Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 CONCEITO Ramo de Direito que pretende regular, no seio da comunidade internacional, as relaes

s de reciprocidade de condenao e subordinao que se estabelecem entre os vrios sujeitos de Direito Internacional Regula as relaes entre um nmero de comunidades/naes. O paradigma do DIP desenvolveu-se em torno do modelo de Vesteflia (1642): A chamada Paz de Vesteflia designa uma srie de tratados que encerrou a Guerra dos Trinta Anos (1618-1648), que a denominao que genrica atribuda a uma srie de guerras travadas entre vrios pases na Europa a partir de 1618, especialmente na Alemanha, por motivos variados: rivalidades religiosas, dinsticas, territoriais e comerciais. Este conjunto de diplomas inaugurou o moderno Sistema Internacional, ao acatar consensualmente naes e princpios como o da soberania estatal e do Estado-Nao. O ponto mais importante, sob o ponto de vista do Direito Internacional, foi o facto de a Paz de Vesteflia ter assegurado um novo ordenamento jurdico entre reinos europeus. Formando, alm disso, uma nova ideologia do Estado soberano a chamada Razo de Estado.

Na altura destes acontecimentos, a sociedade internacional estava estruturada sobre uma vasta plancie interestadual, composta por Estados num plano paritrio. Havia ausncia de rgos prprios capazes de controlar os comportamentos dos seus sujeitos. (Estados soberanos). CAPTULO II: HISTRIA E FUNDAMENTOS DO DIREITO INTERNACIONAL I) ANTECEDENTES REMOTOS 1) O povo de Israel Era clara a percepo de fundo religioso de princpios universais, de origem divina, que devem ser respeitados por todos os povos, mesmo em caso de guerra. Realidade histrica do povo de Israel, uma cultura pr-crist, que subsiste at aos nossos dias com a excepcionalidade de se tratar de um pequeno povo que teve um impacto gigante na histria universal - Bblia hebraica: Influncia do pensamento judaico que iria repercutir-se decisivamente no Direito Internacional at aos nossos dias. - Estabelecimento de relaes com outros povos baseados num slido cdigo tico universal, assente em valores como a verdade, a justia e a paz, e no na fora das armas. Os judeus eram uma pequena unidade poltica que ainda sobreviveu ao Egipto, Assria, Babilnia, Prsia e mais tarde, Grcia e Roma, atravs de uma prudente, mas acidentada gesto de relaes internacionais maior importncia do cumprimento dos tratados, mesmo com inimigos, e o respeito dos direitos dos estrangeiros. A religio, juntamente com o costume e com a Razo, era um mecanismo fundamental de garantia do Direito Internacional na Antiguidade.

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 2) Civilizao helnica A Grcia de Scrates, Sfocles, Plato, Aristteles, Zeno, etc; sublinha o valor da racionalidade secularizada. Um relevo particular concedido persuaso racional como fonte de decises polticas. neste contexto que se comea a falar num direito natural baseado na razo objectiva e captado pela razo subjectiva. - Os indivduos so concebidos pelo pensamento sofista como naturalmente idnticos, tanto gregos como brbaros. - Zeno defende como supremo ideal republicano Um mundo no mais constitudo por Estados separados, mas por uma grande cidade sob lei divina, em que todos seriam cidados e membros uns dos outros, unidos no por leis humanas, mas pelo seu consentimento voluntrio, ou pelo amor. - A noo de supremacia da razo vai assumir uma grande importncia na conformao do moderno direito internacional. 3) A civilizao Romana - Incorporao da ideia de Direito Natural no pensamento jurdico; - Distino entre o Ius civile, aplicvel aos cidados romanos, e o Ius gentium. - Tratava-se aqui de direito romano heternimo, inicialmente aplicvel s relaes entre gentios e os cidados romanos. - Cosmopolitismo do Imperador Marco Aurlio, tendo como ideal a adeso a uma lei moral de natureza universal. Para ele, se a razo comum a todos, tambm o Direito o deve ser. - O conceito de Ius gentium adquiriu diferentes significados ao longo dos sculos, tendo designado as normas reguladoras das relaes entre os povos itlicos, entre romanos e estrangeiros, entre romanos, estrangeiros e povos dominados e entre todos os povos fundindo-se aqui com o direito natural. 4) O Cristianismo - Concretiza e aprofunda o universalismo - O ideal de relacionamento humano constitui o amor a Deus e ao prximo. - Inspirados no pensamento e aco de cariz humanitrio. - Importncia da resoluo pacfica de conflitos por via das palavras. - Deus de amor que faz brilhar o sol e cair a chuva sobre justos e injustos e quer que todos se venham a arrepender palavras do apstolo S. Paulo no h diferena entre judeus e no judeus, entre escravos e livres, entre homens e mulheres IGUALDADE As interpretaes que foram sendo dadas, ao longo dos sculos mensagem crist e ao inerente mandato missionrio tiverem, e tm ainda hoje, um forte impacto jurdicopoltico, para o bem e para o mal, nas relaes entre povos escala planetria. CONCLUSO: A evoluo histrica do DIP essencialmente produto da civilizao judaicocrist europeia, acompanhada de uma forte influncia greco-romana. II) IDADE MDIA E RESPUBLICA CHRISTIANA 2

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No mundo ocidental, a Idade Mdia constitui uma importante fase do desenvolvimento histrico do moderno Direito Internacional. A Respublica Christiana foi desenvolvida a partir de uma sucesso de acontecimentos que compreende: - A converso do Imperador Constantino ao cristianismo - O Edito de Milo de tolerncia religiosa - A oficializao do cristianismo como religio do Imprio romano - A queda do Imprio Romano Ocidental (476 d.C) - Subsequente avocao, por parte dos Bispo de Roma, da dignidade imperial. Procedeu-se, assim, afirmao da autoridade papal entre Monarcas, na sua qualidade poltico-espiritual, de sucessor de Pedro e Csar. medida que se consolida o poder do Papa, o Bispo de Roma, apoiado pela doutrina curialista, comea a autocompreender-se como Dominus Mundi, reclamando: - O poder de proceder ao reconhecimento de Reinos e Monarcas - Distribuio da terra e do mar - Declarao de guerra justa NOTA: Embora se pretendesse edificar uma monarquia mundial a partir da doutrina da supremacia papal, a realidade nem sempre lhe correspondia, verificando-se que muitos monarcas defendiam as prerrogativas dos seus reinos e principados. DUAS CARACTERSTICAS IMPORTANTES DA RESPUBLICA CHRISTIANA: - Assenta na verdade objectiva centralizada e unilateralmente proclamada pelo Papa, e passvel de adjudicao coercitiva. - A sociedade encontrava-se ordenada, de forma piramidal, a partir de uma base econmica e social fundiria, estamental e feudal, consistindo esta numa complexa teia de relaes de hierarquia e vnculos pessoais de lealdade, servido e proteco. NOTA: A autoridade espiritual e temporal do Papa frequentemente contestada durante a Idade Media, pelas pretenses conflituantes dos Imperadores francos e germnicos, que tentaram reconstruir o Imprio romano. MBITOS E ACONTECIMENTO DE DIREITO COM RELEVNCIA HISTRICA NESTA ALTURA - Direito do mar: Papel de direito consuetudinrio na resoluo de conflitos de pretenses no alto mar. Concepo de Mare Clausum (refere-se a qualquer mar ou corpo de gua navegvel que esteja sob a jurisdio de um pas, sendo vedado a outras naes.) avanada pelo Tratado de Tordesilhas (1494) tratado para dividir as terras descobertas e por descobrir por ambas as Coroas, fora da Europa). - Lex Mercatoria: Reguladora do comrcio no seio da Liga Hansetica, das Cidades-Estado Italianas e da bacia do Mediterrneo. A regulao das transaces comerciais entre mercadores das diferentes naes constituiu um domnio muito relevante e dinmico do Direito Internacional, com ntima relao com o direito do mar.

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 - Direito de Guerra: Conceito de Guerra Justa; Proibio da guerra privada, sendo em regra necessria a autorizao de um monarca. Deve ainda salientar-se que os monarcas cristos procuravam normalmente a autorizao do Papa para entrarem em guerra uns com os outros. - Direito dos tratados (ius tractuum): Importncia acrescida a partir dos mltiplos tratados celebrados com o objectivo de resolver disputas territoriais. Celebrao de importantes tratados comerciais, como o caso da criao da Liga Hansetica. - Direito de Legao: - Aparecimento das embaixadas permanentes; - Nomeao de embaixadores plenipotencirios; - Afirmao do princpio da inviolabilidade das embaixadas. CONCLUSO: Foi largamente graas sua associao com a misso evangelizadora e civilizadora da cristandade que o Direito Internacional de base europeia, alargou progressivamente a sua influncia a frica, s Amricas, sia e Pacfico. III) O TRNSITO PARA A MODERNIDADE 1) O Colapso da Respublica Christiana Principal acontecimento, que lhe serve de base, foi a Reforma Protestante (movimento religioso de reforma da Igreja crist, liderado por homens como Lutero e Calvino) Este movimento questionava a autoridade espiritual e poltica do Papa, pondo em causa a unidade religiosa da Respublica e recusando os seus fundamentos de autoridade. Iria alterar radicalmente o rumo dos desenvolvimentos polticos, jurdicos e culturais do Ocidente. - A Reforma protestante, tendo propiciado a quebra da unidade poltico-religiosa da cristandade, esteve na base de graves conflitos religiosos um pouco por toda a Europa central e do Norte. 2) poca Ibrica Perodo que vai desde o Tratado de Tordesilhas Paz de Vesteflia. No entanto, uma boa parte desta poca foi marcada pelo declnio poltico, cultural e econmico da Pennsula Ibrica. - Derrota da invencvel armada do Rei Filipe II de Espanha, e I de Portugal, em 1588. - Fim das pretenses de domnio ibrico da terra e dos mares do Mare Clausum. NOTA: Historicamente, Portugal e Espanha defenderam uma poltica de Mare Clausum nos oceanos durante a era dos Descobrimentos e expanso colonial. O direito internacional passa a ser conformado pelas potncias protestantes, em detrimento do papado e das potncias catlicas em declnio. PROBLEMA DO RECONHECIMENTO DE NOVOS ESTADO: o Tese Catlica: Defende os direitos de interveno do Papa e das suas prerrogativas de investidura e deposio dos monarcas

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 Tese Protestante: Defensora dos princpios de soberania popular, da autodeterminao dos povos e do direito de resistncia contra tiranos Referncia escolstica: FRANCISCO VITRIA Comunitas orbis comunidade global alicerada no Direito, na razo natural e na procura de uma paz dinmica. Guerra Justa bilateral, mesmo entre cristos quando houver razo de um lado e boa-f do outro. FRANCISCO SUREZ: Pactum subjectionis H transferncia do poder (poltico) do povo para o Monarca, detentor original. Distino entre ius gentium externo (relaes Estados) e ius gentium interno (relaes entre povos pertencentes a um mesmo Estado). 3) As guerras religiosas e o Tratado de Vesteflia Particularmente violenta foi a chamada Guerra dos Trinta Anos (1618-48) de natureza poltico-religiosa, atravs da qual o Imperador Fernando II da casa germano-austraca dos Habsburgos, queria eliminar a heresia protestante da Europa e consolidar o Sacro Imprio Romano-Germnico (todos pela fora, se converteriam ao catolicismo) - Oposio da Holanda, Sucia e Frana - Sacro Imprio e Repblica Crist cedem perante o Estado Soberano Moderno. Tratado de paz de Vesteflia entre Fernando III e Lus XIV, celebrado em Outubro de 1648: o Primeira afirmao de tolerncia religiosa no plano internacional o Revelava-se da maior importncia na evoluo histrica poltica, constitucional e jurdico-internacional. o Importante papel na garantia da segurana colectiva o Base de surgimento de um Direito Internacional (Ius publicum europaeum) IMPORTNCIA DE VESTEFLIA 1) Afirma a centralidade da figura do tratado internacional na conformao das relaes entre os Estados. O Direito Internacional alicerado no princpio da igualdade soberana dos Estados. 2) Base do surgimento de uma pluralidade de Estados independentes da interferncia do Papa e do Imperador, reclamando o exerccio de poderes absolutos nos domnios poltico e religioso. 3) Introduo do princpio da tolerncia religiosa no centro da construo normativa e doutrinal do direito pblico nacional e internacional 4) Reconhecimento da independncia da Holanda e da Sua Bases para a primazia do princpio da soberania popular, abrindo as portas ao contrato social. 5) Secularizao da poltica, do Estado e do Direito. Base para a edificao de princpios de Direito natural, universalmente vlidos (religio deixa de ser o aspecto cultural agregador) - No h poderes superiores aos Estados, os Estados so livres e iguais. 4) Hugo Grcio e o Jusnaturalismo secularizado 5 o

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 A desconfessionalizao do direito natural iria abrir portas progressiva secularizao do Direito Internacional. - Jusnaturalismo racionalista de Grcio ----- > Direito vlido mesmo se Deus no existisse. - PREMISSA FUNDAMENTAL: Existe um Direito comum entre as naes, igualmente vlido na paz e na guerra, deduzido da natureza humana e incorporado na prpria estrutura moral do Universo. 5) A poca francesa e o direito internacional - Significativo fortalecimento da Frana na cena internacional, aps Vesteflia. - Perodo 1648/1815 poca francesa Direito do Mar Tese do Mare Liberum, defendida por Hugo Grcio Mar como rescommunis. (Discute os direitos de governar os mares contestando sobretudo a poltica Mare Clausum de Espanha e Portugal, argumentando que se tais pases pudessem legitimamente governar e dominar os mares, os holandeses estariam impedidos de navegar at s ndias Ocidentais. O argumento de Grcio que a liberdade dos mares era um aspecto primordial na comunicao entre os povos e as naes. Nenhum pas poderia monopolizar o controlo do oceano, dada a sua imensidade e falta de limites estabelecidos). Desenvolvimento dos direitos dos Tratados Alicerado no princpio Pacta sunt Servanda, na emancipao poltica relativamente Cria Romana e no aperfeioamento tcnico-legislativo. Desenvolvimento da Lex Mercatoria Complexo acervo de usos e costumes, princpio mercantis, regras, cdigos de conduta, procedimentos arbitrais de resoluo de disputas. Este direito consuetudinrio prev o reconhecimento de personalidade jurdica e do direito de propriedade aos estrangeiros. Direito da Guerra Existncia da delegao real do direito de declarar guerra nas companhias majestticas ultramarinas. IV) DIREITO INTERNACIONAL CONTEMPORNEO 1) Equilbrio de poderes e Concerto Europeu Importa analisar alguns dos momentos que conduziram formao de um direito internacional tal como hoje o conhecemos. - Perodo de 1815 a 1918: Concerto Europeu (Fim da poca francesa) - Derrota de Napoleo em Waterloo (1815) - Congresso de Viena (1814-15) Com fim de travar a hegemonia que a Frana havia adquirido a partir de 1648 e que consolidara a partir do momento em que a pretenso de universalidade dos ideais da Revoluo de 1789 comeou a 6

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 ameaar, interna e externamente, a estabilidade das monarquias crists europeias. - O direito internacional reconhecia mais uma vez a importncia dos Tratados internacionais na conformao jurdica das relaes entre os diversos Estados. - A ordem vigente caracterizava-se pelo Eurocentrismo do DI, favorecido pela superioridade econmica, tecnolgica e militar das potncias europeias, e pela desconsiderao dos outros povos como incultos. NOTA: Apesar de Vesteflia, a relao entre os povos era em boa medida dominada pelo colonialismo e pelo imperialismo. Tenso entre o expansionismo e o direito autodeterminao dos povos. - Preocupao crescente com as normas relativas aos conflitos armados. So organizadas as primeiras conferncias europeias de direito internacional. - Fundao da Cruz Vermelha (1863) - Convenes de Genebra sobre a Humanizao da guerra, em 1864. - Instituio do Tribunal Permanente de Arbitragem (1907) A partir do ltimo quartel do sculo XIX, assiste-se a uma expanso do DI atravs de numerosas conferncias e convenes. Pouco a pouco, o DI vai adquirir uma configurao mais prxima da que conhece actualmente. O aumento dos tratados internacionais e recurso crescente arbitragem leva a doutrina a preocupar-se mais com o direito positivo do que com o direito natural, considerado demasiado vago e controverso. Generalizao do entendimento, nos termos do qual, o direito das relaes entre os Estados produto da vontade desses mesmos Estados. 2) O tratado de Versalhes e a Sociedade das Naes O DIP conheceu importantes desenvolvimentos a partir do termo da 1 Guerra Mundial. Alguns Imprios desintegraram-se, dando lugar a novos Estados. - Celebrao do Tratado de Versalhes (1919): Assegurar a paz com a Alemanha derrotada; Definir os termos da cooperao entre Estados. - Em anexo a este tratado ----- > Aprovao do Pacto da Sociedade das Naes (SDN): Estruturar a ordem internacional com base no direito. Importncia do Tratado de Versalhes reside: o No facto de o mesmo ter criado uma Organizao Internacional de relevo central na ordem internacional da poca. o Maior importncia no desenvolvimento posterior do direito das gentes, constituda por uma Assembleia e um Conselho Executivo. 7

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 Pretendeu-se ser um frum aberto a todos os Estados para discusso e resoluo de questes internacionais. Objectivos da SDN: o Codificao e sistematizao do DIP (conferir maior segurana e certeza) o Existncia de normas de DIP preocupadas com a proteco de minorias ticas NOTA: A SDN nunca atingiu a almejada universalidade, nem conseguiu cumprir o seu objectivo de manuteno da paz. A ausncia dos EUA e da URSS. Foi incapaz de fazer frente aos novos agressores surgimento de movimentos fascistas. Quando Hitler fez a primeira violao, os Aliados no responderam prontamente. O esquema da SDN foi incapaz de responder s violaes do DIP, mas os Aliados acabaram por reagir quando a Alemanha invadiu a Polnia. A SDN serviu de base posterior criao das Naes Unidas. Assim, como criao de um Tribunal permanente de Justia Internacional (1921), substitudo em 1946, pelo Tribunal Internacional de Justia. O Tratado de Versalhes fica ainda na histria por ter procedido criao da Organizao Internacional do Trabalho (OIT). claro que o DIP se ocupa no somente das relaes entre os Estados mas dos Direitos Fundamentais do Indivduo. O PERODO ENTRE AS DUAS GUERRAS CARACTERIZA-SE POR IMPORTANTES DESENVOLVIMENTOS NO DIP: Aumento exponencial das Organizaes Internacionais Criao do sistema de mandatos para tutelar, debaixo da superviso da SDN, os territrios at ento sobre dominao colonial das potncias derrotadas. Celebrao do Pacto Briand-Kellogg (1928): Condenao do recurso guerra como meio de resolver diferendos internacionais. 3) A Carta das Naes Unidas Ps-Segunda Guerra Mundial Criao da Organizao das Naes Unidas (24/10/1945). Desde ento os Princpios fundamentais da Carta da ONU tm vindo a alicerar aquilo que alguns designam por Constituio da Ordem Internacional. - Organizao Interna Assembleia Geral, Conselho de Segurana, Secretariado, Conselho econmico e social. - O CS permanentemente integrado pelas 5 potncias vitoriosas (Estados Unidos, Rssia, Frana, Reino Unido, China) - Este rgo tem pretendido satisfazer as exigncias crescentes de inclusividade, procurando acomodar os Estados do Terceiro Mundo e os nossos Estados pr-coloniais, de onde procedem srias crticas ao DI clssico. EVOLUO PROPORCIONADA PELA ONU: TIJ funcionando como rgo constitucional da ONU; Vasto alargamento do domnio internacional do DIP: o Desenvolvimento da proteco dos trabalhadores, por via da OIT, e das minorias; 8 o

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 o o Afirmao gradual da primazia do indivduo na ordem internacional DUDH. Reconhecimento de uma nova figura: os Tratados Multilaterais/universais (conjunto de regras e normas que no dependem da vontade dos Estados, mas que funcionam como regras de pretenso universal).

4) Fundamentos materiais do Direito Internacional contemporneo J no adoptamos a viso grociana da comunidade internacional como sociedade de Estados. - Edificao de uma comunidade internacional concebida como repblica mundial, construda como federalismo livre de DI e povoada por cidados do Mundo. Cidados do Mundo Indivduos livres e iguais que estabelecem entre si formas de cooperao aliceradas em princpios de justia de base racional, neo-contratual Estruturao do DIP a partir de princpios de justia, racionalmente aceitveis por todos os Estados democraticamente legitimados e baseados no valor da dignidade da pessoa humana e no respeito pelos Direitos Fundamentais. V) CARACTERSTICAS ACTUAIS DO DIP 1) O DIP luz dos modelos das relaes internacionais O DIP tem sentido as profundas transformaes que se tm vindo a verificar na comunidade internacional. Surgimento de novos actores institucionais na cena internacional, de natureza intergovernamental, supranacional e no-governamental. Afirmao do indivduo como sujeito de Direito Internacional. - Necessidade de edificar uma nova ordem mundial Uma das questes que mais preocupa a comunidade internacional prende-se com a caracterizao dos desafios que marcam a vida mundial no ps-guerra fria, questo que adquire premncia redobrada no ps- 11/09 A) Fim da Histria (Francis Fukuyama) - O autor v o fim da Histria como triunfo do pensamento liberal democrtico e de Estado de Direito - Estabelecimento de democracias liberais por todo o Mundo; - Sociedade democrtica cosmopolita; B) Conflito de civilizaes (Samuel Huntington) Clash of the civilizations: a ausncia de valores e instituies comuns conduziria anarquia internacional e a conflitos violentos entre civilizaes. C) Equilbrio de poder (Henry Kissinger) O destino de um Estado depende, essencialmente, do seu poder econmico e militar; a paz e a estabilidade das relaes internacionais depende no das normas jurdicas, mas de um equilbrio de poder. 9

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(Estado como sujeito por excelncia de DIP) D) Dessecularizao (Peter Berger) Ressurgimento da religio (dessecularizao): DIP deixa de poder ser visto e compreendido luz das relaes polticas e econmicas; O fenmeno religioso tem hoje uma importncia crescente na conformao e tematizao das relaes polticas e jurdicas internacionais. 2) A sociedade civil global Florescimento de Organizaes Internacionais na comunidade internacional Reforo do estatuto jurdico-internacional de indivduos e de pessoas colectivas de direito privado.

CAPTULO III: FONTES DE DIREITO INTERNACIONAL -Fontes formais- Processos de produo jurdica, atravs dos quais surgem normas de Direito Internacional - Distino entre fontes formais e fontes materiais As ltimas so s razes pelas quais aparece a norma; as primeiras so o seu processo de revelao. Assim, o problema das fontes materiais no substancialmente diverso do do fundamento do Direito Internacional I) ELENCO TRADICIONAL DAS FONTES - Existem diferentes tipos de normas jurdicas internacionais: - Grau de generalidade: Gerais ou Universais; Particulares - Interesses tidos em considerao: Erga Omnes podem revestir alcance geral, consistindo em obrigaes universais; Inter partes alcance particular ou situacional. - Grau de obrigatoriedade: Ius cogens normas imperativas; Ius dispositivum normas dispositivas. Teoria das fontes do DIP Artigo 38 do Estatuto do Tribunal Internacional de Justia (ETIJ)

O ETIJ no pretendeu inovar nesta matria o Adoptou a tradio seguida pela prtica arbitral e jurisprudencial dos sculos XIX e XX No uma enumerao taxativa das fontes de DIP; No estabelece uma hierarquia de fontes Este artigo avana uma ordem ou sequncia lgica de considerao das diferentes fontes de direito por parte dos juzes chamados a resolver um conflito internacional.

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Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 Uma vez resolvida a questo da jurisdio do Tribunal, a 1 coisa que um juiz faz quando confrontado com uma determinada disputa internacional procurar uma norma escrita, num tratado internacional, que contenha resposta adequada s questes colocadas, ou procurar uma norma no escrita, de direito consuetudinrio, ou procurar nos princpios de DIP. Nota: Em todo este procedimento, o juiz deve apoiar-se nas fontes auxiliares de DIP: Jurisprudncia e doutrina. 1) Convenes Internacionais - Art. 38/a), ETIJ: As convenes internacionais, quer gerais, quer especiais, que estabeleam regras expressamente reconhecidas pelos Estados litigantes - Constituem a mais importante fonte de DIP - DEFINIO: Acordo, em regra escrito, atravs do qual os Estados contratantes se vinculam juridicamente adopo de uma determinada conduta, ou estabelecem relaes particulares entre si. - Nominae jris: tratados, convenes, acordos, cartas () NOTA: - Existe espao, no DIP para a celebrao de acordos internacionais no escritos (Acordos tcitos ou costumes selvagens). - Os acordos de DIP podem criar obrigaes jurdicas vinculativas, ou obrigaes polticas ou morais, no vinculativas. - As convenes podem ser celebradas entre ou por outros sujeitos de DIP que no os Estados. NATUREZA & SENTIDO Fonte de obrigaes de DIP Exprimem a soberania e igualdade dos Estados Assentam no consentimento voluntrio de dois ou mais Estados, colocados numa posio independente. Importncia vital no DIP Maior preciso, clareza e determinabilidade das normas e do alcance da sua vinculao Esforo de codificao do direito consuetudinrio FUNO Diferentes categorias: - Tratados normativos: visam constituir regra jurdicas prprias, podendo-lhes ser dada uma funo quase constitucional, de lei, de lei reforada, de lei de enquadramento ou de regulamento. - Requerem a participao de numerosos Estados que prosseguem interesses diferentes dos Interesses dos Estados partes Interesses da Comunidade internacional no seu todo - Estabelecem obrigaes integrais. EXEMPLOS: Carta das Naes Unidas; Conveno sobre o Genocdio; Conveno de Viena.

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Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 - Tratados Contrato: funo de constituio de obrigaes mtuas de execuo imediata ou continuada. Tm base nos princpios da reciprocidade e da mtua vantagem. - Estatuto organizatrio: criao e organizao de uma instituio ou Organizao Internacional. EXEMPLO: Carta da ONU; Tratado Atlntico Norte. FORMA - Escritas - Verbais - Expressas/tcitas MODO DE CONCLUSO - Podem ser tratados solenes - Actos finais de uma conferncia - Acordos em forma simplificada - Gentlemens Agreements OBJECTO - Poltico, militar, comercial, tcnico, administrativo, procedimental, etc. ALCANCE GEOGRFICO - Universais - Regionais - Locais PARTES - Bilaterais - Multilaterais - Restritos cooperao estreita entre um nmero limitado de Estados - Gerais abertos a todos os Estados (pelo menos todos os de uma dada regio geogrfica) - Semi-aberto: a adeso depende de consentimento unnime ou maioritrio das partes. - Aberto: basta a manifestao de vontade do sujeito que pretende aderir. REGIME JURDICO - Tm um efeito relativo s vincula os Estados signatrios -> efeito inter partes - No pode vincular terceiros sem o seu consentimento

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Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 2) Costume Internacional DEFINIO: Normas no escritas, geralmente entendidas como legtima tcita (que no se exprime formalmente; implcito; subentendido), consensual e historicamente pela memria e pelo uso. Prtica reiterada acompanhada do sentimento de obrigatoriedade. So a origem das primeiras positivaes jurdicas Permanece pujante no DIP, apesar de perder terreno perante os tratados. o Os tratados vinculam apenas as partes o O processo de negociao e ratificao dos tratados multilaterais demora, por vezes, muitos anos. muito importante, mesmo em relao a matrias onde existem conveno, porque o costume no est sujeito a um princpio de efeito relativo. Com o costume no precisamos de assinar nada vincula as partes para alm dos efeitos relativos dos tratados. NOTA: No se podem fazer reservas ao costume. As normas costumeiras pressupem a conjugao de dois elementos: o material e o objectivo a prtica reiterada e o elemento psicolgico/subjectivo (convico de obrigatoriedade. Prtica reiterada (repetida) = elemento fctico Obrigatoriedade = elemento psicolgico - TESE VOLUNTARISTA O fundamento da obrigatoriedade das normas internacionais reside na vontade do Estado. Relativamente ao costume, essa vontade do Estado residiria na forma de um pacto tcito entre Estados por ele vinculados. As consequncias seriam as de que o costume s vincularia os Estados que participassem na sua formao, ou aqueles que posteriormente aceitassem a sua obrigatoriedade. - TESE OBJECTIVISTA A formao do costume resulta de um processo sociolgico ele formase espontaneamente. De acordo com esta doutrina, as normas costumeiras resultam de um equilbrio de foras entre sujeitos de D.I, e desse confronto de vontades surgem espontaneamente as normas costumeiras. Assentam numa tomada de conscincia colectiva da necessidade social de regular determinada matria (tem pressuposta a obrigatoriedade do costume). Elementos caracterizadores do costume - Elemento fctico, material ou objectivo Prtica reiterada, constante e uniforme, dotada de razovel durao, consistncia, repetio ou generalidade. (Caso Asylum) Este elemento consiste em determinados comportamentos que so levados a cabo pelos sujeitos de D.I durante um determinado perodo de tempo, de modo constante e uniforme estes comportamentos designam-se tambm de precedentes. No so exigidas consistncia e uniformidade absolutas, mas rejeitam-se como costume internacional, prticas indeterminadas ou contraditrias. No necessrio estar perante uma prtica universal, mas deve ser seguida por um conjunto diversificado e representativo de Estados. (no caso do costume bilateral, pelos Estados sub judice) FALCIA NATURALISTA (na lgica e na retrica, uma falcia um argumento logicamente inconsistente, sem fundamento, invlido ou falha na capacidade de provar eficazmente o que alega) consiste em supor que de uma 13

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 determinada situao de facto se pode deduzir, de forma linear, uma dada norma jurdica. Este nexo deve ser relativizado. NA ORIGEM DESTA REGULARIDADE COMPORTAMENTAL PODEM ESTAR DIVERSOS FACTORES: 1) Coincidncia de interesses entre os Estados envolvidos; 2) Presena de uma ameaa de coero por parte de um Estado poderoso; 3) Presena de um equilbrio mutuamente vantajoso; A existncia de uma prtica constante e uniforme pode traduzir apenas uma resposta racional estrutura de incentivos com que os Estados se deparam num determinado momento. QUAL A DURAO NECESSRIA PARA QUE SE POSSA FALAR DE EXISTNCIA DE UMA PRTICA CONSTANTE E UNIFORME, RLEEVANTE PARA A FORMAO DO COSTUME? As vrias posies sobre a questo da formao de uma norma consuetudinria oscilam entre um sculo e um ms. Aceita-se at a existncia de um costume instantneo. Aceita-se que no necessria uma grande durao, muito menos uma durao imemorial. O TIJ entendeu que se uma determinada prtica tiver curta durao deve ser, pelo menos, uniforme e de aplicao alargada. o Basta que a uniformidade seja substancial, e no absoluta o costume basta-se com a generalidade, no precisando da sua universalidade. NOTA: A repetio de um comportamento pode ser muitas vezes apenas o reflexo da estrutura de incentivos presentes, os Estados so coeridos pelo circunstancialismo actual no dado momento. O elemento psicolgico Para que exista costume necessria, alm do mais, a convico (ou sentimento) de obrigatoriedade da prtica em presena (opinio iuris), ou da respectiva admissibilidade ou proibio conforme os casos. A certa altura, entre os sujeitos de DIP que levam a cabo tais precedentes forma-se neles a convico de que, adoptar esses comportamentos, uma obrigatoriedade. Formam-se tambm em si a convico de que se no obedecerem essa prtica, podem efectivamente ser sancionados. (EXEMPLO: casos do North sea continental, caso Nicargua). NOTA: o elemento psicolgico permite distinguir aquilo que costume de aquilo que mero uso. Para estabelecer uma norma permissiva, a mera ausncia de protesto por parte dos Estados, pode ser vista como expresso do consentimento (caso Lotus) Possibilidade de haver objeces persistentes formao do costume, tanto originrias como supervenientes. O PESO RELATIVO DESTES ELEMENTOS - Alguns autores acentuaram o carcter decisivo do elemento fctico (material/objectivo) - facilmente detectvel e mensurvel; - Efeito estabilizador de expectativas e das previsibilidades que introduz nas relaes entre os Estados.

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Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 - Outra parte da doutrina defende o elemento psicolgico como sendo o decisivo na formao do costume. - Costume como um acordo tcito entre Estados, sendo a prtica duradoura, uma simples expresso (um simples meio de prova) O elemento normativo Numa boa parte dos casos, o costume implica a existncia de um elemento normativo, de natureza qualitativa, susceptvel de, como tal, ser reconhecido individual e colectivamente pelos sujeitos de DIP, do qual o elemento fctico e psicolgico so importantes evidncias. Para alm da aferio da presena dos elementos fctico e psicolgico, o costume deve passar no teste de carncia normativa e da justia do sistema. Ponto de referncia: quadro de valores, princpios e regras que estruturam o ordenamento jurdico internacional. o Este elemento particularmente relevante quando no existe prtica constante ou convico de obrigatoriedade o luz dos critrios normativos que se afirma que o mau costume deve ser abolido o Entende-se que o costume pode firmar-se rapidamente se repousar num consenso normativo alargado. REGIME JURDICO DO COSTUME - Em princpio presume-se a aceitao do costume. Quem pretende afastar o costume tem que provar que no aceitou a sua formao. - O consentimento pode ser manifestado expressa ou tacitamente. - Embora seja possvel a existncia de objeces persistentes, a no-aceitao de alguns pode ser insuficiente para impedir a formao de um costume geral ou para criar uma excepo. - Admissibilidade de objeco subsequente a uma norma costumeira. EM QUE MEDIDA QUE UM ESTADO RECM INDEPENDENTE SE PODE CONSIDERAR VINCULADO POR UM COSTUME ANTERIOR AO QUAL NO PODE DAR O SEU ASSENTIMENTO FCTICO E PSICOLGICO? Os novos Estados esto, em princpio, subordinados aos costumes existentes data da sua independncia (por motivos de segurana jurdica e de proteco da confiana nas relaes internacionais). Costume no obrigatrio Pode ser contestado por outras fontes de DIP. Possibilidade de se formar um princpio geral contra o costume. Celebrao de convenes internacionais para revogar um costume. Costume sensato sublinha a preponderncia da dimenso fctica do uso. Costume selvagem Acentua o carcter decisivo da convico de obrigatoriedade chamado a suplantar alteraes sbitas de caractersticas normativamente relevantes, excepcionalmente formado em pouco tempo, mas tem opinio jris: adequa-se ao nosso tempo. NO SENDO CONSTITUDO POR NORMAS ESCRITAS, A PROVA DO COSTUME BASEIA-SE NA MOBILIZAO DE INDCIOS: - Actos polticos, diplomticos, legislativos, administrativos, judiciais e materiais; - Declaraes polticas, pretenses e contra-pretenses dos Estados, omisses e silncios; - Arquivos histricos, jornais, publicaes oficiais, manuais doutrinais; - Resolues da Assembleia Geral da ONU; 15

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 - Conduta dos Estados diante das Organizaes Internacionais; - Decises das instncias jurisdicionais e arbitrais internacionais; - Tratados e prticas das Organizaes Internacionais; A dificuldade do recurso a estes elementos deriva das contradies, que muitas vezes se verificam entre eles; Nos Casos em que tenha sido invocado pelas partes um conflito internacional, cabes-lhes o respectivo nus da prova LIMITAES DO COSTUME - Carcter estruturalmente conservador, incompatvel com as necessidades de resposta rpida s exigncias da Comunidade Internacional global; - Demasiada lentido, incompatvel com o fenmeno de acelerao histrica; - uma fonte de direito demasiado indeterminada, quanto existncia e quanto ao contedo. - Difcil adequao complexidade da Comunidade Internacional; - Exprime as relaes do poder prevalecentes na Comunidade Internacional, ou seja, d um excessivo poder aos Estados mais fortes que acabam por conseguir mediante a afirmao desse poder, que os Estados mais fracos ajam como eles pretendem; Apesar de tudo, o costume continua a desempenhar uma funo fundamental e indispensvel na ordem internacional, uma vez que as rpidas transformaes que a mesma vem experimentando, no so imediatamente acompanhadas pela celebrao dos necessrios tratados multilaterais. 3) Os princpios de Direito Internacional Relevantes quando se trata decidir questes jurdicas para as quais no existem regras convencionais ou consuetudinrias susceptveis de mobilizao. Evita-se que os tribunais optem por no proferir uma deciso. Servem essencialmente para duas coisas: 1) resolver questes jurdicas quando no existem regras convencionais ou consuetudinrias; 2) ajuda a determinar o sentido e o alcance das normas presentes em convenes e das normas de costume. DOIS TIPOS DE PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO INTERNACIONAL - Stricto sensu ou princpios gerais de direito internacional em sentido especial: so verdadeiramente nicos de DIP, no existem no direito interno. (princpio da soberania dos Estados, princpio da responsabilidade internacional dos Estados, resoluo pacfica de conflitos, no interferncia nos assuntos internos de outros Estados, princpio da proteco dos Direitos Humanos). - Os outros, em geral: h princpios gerais de direitos com relevncia na esfera jurdica interna. Como garantia de um processo equitativo ou a proibio do abuso de direito. (princpio da proteco da confiana, princpio da proporcionalidade em sentido amplo) Est uma distino entre valores, princpios e regras de acordo com o respectivo nvel de generalidade. o Valores: traduzem opes axiolgicas e ticas fundamentais dotadas de um elevadssimo grau de abstraco, carecendo de densificao ulterior.

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Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 o Princpios: normas optimizveis, dotadas de um elevado grau de generalidade e abstraco, compatvel com diferentes graus e formas de concretizao Regras: suficientemente densas e concretas para permitirem a sua aplicao em termos de ou tudo ou nada.

FUNES: - Funo estruturante e estabilizadora do sistema: exprimem e densificam normativamente a ordem de valores jurdico-internacionais; asseguram a coeso do DIP - Permitem a construo de normas para o caso concreto; - Integram lacunas do ordenamento jurdico internacional; - Funcionam como padro na tarefa de determinao do sentido e do alcance das normas convencionais e consuetudinrias. - Permitem afastar o mau costume (funo correctiva) - Alargamento do mbito da jurisdio dos tribunais. LIMITES: - Um princpio pode ser compatvel com vrias regras que o concretizem. - Um princpio deve ser ponderado com outros princpios. 4) Jurisprudncia internacional DEFINIO: Decises dos tribunais. No se trata de uma fonte primria de direito, mas sim de um modo auxiliar para determinao de regras jurdicas/ um meio subsidirio de determinao da existncia e do contedo deste direito. Tal como os tratados, a jurisprudncia tem apenas efeitos directos, inter partes. Contudo, a jurisprudncia internacional tem, tendencialmente, fora de precedente, tende a incitar a si prpria nas diferentes decises; vai (tendencialmente) decidir igual num caso que lhe aparea no futuro. DECISES DO TIJ: Fora de caso julgado Efeitos circunscritos ao caso concreto Fora tendencial de precedente uma referncia para as outras instncias jurisdicionais e arbitrais internacionais. NOTA: Mesmo as decises dos tribunais nacionais que resolvam questes jurdicointernacionais devem ser consideradas fonte auxiliar de direito. 5) A doutrina DEFINIO: Pensamento de cultores/autores que escrevem sobre direito internacional Proporciona uma viso de conjunto de DIP, sistematiza os seus vrios ramos; Sistematiza o conhecimento jurdico; Estabelece as possveis significaes das normas jurdicas; Oferece crticas e propostas alternativas teorizao dos objectivos, valores, normas, limites e imperfeies. Catalogao do pensamento dos principais autores; 17

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 Importncia da doutrina, numa altura de escassez do direito escrito; DOUTRINA DA REFLEXO Carcter teortico, crtico e construtivo; DOUTRINA DA ACO Orientada para a resoluo de casos concretos em procedimentos especficos.

LIMITES - Tende a interiorizar preconceitos nacionais, regionais ou civilizacionais, no nos d necessariamente uma viso isenta e neutral. 6) Decises ex aequo et bono Art. 38/2 ETIJ: A presente disposio no prejudicara a faculdade do Tribunal decidir uma questo ex aequo et bono, se as partes assim convierem. Mtodo que os tribunais devem usar no caso de aplicao estrita das normas de DIP se mostrar especialmente inoportuna e inconveniente. Forma de corrigir a desadequao das leis ao caso concreto. NOTA: - Contra legem: correco da desadequao do direito em relao ao caso. - Praeter legem: Integrao de lacunas (para alm do direito expressamente regulado) - Infra legem: Adaptao das normas ao caso concreto. 7) Outras fontes de DIP O elenco do 38 do ETIJ no exaustivo. Existem outras fontes de DIP: Actos de Organizaes Internacionais: o Actos com eficcia interna so de direito internacional, na medida em que reproduzem ou concretizem o acto constitutivo. o Actos internos que exeram poderes implcitos so direito internacional o Actos com eficcia externa expressamente reconhecida so parte integrante do DIP. Actos unilaterais: o Actos imputveis a um sujeito nico de DIP (meio de publicidade suficiente da vontade do Estado) Fundamentos: Segurana jurdica Proteco da confiana Boa f II) O PROBLEMA DA HIERARQUIA DAS FONTES (incerteza no caso de conflitos de normas) A existncia de uma hierarquia e normas internacionais deve apoiar-se em fundamentos de legitimidade (direito, justia, dignidade da pessoa humana) que a conscincia axiolgica da comunidade internacional considera acima do consentimento dos Estados. Ius cogens: normas imperativas de DIP (inderrogveis pela vontade das partes) o As convenes internacionais encontram-se subordinadas ao ius cogens 18

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 o o Se houver incompatibilidade, a sano ser nulidade ou, pelo menos, inaplicabilidade. Tambm podem considerar-se de jus cogens as normas internacionais cuja violao constitui crime internacional (pirataria, escravatura, genocdio, crimes contra a humanidade). O jus cogens no admite qualquer desvio unilateral por parte dos Estados, nem sequer atravs de tratados internacionas.

Art. 103 Carta da ONU (normas fundamentais da Carta das Naes Unidas) o Normas reconhecidas e aceites pela comunidade dos Estados globalmente considerada como dotadas de fora imperativa susceptvel de alterao apenas por outra norma com a mesma natureza. Estas normas so essncias para a organizao institucional e normativa da comunidade internacional das relaes, entre os Estados e da salvaguarda dos interesses da comunidade internacional. - Fundamentais do ponto de vista da dignidade e integridade da pessoa humana. Os direitos humanos devem ser vistos, pelo menos nas suas dimenses essenciais, como jus cogens, dotado de validade planetria. As resistncias culturais que possam existir no comprometem essa validade, mas apenas a sua vigncia e eficcia.

Hierarquia proposta: - Jus cogens - Normas fundamentais da Carta das Naes Unidas - Princpios gerais de Direito - Normas de tratados e costume - Soft law III) DIREITO INTERNACIONAL E DIREITO INTERNO - O DIP e o direito interno so uma s realidade ou grandezas autnomas? 1. Monismo Ideia de unificao do direito interno e do DIP num nico sistema jurdico. Sistema unitrio e coerente que deduz o DIP e o direito interno da premissa da igual dignidade e liberdade de todos os indivduos BASE: Pacta sunt servanda os pactos devem ser respeitados. um princpio base do direito civil e do Direito Internacional. Com relao aos acordos internacionais todo o tratado em vigor obriga as partes e deve ser cumprido por elas de boa f, ou seja, a pacta sunt servanda baseada na boa f. Isto legitima os Estados a exigir e invocar o respeito e o cumprimento dessas obrigaes. Essa base na boa-f dos Tratados implica que uma parte do tratado no pode invocar disposies legais do seu direito interno como justificativo para no execut-lo. NOTA: Kelsen chegou a sustentar a invalidade de uma norma de direito interno que contrariasse o DIP. Em conflito, sai fora a norma de direito interno. Recepo automtica plena de uma norma de DIP na ordem interna o Como primado do direito interno: 19

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 De um modo geral, o monismo postula a existncia de um nico sistema jurdico, dentro do qual no podem existir normas incompatveis; estes problemas seriam resolvidos dentro do sistema, com o recurso a meta-regras identificadoras das normas superiores do sistema jurdico. Para uma variante da doutrina monista, a superioridade cabe ao direito interno considerando-se que o Estado se encontra na origem de todo o direito, pelo que o DIP um direito criado pelos Estados e dependente deles. Defende a existncia nica da ordem jurdica interna, sendo o DIP uma espcie de direito estadual externo. Como primado de DIP: Afirma a existncia da ordem jurdica internacional, da superioridade do DIP, em que o conceito de soberania transferido para a comunidade internacional e o direito interno uma mera ordem residual de DIP.

2. Dualismo Rigorosa separao/distino estrutural entre DIP e o direito interno. Partindo da realidade de mltiplos Estados independentes e soberanos, o DIP perspectivado como uma grandeza distinta do direito interno. O dualismo intensificou-se com o positivismo estatista, para quem o centro de gravidade do DIP o Estado e a sua vontade, o que resulta na dificuldade de justificar normas existentes sem o consentimento dos Estados e para alm deles. C.H. TRIEPEL O direito interno e o DIP resultam de dois planos separados: - Relaes internas (cidados e Estado) - Relaes internacionais (entre Estados) O Direito interno caracteriza-se por ter a sua origem na vontade de um Estado; diferentemente o DIP constitui uma emanao da vontade de vrios Estados, o DIP s vale na esfera estadual depois de recebido e transformado em direito interno. A CRP aponta para uma leitura monista das relaes entre DIP e direito interno. Posio da jurisprudncia internacional: o Primazia do DIP sobre o direito interno, no sentido de preferncia e aplicabilidade do DIP no caso de coliso com uma norma inteira. IV) O PROBLEMA NA CRP Obrigao de conformao do direito interno de acordo com as obrigaes assumidas no plano internacional, desde que as mesmas no colidam com dimenses essenciais dos direitos fundamentais e do Estado de direito democrtico. (inadmissibilidade de assuno de obrigaes internacionais que ponham em causa princpios fundamentais de direito interno = autonomia individual, igualdade, democracia, estado de direito) Tcnicas de articulao: o Remisso: Uma lei interna utiliza um conceito de DIP ou vice-versa. o Complementao: Quando convenes internacionais requerem normas complementares de direito interno. 20

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 o o Dependncia: Norma de direito interno dependente de uma norma internacional permissiva Transcrio: Normas de um tratado so incorporadas integralmente no texto de um acto normativo de direito interno.

Tcnicas de incorporao o Transformao: Uma norma internacional s vigora na ordem interna depois de reproduzida numa fonte interna de uma autorizao expressa nesse sentido (executiva/legislativa) o Recepo do DIP pelo direito interno: Automtica plena: a norma de direito internacional vale directamente na ordem interna; Condicionada: implica a publicao no jornal oficial do pas. A amizade da CRP com o DIP: o Artigo 7 da CRP o Pretende estabelecer os princpios que devem posicionar Portugal no plano das relaes internacionais. Atravs desta manifestao, Portugal exprime a sua amizade para com o DIP. Os princpios deste artigo orientam Portugal na ordem internacional. Ao assumi-los, Portugal pretende assegurar a continuidade entre o DIP e o direito interno. A CRP demonstra abertura realizao de uma justia internacional de defesa dos direitos da pessoa humana e dos povos atravs da aceitao da jurisdio do Tribunal Penal Internacional. clara a ideia de que a amizade constitucional para com o DIP vai ao ponto de reconhecer a tendncia que se observa no sentido da primazia DIP relativamente ao direito interno. Continuidade material entre o DIP e o direito interno: artigo 16 CRP o Abre o catlogo de direitos fundamentais de DIP e determina que a DUDH deve servir de auxiliar de interpretao desses direitos. o A abertura material da CRP aos princpios fundamentais do DIP contribui para reduzir a possibilidade de conflitos de normas. Aponta para uma interpretao harmonizadora. A recepo do DIP

A CRP funciona como regra de reconhecimento por excelncia das normas que vigoram no ordenamento jurdico nacional. Art. 8 CRP determina o grau de aplicabilidade do DIP pelos tribunais portugueses; tem subjacente uma concepo de base monista. N1 recepo automtica plena (a partir do momento que existem, automaticamente se aplicam na ordem jurdica portuguesa). o DIP em geral ou comum: Law of nations Princpios gerais de DIP Costume universal Normas convencionais com relevo constitucional no DIP

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Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 No necessrio acto formal especfico de incorporao Possibilidade de aplicao imediata pelos operadores jurdicos.

Costume: avaliao casustica da admissibilidade de uma objeco persistente ao costume. Normas convencionais: aquelas a que reconhecido relevo constitucional ou quase constitucional de DIP. Art. 8/2 CRP Recepo automtica condicionada. Sem prejuzo da eficcia no direito interno das convenes de contedo no imediatamente aplicvel ficar dependente da necessria mediao legislativa ou regulamentar. H QUE DISTINGUIR ENTRE: Efeito directo: desnecessidade de mediao legislativa e regulamentar. Aplicabilidade directa: possibilidade de invocao pelos particulares diante dos poderes pblicos. O artigo 8/2, para alm das convenes bilaterais, refere-se tambm s convenes multilaterais. Aquelas que, pelo seu contedo, no possam se reconduzidas categoria do DIP geral ou comum (que se insere no mbito 8/1). As referncias feitas ratificao, aprovao e publicao no devem ser entendidas como significando que o DIP transformado em direito interno. Fazem parte do Treaty making process procedimento normal da vinculao internacional do Estado portugus. Estes pressupostos so necessrios e suficientes da validade das convenes no DIP e no direito interno. A exigncia de publicao no jornal oficial decorre do princpio geral da segurana jurdica e proteco da confiana dos cidados. Sem a publicao no jornal oficial, a conveno internacional no oponvel aos particulares; mas estes podem invoca-la contra o Estado se esta j se encontrar em vigor no DIP. Artigo 8/3 Recepo automtica condicionada o Normas de organizaes internacionais Direito derivado das OIs Actos das OI de natureza jurisdicional e administrativa (interpretao correctiva) Artigo 8/4 Recepo automtica plena DIREITO COMUNITRIO: - Direito comunitrio originrio: identifica-se com as chamadas regras primrias e que so aquelas que derivam dos tratados constitutivos das comunidades e restantes instrumentos relativos ao alargamento e aprofundamento das comunidades. A sua relevncia interna encontra-se prevista e regulada no artigo 8/2 d CRP, que determina a vigncia do sistema de recepo automtica para as diversas disposies de natureza social previstas pelos Tratados. - Direito comunitrio derivado ou secundrio: composto por um conjunto de normas emitidas pelos rgos comunitrios competentes e que relevam internamente nos termos do n3 do artigo 8 da CRP, situando-se abaixo da CRP e acima da lei ordinria, entendimento que 22

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 no pacfico nem comum a toda a doutrina. No que respeita hierarquia das fontes comunitrias, os regulamentos tm posio superior, pelo que revogam, no todo ou em parte, a legislao interna que se lhes oponha, ainda que lhes seja posterior. Primado do Direito comunitrio sobre o direito interno. o Exigido pela subsistncia, integridade e funcionalidade do direito comunitrio, em nome dos seguintes princpios: Legalidade comunitria; Igualdade entre Estados perante o DC Igualdade de cidados comunitrios Reciprocidade nas relaes entre os Estados-membros Lealdade comunitria Segurana jurdica e proteco da confiana no DC Mas os Estados membros so Estados soberanos a estatalidade de DC salvaguardada pela tutela das dimenses constitucionais essenciais dos direitos fundamentais do Estado de Direito e do autogoverno democrtico. Afirmao dinmica e equilibrada da noo de primazia funcionalmente adequada e condicionada do direito comunitrio. Os Estados membros mantm a competncia das competncias - As constituies nacionais conservam o seu sentido til, no podendo ser revogadas e alteradas pelo direito comunitrio. No impede o primado absoluto e incondicional do DC, isto porque houve uma transferncia de soberania. Limitao da soberania dos Estados individualmente considerados, com base no exerccio em comum da soberania de cada um deles. Em caso de conflito: o No plano comunitrio: aplicao preferencial do DC. o No plano nacional: aparente preferncia entre a CRP se esta contiver normas mais favorveis ao particular. NOTA: o Tribunal constitucional no pode avanar um juzo de inconstitucionalidade sobre uma norma comunitria: deve submeter a questo por reenvio ao TJE. O DIREITO INTERNACIONAL NA HIERARQUIA DAS FONTES (internas) Questo de saber se o direito internacional, no todo ou em parte, tem um valor supraconstitucional, constitucional, infraconstitucional e supralegal, legal ou infralegal. Direito supraconstitucional ou materialmente constitucional

H que considerar a possibilidade de existirem normas de DIP de natureza convencional, consuetudinrias e constantes de princpios jurdicos com um valor inquestionavelmente superior Constituio e limitadores do prprio poder constituinte originrio e derivado. A observncia pelos Estados de determinadas normas (direitos humanos e no s) j deixou de ser um assunto de interesse exclusivo do direito interno, relevando imediatamente no plano internacional. No que diz respeito ao jus cogens, na sua qualidade de direito imperativo, deve salientar-se que o mesmo limita a soberania dos Estados, e por conseguinte, o poder constituinte, apresentando-se como pressuposto da 23

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 legitimidade da prpria CRP. Se o contrariasse, a CRP seria provavelmente ilegtima. As Constituies nacionais so, hoje, constituies parciais. Uma vez que a CRP incorporou o jus cogens no seu texto, deixa de colocar o problema da contradio. Normas internacionais sobre direitos humanos

Vinculam o poder constituinte ao seu patamar de proteco, embora no o impeam de maximizar o seu grau de proteco. As convenes internacionais sobre direitos humanos que Portugal subscreveu assumem uma natureza materialmente constitucional, vinculando todos os actos dos poderes pblicos, normativos ou no, de carcter infraconstitucional. As convenes internacionais como direito infraconstitucional Artigo 3 CRP contm uma clusula de supremacia que afirma a sua fora normativa sobre todos os actos normativos dos poderes pblicos, sob pena de invalidade. Artigo 227/1 afirma como inconstitucionais as normas que violam a CRP, isto estende-se tambm s Convenes Internacionais. CONCLUSO: Ento a regra que as Convenes Internacionais esto subordinadas CRP. O princpio geral de subordinao das Convenes Internacionais CRP reafirmado com a consagrao dos processos de fiscalizao preventiva e sucessiva, concreta e abstracta da constitucionalidade de normas constantes de convenes internacionais Os Estados no podem invocar o direito interno para justificar a violao de uma conveno internacional, mas deve observar normas constitucionais fundamentais sempre que celebram uma. No caso de um Estado violar uma disposio constitucional fundamental atravs de uma Conveno Internacional: - Ou foi violado um princpio de jus cogens, e o problema tem soluo no DIP com primazia deste princpio. - Ou a CI deve ser recusada a sua aplicao na ordem interna, havendo lugar sua renegociao se o outro Estado estiver de acordo. CAPTULO IV: SUJEITOS DE DIREITO INTERNACIONAL DEFINIO: sujeito de direito internacional quem for susceptvel de ser titular de direitos ou suporte de obrigaes resultantes directa e imediatamente de uma norma de Direito internacional. As principais expresses da personalidade internacional consistem no direito de estabelecer relaes diplomticas, no direito de celebrar convenes internacionais, na susceptibilidade de ser destinatrio directo de normas de direito internacional e na legitimidade processual internacional.

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Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 Inicialmente, a doutrina considerava com sujeitos de DI apenas os Estados, passando depois a qualifica-los como sujeitos originrios ou primrios de DI, titulares da plenitude de direitos e deveres internacionais e reconduzindo todos os outros sujeitos emergentes categoria de sujeitos secundrios ou derivados. (JP aceita esta concepo se lhe for atribuda uma utilidade meramente tendencial) Neste mbito tm surgido fenmenos interessantes: por um lado assiste-se a um aumento do nmero de Estados, por outro emergncia de novos sujeitos de DI, de natureza intergovernamental, supranacional, no-governamental, bem como sujeitos especiais ou atpicos. II) O ESTADO Apesar de recentemente se falar na superao do modelo de Vesteflia, o Estado continua a desempenhar um papel da maior importncia no DI. A doutrina do direito pblico tradicional caracteriza o Estado a partir da clebre teoria dos trs elementos: povo, territrio e governo soberano. Nessa linha, a doutrina qualifica o Estado como pessoa jurdica, uma instituio, dando-lhe o estatuto complexo de: Corporao territorial Suporte internacional de um ordenamento jurdico (Kelsen) Detentor do monoplio da coero legtima (Weber) SOBERANIA Soberania externa vs. Soberania interna: A ltima apoia-se na titularidade do monoplio da coero legtima dentro de um territrio delimitado e consiste no poder do Estado de disciplinar juridicamente as actividades realizadas dentro do seu territrio. Este poder resulta de uma competncia territorial e pessoal, que inclui a competncia: Sobre nacionais, em territrio nacional Sobre estrangeiros em territrio nacional Sobre nacionais em territrio estrangeiro (limitada) Sobre nacionais no espao internacional (DI pode favorecer o alargamento desta competncia) Estrangeiros em territrio estrangeiro, em nome da ideia de jurisdio universal. a competncia das competncias, entendida como em matria de definio dos rgos de soberania e das regras de reconhecimento das normas do ordenamento jurdico. A soberania externa, ou internacional, abrange o direito de excluso de interferncias por outros Estados e os poderes de participar na formao do DI e, com intensidade crescente, de defender os interesses da Comunidade Internacional Hoje em dia, falar em Estado est longe de ser falar em legitimidade, unidade e coerncia de aco. Em muitos casos, as foras presentes nos diversos rgos de aco no obedecem aos mesmos programas e princpios poltico-ideolgicos, nem resultam da mesma base de legitimao (relativizao do Estado). Outro factor de relativizao prende-se com o desenvolvimento da sociedade civil, profundamente heterognea. Hoje, a comunicao transfronteiria, esbatendo o poder estadual neste domnio. Tambm factor de relativizao ser o desenvolvimento do ius cogens e do DI universal, oponvel aos Estados mesmo sem o seu consentimento, acompanhado da emergncia de outros sujeitos de DI (proliferao de Organizaes Internacionais) 25

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 Estes factores do origem emergncia de uma dupla constituio, ou mesmo de uma tripla constituio de natureza nacional, supranacional e internacional (ideia de inter-constitucionalidade) 1) Elementos constitutivos do Estado Caracterstica distintiva do Estado como sujeito de DI facto de se tratar de uma organizao que representa uma comunidade humana politicamente organizada de forma soberana. ARTIGO 1 Conveno de Montevideu (1933) o Estado dever, como pessoa internacional possuir os seguintes elementos: a) uma populao permanente; b) um territrio definido; c) um governo; e d) capacidade para estabelecer relaes com outros Estados. A doutrina tende a discernir nesta conveno a cristalizao de um costume internacional sobre o conceito jurdico-internacional de Estado.

I POVO considerado desde h muito um dos elementos constitutivos do Estado. Ele representa o seu substrato pessoal, entendendo-se que sem povo no h Estado. Vrios sentidos da expresso povo, mas o mais comum ser: uma colectividade humana ligada entre si pelo vnculo jurdico de nacionalidade, perspectivada numa ptica de continuidade intergeracional. Um povo no sentido tnico, cultural e lingustico pode estar dividido por diferentes Estados (ex: povo rabe); ao passo que um Estado pode conter diferentes povos na mesma acepo (Reino Unido, Espanha, etc). O sentido que se procura dar neste caso, ser o de povo de natureza jurdicopoltica assume maior relevo em DI, na medida em que se refere aos destinatrios e titulares do exerccio da soberania O povo deve ser considerado, pelo DI, como nico e verdadeiro titular da soberania do Estado e do poder constituinte. Apesar da centralidade do povo como como elemento constitutivo do Estado, o mesmo no tinha grande relevo no paradigma clssico de DI, centrado na figura dos Estados. Actualmente tal j no se verifica, e o elemento pessoal do Estado ganhou relevncia. Nacionalidade dos indivduos

A atribuio do vnculo jurdico da nacionalidade, tanto originria como derivada, vista como uma forma de exerccio de soberania de um Estado. AQUISIO ORIGINRIA - Forma mais comum de aquisio de nacionalidade, a qual se processa com base numa combinao dos critrios de jus soli (concepo cvica e poltica de nacionalidade) e do jus sanguinis (concepo tnico-cultural). A maior ou menor abertura imigrao tambm se reflecte na escolha dos critrios. 26

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 AQUISIO DERIVADA D-se atravs de outros mecanismos, como a naturalizao, a opo de vontade, a recuperao, a adopo e o matrimnio. Neste mbito se estabelece a distino entre cidado natural e cidado naturalizado. Admite-se igualmente a perda de nacionalidade, por denncia ou substituio (entre ns artigo 4 CRP) Artigo 14 CRP Nacionalidade corresponde a um estatuto jurdico-poltico que acompanha o indivduo, mesmo quando no estrangeiro. Este vnculo tendencialmente exclusivo.

Igualmente possvel a situao de apatridia, correspondente inexistncia de qualquer vnculo de nacionalidade. A atribuio desse vnculo integra uma reserva de soberania estadual. No entanto, a mesma no indiferente ao DI. Este pretende assegurar a todos uma nacionalidade e um estatuto de no discriminao com base na nacionalidade. Dois aspectos essenciais na relao do DI com a nacionalidade: Em primeiro lugar, um direito humano fundamental face do DI (artigo 15 DUDH). Isto no significa que os Estados tenham obrigao de aplicar automaticamente o critrio jus soli e atribuir nacionalidade a todas as crianas que nascem dentro das suas fronteiras, porm, implica que os Estados devem tomar as medidas necessrias para procurar garantir que todas essas crianas tenham nacionalidade. CEN Conveno Europeia sobre a Nacionalidade este instrumento reconhece a atribuio de nacionalidade como reserva de soberania estadual, embora afirme que a mesma deve ser em conformidade com as normas de DI pertinentes. As normas que cada Estado deve ter sobre a nacionalidade devem-se basear: o No direito individual a uma nacionalidade o No objectivo de evitar a apatridia o Na proibio de privao arbitrria de nacionalidade o Na manuteno da nacionalidade no casamento o Na no discriminao na atribuio de nacionalidade o Na no discriminao entre nacionais originrios e naturalizados Em segundo lugar, o DI exige uma conexo efectiva como condio de reconhecimento do vnculo de nacionalidade no plano internacional. Mesmo que seja vlida no plano interno, s o ser no plano internacional se se basear numa conexo efectiva.

Nacionalidade das pessoas colectivas e coisas

Este vnculo jurdico no se limita apenas aos indivduos, abarcando tambm as pessoas colectivas e certas coisas. No caso das pessoas colectivas, os ordenamentos internos tendem a privilegiar diferentes critrios: local do pacto social de constituio, sede, exerccio da actividade ou da nacionalidade dos accionistas maioritrios. A escolha encontra-se sempre baseada num critrio de conexo efectiva. Para efeitos fiscais, por exemplo, a nacionalidade tributria assenta num critrio de residncia, que privilegia o critrio da sede, e assenta no princpio da fonte local de produo dos rendimentos e um estabelecimento estvel de uma instalao afecta actividade econmica. As determinaes de direito interno relativas a esta matria no so consideradas decisivas em face do DI no plano internacional, nem sempre se 27

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 tem considerado a existncia de uma conexo efectiva como critrio de reconhecimento da validade internacional da nacionalidade, como se deduz na orientao do TIJ. Para alm das pessoas colectivas, tambm se d relevncia nacionalidade de certos bens, como navios, avies, satlites, etc. Tambm aqui adoptado um critrio de conexo efectiva, embora nalguns casos (navios), a mesma seja meramente fictcia na prtica. Do ponto de vista internacional, a atribuio de nacionalidade tem importantes consequncias: a nacionalidade determina a aplicao da ordem jurdica desse Estado ao bem, sem prejuzo da possibilidade de concorrncia de jurisdio, que condiciona a responsabilidade internacional do Estado em razo dos seus nacionais, e possibilita a um Estado o exerccio da proteco diplomtica em benefcio dos seus nacionais. II TERRITRIO O segundo elemento constitutivo do Estado o territrio. Importa atentar para o seu significado jurdico-internacional: O territrio caracterizado pela doutrina como o marco fsico em que opera o ordenamento jurdico de um Estado, constituindo o objecto da plenitude e exclusividade da soberania. Neste sentido o mesmo um pressuposto material do exerccio vlido e efectivo da soberania, funcionando ainda como condio de independncia poltica relativamente aos outros Estados e da autonomia e independncia econmica. O territrio pode relevar de diferentes maneiras em diversos domnios do direito interno. Por exemplo, o artigo 4/5 do cdigo do IRC considera que o territrio portugus compreende tambm as zonas onde Portugal tenha direitos soberanos relativamente prospeco, pesquisa e explorao de recursos naturais no leito do mar, do seu subsolo e guas sobrejacentes. Elementos do territrio: Superfcie terrestre lato sensu Mar territorial Espao areo A fronteira o limite exterior de um territrio determinado a sua delimitao e demarcao assume geralmente carcter convencional, responsabilidade que normalmente atribuda a comisses de limitao e demarcao. NATUREZA JURDICA DO TERRITRIO Existem trs teses fundamentais: - A do territrio-objecto concebe o territrio como objecto de um direito real de soberania - A do territrio-sujeito v o territrio como mero elemento constitutivo do Estado. - A do territrio-limite olha para o territrio como suporte da soberania. 1) Elementos constitutivos a. Superfcie terrestre Na superfcie terrestre (sentido amplo): Solo, subsolo, as guas interiores (baas, lagos, rios e todas aqum da linha de base do mar territorial). Neste domnio, no se garante um direito de passagem inofensiva a estrangeiros.

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Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 Nos termos do artigo 5 da CRP, o territrio nacional abrange o continente europeu historicamente definido, juntamente com os arquiplagos dos Aores e da Madeira, sendo inalienvel. A superfcie terrestre s excepcionalmente ter relevncia no direito internacional (delimitao de fronteiras), embora o desenvolvimento do direito internacional do ambiente e humanitrio tendam a inverter essa situao. No plano interno, este assunto ter interesse do ponto de vista da delimitao do domnio pblico, onde se incluem, nos termos do artigo 84/1 CRP, guas interiores e subsolo. b. Mar territorial Delimitao do mar territorial feita unilateralmente pelos Estados. Entre ns, a CRP dispe que a lei define a extenso e o limite das guas territoriais, a zona econmica exclusiva e os direitos de Portugal aos fundos marinhos contguos. o DI no entanto que regula a respectiva validade em face de outros Estados, pelo que, na prtica, os Estados devem sujeitar-se nesta matria ao DI. Critrio do alcance do canho alcance de um tiro de canho seria a marca visvel do exerccio da soberania. Este critrio era muito precrio. Critrio das trs milhas Critrio das doze milhas o hoje adoptado, a partir do ponto mais baixo da baixa-mar, devidamente reconhecido pelo Estado costeiro. A soberania do Estado costeiro estende-se alm do seu territrio e das suas guas interiores e, no caso de Estado arquiplago, das suas guas arquipelgicas, a uma zona de mar adjacente, designada de mar territorial. A soberania sobre o mar territorial exercida nos termos da CDM (Conveno do Direito do Mar). Modo como so determinados os limites: Estados tm direito a fixar a largura do seu mar territorial at um limite que no ultrapasse as doze milhas martimas. O limite exterior do mar territorial definido por uma linha em que cada um dos pontos fica a uma distncia do ponto mais prximo da linha de base igual largura do mar territorial Dispe-se que a linha de base normal para medir a largura do mar territorial a linha de baixa-mar ao longo da costa, tal como indicada nas cartas martimas de grande escala, reconhecidas oficialmente pelo Estado costeiro. CDM regula tambm sobre casos em que a linha da costa seja perturbada pela existncia de ilhas, atis, cadeias de recifes, recortes profundos e reentrncias, franjas de ilhas, deltas, acidentes naturais e outras causas de instabilidade (linhas de base rectas) Do mesmo modo temos de ter em conta baas, portos, foz de rio, baixios, etc. Nestes casos o Estado costeiro poder determinar as linhas de base por meio de qualquer dos mtodos estabelecidos nos artigos pertinentes, havendo possibilidade de ajustamentos pontuais. O regime do mar territorial assenta no reconhecimento de que se trata aqui de uma parte integrante do domnio territorial do Estado. Existe, no entanto, uma restrio da soberania dos Estados estabelecida na Conveno de Montego Bay, a qual consiste no dever internacional de garantia do direito de passagem inofensiva 29

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 de navios mercantes, devendo estes notificar da existncia de qualquer perigo para o Estado costeiro - artigos 17 e segs da CDM. A passagem significa atravessar esse mar sem penetrar nas guas interiores nem fazer escala num ancoradouro ou instalao porturia situada fora das guas interiores, bem como de se dirigir para as guas interiores ou delas sair ou fazer escala num desses ancoradouros ou instalaes porturias. A passagem inofensiva desde que no seja prejudicial paz, boa ordem ou segurana do Estado costeiro, o que, de acordo com a CDM, no se verifica num conjunto tipificado de situaes (art 19/2). ALARGAMENTO DA JURISDIO ESTADUAL Embora situadas fora do marco territorial dentro do qual se exerce a soberania estadual, a Zona Contgua, a Plataforma Continental e a Zona Econmica Exclusiva (ZEE) justificam um tratamento, em sede de Estado e de soberania, na medida em que as mesmas se traduzem num alargamento limitado da jurisdio estadual. Em causa est o objectivo de satisfazer as diferentes pretenses dos Estados em matria de segurana e preservao e explorao de recursos, sem comprometer o princpio da liberdade de navegao em alto mar. Zona Contgua No interior da Zona Contgua, o Estado pode tomar as medidas de fiscalizao e exercer prerrogativas policiais de autoridade com a sano de direito internacional, em matrias como imigrao, controlo aduaneiro, trfico de droga, etc. Estes direitos de jurisdio administrativa destinam-se a prevenir violaes de leis e regulamentos aplicveis no territrio estadual globalmente considerado ou no mar territorial. O conceito de Zona contgua acabou por ter acolhimento no artigo 24 da Conveno de Genebra sobre o Mar territorial, de 1958, tendo da transitado para a CDM aqui se dispe que a zona contgua no pode estender-se alm das 24 milhas martimas, contadas a partir das linhas de base que servem para medir a largura do mar territorial. A zona contgua, diferentemente ao mar territorial, deve ser expressamente reclamada. Plataforma continental Inclui o leito do mar e o subsolo martimo. Esta interessa ao direito internacional pelo seu valor econmico de aproveitamento de recursos naturais, especialmente minerais. H que distinguir o conceito geolgico do conceito jurdico: este um conceito de emergncia relativamente recente no DI, posterior II Guerra Mundial, conflito que ps em evidncia a dependncia estratgica dos Estados relativamente aos recursos minerais, como petrleo e gs natural. A sua consagrao e definio expressa surge no artigo 1 da Conveno de Genebra, sobre a plataforma continental de 1958 a definio foi feita com base nos critrios de extenso e explorabilidade. De acordo com esta conveno, inclui o leito do mar e o subsolo das guas submarinas adjacentes costa mas situadas fora do mar territorial, at uma profundidade de 200 metros ou, at ao ponto onde a profundidade das guas subjacentes permita a explorao de recursos naturais nas referidas reas; bem como o leito do mar e o subsolo das guas submarinas anlogas, adjacentes s costas das ilhas. Partindo desta definio, o TIJ sustentou que a plataforma continental constitui um prolongamento natural do territrio em direco e abaixo do mar, pelo que o Estado costeiro tem direitos inerentes sobre ela, em virtude da sua soberania territorial e de explorao de recursos naturais. A plataforma 30

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 continental, assim definida, pode ter uma largura altamente varivel ao longo dos continentes porm a capacidade tecnolgica de explorao da plataforma tambm varia de Estado para Estado. Por isso, e pela desigualdade acarretada, sentiu-se necessidade de adoptar um critrio diferente. Actualmente, o regime da plataforma continental encontra-se consagrado na CDM compreende o leito e o subsolo das guas submarinas que se estendem alm do seu mar territorial, em toda a extenso do prolongamento natural do seu territrio terrestre, at ao bordo exterior da margem continental, ou at uma distncia de 200 milhas nuticas das linhas de base, a partir das quais se mede o mar territorial. Nos casos em que a margem continental se estenda para alm das 200 milhas, o respectivo bordo exterior deve ser estabelecido pelo Estado costeiro. DIREITOS DO ESTADO COSTEIRO SOBRE A PLATAFORMA CONTINENTAL Abrangem a explorao e extraco de recursos naturais minerais, ou organismos vivos sedentrios e a autorizao de perfuraes independentemente do fim, constituindo direitos soberanos, exclusivos e inerentes ope legis ao Estado costeiro. A explorao razovel e ambientalmente adequada da plataforma continental no podem pr em causa o direito dos Estados de colocar cabos e ductos submarinos. A plataforma continental dos Estados adjacentes ou situados em frente deve ser equitativamente definida por acordo, em conformidade com as fontes de DI referidas no artigo 38 do ETIJ. No est excludo o alargamento da plataforma em virtude do aumento do nvel do mar, resultante do aquecimento global. Zona Econmica Exclusiva Reveste-se de maior relevo no mbito de DI, configurando um espao sui generis orientado para os recursos naturais. Desde logo importa salientar que se trata de uma zona opcional, que deve ser reclamada expressamente. Desde muito cedo houve pretenses dos Estados, sobretudo no domnio das pescas, e cedo essas pretenses comearam a originar uma tendncia no sentido do alargamento de uma jurisdio funcional dos Estados em vrios domnios, muito para alm do mar territorial. So esses avanos que esto na origem do conceito de ZEE, avanado pela primeira vez em 1972, no Qunia. Constitui um dos mais significativos elementos do moderno direito do mar, tendo sido considerada costume internacional muito antes da sua consagrao na CDM. Caracteriza-se por atribuir ao Estado costeiro um direito exclusivo de aproveitamento econmico. Do ponto de vista poltico-internacional, ela pretende atenuar as tenses geradas em torno das fronteiras martimas. A ZEE, tal como foi configurada pela CDM, corresponde a uma soluo de compromisso, procurando identificar o ponto ptimo de concordncia prtica das pretenses offshore maximalistas e minimalistas ela no impede o exerccio, por outros Estados, dos direitos de navegao, sobrevoo, instalao de condutas e cabos submarinos mas sempre com o devido respeito ao Estado costeiro. REGIME JURDICO Nos termos da CDM, a ZEE uma zona situada alm do mar territorial e a este adjacente, sujeita ao regime jurdico especfico por ela determinado. Nela, o Estado costeiro tem direitos de soberania para fins de explorao e 31

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 aproveitamento, conservao e gesto de recursos naturais, vivos ou no vivos, das guas subjacentes ao leito do mar e seu subsolo. E no que se refere a outras actividades com vista explorao e aproveitamento da zona para fins econmicos. O Estado costeiro dispe tambm de jurisdio no que se refere colocao e utilizao das ilhas artificiais, instalaes e estruturas, investigao cientfica marinha, etc. Para alm dos interesses do Estado costeiro, a CDM pretende tambm proteger os dos restantes Estados, estabelecendo um sistema complexo de direitos e deveres todos os Estados, quer costeiros, quer sem litoral, gozam das liberdades de navegao e sobrevoo, de colocao de cabos e ductos submarinos, bem como de outros usos de mar internacionalmente lcitos. O exerccio de direitos e deveres dos outros Estados dever ter na devida conta os direitos e deveres do Estado costeiro e as respectivas leis e regulamentos, desde que em conformidade com o DI. Estados sem litoral direito de participao de natureza em favor dos Estados geograficamente desfavorecidos. So Estados cuja situao geogrfica os torne dependentes do aproveitamento dos recursos vivos das ZEEs dos outros Estados da sub-regio ou regio, para permitir um adequado abastecimento de peixe para fins nutricionais da sua populao. No caso especfico da EU, a poltica comum de pescas assenta na gesto em comum dos recursos haliuticos, com regras vinculativas comunitrias de todos os Estados membros, com base no princpio de livre acesso dos pescadores s guas comunitrias. Pretende-se dessa forma assegurar a conservao dos recursos mediante programas de orientao plurianuais evitando a sobrepesca juntamente com o aproveitamento e modernizao das estruturas existentes. Para alm disso, tem-se em vista a criao de um mercado comum e de uma poltica externa comunitria em matria de pescas, no tocante celebrao de acordos com terceiros Estados. Soberania sobre os recursos naturais: importa sublinhar este princpio, uma vez que, como vimos, dele resultam algumas refraces extraterritoriais. O seu relevo tem sido testado a propsito da questo da legitimidade das nacionalizaes O Estado poder considerar ser do interesse pblico proceder a uma nacionalizao quando uma concentrao excessiva de propriedade compromete, inclusivamente, a eficincia e a racionalidade econmicas e impede o exerccio do direito de propriedade privada por um conjunto significativo de pessoas. Essa avaliao vista como um assunto interno do Estado em causa, insindicvel face ao DI. Neste mbito, a Resoluo de 1803, relativa soberania nacional sobre recursos naturais, vem consagrar o princpio nos termos do qual as nacionalizaes so admissveis quando promovam a utilidade pblica e segurana, e o interesse nacionais. Um acto de expropriao ou nacionalizao fundado na prossecuo do interesse pblico no pode discriminar entre nacionais e estrangeiros, ou entre determinadas categorias de estrangeiros, devendo ser acompanhado de uma indemnizao pronta, efectiva e adequada. III) SOBERANIA

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Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 Conceito caracterizado pelas notas tpicas de estadualidade, publicidade, independncia, autodeterminao, autonormao, centralizao, hierarquia, jurisdio, indulto e autoridade coerciva, monetria, tributria, penal e militar. 1) A soberania como responsabilidade Geralmente concebido em termos absolutos, o conceito de soberania tem sido objecto de crtica e reconceptualizao. O direito internacional dos direitos humanos tem vindo a enfatizar a considerao do indivduo como unidade primria e sujeito por excelncia do DI esta doutrina obriga superao de um entendimento tradicional de soberania, que caracterizou o modelo de Vesteflia em que a soberania estadual era uma espcie de equivalente internacional da autonomia individual. Por outro lado, reala-se hoje e dia o facto de o Estado ser apenas um recurso institucional ao servio dos cidados nesta premissa que radica a noo de soberania como responsabilidade a soberania estadual encontra-se na realidade subordinada ao DI e a valores transnacionais de respeito pela dignidade da pessoa humana. Entende-se hoje que o Estado no pode dispor livremente dos seus prprios cidados soberania estadual est associada a responsabilidade de proteger os direitos fundamentais dos cidados e de promover o seu bem-estar econmico e social. Esta concepo assenta no pressuposto de que a soberania que verdadeiramente conta, no plano internacional, a soberania popular. 2) Competncia das competncias Assim entendida, a soberania encontra-se geralmente ligada ao ppo da efectividade do exerccio do poder, compreendendo a titularidade da competncia das competncias enquanto expresso por excelncia do direito auto-organizao. Este direito exerce-se atravs do poder constituinte, concretizando-se a partir da nos princpios de autonomia, plenitude e exclusividade do exerccio de competncias. Em todo o caso, a soberania do Estado manifesta-se no exerccio das suas competncias prprias. H que distinguir entre competncias territoriais sobre o espao inserido na sua soberania, e extraterritoriais sobre o alto mar, espao areo internacional, etc (dentro destas competncias pessoais sobre nacionais residentes no estrangeiro, e relacionais relaes diplomticas com outros Estados). A soberania estadual implica, em princpio a possibilidade de escolha do sistema poltico e de uma forma de governo, de emanar normas e de garantir a sua execuo. () 3) Igual dignidade soberana Na ordem jurdica internacional, os Estados caracterizam-se pela sua igual dignidade soberana este ppo fundamental tem como corolrio a igualdade nas relaes entre eles. Relaes simtricas de reconhecimento entre os vrios Estados, caracterizadas pela justia e pela reciprocidade. Princpio da no ingerncia nos assuntos internos de outro Estado. Outro corolrio desta igualdade ser a sua exigncia perante o DI, a qual se concretiza num direito a uma igual medida de soberania e igualdade na formulao de regras de DI, independentemente do seu poder econmico ou militar

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Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 Garantia de igualdade dos Estados na aplicao do DI igual liberdade de Estados no domnio dos direitos de legao, negociao e reclamao internacional. Estes ppo no obstam a que a igualdade formal por vezes ceda perante consideraes de natureza material, designadamente quando est em causa a participao em OIs. O DI no pode ignorar as enormes desigualdades fcticas que se verificam entre os Estados, que a proliferao dos mesmos s tem vindo a acentuar. Neste mbito admitem-se situaes de desigualdade funcional; desde que baseada em critrios de razoabilidade geralmente aceites no DI essa desigualdade no viola o sentido material do ppo da igualdade, sendo mesmo imposta por ele. 4) Imunidade e jurisdio Um outro corolrio da igualdade entre Estados no DI diz respeito garantia de imunidade de jurisdio aos Estados e sua propriedade. A imunidade soberana dos Estados conheceu o seu ponto alto no sculo XIX, no quadro do predomnio das concepes positivistas e estatalistas do DI. A doutrina da imunidade tem na sua base: A deferncia para com as prerrogativas de soberania do Estado demandado A impossibilidade prtica, em muitos casos, de executar uma sentena contra ele proferida pelo Estado de foro A noo de que num conflito entre Estados soberanos, os tribunais de um deles, na sua qualidade de rgos de soberania, no oferecem garantias de uma justia independente e imparcial. Desde logo, a imunidade soberana dos Estados compreende a imunidade processual um Estado, incluindo qualquer das suas unidades constitutivas, rgos, entidades no exerccio de prerrogativas de soberania ou representantes e mesmo vasos de guerra, no pode ser submetido jurisdio interna de outro Estado, sem o seu consentimento, devendo os ordenamentos internos assegurar a existncia de uma excepo processual de incompetncia. - Esta garantia pode ser absoluta quando um Estado pura e simplesmente se recusa a submeter sua jurisdio qualquer acto de outro Estado; - Ou pode ser relativa quando o reconhecimento da imunidade se apoia nas distines entre 1) propriedade do Estado ou propriedade privada dos titulares dos cargos pblicos; 2) vasos de guerra e navios pblicos com fins comerciais; 3) actos iure imperium e actos iure gestionis, com base na natureza e no fim do acto, submetendo apenas os segundos jurisdio. O REGIME JURDICO-INTERNACIONAL DO ESTADO 1) O surgimento dos Estados Nas ltimas dcadas um dos principais modos de surgimento dos Estados foi o da descolonizao, com particular relevo para frica e sia. No surgimento de novos Estados destacaram-se mais recentemente, os processos de secesso e de desmembramento de Estados (ex da 1 Crocia, Eslovnia; ex da 2 URSS). Graas a estes modos, o nmero de Estados aumentou significativamente nas ltimas dcadas.

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Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 2) Reconhecimento dos Estados A emergncia de um novo sujeito de DI coloca sempre a questo do seu reconhecimento pelos demais sujeitos. Estamos perante sujeitos prospectivos de DI que se reclamam de um povo, de um territrio e de um governo soberano DEFINIO: Acto unilateral dos Estados que produz efeitos jurdicos na ordem internacional. Quanto forma, pode ser expresso ou tcito. RECONHECIMENTO TCITO Adeso de um Estado reconhecido a um tratado multilateral em que parte um Estado no reconhecido A permanncia de um Estado reconhecido num tratado multilateral, aps adeso de um Estado no reconhecido Celebrao de um tratado com um Estado no reconhecido Troca de misses comerciais Estabelecimento de representantes no oficiais. Instaurao de uma aco de responsabilidade internacional Etc. Qual o valor jurdico do reconhecimento? Discute-se o seu valor declarativo ou constitutivo. De acordo com a tese do valor meramente declarativo, o reconhecimento limita-se a verificar a existncia de um sujeito jurdico portador das respectivas caractersticas definitrias no cria uma nova realidade, apenas a constata, sendo que um Estado existe mesmo que no seja reconhecido pelos demais. J a tese do valor constitutivo afirma que o reconhecimento determina a existncia de um sujeito jurdico, ou seja, a existncia de um Estado depende do seu reconhecimento, como tal, pelos restantes pelo que se entende existir um dever jurdico de reconhecer um Estado logo que se verifiquem os respectivos elementos constitutivos Na prtica parece predominar a chamada tese mista nos termos da qual o reconhecimento assume tanto um valor declarativo, como constitutivo, de acordo com os critrios de convenincia e oportunidade por vezes o reconhecimento pode ter uma importncia crucial no aparecimento de novos Estados. Por exemplo, a nvel constitutivo, para haver reconhecimento a soberania, um dos trs elementos, deve ser democrtica em face disto, o reconhecimento de Estados e de Governos deve ser indissocivel da estadualidade de direito democrtico e do respeito pelos direitos fundamentais pese embora o mrito substantivo desta posio, na prtica ainda no correspondida. Mesmo Estados no democrticos continuam a ser reconhecidos como membros de pleno direito da comunidade internacional. 3) O reconhecimento de Governos Embora substantivamente prximo, o reconhecimento dos Governos problema quando surge um Governo novo margem das regras constitucionais ou de duas foras que reclamam o exerccio do poder soberano dentro de um territrio. Note-se que em causa pode estar no s apenas o reconhecimento do governo stricto sensu, mas de todo um conjunto de rgos de soberania e seus titulares. As principais propostas de resoluo vm assentando:

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Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 Na tese da legitimidade: tanto se pode falar em legitimidade monstica, como da legitimidade democrtica Na tese da efectividade: neste caso, o elemento decisivo o exerccio efectivo de autoridade, acompanhado da capacidade, ainda que rudimentar, de assuno de direitos e cumprimento de obrigaes internacionais. Em ambos os casos, o critrio de reconhecimento de Governo fornecido pela realidade jurdica fctica interna e no pelo DI. Para muitos autores, esta orientao tem a virtude de ser compatvel com o princpio da no ingerncia. Para outros, porm, nisso consiste o seu principal defeito isto devido ao objectivo internacional de instituio de Estados de direito democrticos, tendo em vista a defesa dos direitos humanos, estas teses afiguram-se desfavorveis democratizao internacional.

Teoria da oportunidade o reconhecimento de um governo acima de tudo uma funo de consideraes de oportunidade poltica e de salvaguarda dos interesses do Estado que efectua o reconhecimento. 4) A sucesso de Estados O problema da sucesso de Estados encontra-se intimamente relacionado com as situaes de surgimento de Estados e de interrupo da continuidade dos Estados, sempre que num dado territrio um Estado substitudo por outro, com ou sem extino do primeiro. uma modalidade de transformao dos Estados, embora justifique uma considerao autnoma, tendo em conta as questes complexas que levanta a nvel prtico. A sucesso de Estados no conduz s mesmas solues em todos os casos tanto na fuso de dois Estados, como o desmembramento, a secesso ou a extino de um Estado e sua substituio por outro, colocam questes de sucesso de Estados.

Desta figura resultam implicaes em domnios como o reconhecimento de Estados, a responsabilidade internacional, o direito dos tratados, as reivindicaes dos novos Estados, etc. DEFINIO: Substituio, numa data determinada, do Estado predecessor por um Estado sucessor na responsabilidade das relaes internacionais de um territrio. No que toca tipologia de sucesso, a doutrina considera a mesma relativamente a uma parte do territrio, sucesso de Estados de recente independncia, a unificao de Estados e a separao. A sucesso em matria de tratados encontra-se regulada pela Conveno de Viena. Relativamente aos problemas da sucesso em matria econmica e financeira e quanto a bens patrimoniais, arquivos, activos e dvidas, deve ter-se em conta uma CV aberta para assinatura em 1983, mas que ainda no se encontra em vigor (ou no se encontrava na altura em que o manual foi publicado). Ou seja, esta problemtica continua ainda a ser resolvida pelo costume internacional.

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Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 Outras questes relevantes: sucesso na qualidade de membro de Organizao Internacional, determinao da condio jurdica dos habitantes do territrio em causa, embora nestes domnios se observe a inexistncia de um regime internacional que possa ser considerado geralmente vlido. II ORGANIZAES INTERNACIONAIS Os Estados perceberam que, para atingir certos objectivos era mais eficaz agirem de fora concertada. um dos novos sujeitos de DIP s se pode falar em Organizaes Internacionais enquanto sujeito de direito autnomo aps a Segunda Guerra Mundial. A passagem da sociedade internacional relacional sociedade institucional assentou na progressiva consciencializao operada entre Estados. As primeiras organizaes internacionais surgiram em finais do sculo XIX e incios do sculo XX. DEFINIO: Associaes voluntrias de Estados, criadas por tratado, dotadas de uma estrutura orgnica permanente e possuidoras de personalidade jurdica internacional distinta dos Estados membros. Sendo sujeitos de DIP, as OI passaram a dispor de determinados direitos e a estar sujeitas observncia de determinadas obrigaes, no plano de DI. Tm personalidade jurdica: Nvel Politico (ONU) Militar (NATO, Pacto de Varsvia) Econmicas (FMI, Banco Mundial) Cultural (UNESCO) Trabalho (OIT) As OIs so um sujeito derivado de DIP: tm uma ordem hierarquizada: - Tratado Constitutivo - Vrios rgos com diversas competncias, delimitadas pelo princpio da especialidade OS RGOS DESSAS INSTITUIES SO DE TRS TIPOS: 1) rgos em que tm assento todos os membros da organizao, obedecem ideia de democracia directa. 2) Com composio mais restrita, em que participam apenas alguns dos membros da Organizao 3) rgos de carcter tcnico representativo. DIREITO DAS ORGANIZAES INTERNACIONAIS - Concluir tratados - Jus leationis: enviar e receber misses diplomticas - Direito de serem ressarcidas pelos danos que lhe hajam sido causados, atravs de uma reclamao internacional. Dado que as OIs no dispem de territrio, elas tm que concluir um tratado com um Estado membro para poderem funcionar nesse Estado membro (no seu mbito territorial) Os actos jurdicos unilaterais das OIs so genericamente denominados resolues, podem assumir trs formas: Pareceres 37

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 Recomendaes Decises ONU OI que surgiu aps a Segunda Guerra Mundial, em 1945, depois das suas bases terem sido lanadas na Conferncia de Bretton Woods, atravs da criao do FMI e do BIRD, pelas potncias vencedoras do conflito. Na conferncia de So Francisco foi aprovado o texto definitivo a Carta das Naes Unidas entrou em vigor em 25/10 do mesmo ano. O seu principal objectivo foi evitar um terceiro conflito escala mundial garantir a paz e a segurana mundiais. Criao de uma nova ordem internacional -Objectivos e organizao (1 Carta das Naes Unidas) - Funcionamento (2 Carta das Naes Unidas)

CAPTULO V: DIREITO DOS TRATADOS Finalidades: Estabelecer laos de paz, amizade e cooperao entre os povos. Hoje frequente a adopo de um iter procedimental estruturado com base na assinatura do representante governamental na subsequente aprovao pela AR, e na ulterior ratificao pelo Chefe de Estado Estes trs rgos de soberania, em execuo directa das suas competncias previstas na CRP, intervm substantiva e formalmente em matria de convenes internacionais. TREATY MAKING POWER: Exerccio de poder e das competncias de vinculao internacional do Estado. Deve acomodar o respeito pelas dimenses essenciais do esquema constitucional de repartio de competncias e funes pelos rgos de soberania. Quase todos os tratados importantes so elaborados e aprovados no seio das OIs. I) A VINCULAO INTERNACIONAL DO ESTADO PORTUGUS NA CRP:

Convenes internacionais o mais importante instrumento de criao de DIP. As CIs eram entendidas como acordos orientados para a disciplina jurdica das relaes entre Estados. Tradicionalmente, os tratados internacionais estavam claramente demarcados das leis internas. Tratado soberano soberano Lei soberano subtido Hoje, as CI formam uma espcie de bloco de constitucionalidade internacional, universalmente vlido e imediatamente vinculativa. Permitem que se fale da existncia de uma ordem jurdica interna da comunidade internacional, extensiva aos mais variados domnios. Constituem verdadeiras fontes de direito interno dos Estados as CIs tm actualmente um mbito muito vasto, no se confinam apenas aos assuntos prprios das relaes entre os Estados. Com efeito, invadem questes ditas domsticas dos Estados, contribuindo e promovendo a harmonizao do Direito interno de vrios Estados.

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Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 O DIP encontra-se aberto a reconhecer como juridicamente vlidas as mais variadas formas de vinculao internacional. 1) A expresso do consentimento nacional: A CRP confere aos rgos de soberania um papel de grande importncia no exerccio do treaty-making power (exerccio do poder e de competncias de vinculao internacional do Estado). A interveno concertada evidencia o facto de que a vinculao internacional do Estado um assunto de todos os cidados. Esta nova realidade, nos termos da qual as CIs constituem fontes de Direito interno conformadoras dos mais diversos aspectos da vida dos cidados, coloca problemas complexos de enquadramento jurdico do poder de vinculao internacional do Estado. 2) O papel do Governo Relevo especial para o Ministro dos Negcios Estrangeiros. Compete-lhe negociar e ajustar convenes internacionais. (art.197/b, CRP) Aprova os acordos internacionais no reservados AR, bem como os no submetidos AR (art.197/1/C, CRP) A aprovao de acordos reveste a forma de decreto (art.197/2) Os acordos aprovados pelo Governo no tm necessariamente que corresponder continuao, no plano internacional, do exerccio de poderes de natureza administrativa, nem de assumir um relevo jurdico-poltico equivalente aos regulamentos. 3) A Assembleia da Repblica Aprovar tratados. Art. 161/i: Aprovar os tratados, designadamente os tratados de participao de Portugal em organizaes internacionais, os tratados de amizade, de paz, de defesa, de rectificao de fronteiras e os respeitantes a assuntos militares, bem como os acordos internacionais que versem matrias da sua competncia reservada ou que o Governo entenda submeter sua apreciao; Reserva material dos tratados: casos em que tem de ser usada solenemente a figura do tratado e no a figura do acordo (em forma simplificada). Aprova acordos sobre matrias da sua competncia reservada, em termos absolutos e relativos. Aprova acordos que lhe tenham sido submetidos pelo Governo. A aprovao de tratados e acordos feita por resoluo. O lugar de relevo da AR confere inteira admissibilidade recepo automtica plena das convenes internacionais, no perturbando o esquema constitucional de competncia e funes 4) O Presidente da Repblica Responsvel pela representao internacional do Estado portugus. Tem competncias importantes em matria de relaes internacionais:

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Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 Nomeao de embaixadores e enviados extraordinrios sob proposta do Governo. (art. 135/a) Declarar a guerra e fazer a paz. (art. 135/c) Ratifica os tratados internacionais. (art. 135/b) Assina as resolues e os decretos que aprovem acordos. (art. 134/b) O Presidente da Repblica ento o ltimo sujeito no processo de elaborao dos tratados internacionais. A assinatura de acordos um poder politicamente vinculado? o PR obrigado a assinar? o TESE DA OBRIGATORIEDADE Porque a razo de ser dos acordos em forma simplificada a reduo do procedimento de vinculao internacional a um s momento decisrio, tendo em vista a facilitao e flexibilizao da cooperao internacional o TESE DA NO OBRIGATORIEDADE Princpio da conformidade funcional. H que conservar a integridade dos poderes do PR e salvaguardar a posio relativa dos rgos de soberania. Assim, se o PR pode recusar a ratificao de tratados, ento tambm poder recusar a assinatura de acordos. NOTA: Seria disfuncional considerar que o PR estaria obrigado a assinar qualquer um dos actos de dois rgos sobre cuja subsistncia, ele tem poderes de deciso. 5) Tratados e Acordos Os tratados so utilizados sempre que se pretenda a vinculao internacional de um Estado em matrias consideradas essenciais para a comunidade nacional globalmente considerada. Estabelece-se um regime jurdico primrio: - Disciplina jurdica inovadora - Disciplina jurdica de aspectos fundamentais, ainda que no inovadora. Os acordos so a forma utilizada no caso dos da competncia do Governo, quando se trate de regular as matrias no essenciais, ainda que de forma primria ou inovadora, ou quando se queira proceder regulamentao, isto , execuo ou complementao de um tratado previamente celebrado. AR: a forma de acordo ser utilizada pela AR mesmo em matrias essenciais, de competncia reservada, quando se pretenda estabelecer uma disciplina secundria no inovadora, de regulamentao (execuo ou complementao) dos tratados. S a AR pode celebrar tratados internacionais. Ambos se encontram sujeitos fiscalizao preventiva a pedido do PR (mesmo de acordos aprovados pelo Governo ou os que no foram enviados para o PR para assinatura). No caso da deciso positiva de inconstitucionalidade preventiva, s os tratados podem ser confirmados por maioria de 2/3 dos deputados presentes, desde que superior maioria absoluta dos deputados em efectividade de funes. II) O DIREITO INTERNACIONAL DOS TRATADOS 1) Negociao e ajuste de Tratados 40

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 - O momento inicial da celebrao de uma conveno internacional diz respeito sua negociao. Os Estados so designados de Estados-negociadores. - Um primeiro problema que importa resolver antes do incio da negociao prende-se com a representao do Estado. Poderes de representao concedidos de forma expressa: quando se trate de um embaixador plenipotencirio, de um delegado a uma conferncia internacional ou de uma misso especial. Poderes de representao concedidos de forma tcita: quando na negociao intervenham alternativamente o PM, o Ministro dos Negcios Estrangeiros, ou qualquer outro representante previsto nas alneas do artigo 7/2 da Conveno de Viena. A negociao encontra-se sujeita a determinados princpios gerais de DIP: Segurana jurdica e proteco da confiana; Transparncia e lealdade nas relaes entre Estados; Boa f o Os Estados negociadores devem mostrar plena disponibilidade negocial o Princpio do non venire contra factum proprium; o Dever de no agir de forma a frustrar o objecto ou o fim negocial; o Dever de exame das contrapropostas; o Dever de fornecer toda a informao essencial; o Dever de no retardar a assinatura e entrada em vigor Uma vez terminada a negociao, procede-se elaborao do projecto do tratado: ESTRUTURA TPICA: Ttulo: Tipo, Objecto e partes do tratado. Prembulo: Razes que levaram sua celebrao Corpo: Objecto e fins/ Direitos e deveres/ Instituies e procedimentos Parte final: Vigncia e aplicao Terminada a redaco do tratado, o mesmo dever ser automaticamente autenticado. Certificao solene de que o texto correcto, autntico e definitivo: o Assinatura o Assinatura ad referndum o Ou rubrica (Relevo simblico e poltico-democrtico) 2) Adopo e manifestao do consentimento agora que se exprime o consentimento dos representantes dos Estados partes ao texto do Tratado. Nesta fase, os Estado so Estados contratantes. A adopo dos tratados supe a convergncia bilateral de vontades. Na hiptese de aprovao de conveno multilateral sob a gide de uma OI, deve seguir-se as suas prprias regras, estando prevista a aprovao por maioria de 2/3 como regra supletiva. A expresso do consentimento pode tambm querer traduzir a adeso a uma conveno internacional j existente.

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Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 O consentimento de um Estado a estar vinculado por um tratado pode manifestar-se pela assinatura, a troca de instrumentos constitutivos, a ratificao, a aceitao, a aprovao ou a adeso. O modo de vinculao internacional difere de Estado para Estado, em funo do respectivo sistema de governo. 3) As reservas aos Tratados Ao elaborar as CIs, os Estados procuram conformar as relaes da maneira que mais se adeqe aos seus interesses, isso pode lev-lo a formular reservas. DEFINIO: Possibilidade de um Estado (declarao unilateral), no momento da assinatura da ratificao, aceitao, aprovao ou adeso a um tratado afirmar que no pretende ficar vinculado a uma ou mais clusulas do tratado ou que estas valham com significado diferente do original. O objectivo das reservas de flexibilizar os mecanismos de cooperao pacfica dos vrios Estados, afastando lgicas do tipo all or nothing nos acordos multilaterais que visam a adeso do maior nmero de Estados. - Artigo 19 e seguintes da CV: Existe um princpio geral de formulao de reservas, excepto se o tratado dispuser de outro modo. Em caso de silncio do texto da conveno sobre as reservas os Estados podem a elas proceder, excepto se violar o objecto ou o fim do tratado. - Isto, no entanto, altera-se no caso dos tratados multilaterais restritos preciso analisar se do nmero de partes e do seu objecto e fim se retira que a aplicao no integra a condio essencial ento proibido fazer uma reserva (art. 20/2, CV) - Para os tratados constitutivos de OI, a formulao da reserva depende da aceitao expressa pelos rgos competentes da OI. PROIBIO DE RESERVAS o Expressa proibio absoluta de reserva/proibio de determinadas reservas; o Tcita Incompatibilidade da reserva com o objecto e o fim do tratado; A reserva expressamente permitida pelo tratado no carece de aceitao dos Estados contraentes, a menos que o texto o exija expressamente. A previso da possibilidade de reservas traduz a sua aceitao. Para ter eficcia jurdica, a reserva depende da aprovao e ratificao nos mesmos termos do tratado a que se refere. o No caso portugus, a reserva pode ser formulada: No momento da negociao e ajuste; Na altura da aprovao; No momento da adeso; Em princpio, as reservas incidem sobre os tratados multilaterais, pois s a verdadeiramente tm sentido. Relativamente aos tratados multilaterais, o princpio por defeito o da aceitao em bloco, mas tambm possvel prever-se expressamente a aceitao parcial ou o recurso figura da reserva.

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Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 NOTA: Em geral, no faz sentido falar em reservas no quadro dos tratados bilaterais, na medida em que os mesmos so cuidadosamente negociados de forma a acomodar os interesses de ambas as partes. Quanto formulao e aceitao de reservas e sua objeco o A menos que o tratado determine o contrrio, as reservas tm de ser admitidas por cada um dos demais Contraentes (salvo disposto em contrrio); o As reservas s sero admitidas se no inviabilizarem o objecto e o fim da Conveno (art. 19/c) o A aceitao de uma reserva por parte de um Estado torna-a oponvel, este nas suas relaes com o Estado que formulou a reserva, ou seja, o tratado aplicase nas relaes entre estes Estados, mas apenas com efeito resultante da reserva. o A reserva no oponvel em relao aos Estados que no a aceitem. NOTA: H casos em que, por fora do nmero restrito de partes ou do objecto e do fim do tratado, as reservas, sendo admissveis, tm que ser aceites por todos os Estados, sob pena de invalidade (21, CV) Quanto aos efeitos jurdicos resultantes das objeces s reservas Parecer do TIJ de 28/05/1951, acerca das reservas Conveno do Genocdio. o O TIJ foi da opinio que: Um Estado que tinha formulado uma reserva aceite por alguns mas rejeitada por outros poderia ser considerado como parte na conveno se a reserva no fosse incompatvel com o objecto e o fim desta. Entendeu que a regra da unanimidade (se um dos Estados se opusesse a uma reserva, o Estado que a formulava teria de ficar de fora?) no estava consagrada no DIP (o TIJ entendeu que no). Se houver uma objeco a uma reserva, existem dois efeitos jurdicos possveis para as relaes entre esses dois Estados O Estado que formula a objeco pode considerar que o Estado que faz a reserva no parte na CI em relao a ele. A CI s vigorava entre o Estado que formulara a reserva e aqueles que a tinham aceite. O Estado que objecta pode aceitar a relao convencional com o Estado que formulou a reserva. A CI aplica-se entre eles, excepto nas disposies sobre as quais incida a reserva. A objeco a uma reserva no compromete a vigncia da CI. IV) A VIGNCIA DOS TRATADOS 1) Incio A vigncia de um tratado na ordem jurdica internacional ocorre na data convencionada ou na data de expresso do consentimento. Numa conveno importante a data de entrega junto do depositrio, do ltimo instrumento de ratificao. O facto de o nmero de partes se tornar inferior ao nmero necessrio para a sua entrada em vigor no implica a cessao de vigncia de um tratado. A entrada em vigor do tratado na ordem internacional distingue-se da sua entrada em vigor no direito interno. 43

Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 A eficcia jurdico-internacional dos tratados est dependente do seu registo e publicao pelo Secretariado da ONU. DEPSITO DOS TRATADOS MULTILATERAIS: entrega do instrumento convencional a um depositrio, a quem cabe o dever de conservar o instrumento original e todos os documentos a ele respeitantes. Este (depositrio) pode ser um ou mais Estados, uma OI a escolher pelos contratantes, ou o Secretariado-geral das Naes Unidas (talvez a soluo mais habitual).

2) Cessao e suspenso de vigncia Por acordo entre as partes: Quando resulta do consentimento de todas as partes (art. 54/b). Traduz-se na ab-rogao do tratado, ou seja, na prtica de actos contrrios isto , celebrao de uma nova conveno que pe termo primeira. Esta pode ser tcita (as partes celebram novo tratado que regula a mesma matria de forma incompatvel com o primeiro (art 59 CV); Extino do tratado por termo final, quando este concludo por perodo de tempo fixo, ou pela realizao de uma condio resolutiva; Nos tratados-contratos a execuo da obrigao convencional pode, se esse fosse o nico objectivo do tratado, determinar a sua extino. Por vontade unilateral de uma das partes: Extino por denncia exige a interveno posterior e individual do Estado denunciante, que declara no querer continuar vinculado; A denncia s lcita quando for prevista pelo prprio tratado, que geralmente a submete a um prazo de pr-aviso. (Caso contrrio h lugar a responsabilidade do Estado, e a conduta ilcita) Art. 56 CV O tratado que no previr sobre a sua extino no susceptvel de denncia ou recesso, excepto se essa possibilidade resultar da prpria natureza do tratado. No mbito de um tratado multilateral, a denncia (quando lcita) pode no acarretar a extino do tratado, apenas deixa de vigorar quanto parte que o denuncia recesso. Por circunstncias exteriores vontade das partes: Caducidade (existem quatro fontes): o Por desaparecimento ou alterao territorial de um dos Estados contratantes isto nos tratados bilaterais (sucesso de Estados) o Impossibilidade superveniente do seu cumprimento (art. 61 CV) o A guerra determina a caducidade dos tratados bilaterais entre os beligerantes, com a excepo daqueles que prevejam a sua vigncia em tempo de guerra. Quanto aos multilaterais, a vigncia suspensa quanto aos dois beligerantes o Desuso podem algumas clusulas cessar a vigncia, sobretudo sendo estas separveis do tratado como um todo princpio do aproveitamento dos tratados (art. 44) reduo. V) A APLICAO E CUMPRIMENTO DOS TRATADOS

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Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 Aplicao provisria Deve salientar-se a possvel existncia de uma previso expressa de aplicao provisria do tratado ou do acordo entre os Estados negociadores nesse sentido. (art. 25 CV) Princpios de execuo: o Os tratados internacionais devem ser executados de boa f o No retroactividade dos Tratados pode ser afastada mediante previso convencional expressa. o Pacta sunt servanda necessria confiana nas relaes entre Estados. Execuo e direito interno No podem ser invocadas normas de direito interno como justificao de no cumprimento de um tratado (art. 27 CV). Nesses casos, o Estado tem vrias opes: o Alterar as normas internas antes ou depois da celebrao da CI o Abster-se de aprovar as normas internas contrrias a uma CI o Abster-se de celebrar CIs que contrariem as suas normas internas, nomeadamente constitucionais. A menos que tenha sido violado, de forma evidente, um preceito fundamental interno sobre a concluso de CIs. A boa f implica a impossibilidade de um Estado invocar o incumprimento do tratado por parte de outro Estado se ele prprio tomou medidas para impossibilitar esse cumprimento O tratado deve ser aplicado em todo o territrio dos Estados partes O tratado s vincula as partes contratantes; excepto quando as suas normas de transformam em jus cogens ou costume, valendo nessa condio e no como normas de tratado. O incumprimento conduz ao dever de reparao dos danos a resultantes. CONFLITOS ENTRE ESTADOS Quando um Estado contrai obrigaes contraditrias com dois ou mais Estados. Quando, num conflito, ambos mobilizam disposies de dois tratados em vigor sobre matrias diferentes, cujo cumprimento se traduziria numa contradio.

VI) A INTERPRETAO DOS TRATADOS Consiste na mediao do sentido de um texto normativo, tendo em vista a sua aplicao prtica. Ao passo que a interpretao se preocupa, em primeira linha, com a descoberta do sentido de uma norma, a aplicao preocupa-se com a determinao do respectivo significado para a resoluo do problema concreto. Operao complexa, dada a dificuldade em determinar com preciso o sentido da vontade das partes, real ou presumida, o sentido e o significado exactos das palavras, e ainda as implicaes que se escondem nos silncios que as palavras vieram interromper. 1) Os sujeitos de interpretao de DIP No plano internacional deve referir-se que, especialmente no caso dos chamados tratados diplomticos de natureza bilateral, existe sempre uma oportunidade de as partes fornecerem a interpretao autntica dos mesmos, no pressuposto de que conhecem melhor do que ningum o contedo que lhes quiseram atribuir.

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Direito Internacional Pblico - Exame 2012/2013 Todavia, na falta de consenso interpretativo das partes, torna-se necessria a interveno de um terceiro, normalmente um tribunal arbitral, o TIJ ou outro tribunal internacional, de quem se espera uma interpretao imparcial, objectiva e vinculativa. A doutrina nota que o juiz internacional tende a dar primazia ao direito internacional sobre o direito interno. A interpretao de tratados multilaterais traz algumas dificuldades: o H que considerar a eventual existncia de pr-compreenses radicalmente diferentes, representadas pelos vrios Estados portadores de matrizes civilizacionais, culturais e ideolgicas radicalmente opostas. o A interpretao de tratados multilaterais passa a ser da responsabilidade da OI que eventualmente tenha sido criada para garantir a sua aplicao. 2) Sujeitos de interpretao do direito interno No plano interno, a interpretao da conveno internacional feita: Pela autoridade legislativa ou administrativa que a tem de aplicar Pelo juiz nacional que tem de resolver questes controvrsias suscitadas pela sua interpretao. Os tribunais nacionais podem ser chamados a aplicar uma CI a um conflito entre sujeitos de direito interno, ou mesmo, nalguns casos, entre sujeitos de DIP. - Princpio da independncia da funo judicial - interpretao que o executivo possa avanar no mbito de uma dada questo jurisdicional tem um valor meramente indicativo, no vinculativo. - Princpio da aplicao uniforme da CI pelos vrios Estados o juiz deve: acompanhar a interpretao avanada pela eventual instncia de interpretao autorizada da conveno de CTIJ, TEDH. Informa-se do modo como a questo interpretada nos outros Estados. 3) Elementos da interpretao Elemento textual-gramatical (art. 31/1) Anlise textual ou semntica do sentido da lei. Sentido comum dos termos do tratado segundo as regras de gramtica correntes.

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