DERECHO CIVIL (CONTRATOS GENERALS)

ARRAS CONFIRMATORIAS ARRAS DE RETRACTACION

DEDICATORIA

El presente trabajo es dedicado a mis padres que siempre me apoyan tanto afectiva como

econmicamente para poder cursar mis estudios asi actuales como a en la Dios

universidad

todopoderoso que siempre esta cuidndome y a mi familia. A mis profesores que se de antemano lo nico que hacen con su labor pedaggica es ensear y es que esa funcin cumplida por ellos es admirable y respetable.

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INTRODUCCION

Las arras tienen dos acepciones dentro del derecho civil: o bien son la prueba o seal de la conclusin del contrato (arrha in signum consensus interpositi data), o bien son la expresin de una facultad de las partes de desistirse del contrato, obrando as como una multa penitencial. El objeto que forma la materia de las arras, consiste generalmente en una cantidad de dinero, pero no es forzoso que slo en ello deba consistir. El artculo 1477 no contiene taxativa sobre el particular. Esta opinin es sustentada por los autores alemanes. El art.1385 del Cdigo italiano habla de suma de dinero o una cantidad de cosas fungibles. En cuanto a la entrega anticipada como liquidacin previa de los daos y perjuicios encaso de incumplimiento, no puede hablarse entonces propiamente de arras, sin o de clusula penal. En consecuencia, las arras constituyen una institucin jurdica menor pero de muchau t i l i d a d e n l a f o r m a c i n d e l o s c o n t r a t o s , p o r l o q u e s u e s t u d i o e s e s e n c i a l p a r a comprender sus alcances, naturaleza, caractersticas, clases y

funciones.La pte. Investigacin pretende absolver todos esos problemas, incidiendo sobre las proximidades que se dan entre las arras retractacin y la clusula penal.Para ello, la investigacin est dividida en dos captulos. El primero orientado a ventilar la cuestin del marco lgico y el segundo a absolver el problema planteado en todos susobjetivos.

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CAPITULO I
ARRAS CONFIRMATORIA

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DERECHO CIVIL (CONTRATOS GENERALS) 1. ANTECEDENTES

ARRAS CONFIRMATORIAS ARRAS DE RETRACTACION

En el derecho antiguo, se conoce solo las arras confirmatorias, que consistieron en la entrega de objetos de poco valor (monedas, anillos, prendas, etc.).como evidencias de que el negocio haba quedado perfeccionado. En el derecho moderno se tiene aplicacin en el trafico comercial. Spota, considera tres clases: 1) las arras de consentimiento, solo se exteriorizan en el consentimiento contractual. 2) las arras confirmatorias, vigorizan el contrato impidiendo el arrepentimiento y 3) las arras penitenciales, permiten el arrepentimiento debilitando el contrato. En el derecho contemporneo, el sistema penitencial avalado por la opinin de domat fue consagrado por el codigo napoleon de 1804 y desarrollado por la doctrina francesa. En nuestra legislacin, el codigo civil peruano de 1852, se ocupo de las arras dndole un carcter estrictamente penitenciario, circunscrita a la compraventa. El Codigo de 1936, se adhiere a la posicin eclctica porque considero a las arras confirmatorias y penitenciales como seal de la conclusin de un contrato y como medio para arrepentirse de el. El codigo actual a juzgado conveniente persistir en la regulacin de las arras por su incuestionable utilidad en el campo de la contratacin y de manera particular en la compraventa. 2. CONCEPTO Y FUNCIONES Arras proviene del vocablo fenicio arrha que significa entrega reciproca de prendas como signo de haberse perfeccionado un contrato y con la finalidad de asegurar su cumplimiento. Otros afirman que proviene del griego arrhabo significado de prenda o seal que lleva implcito un cierto sentido de garanta o fianza.

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Juan Iglesias afirma que arras: consiste en una suma de dinero u otra cosa que el deudor entrega para atestiguar o probar la existencia de un contrato consensual, la compraventa por lo comn ya perfecta. Se trata pues de una seal confirmatoria de la conclusin de un contrato, limitada al campo de la compraventa. El tratadista Guillermo Borda conceptua que: La seal confirmatoria consiste en un adelanto de una parte del precio, como garanta del cumplimiento del contrato. De otro lado, las arras confirmatorias, en la opinin de la mayor parte de los autores cumplen tres funciones bsicas: a) Como seal de la confirmacin de un contrato que se torna obligatorio, que dicho sea de paso, es su funcin primordial. b) Como anticipo de la prestacin prometida por uno de los contratantes, pero solo cuando las arras constituyen dinero no asi si se trata de otros bienes, salvo pacto distinto. c) Como determinacin previa de las perdidas y daos y causados por el no cumplimiento de las obligaciones.

3. DOCTRINA JURIDICA

a) Doctrina tradicional.- Considera a las arras como una institucin que juega dos roles diferentes. En ese sentido se asevera que una es la derivacin o el complemento de la otra porque el rasgo comn de ambas figuras son la entrega de dinero o de algunos bienes, que se distinguen nicamente por la funcin que desempean. La seal confirmatoria, consiste en el adelanto de una parte del precio que efectua una de las partes como garanta del cumplimiento de un contrato.

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b) Doctrina actualizada.- Esta doctrina presume que tanto las arras confirmatorias como las penitenciales son dos instituciones diferentes e independientes entre si, conocida tambin como doctrina dualista, porque considera las arras confirmatorias y penitenciales como dos instituciones que han tenido orgenes diferentes y han servido a finalidades distintas. c) Posicin del cdigo civil peruano.- El codigo actual, da a las arras un tratamiento diferente, ya que las considera como dos instituciones distintas, que cumplen funciones tambin diferentes, razn por la cual le dedica el titulo XIII a las arras confirmatorias y el titulo XIV a las de retractacin en forma independiente la una de la otra, con la particularidad de que esta ltima, en forma apropiada, la denomina arras de retractacin que consideramos un acierto por parte de los legisladores.

4. CARACTERES JURIDICOS Las caractersticas de las arras confirmatorias son: a) Instituto contractual.- puesto que las arras confirmatorias tienen aplicacin de manera general en todos los contratos, aunque su importancia destaca sobre todo en los negocios conmutativos y onerosos. b) Real.- Puesto que consiste en la traditio o entrega de cierta suma de dinero u otros bienes como signo que materializa la conclusin de un contrato determinado. c) Pacto accesorio.- Su naturaleza es accesoria en razn de que para su vigencia depende del contrato principal al cual esta vinculado, de ah, que la nulidad del negocio principal acarree tambin la nulidad de las arras confirmatorias, mas no en sentido contrario. d) Pacto expreso.- Puesto que las arras deben pactarse expresamente, por eso el codigo actual determina que en caso de cumplimiento,

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quien recibi las arras las devolver o las imputara a su crdito, segn la naturaleza de la prestacin.

5. EFECTOS

a) Relacionados al cumplimiento del contrato.- Los efectos que producen las arras confirmatorias estan en relacion con las posibilidades de que puedan o no ocurrir, esto es, que el contrato se cumpla o no se cumpla. Por eso la segunda parte del articulo 1477, se pone en el caso normal de que el contrato celebrado se haya cumplido conforme esta previsto, disponiendo que en caso de cumplimiento, quien recibi las arras las devolver o las imputara sobre su crdito, segn la naturaleza de la prestacin. En el primer supuesto, si el contrato se cumple, lo correcto es que quien recibi las arras las devuelva a quien las entrego, sobre todo si las arras estaban constituidas en bienes (cosas) que por su naturaleza no son posibles de aplicarse al cumplimiento de la prestacin, tal ocurre por ejemplo cuando la sea esta constituida por una cosa y la obligacin a cargo de quien entrego sea un de dar un objeto distinto o una de hacer. En el segundo supuesto, lo practico es que las arras se apliquen al cumplimiento de la prestacin, esto es, que si las arras estaban constituidas en dinero y la obligacin que tenia la parte que las entrego era pagar en dinero, las arras debern aplicarse a ese pago, porque se presume que dichas arras se entregaron como parte de pago. Todo depende de la naturaleza de la prestacin. b) Vinculados al incumplimiento del contrato.- El articulo 1478 regula dos situaciones, relacionadas con las llamadas arras penales que se pierden o se devuelven dobladas, segn se trate de la parte que incumple con el contrato. Estas son: 1) incumplimiento por la parte que

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quien entrego las arras. 2) incumplimiento por la parte quien recibi las arras. En el primero caso, prescribe la norma, si la parte que hubiese entregado las arras no cumple la obligacin por causa imputable a ella. La otra puede dejar sin efecto el contrato conservando las arras. El efecto de esta decisin es evidentemente daos perjuicios. En el segundo supuesto, si quien no cumpli es la parte que las ha recibido, la otra puede dejar sin efecto el contrato y exigir el doble de las arras o en su caso, demandar la ejecucin o la resolucin del contrato y en uno u otro caso la indemnizacin por daos y perjuicios. Si por lo contrario se incumple por causa imputable a este, las arras debern ser devueltas en la forma anteriormente expuesta.

6. RESOLUCION O EJECUCION DEL CONTRATO.-

El articulo 1479, establece que si la parte que no ha incumplido la obligacin prefiere demandar, 1) el cumplimiento o ejecucin forzosa del contrato si ello fuera posible positivamente o, en su caso. 2) la resolucin del mismo, si no fuera posible su ejecucin, sin perjuicio de solicitar, en ambos casos, la indemnizacin de los daos y perjuicios que resulten, las que obviamente sern reguladas por las normas generales establecidas para el efecto.

7. ANALOGIAS Y DIFERENCIAS.-

a) Arras de retractacin.- como se tiene ya aclarado, que las arras confirmatorias y de retractacin son dos instituciones totalmente independientes. Mientras las arras de retractacin constituyen un medio para arrepentirse o retractarse del contrato, esto es, eludir vlidamente el cumplimiento del mismo; las confirmatorias tienen por

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objeto ratificar la celebracin del negocio, y estn destinadas a darle cumplimiento. Las arras de retractacin permiten desligarse vlidamente de las obligaciones asumidas, operando como una condicin resolutoria; las confirmatorias constituyen un pacto que refuerza la relacion

obligacional. La primera funciona vlidamente en los contratos preparatorios; en tanto que la segunda en los contratos definitivos. Dicho de otro modo, las arras confirmatorias constituyen la regla y por tanto se presumen; mientras las de retractacin la de excepcin. El cdigo se circunscribe dentro de esta posicin.

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CAPITULO II
ARRAS DE RETRACTACION

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DERECHO CIVIL (CONTRATOS GENERALS) 1. ANTECEDENTES

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En el curso de la historia las arras que son objeto de estudio han tomado diferentes denominaciones como: arras penitenciales, arras de

arrepentimiento, arras de desistimiento que guardan cierta analoga con lo que se llamaba dineros de arrepentimiento; que en el contrato de compraventa, significa el allanamiento del comprador de perder las mismas. La denominacin de arras de retraccin es reciente pero su origen se encuentra en el Derecho Antiguo, en las arras griegas de donde paso a Roma. Acogida por Justiniano, en el derecho postclsico donde estas tenan un doble sentido: arrha confirmatoria cuando su objeto era confirmar la celebracin de un contrato y arrha poenitentialis si contena la potestad para arrepentirse de la celebracin de un convenio. Ahora bien el Cdigo Civil peruano de 1852, consideraba las arras con una multa penitencial o sea de arrepentimiento: el Cdigo de 1936, dio a las arras dos acepciones diferentes: como prueba de la conclusin de un contrato y como facultad de las partes para desistirse del mismo, sin embargo la denominacin de arras penitenciales, no resultaba totalmente adecuada a su naturaleza y efectos, ya que la prdida o devolucin doblada de la arras in duplum, no constitua una penitencia, un castigo sino la contraprestacin para adquirir el derecho de arrepentirse. El Cdigo Civil en vigor, desechando tal denominacin conoce esta figura de la contratacin, con el nombre de arras de retraccin que es vlida solo en los contratos preparatorios, precedentes. 2. CONCEPTO Y FUNCIONES El maestro Arias Schereiber escribe Las arras de retraccin permiten que se eluda vlidamente la celebracin del contrato, facilitando el arrepentimiento de los interesados constituyendo as un valioso aporte que no tiene

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En consecuencia, las arras de retraccin, constituye una institucin contractual que consiste en la entrega de una suma de dinero u otros bienes; que faculta a los contratantes resolver el contrato unilateralmente, significando la perdida de las arras o la devolucin doblada de ellas. En ese sentido importa un pacto de displicencia, que autoriza a cualquiera de las partes para retractarse, privando al contrato (precontrato) de sus efectos. Como se aprecia, las arras de retractacin a diferencia de las confirmatorias producen la extincin lcita del vnculo contractual, lo cual ha sido estimado como un decaimiento de la obligatoriedad de los contratos por eso el legislador restringi la regulacin de las arras de retractacin a los contratos preparatorios y no las extiende a la generalidad de los contratos. El numeral 1480 del Cdigo actual, precepta que la entrega de las arras de retractacin solo es vlida en los contratos preparatorios y concede a las partes el derecho de retractarse de ellos. De esta suerte, en esta clase de arras, el dinero u otros bienes entregados en concepto de arras de esta naturaleza, cumplen una funcin distinta a las confirmatorias, casi puede decirse opuesta, porque en lugar de propender al fortalecimiento del vnculo contractual que ha quedado firme, sirve ms bien para extinguirlo, significando por un lado, el derecho de arrepentimiento y, por otro, la correlativa reparacin de los daos y perjuicios causados. 3. DOCTRINA JURIDICA

a) Doctrina Negativa.- considera a las arras de retractacin, que no tienen justificacin en cuanto a su vigencia ya que, por un lado, se trata de una institucin extremadamente antigua que no tiene aplicacin prctica en la hora actual y, por otro que se ha convertido en un obstculo para el normal desenvolvimiento de los negocios jurdicos en cuanto permite que una de las partes se vuelva atrs,

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atentando con la seriedad y la seguridad jurdica que requieren las relaciones contractuales.

b) Doctrina Positiva.- En contraste con la anterior, esta doctrina, estima que se trata de una institucin importante en el campo de la contratacin (el cual ha sido distorsionada en cuanto a la funcin que desempea) ya que realmente tiene o puede tener aplicacin prctica tanto en los contratos civiles como comerciales. El problema fundamental radica en saber si se trata de una decisin o de una resolucin del contrato, aunque el problema ya ha sido superado estableciendo que se trata de una condicin resolutoria.

c) Posicin del Cdigo Civil Peruano.- Ahora bien, el Cdigo Civil actual, se inscribe dentro de la doctrina positiva y como una condicin resolutoria. Asi lo expresa Arias Schereiber cuando dice ellas operan como una condicin resolutoria y otorgan el derecho de arrepentirse o desligarse del contrato ya perfeccionado pero an no ejecutado. La retractacin solo es posible, en consecuencia, frente a un contrato celebrado pero en espera de su ejecucin, pues de otro modo ya estara materializado el cumplimiento y esto elimina la facultad de retirarse del contrato. 4. CARACTERES JURIDICOS Las arras de retractacin en la opinin de mayor parte de autores son las siguientes: a) Institucin contractual limitada.- Porque las arras de retractacin, por disposicin legal, su aplicacin queda reducida al mbito de los contratos preparatorios que dicho sea de paso tienen vinculacin con todos los contratos definitivos. Por consiguiente estas arras, no podrn aplicarse cuando se trate de contratos con carcter definitivo, sino tan

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solo cuando se trate del compromiso de contratar y del contrato de opcin. As lo establece el articulo1480 cuando dispone que las arras de retractacin solo es vlida en los contratos preparatorios.

b) Medio para retractarse del contrato.- Ya que consiste en la entrega de dinero u otros bienes para eludir vlidamente el cumplimiento del contrato, facilitando el arrepentimiento de los interesados.

c) Carcter real de su constitucin.- Es decir, que para su existencia y validez no es suficiente haberlas pactado, sino que es indispensable la traditio o la entrega de una suma de dinero u otros bienes, que permitan el derecho de arrepentimiento posterior. Ninguna importancia vendran las arras de esta naturaleza, si no fueran efectivamente entregadas por una de las partes al otro contratante.

d) Pacto accesorio y expreso.- Las arras de retractacin son de naturaleza accesoria porque siguen la suerte del contrato principal, ya que su vigencia depende de este al cual se halla vinculado, por eso, la nulidad del negocio principal acarrea nulidad, pero no en sentido contrario. De todo ello se desprende que las arras de retractacin deben convenirse de manera expresa.

5. EFECTOS DE LAS ARRAS DE RETRACTACION

a) Retractacin por una de las partes.- Una vez pactadas las arras de retractacin es factible que uno de los contratantes haga uso de la facultad de arrepentimiento con la finalidad de desligarse

definitivamente del contrato. Analicemos dos supuestos.

En el primer supuesto, si la parte que se retracta es la que entrego las arras, ciertamente, las pierde en provecho del otro contratante, por lo
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que deber manifestar su decisin en cualquiera de las formas como se expresa la voluntad. Tal podra ser una manifestacin verbal o escrita, de modo que el conocimiento de la otra de esa manifestacin de voluntad, ser causa suficiente para hacer suyas las arras recibidas.

En contraste en el segundo supuesto, si se retracta quien recibi las arras, la situacin es distinta, puesto que deber devolverlas dobladas al tiempo de ejercitar el derecho. Se entiende que la manifestacin de voluntad de retractarse deber ir acompaada del hecho material de devolver las arras in duplum y, en caso de negativa del obligado a recepcionarla, no habr alternativa que efectuar una consignacin.

b) Retractacin de comn acuerdo.- Este supuesto no ha sido contemplado por el Cdigo, pero se entiende que se trata de poner fin a un contrato por mutuo disenso. Tal como afirma Borda, aqu meda un arrepentimiento bilateral por la cual las arras no juegan ningn rol, debiendo ser devueltas a quien las entrego.

c) Celebracin del contrato definitivo.- Se trata de otro supuesto en el cual las partes han resuelto cumplir con la celebracin del contrato definitivo.

6. ANALOGIAS Y DIFERENCIAS

a) Pacto comisorio.- Segn Salvat, es la clusula en virtud de la cual se estipula que el contrato ser resuelto si una de las partes no cumple con sus obligaciones. Las arras de retractacin, en cambio constituye un derecho de arrepentimiento contractual que igualmente conduce a la resolucin unilateral. Ambas figuras se asemejan porque el contrato queda sin efecto.
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b) Prenda.- Tanto la prenda como las arras de retractacin se asemejan mucho porque en ambas figuras existen entrega de bienes muebles con la finalidad de garantizar el cumplimiento de una prestacin, pero claro est que entre las mismas existen diferencias que son muy saltantes.

En efecto la primera (prenda) es un derecho real de garanta que se constituye sobre bienes muebles y, la segunda, un derecho que se concede a las partes para retractarse de un contrato concluido. La prenda puede consistir en cualquier bien mueble que sirva de garanta en un contrato de mutuo, en tanto que las arras de retractacin puede consistir en la entrega de una suma de dinero o de bienes muebles.

c) Clusula penal.- En ambas instituciones se advierte que existen cierto grado de identidad o analogas que ha conducido a algunos autores a confundirlas, precisamente porque ambas aseguran una indemnizacin previa de los daos ocasionados a la parte que est dispuesta a cumplir su prestacin, pero indudablemente existen enormes diferencias que impiden confundirlas la una con la otra.

La clusula penal cumple una doble funcin, porque no solo refuerza la obligacin contribuyendo a asegurar su cumplimiento sino porque constituye una estimacin anticipada de daos y perjuicios derivados del incumplimiento, por el contrario facultan a resolverlo. La primera es una estipulacin a favor del acreedor destinado a asegurarle una indemnizacin, en tanto que la segunda una estipulacin a favor de las partes sea acreedora o deudora.

La clusula penal, asegura el cumplimiento de la obligacin, fortalece el vnculo y es elemento importante de coaccin; pero las arras en
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referencia, en lugar de fortalecerlo debilitan el vnculo contractual por dejar en cualquiera de las partes la potestad de extinguirlo ejercitando el dere4cho de arrepentimiento. Por ltimo la primera no existe entrega de dinero u otros bienes, que si existe en la segunda

d) Condicin resolutoria.- Se designa como condicin resolutoria a la determinacin de la voluntad consistente en el establecimiento de un evento que, en caso de suceder o no tendr como consecuencia que el contrato o una de las obligaciones que crea deje de surtir sus efectos y se resuelva. Las arras de retractacin, en cambio, constituyen un derecho para arrepentirse del negocio y extinguirlo unilateralmente, sin que por esto se haya incumplido la obligacin.

Las semejanzas entre este tipo de condicin y las arras de retraccin son enormes, pues estas ltimas transforman inevitablemente la naturaleza de la obligacin de pura en condicional, consiguientemente, las arras de retractacin pueden ser sustituidas mediante el pacto de una condicin resolutoria y tal como se tiene dicho, en el fondo, las arras de arrepentimiento operan como una condicin resolutoria.

Ademes estas arras tienen que estar expresamente convenidas, pues la duda, estas se entendern como confirmatorias, tenindose a la vez como parte de pago de la obligacin. Si n o hay acto expreso no hay arras, es decir, que no podr existir en forma tcita.

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DERECHO CIVIL (CONTRATOS GENERALS) CONCLUSIONES

ARRAS CONFIRMATORIAS ARRAS DE RETRACTACION

Hay que aceptar que las arras, a lo largo de toda su dilata historia como institucin, an es materia de discusiones doctrinales respecto a sus efectos y alcances.

El objeto que forma la materia de las arras, consiste generalmente en una cantidad de dinero, pero no es forzoso que slo en ello deba consistir.

En cuanto a la entrega anticipada como liquidacin previa de los daos y perjuicios en caso de incumplimiento, no puede hablarse entonces propiamente de arras, sino de clusula penal.

Las arras confirmatorias se distinguen claramente de las de retractacin. Su naturaleza jurdica, su finalidad, su rea de accin y sus efectos difieren sustancialmente. Se trata, en suma; de dos figuras autnomas y por eso han merecido un trato legal separado en dos ttulos.

Las arras confirmatorias constituyen la seal indicadora, nada ms que un signo mayor del deseo de dar fuerza de ley al pacto concluido.

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DERECHO CIVIL (CONTRATOS GENERALS) BIBLIOGRAFIA

ARRAS CONFIRMATORIAS ARRAS DE RETRACTACION

JAVIER ROLANDO PERALTA ANDIA, NILDA PERALTA ZECENSARRO, Fuentes de las obligaciones en el Codigo Civil, Impersa S.A.C. Lima- Peru, 2005.

ARIAS SCHEREIBER, MAX, Exgesis del Cdigo Civil Peruano de 1984, Tomo I, Contratos Parte General, Editorial Grijley, Lima 2000.

LEN BARANDIARN, JOS, Tratado de Derecho Civil, Lima 2000, Editado por la Gaceta Jurdica, Versin Digitalizada en 3 CD.

OSSORIO, MANUEL, Diccionario de Ciencias Jurdicas, Editorial Heliasta, Barcelona 1998.

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