVIAS
DEFENSAS PREVIAS
CUESTIONES PROBATORIAS
CUESTIONES
PROBATORIAS
DERECHO A LA DEFENSA MATERIAL Intervención personal del imputado en su defensa, para declarar, ofrecer
DERECHO A LA
DEFENSA
MATERIAL
Intervención personal del
imputado en su defensa, para
declarar, ofrecer pruebas, pedir
al juez y a la última palabra
DECLARACIÓN
DEL IMPUTADO
Siempre en forma libre, nunca
obligada. No se puede acusar sin
oír al imputado
DERECHO A LA DEFENSA
TÉCNICA
NECESARIO
CONOCIMIENTO DE LA
IMPUTACÍÓN
A cargo de un
abogado
Antes de la primera
declaración
DERECHO A UN
TRADUCTOR
El imputado debe
entender y expresarse
en su idioma
(manifestaciones en materia procesal penal)
CONCEPTOS FUNDAMENTALES DEFENSA EN JUICIO Derecho fundamental que asegura la inviolabilidad de la defensa en
CONCEPTOS FUNDAMENTALES
DEFENSA EN
JUICIO
Derecho fundamental que asegura la inviolabilidad de la
defensa en juicio. Corresponde a todo justiciable (actor o
demandado, acusador o acusado)
REACCIÓN
Comprende las posibles actitudes del demandado
(abstención, sumisión, contradicción, oposición,
excepción, reconvención) que concretizan el ejercicio
del derecho de defensa en juicio
ABSTENCIÓN
No concurre al proceso porque no conoce su existencia o
porque no le interesa, o concurriendo al proceso guarde
silencio. La ley establece el valor del silencio. El incumplimiento
de cargas procesales revierte en contra del interés del
incumpliente y genera presunciones legales, siempre sobre los
hechos.
SUMISIÓN
ALLANAMIENTO Acepta la pretensión en su contra.
RECONOCIMIENTO Acepta la pretensión y admite la
veracidad de los hechos de la demanda y de sus
fundamentos jurídicos. En ambos casos el demandado
legaliza su firma ante el Auxiliar Jurisdiccional
CONTRADICCIÓN
Resistencia a la pretensión demandada. Corresponde a
la fase de negación del proceso y puede ser por simple
negativa del hecho o por afirmación de un hecho
extintivo, impeditivo o invalidativo del hecho
CONCEPTOS FUNDAMENTALES
CONCEPTOS FUNDAMENTALES
OPOSICIÓN Es una forma de contradicción simplemente negando la existencia de fundamento fáctico y encuadre
OPOSICIÓN
Es una forma de contradicción simplemente negando la
existencia de fundamento fáctico y encuadre jurídico
de la demanda
EXCEPCIÓN
Medios de defensa del demandado o reconvenido que
atacan la relación procesal, la pretensión y el proceso.
Se clasifican en «de saneamiento» y de «conclusión del
proceso»
DEFENSAS
PREVIAS
Medio de defensa del demandado por el que busca la
suspensión de la relación procesal (dinámica por naturaleza)
hasta satisfacer los antecedentes necesarios de la pretensión
demandada. El art. 456 CPC vulnera el texto del art. 3 CPC
CUESTIONES
PROBATORIAS
Medios de defensa que busca la ineficacia de los medios
probatorios de la parte contraria. Son la tacha contra testigos y
documentos (por falsedad o nulidad) y la oposición a la
actuación de los demás medios probatorios
CONTRADICCIÓN
RECONVENCIÓN (PROCESO CIVIL) Implica el ejercicio del derecho de acción por el demandado, que propone
RECONVENCIÓN
(PROCESO CIVIL)
Implica el ejercicio del derecho de acción por el demandado, que
propone una o más pretensiones desvinculadas de las de la demanda. Se
utiliza el mismo procedimiento para tramitar en él otro proceso (implica
una acumulación de procesos y pretensiones).
CONTRA-
DEMANDA
Reconvención restringida, las pretensiones reconvenidas
deben guardar conexidad (relación o afinidad) con las
demandadas
LA ACCIÓN DERECHO ROMANO
LA ACCIÓN
DERECHO ROMANO
LA ACCIÓN DERECHO ROMANO En plena República Romana (462 a.C.) se codificó un antiguo derecho (público

En plena República Romana (462 a.C.) se codificó un antiguo derecho (público y privado) consuetudinario. Para ello el Senado creó una comisión entre sus magistrados patricios llamada “decenvirato” (diez miembros), la que creo (redactó) dicha codificación en doce tablas (tabulas) publicada primero en 12 tablas de madera y luego en 12 planchas de bronce exhibidas en el foro. Desaparecieron con el saqueo de Roma por los galos (390 a.C.).

El término «acción» proviene del latín actio -nis. En latín es «nomen actionis» del verbo
El término «acción» proviene del latín actio -nis. En latín es
«nomen actionis» del verbo ago, -ere «obrar, actuar». En
latín jurídico agere tuvo empleo como «llevar un asunto
adelante, proceder» (agere lege) o como «proceso, demanda
judicial» (actio, derivado de agere litem, causam).
Actio sacramenti
Judicis postulatio
Condictio
declarativas
Manus injectio
ejecutivas
Pignoris capio
LA ACCIÓN
LA ACTIO
DERECHO ROMANO
1ª. Época
LAS ACCIONES DE LA LEY
Actio sacramenti (acción por apuesta) Buscaba el reconocimiento de un derecho sea real (in rem)
Actio sacramenti
(acción por apuesta)
Buscaba el reconocimiento de un derecho
sea real (in rem) o personal (in personam) y
consistía en una apuesta (sacramentum) en
efectivo entre las partes, consagrándose al
culto la suma aportada por la parte
perdedora; la actio legis per sacramentum in
rem tutelaba la propiedad
LA ACCIÓN
Judicis postulatio (acción por petición de un juez o de un árbitro) No comprendía la
Judicis postulatio
(acción por petición de un juez o de un árbitro)
No comprendía la apuesta
procesal, pero sí comprendía las
acciones de partición,
señalamiento de linderos, ad
exhibendum y datio obligacional
LA ACCIÓN
Condictio (acción por requerimiento) Correspondía iniciarla una vez concluido el sacramentum, posibilitaba que la
Condictio
(acción por requerimiento)
Correspondía iniciarla una vez concluido el
sacramentum, posibilitaba que la parte
vencida pague al vencedor una tercera parte
de lo reclamado, podía concluir
rápidamente con el juramento concedido
por el actor al demandado y su empleo
correspondía a la reclamación de un bien
cierto o una suma en efectivo.
LA ACCIÓN
Manus injectio (acción por aprehensión corporal) Implicaba el establecimiento de una obligación por sentencia,
Manus injectio
(acción por aprehensión corporal)
Implicaba el establecimiento de una obligación
por sentencia, previo reconocimiento judicial de la
misma o confesión del deudor, que daba lugar a la
concesión de un plazo (30 días) para su cumplimiento;
vencido el plazo, el acreedor podía tomar corporalmente
a su deudor, en donde lo hallase, para llevarlo ante el
magistrado ante quien desplegaba la recitación ritual o,
mejor, pronunciaba su acción en fiel observancia de la
fórmula (que los pontífices redactaron para ese caso),
por la que, luego de dar cuenta de que esa obligación
estuvo reconocida en sentencia y que aún no se cumplía,
se ponía la mano del acreedor sobre el deudor (manus
injectio).
LA ACCIÓN
LEY DE LAS XII TABLAS (TABLA III) El término según derecho para pagar la deuda
LEY DE LAS XII TABLAS (TABLA III)
El término según derecho para pagar la deuda reconocida y
la impuesta por sentencia sean treinta días.
Inmediatamente después aprehéndasele. Llévesele ante el
magistrado. Si no cumple lo juzgado o nadie sale en el acto
garante por él ante el magistrado, lléveselo consigo [el actor]
y átelo con una correa o un grillete de, al menos, quince libras
o, si quiere, de más. Si [el así apresado] quisiere, viva a su
propia costa. Si no lo hace, el que lo tenga preso dele una
libra diaria de farro. Si quisiere, dele más.
Pero todavía se permitía pactar y, si no pactaban, se les
mantenía encadenados sesenta días. Durante ese tiempo
eran llevados al comicio, ante el pretor, en tres mercados
consecutivos, pregonando la cantidad de dinero a la que
habían sido condenados. Transcurridos los tres mercados, les
daban muerte o los ponían a la venta al otro lado del Tíber
fuera de la ciudad.
Después del tercer mercado córtesele en pedazos. Si cortaren
de más o de menos, no se considerará fraude.
Pignoris capio (acción de toma de prenda o embargo) Se entendía como la prenda del
Pignoris capio
(acción de toma de prenda o embargo)
Se entendía como la prenda del acreedor
de un bien de su deudor, para garantizar el
cumplimiento de su obligación, que deviene en
un embargo; el acreedor ingresaba a la casa del
deudor y pronunciaba una solemne declaración
ritual, por la que tomaba bienes de su deudor en
señal de prenda (pignus), los mismos que se
liberaban con el cumplimiento de la obligación y,
en caso contrario, eran vendidos por el acreedor
con cargo a devolver el remanente (superfluum);
LA ACCIÓN
la recitación oral y las palabras rituales cambian por las fórmulas redactadas por los magistrados,
la recitación oral y las palabras rituales cambian por
las fórmulas redactadas por los magistrados, que eran
entregadas por ellos al demandante según la acción
que buscaban instar, de ahí que a cada derecho
subjetivo violado se le asignaba una correspondiente
acción y una fórmula diferente.
Cada fórmula debía enunciar la causa de la acción e
indicar:
(i)
qué cosa trataba (demostratio),
(ii)
la pretensión (intentio),
(iii) la facultad del juez (condemnatio)
(iv) la posibilidad del juez de adjudicar las cosas
comunes (adiudicatio).
CELSO: la actio es «el derecho de
perseguir en juicio lo que a uno se
debe».
LA ACCIÓN
DERECHO ROMANO
2ª. Época PROCEDIMIENTO FORMULARIO
Se unifica el proceso y eliminan los solemnes ritos y fórmulas La acción vive en
Se unifica el proceso y eliminan los solemnes ritos y
fórmulas
La acción vive en la definición de CELSO y es acogida
en el Código Civil francés
SAVIGNY, la acción se explica con un
dimensionamiento
distinto al del propio derecho
romano, pues cobra un doble
sentido:
uno material-civil (el objeto del
juicio) y otro formal (la demanda).
LA ACCIÓN
DERECHO ROMANO
3ª. Época
PROCEDIMIENTO EXTRAORDINARIO
Friedrich Karl von Savigny (1779 - 1861)
Friedrich Karl von Savigny
(1779 - 1861)
Friedrich Karl von Savigny (1779 - 1861)
Friedrich Karl von Savigny (1779 - 1861)
Friedrich Karl von Savigny
(1779 - 1861)
Pese a las transformaciones sociales, políticas y económicas de la ilustración, el constitucionalismo y el
Pese a las transformaciones sociales, políticas y
económicas de la ilustración, el constitucionalismo
y el derecho penal liberal la acción estaba
arrastrada aún en la definición de CELSO.
Polémica
WINDSCHEID-MÜTHER
(1856-1857)
Escuelas alemana e italiana
El cientificismo procesal
• En 1856 publica su libro La «actio» del derecho civil romano, desde el punto

En 1856 publica su libro La «actio» del derecho civil romano, desde el punto de vista del derecho actual.

La actio romana ostentaba un doble significado: primero como pretensión y segundo como el hecho de hacer valer esa pretensión.

La acción no nacía con la existencia o lesión de un derecho porque resultaba ser originaria y autónoma.

Proviene de Windscheid el primer anuncio del concepto (pretensión = anspruch), cuando identificó la ‘actio’
Proviene de Windscheid el primer
anuncio del concepto (pretensión
= anspruch), cuando identificó la
‘actio’ romana con la anspruch,
exponiendo que aquella no era la
facultad de invocar tutela para un
derecho, sino simplemente la
facultad de imponer la propia
facultad en vía judicial. Por ello
para Windscheid el ordenamiento
romano era esencialmente un
sistema de pretensiones
judicialmente perseguibles.
un sistema de pretensiones judicialmente perseguibles. Derecho procesal civil, Ediar, Bs. As., 1992, t. I, p.

Derecho procesal civil, Ediar, Bs. As., 1992, t. I, p. 105.

un sistema de pretensiones judicialmente perseguibles. Derecho procesal civil, Ediar, Bs. As., 1992, t. I, p.

•

Theodor MÜTHER (1826-1878), en 1857 publica su libro Sobre la doctrina de la «actio» romana, del derecho de accionar actual, de la «litiscontestatio» y de la sucesión singular de las obligaciones.

La acción es un derecho subjetivo público cuyo titular está asistido por la razón que el juzgador deberá estimar al resolver el conflicto, lo que denotaba que para pensar en la acción se debía antes advertir un derecho privado y su violación.

LA ACCIÓN EN LA ESCUELA ALEMANA Polémica WINDSCHEID-MÜTHER (1856-1857) No se puede entender la acción
LA ACCIÓN EN LA ESCUELA ALEMANA
Polémica WINDSCHEID-MÜTHER
(1856-1857)
No se puede
entender la acción
como derecho
subjetivo anterior
al juicio, porque
antes de la
demanda no
existe un
derecho a obtener
una sentencia
justa.
Oscar von Bülow
(1837-1907)
LA ACCIÓN EN LA ESCUELA ALEMANA
LA ACCIÓN EN LA ESCUELA ALEMANA
LA ACCIÓN EN LA ESCUELA ALEMANA Josef Köhler (1849-1919) La acción como emanación de los derechos

Josef Köhler

(1849-1919)

La acción como emanación de los derechos de la personalidad, es decir, como la facultad que está comprendida en el derecho a la integridad de la propia personalidad, de dar vida a la demanda judicial, lo que trascendió en diversa medida y con más fuerza desestimándose la idea de una acción como derecho individual, según el propio KÖHLER equiparable al de andar, que lesionaba la concepción abstracta de la acción.

LA ACCIÓN EN LA ESCUELA ALEMANA 1877 1878 ●La acción es un derecho público subjetivo
LA ACCIÓN EN LA ESCUELA ALEMANA
1877
1878
●La acción es un derecho público
subjetivo correspondiente a todo
el que de buena fe crea tener
razón para ser oído en juicio y
obligar al adversario a personarse
en el juicio.
● La acción es una facultad
abstracta, es decir, está orientada
a obtener sentencia
independientemente de que
quien tenga el derecho de acción
tenga o no derecho subjetivo
privado (Degenkolb, se desistió
de esta ultima postura)
● Publica su libro
La discusión del
concepto de
acción, en el que
se ocupa
definitivamente
de la acción
como derecho
publico subjetivo
y abstracto
LA ACCIÓN EN LA ESCUELA ALEMANA
LA ACCIÓN EN LA ESCUELA ALEMANA
LA ACCIÓN EN LA ESCUELA ALEMANA Adolf WACH (1843-1926) ● Sigue a MÜTHER y explica la

Adolf WACH

(1843-1926)

● Sigue a MÜTHER y explica la acción como un derecho abstracto que se dirige contra el Estado, para que le conceda tutela jurídica, y también contra el adversario, para que la soporte o le de cumplimiento. ●Se abandona la concepción del derecho concreto de acción, para pasar (conforme aparece en su Manual, 1885) a la visión de la pretensión de tutela jurídica, no como función del derecho subjetivo, sino como medio que permite hacer valer el derecho sin ser el derecho mismo.

LA ACCIÓN EN LA ESCUELA ITALIANA
LA ACCIÓN EN LA ESCUELA ITALIANA
LA ACCIÓN EN LA ESCUELA ITALIANA Giuseppe Chiovenda (1872-1937) La acción como derecho potestativo de carácter

Giuseppe Chiovenda

(1872-1937)

La acción como derecho potestativo de carácter concreto y, por tanto, un poder (i) puramente ideal, (ii) de actuación de la ley, (iii) de creación, modificación o extinción de situaciones jurídicas29 o (iv) de generación de efectos jurídicos que se ejercita a través de una declaración de voluntad, relativa a lo que se pretende, que requiere una demanda judicial para mantener, a lo largo del proceso, la voluntad de actuar la ley.

LA ACCIÓN EN LA ESCUELA ITALIANA
LA ACCIÓN EN LA ESCUELA ITALIANA
LA ACCIÓN EN LA ESCUELA ITALIANA La acción asume la naturaleza del interés que se pretende

La acción asume la naturaleza del interés que se pretende tutelar y que es contenido de un derecho con el que frecuentemente se identifica, por lo que la acción no solo puede ser pública o privada, patrimonial o no patrimonial, sino cedible, transmisible, prescriptible y renunciable, considerándose intransmisible cuando los intereses a los que se coordina son inherentes a la persona.

LA ACCIÓN EN LA ESCUELA ITALIANA
LA ACCIÓN EN LA ESCUELA ITALIANA
LA ACCIÓN EN LA ESCUELA ITALIANA Francesco Carnelutti (1879-1965) La acción es un «derecho subjetivo» del

Francesco Carnelutti

(1879-1965)

La acción es un «derecho subjetivo» del individuo «como ciudadano» para obtener la composición estatal del litigio, por lo que requiere un interés colectivo distinto al particular, es decir, que se dirige no al adversario sino al Juez.

DOS TEMAS DEL PROCESALISMO CLÁSICO Cualquiera que haya sido la nueva rama procesal, calificada por
DOS TEMAS DEL PROCESALISMO CLÁSICO
Cualquiera que haya sido la nueva rama procesal,
calificada por su correlativo orden material, no
dejaba de pertenecer con propiedad a una rama
madre o general: el derecho procesal.
Apareció el problema de la unidad esencial del
proceso. Las protagonistas de este problema
fueron las ramas
procesales civil y penal y los actores de su debate
fueron los representantes de cada rama: los de la
procesal civil con una tesis unitaria y los de la
procesal penal con una posición dualista.
1. TEORÍA GENERAL DEL PROCESO
DOS TEMAS DEL PROCESALISMO CLÁSICO Consideración unitaria y subordinada de la jurisdicción, acción y proceso:
DOS TEMAS DEL PROCESALISMO CLÁSICO
Consideración unitaria y subordinada
de la jurisdicción, acción y proceso:
unitaria, porque hay ausencia de
independencia entre los tres conceptos
de modo tal que su compenetración las
confunde entre
sí imposibilitando práctica o
teóricamente límites entre ellos; y
subordinada, porque se jerarquiza la
idea vertical de jurisdicción-acción-
proceso,
no hay proceso sin acción ni esta sin
jurisdicción.
• Trilogía estructural de la ciencia del proceso civil (1944)
• Teoría y técnica del proceso civil (1963)
2. TRILOGÍA ESTRUCTURAL DEL PROCESO
TEORÍAS (unitarias) DE LA ACCIÓN (I) La acción como derecho a la tutela concreta (Chiovenda)
TEORÍAS (unitarias) DE LA ACCIÓN (I)
La acción como derecho a la tutela
concreta (Chiovenda)
La acción como un derecho público
correspondido por la obligación estatal de
conceder «tutela de derecho», de ahí que
corresponda a quien tiene derecho a una
sentencia favorable; por eso, se consideró su
titular a quien siempre tenía ese derecho
subjetivo material.
LA ACCIÓN
TEORÍAS (unitarias) DE LA ACCIÓN (II) La acción como derecho potestativo (Chiovenda) Con CHIOVENDA, la
TEORÍAS (unitarias) DE LA ACCIÓN (II)
La acción como derecho potestativo
(Chiovenda)
Con CHIOVENDA, la acción es el poder jurídico
de dar vida a la condición para la actuación de
la ley por el órgano jurisdiccional, es un
derecho contra el adversario y frente al Estado,
por el que se logra protección estatal para que
el demandado cumpla su obligación, es,
consecuentemente, un derecho a obtener una
sentencia favorable concedido solo a quien
tiene razón.
LA ACCIÓN
TEORÍAS (unitarias) DE LA ACCIÓN (III) La acción como derecho abstracto (Degenkolb y Plosz) Pertenece
TEORÍAS (unitarias) DE LA ACCIÓN (III)
La acción como derecho abstracto
(Degenkolb y Plosz)
Pertenece a todo sujeto que, con
razón o sin ella, necesita un
pronunciamiento estatal sobre
su pretensión en una sentencia, sin
que ello determine que esta sea
(des)estimatoria de esa pretensión.
LA ACCIÓN
TEORÍAS (unitarias) DE LA ACCIÓN (IV) La acción como derecho a la jurisdicción (Couture) La
TEORÍAS (unitarias) DE LA ACCIÓN (IV)
La acción como derecho a la jurisdicción
(Couture)
La acción es el poder jurídico del actor de
hacer valer la pretensión, es el derecho de
toda persona de provocar la jurisdicción, la
acción existe siempre, con derecho material
o sin él, con pretensión o sin ella, porque
ese poder jurídico recae en toda persona en
cuanto tal, aun antes de que surja su
pretensión concreta.
LA ACCIÓN
TEORÍAS (unitarias) DE LA ACCIÓN (V) La acción como forma típica del derecho de petición
TEORÍAS (unitarias) DE LA ACCIÓN (V)
La acción como forma típica del derecho de petición
(Couture)
La acción como un «poder de requerir»,
que integra el poder jurídico de todo individuo
para acudir ante la autoridad a solicitar lo que
considera justo, y esto lo deduce lógicamente del
proceso histórico de formación al que
obedece la acción, como un modo de sustituir el
ejercicio de los derechos, por acto propio,
mediante la tutela por acto de la autoridad;
LA ACCIÓN (
TEORÍAS (unitarias) DE LA ACCIÓN (VI) La acción como instancia proyectiva (Briseño) Por el derecho
TEORÍAS (unitarias) DE LA ACCIÓN (VI)
La acción como instancia proyectiva
(Briseño)
Por el derecho de instar se pretende algo de alguien en
un procedimiento.
La instancia permite un comportamiento del sujeto de
derecho que activa una función estatal, procurando un
acto de una autoridad. La acción se diferencia de las
demás instancias porque se proyecta al demandado y las
otras instancias no, porque solo implican una relación
vertical entre el particular y la autoridad; es decir, el
ejercicio de la acción transita del órgano jurisdiccional
al demandado.
LA ACCIÓN
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (I) La incontrolable afluencia de definiciones de la acción y,
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (I)
La incontrolable afluencia de
definiciones de la acción y, por
tanto, de asignaciones de
naturalezas jurídicas tan diversas
como inconsistentes frente a su
importancia
LA ACCIÓN
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (II-I) El pesimismo sobre la acción Hay que organizarle unos
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (II-I)
El pesimismo sobre la acción
Hay que
organizarle unos
solemnes
funerales a la
acción
Niceto Alcalá-Zamora y Castillo
(1906-1985)
LA ACCIÓN
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (II-II) El pesimismo sobre la acción Hay que abandonar su
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (II-II)
El pesimismo sobre la acción
Hay que abandonar su
estudio pues estamos ante la
crónica de un enorme fracaso
doctrinal
Jordi Nieva Fenoll
LA ACCIÓN
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (III) La dualidad de la acción SAVIGNY presentó la acción
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (III)
La dualidad de la acción
SAVIGNY presentó la acción con un doble sentido, uno
material (objeto del juicio, derecho de acción) y otro
formal (demanda), que era como él la entendió de
fuente romana, aunque en la etapa formularia la
acción no tenía precisamente esa dimensión que fue
ampliamente seguida sin mayores reparos; la actio
romana no era derecho en sentido subjetivo, porque
esta categoría no existía en el derecho romano, o por
lo menos no podía distinguirse claramente del ius
objetivo; la actio era simplemente un obrar o, mejor, un
accionar.
LA ACCIÓN
Grocio atribuye a De Ockham la introducción o invención del concepto de derecho subjetivo, como
Grocio atribuye a De
Ockham la
introducción o
invención del
concepto de derecho
subjetivo, como un
poder
correspondiente a un
individuo (Opus
nonaginta dierum) en
el marco de la
querella de la pobreza
del Papa Juan XXII con
los franciscanos.
Hugo Grocio
(1583 - 1645)
La querella de la pobreza
La querella de la pobreza
Guillermo de Ockham (1280/1288 – 1349) Ockham estudió la controversia entre los franciscanos y el
Guillermo de Ockham
(1280/1288 – 1349)
Ockham estudió la controversia entre
los franciscanos y el Papado sobre la
doctrina de la pobreza apostólica,
que se había convertido en principal
para la doctrina franciscana, pero
que era considerada dudosa y
posiblemente herética tanto por el
Papado como por los dominicos.
Ockham concluyó que el papa Juan
XXII era un hereje, posición que
defendió más tarde en su obra.
Juan XXII
(1249 – 1334)
El origen de la noción de derecho subjetivo
El origen de la noción de derecho subjetivo
Para Michel Villey la atribución del significado de "facultad" o "potestad" a la palabra
Para Michel Villey la atribución del significado de
"facultad" o "potestad" a la palabra "derecho" tuvo sus
orígenes precisos en el pensamiento del filósofo y
teólogo inglés Guillermo de Ockham. Según Villey, ni los
romanos ni los pensadores medievales anteriores a
Ockham, ni los civilistas ni canonistas de esa época,
conocieron la figura del derecho subjetivo.
Las ideas de Villey sobre el origen del derecho-facultad
fueron revisadas por el profesor estadounidense Brian
Tierney. Merced a varios trabajos , ha configurado una
nueva imagen del asunto, en la cual la noción de los
derechos subjetivos resulta haber sido una creación de
los canonistas del siglo XII .
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (III) La dualidad de la acción Se asumió lo material
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (III)
La dualidad de la acción
Se asumió lo material (fondo) y lo procesal
(forma) para estudiar una acción material y
una acción procesal, dando espacio a teorías
que bajo el mismo espíritu privatista y de
distinción de lo material (fondo) y de lo
procesal (forma) asumieron el origen del
«problema sobre la acción», en el esfuerzo
por concebirla unitariamente, negando la tesis
integradora de una acción de derecho
material con una acción procesal.
LA ACCIÓN
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (IV) La tergiversación del derecho de acción con el «derecho»
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (IV)
La tergiversación del derecho de acción con el «derecho»
a la tutela jurisdiccional efectiva
Diferencia histórica y conceptual
o semántica entre:
●«tutela jurisdiccional»,
●«tutela jurisdiccional efectiva» y
●«derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva».
LA ACCIÓN
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (VI) El quiebre de los «cuentos» sobre la acción Ruptura
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (VI)
El quiebre de los «cuentos» sobre la acción
Ruptura del mito del 3 de febrero de 1903, la
famosa Prolusión boloñesa de CHIOVENDA,
como el nacimiento del derecho procesal o,
mejor, del cambio de sexo del derecho
procesal con CHIOVENDA porque paso de
«procedura civile» a «diritto processuale», que
terminó siendo un anónimo y equivocado
natalicio asignado a la ciencia procesal,
trasladándose la fecha natal de la ciencia
procesal a la de la Prolusión de Parma127,
también de CHIOVENDA, de 5 de diciembre
de 1901.
LA ACCIÓN
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (VII) La ausencia de la acción en los cuestionamientos del
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (VII)
La ausencia de la acción en los cuestionamientos del mal
denominado «garantismo procesal»
El olvido de la acción en el debate
garantismo contra inquisitivismo
(entiéndase: dispositivismo contra
publicismo) es dramático al punto
tal que la Moción de Valencia y la
Declaración de Azul tienen un
gran y estelar ausente: el derecho
de acción.
LA ACCIÓN
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (VIII) El desinterés en su evolución Ley de Enjuiciamiento Civil
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (VIII)
El desinterés en su evolución
Ley de Enjuiciamiento Civil española (ley
1 de 2000, Exposición de motivos):
«… se emplea en unos casos los vocablos
“pretensión” o “pretensiones”, y en otros,
el de “acción” o “acciones” como
aparecían en la Ley de 1881 y en la
jurisprudencia y doctrina posteriores,
durante más de un siglo, sin que ello
originara problema alguno».
LA ACCIÓN
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (VIII) El desinterés en su evolución Nuevo Código Procesal Civil
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (VIII)
El desinterés en su evolución
Nuevo Código Procesal Civil chileno, 2012, Exposición de motivos)
«Asimismo, se considera especialmente relevante hacer presente
que el nuevo Código, sin desconocer la importancia y el
trascendental aporte de la dogmática en la creación y evolución
de las instituciones jurídicas, no tiene por aspiración zanjar ni
poner fin a discusión doctrinaria alguna, particularmente en lo
que respecta a las distintas teorías existentes en temas como la
acción y la pretensión y las relativas al objeto del proceso y su
delimitación, sobre las cuales, como es sabido, existe abundante
literatura. Por el contrario, se opta por utilizar indistintamente y
como términos sinónimos, los vocablos “acción” y “pretensión”;
“juicio”, “proceso”, “objeto del proceso” y “procedimiento”, entre
otras».
LA ACCIÓN
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (VIII) Débiles intentos de fundamentalización de la acción ●La acción
HOSTILIDAD FRENTE A LA ACCIÓN (VIII)
Débiles intentos de
fundamentalización de la acción
●La acción como forma del
derecho de petición
● La acción como
manifestación del derecho
de instancia
LA ACCIÓN
EL NEOCONSTITUCIONALISMO 1. Constituciones contemporáneas de cláusulas de derechos fundamentales (componente material-
EL NEOCONSTITUCIONALISMO
1. Constituciones contemporáneas de cláusulas de
derechos fundamentales (componente material-
axiológico de las constituciones).
2. Las constituciones tienen su parte central en un
determinado orden de valores, de carácter objetivo.
3. La Constitución refleja un orden social necesario, con
un grado preestablecido de realización de esos
derechos (fundamentales).
4. La moral en la Constitución procura una respuesta
cierta o aproximada (única correcta posible) para
cualquier caso.
5. Esa predeterminación de las respuestas lleva a que
deba existir un órgano que vele por su efectiva
plasmación para cada caso, y tal labor pertenece a los
jueces en general y a los tribunales constitucionales en
particular.
EL NEOCONSTITUCIONALISMO 6. El juez que resuelve tales casos no ejerce discrecionalidad ninguna (Dworkin) o
EL NEOCONSTITUCIONALISMO
6. El juez que resuelve tales casos no ejerce discrecionalidad ninguna
(Dworkin) o la ejerce sólo en aquellos casos puntuales en los que, a
la luz de las circunstancias del caso y de las normas aplicables, haya
un empate entre los derechos y/o principios constitucionales
concurrentes (Alexy).
7. La ponderación es el método de ese juez para aplicar aquellas
normas (fundamentales).
8. El TC tiene una excusa en la Constitución dogmática para
convertirse en suprainstancia judicial de revisión.
9. Un fuerte desplazamiento de la argumentación y de sus reglas
básicas.
10. El neoconstitucionalismo, tiene tres componentes filosóficos muy
rotundos. En lo ontológico, el objetivismo (existe un orden
constitucional de valores, un sistema moral constitucional, bien
preciso y dirimente). En lo epistemológico, el cognitivismo (las
soluciones precisas y necesarias son conocidas y aplicadas por los
jueces) y, en lo político y social, el elitismo (de entender que sólo los
jueces, especialmente el del TC, captan el orden axiológico
constitucional y lo que exactamente dicta para cada caso).
EL NEOCONSTITUCIONALISMO MIGUEL CARBONELL

EL NEOCONSTITUCIONALISMO MIGUEL CARBONELL

LA ACCIÓN COMO DERECHO FUNDAMENTAL Nuevo paradigma del «principio fundamental de acción». «Garantía «Derecho
LA ACCIÓN COMO DERECHO FUNDAMENTAL
Nuevo paradigma del
«principio fundamental de acción».
«Garantía
«Derecho
fundamental
de acción».
fundamental
de
jurisdicción».
El nuevo paradigma del principio fundamental de acción en el canon neoconstitucional i) La genética
El nuevo paradigma del principio fundamental de
acción en el canon neoconstitucional
i) La genética jurídica del derecho fundamental de acción no es la de la actio
romana, sino la de la gesta libertaria del constitucionalismo que se
remonta en su primer momento a la Inglaterra de 1215 (Magna Charta
Libertatum).
ii) El contenido del derecho de acción es libertario y social. No es
únicamente un derecho que se vincula al obrar negativo del Estado (este
no interfiere con la libertad del justiciable traducida en dispositividad
procesal), sino también al obrar positivo estatal (el Estado debe
proporcionar a los ciudadanos un servicio estatal de justicia adecuado o,
mejor, efectivo).
iii) La garantía directa del derecho fundamental de acción es la (garantía) de
la jurisdicción, esta es continente de las garantías de la tutela
jurisdiccional y del debido proceso.
iv) La tutela jurisdiccional es una garantía, por eso no solo está de más
calificarla «efectiva», sino nunca podrá ser derecho porque su ser se da
gracias a la vinculación deóntica que tiene con un derecho: la acción.
El nuevo paradigma del principio fundamental de acción en el canon neoconstitucional v) Si las
El nuevo paradigma del principio fundamental de
acción en el canon neoconstitucional
v) Si las garantías de un derecho, que siempre son las condiciones negativa y positiva
del obrar estatal, existen porque existe un derecho al que se unen normativo-
estructuralmente, las garantías de la acción son posteriores y dependientes de
ella, en la medida en que la consecuencia jurídica depende del supuesto fáctico
en la norma jurídica.
vi) El derecho fundamental de acción es pieza medular del garantismo en el proceso.
No se puede pensar en garantismo procesal al margen del derecho fundamental
de acción.
vii) El contenido de la garantía del debido proceso es todo él garantías, de ahí que el
ejercicio del derecho de acción implica las garantías del juez predeterminado, de
la imparcialidad del juez, a una sentencia motivada, a una tutela diferenciada,
etc.
viii)La acción no es contenido de ningún derecho genérico de peticionar ni de otro de
instar, es derecho fundamental continente de los derechos de defensa en juicio,
de impugnar, de probar alegaciones, etc.
ix) El principio fundamental de acción se aplica por ponderación y esta es la clave
para solucionar el conflicto entre publicismo y garantismo a través del principio
de proporcionalidad.