LA ACTUACIN FISCAL EN LA AUDIENCIA NICA DE LOS PROCESOS DE VIOLENCIA FAMILIAR

Juan Jess Wong Abad Fiscal Adjunto Superior Civil y Familia de Chincha

Introduccin. Son tan pocas las resoluciones de los Procesos de Violencia Familiar que logran alcanzar la mxima instancia que resulta ms que beneficioso evaluar el punto de vista de nuestros Jueces Supremos respecto a las controversias que se puedan suscitar por la aplicacin de la Ley de Proteccin Frente a la Violencia Familiar. En el presente artculo analizaremos como es que nuestros Jueces Supremos se pronuncian respecto a la actuacin de los Fiscales de Familia en la Audiencia nica de los Procesos de Violencia Familiar y veremos, como segn ellos, en qu supuestos es que su ausencia no acarrea necesariamente la nulidad de la Audiencia nica. I. De la Ley de Proteccin frente a la Violencia Familiar. En diciembre de 1993, se promulg la Ley N 26260 Ley de Proteccin frente a la Violencia Familiar, la misma que ha sido modificada seis veces y reglamentada en una oportunidad. La Ley de Proteccin frente a la Violencia Familiar, en adelante la Ley, se cre con el fin de garantizar la proteccin de toda persona frente a la violencia que pudiese sufrir respecto de su entorno familiar. La Ley ha establecido una normatividad tuitiva que busca en todo momento otorgar las mayores garantas a las vctimas; es as, que prev que los agraviados puedan asentar sus denuncias tanto en las comisaras como en las fiscalas de Familia. Adems toda denuncia de Violencia Familia da lugar a una doble proteccin, una en el mbito penal sea como falta o delito - y otra en el mbito propiamente de familia; en esta ltima, no se impone una sancin, sino una medida de proteccin a favor de la vctima. Asimismo, la Ley hace mencin al principio de mnima formalidad con lo que se busca priorizar la integridad de la vctima, ms all de los rituales formalistas de todo proceso y, por otro lado, otorga al Fiscal la facultad de disponer y ejecutar medidas de proteccin a favor de los agraviados.

En cuanto a la actuacin fiscal propiamente dicha, la Ley la ha establecido en su Captulo Segundo las facultades y obligaciones de los representantes del Ministerio Pblico, las mismas que podemos dividirlas en aquellas que se dan a nivel pre judicial y judicial. Entre las primeras se encuentran: 1. Dar trmite a las peticiones que se formulen verbalmente o por escrito en forma directa por la vctima de violencia, sus familiares o un tercero, o por emisin del atestado de las delegaciones policiales. Tambin podr actuar de oficio ante el conocimiento de los hechos. 2. Dictar medidas de proteccin inmediata a favor de la vctima en el plazo de 48 horas de recibida la peticin. Para la ejecucin de estas medidas, debe solicitar el auxilio de la fuerza pblica si fuera necesario. Asimismo, el Fiscal puede solicitar la detencin del agresor ante el Juez Penal competente, quien decreta dicha medida dentro del plazo de veinticuatro horas. El Fiscal de Familia pone en conocimiento del Juez de familia las medidas de proteccin adoptadas en caso de formalizar la demanda. 3. Gozar de la potestad de libre acceso a los lugares pblicos o privados donde exista peligro de perpetracin de violencia o sta se haya producido. Sin embargo, en el reglamento de la Ley se restringe esta facultad a establecimientos o lugares de reunin o de recreo, abiertos al pblico y que no estn destinados a habitacin particular. Fuera de estos supuestos, seala el reglamento, y siempre que existan motivos razonables para ello, el Fiscal deber solicitar al Juez Especializado de Familia mediante peticin fundamentada con indicacin de la finalidad especfica de la medida y acompaando los recaudos pertinentes, el allanamiento y registro del inmueble o de cualquier otro lugar cerrado. En cuanto a las referidas a nivel judicial, debemos sealar en primer lugar que el Fiscal de Familia es quien interpone la demanda de violencia familiar contra el agresor y en agravio de la vctima, por lo que las partes del proceso resultan ser el Fiscal de Familia como demandante y el agresor como demandado. Asimismo, el reglamento seala que en cualquier momento del proceso, la vctima o su representante podrn apersonarse al Juzgado y comunicar por escrito su deseo de intervenir por su cuenta en el proceso. A partir de la fecha de presentacin de dicho escrito, la vctima actuar como parte demandante en el proceso. El Fiscal dejar de ser parte en el proceso a partir de la fecha en que se le notifique la decisin del agraviado de intervenir por su cuenta en el mismo, actuando como coadyuvante. De esta manera el ordenamiento jurdico asegura que las vctimas no queden en estado de indefensin a pesar que estos hayan tomado la decisin de haberse constituido en parte del

proceso. Sin embargo, si bien es cierto un Tercero Coadyuvante asiste y colabora a la parte agraviada no significa que el Fiscal de Familia pueda arrogarse facultades que solo uno como parte pueda verse investido; no olvidemos finalmente que como muy bien lo dice Monroy Glvez respecto del tercero coadyuvante Si bien acta como colaborador
diligente de una de las partes, respecto de quien si tiene un relacin que es o podr ser sustantiva (de conflicto), su protagonismo est supeditado a lo que decida la parte a quien ayuda 1

Resulta importante sealar que en la Directiva N 005-2009-MP-FN Intervencin de los Fiscales de Familia, Penales y Mixtos frente a la Violencia Familiar y de Gnero, norma que vincula a los miembros del Ministerio Pblico, se establece en su artculo 22: El
Fiscal de Familia est obligado a concurrir a las audiencias en los procesos judiciales por violencia familiar, bajo responsabilidad, a fin de garantizar su realizacin. Cuando la Fiscala haya formulado la demanda, el fiscal concurrente a la audiencia debe evitar la conclusin del proceso por inconcurrencia de la vctima en atencin al principio de unidad del Ministerio Pblico. El Fiscal impugnar la resolucin de archivo del proceso por inconcurrencia de las partes Lo cual se condice, como veremos con lo ordenado en el Cdigo de los Nios y los Adolescentes en lo que respecta a la presencia obligatoria del Fiscal de Familia a la Audiencia nica de los Procesos de Violencia Familiar y que da pie al anlisis de la presente casacin.

II. De la presencia obligatoria de los Fiscales de Familia en las Audiencias nicas de acuerdo al Cdigo de los Nios y los Adolescentes. De acuerdo al artculo 20 de la Ley de Proteccin frente a la Violencia Familiar las pretensiones sobre violencia familiar se tramitan como Proceso nico, conforme a las disposiciones del Cdigo de los Nios y adolescentes. Como se recuerda en el Cdigo de los Nios y los Adolescentes se establecen los principios y reglas referidos a la defensa y garantas de los derechos de los nios y adolescentes, siendo que en el captulo dedicado a las materias civiles se regula lo correspondiente al Proceso nico en el que se dispone que: Contestada la demanda o
transcurrido el trmino de su contestacin, el Juez fijar una fecha inaplazable para la Audiencia. Esta debe realizarse, bajo responsabilidad, dentro de los diez das siguientes de recibida la demanda, con intervencin del Fiscal. (el subrayado es nuestro)

En este orden de ideas queda claro que el Fiscal de Familia debe participar de las Audiencias nicas de los procesos de Violencia Familia, sea como parte o como tercero coadyuvante, dado lo establecido en la Ley de Proteccin frente a la Violencia Familiar, el Cdigo de los Nios y Adolescentes y la Directiva N 005-2009-MP-FN Intervencin de

MONROY GALVEZ, Juan. Partes, acumulacin, litisconsorcio, intervencin de terceros y sucesin procesal en el Cdigo Procesal Civil. En Derecho Procesal Civil. Estudios. Ius Veritas Jurista Editores. Ao 2009 Pg. 349 350.

los Fiscales de Familia, Penales y Mixtos frente a la Violencia Familiar y de Gnero, todas ellas vinculantes a los Fiscales de Familia. III. Es nula la Audiencia nica del Proceso de Violencia Familiar si no estuvo presente el Fiscal de Familia? Como recordamos la nulidad de un acto procesal se origina por la ausencia de uno de sus elementos constitutivos o por un vicio en los mismos. El ordenamiento sanciona la nulidad de un acto procesal con su invalidez e ineficacia. Entre las distintas clasificaciones que se pueden hallar respecto de las nulidades procesales encontramos a aquella que distingue a las nulidades como absolutas y relativas. Una nulidad ser absoluta cuando la ausencia del elemento constitutivo o del vicio que le afecta termina lesionando al orden pblico, a la relacin procesal o impide el examen de fondo de la pretensin; Debido a la magnitud de la lesin no ser posible subsanar o convalidar el acto procesal. En la casacin que analizamos, la parte agraviada seala que la ausencia del representante del Ministerio Pblico a la Audiencia nica del proceso de violencia familiar da lugar a una nulidad procesal toda vez que por mandato del artculo 170 del Cdigo de los Nios y Adolescentes, resulta obligatoria su presencia en la misma. Sin embargo, para la Sala Suprema, si bien reconoce por una parte que la presencia del Fiscal de Familia es imperativa, tambin es de la idea que su sola ausencia en la Audiencia nica no resulta determinante para que esta deba ser declarada nula. Cabe entonces preguntarnos Si la Sala Suprema hace bien en sealar que la presencia del Fiscal de Familia en una Audiencia nica es obligatoria y a rengln seguido indique que no cabe amparar la nulidad debido a que la demandante al momento de la Audiencia nica cont con su abogado defensor y adems porque no formul la nulidad en su debida oportunidad? Por nuestra consideramos acertada la posicin de la Sala, pues antes de declarar la posible nulidad de la Audiencia nica, ha cumplido con verificar si la ausencia del Fiscal de Familia ha causado algn agravio a la parte demandante y si ha operado o no una convalidacin. No olvidemos que tal como lo dispone el artculo 172 del Procesal Civil existe convalidacin tcita cuando el facultado para plantear la nulidad no formula su pedido en la primera oportunidad que tuviera para hacerlo. Asimismo, el artculo 174 del mismo cuerpo legal, establece que quien formula la nulidad tiene que acreditar estar perjudicado con el acto procesal viciado2; por lo que resulta ilustrativo que en la casacin la Sala
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Al respecto Arrarte Arisnabarreta nos dice sobre el Principio de Trascendencia: Este principio se sintetiza en el precepto : pas de nullite sans grief, es decir, no hay nulidad

precise que la demandante cont al momento de la Audiencia con la asistencia de su abogado lo cual garantiz la defensa de sus derechos y, adems, que al momento de llevarse a cabo la misma, no impugn la ausencia del Fiscal de Familia. Finalmente debemos sealar que por nuestra parte consideramos que lo determinante para declarar improcedente la presenta casacin, fue sin lugar a dudas la ausencia de un agravio; por lo que an, en el supuesto que la demandante haya contado con su abogado defensor y hubiese formulado la nulidad de la Audiencia nica debido a la ausencia del Fiscal, esta deba de haberse declarado improcedente, pues la presencia de su abogado defensor como la del propio Juez, aseguraba la defensa de los derechos de la demandante. Conclusiones: 1. La Ley de Proteccin frente a la Violencia Familiar ha establecido que el Fiscal de Familia participe como parte demandante en la Audiencia nica del proceso de violencia familiar y, en caso que la parte agraviada decida actuar como parte, el representante del Ministerio Pblico se constituir como su tercero coadyuvante. 2. De acuerdo a la Directiva N 005-2009-MP-FN Intervencin de los Fiscales de Familia, Penales y Mixtos frente a la Violencia Familiar y de Gnero, los Fiscales de Familia se encuentran obligados bajo responsabilidad funcional a asistir a la Audiencia nica de los procesos de Violencia Familiar. 3. De acuerdo al artculo al artculo 20 de la Ley de Proteccin frente a la Violencia Familiar las pretensiones sobre violencia familiar se tramitan como Proceso nico, conforme a las disposiciones del Cdigo de los Nios y Adolescentes, el mismo que seala que en la Audiencias nicas que se programen en los procesos de materia civil deber participar el Fiscal de Familia. 4. Por tales motivos resulta un imperativo legal la presencia del Fiscal de Familia en las Audiencias nicas de los procesos de Violencia Familiar, an en los supuestos que su papel sea de un Tercero Coadyuvante. 5. Sin embargo, a pesar de este imperativo legal, la ausencia del Fiscal de Familia no necesariamente acarrea la nulidad de la Audiencia nica, pues tal como ha
sin agravio. En efecto, las nulidades no existen por el mero inters de la ley, por tanto: no hay nulidad sin un perjuicio cierto e irreparable que no pueda remediarse de otro modo que no sea la sancin de nulidad. ARRARTE ARISNABARRETA, Ana Mara. Alcances sobre el tema de la Nulidad Procesal en Derecho Procesal Civil. Estudios. Ius Veritas Jurista Editores. Ao 2009 Pg. 723.

ocurrido en el presente caso la ausencia de algn perjuicio cierto e irreparable determina que no se daba sancionar con su nulidad al acto procesal, pues finalmente siempre debemos tener presente que no hay nulidad sin agravio.