Seminario Reforma de la Ley Penal Juvenil Propuestas para la Reforma de la Ley Penal Juvenil1 Francisco Estrada Vsquez2

Tres comentarios como prembulo a la presentacin de mis propuestas de reforma. Uno. Justicia juvenil en la medida de lo posible? Como ex funcionario pblico conozco con detalle la cocina de las decisiones macro y un criterio que suele primar no slo en estas materias por cierto- es el de soluciones a la chilena. La gran excepcin, por supuesto, es nuestro sistema procesal penal. All no se escatim en gastos al disearlo y el acierto de esta decisin ha hecho de esta reforma la exportacin no tradicional ms relevante en nuestra historia jurdica. Sin embargo al discutir sobre justicia juvenil siempre hemos debido estarnos moderando, , bajando expectativas, imaginando en voz baja. Y dejamos las energas de cambio relegadas a los permanentes pilotos, que son flores en medio del desierto, y duran como tales. En la discusin legislativa de la ley N 20.084 no contamos nunca con un texto alternativo que fuera el ptimo y que fuera una presin a las rebajas y tijeretazos varios que actores de todo el espectro partidista le dieron al proyecto del ejecutivo, el que a su turno ya era un texto podado por el ex ministro Gmez. Lo que tuvimos fueron declaraciones de principios, exhortaciones apostlicas patriarcales y quejas
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Ponencia presentada en el Seminario Reformas a la Ley Penal Juvenil organizado por la Carrera de Derecho de la Universidad Autnoma de Chile, Sede Santiago, el 10 de junio del 2013. 2 Licenciado en Derecho por la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de Chile. Magster en Derecho de Infancia, Adolescencia y Familia por la Facultad de Derecho de la Universidad Diego Portales. Abogado, Director de la Carrera de Derecho de la Universidad Autnoma de Chile, Sede Santiago. ex Director Nacional del Servicio Nacional de Menores de Chile, ex Jefe del Departamento de Menores del Ministerio de Justicia.

seudo profticas que no aportaron absolutamente ninguna lnea de redaccin alternativa. Las ONG de infancia del mundo de la proteccin aprendieron de este error y lograron hace un par de aos contar con su propio anteproyecto de ley de proteccin de derechos. As, cuando se sentaron a la mesa de trabajo que el presidente le pidi al ministro de Desarrollo Social tenan un completo articulado que deja en evidencia el pauprrimo gesto del ejecutivo el 30 de abril pasado al ingresar apenas 20 artculos como su proyecto de proteccin de derechos del nio. Yo tengo diferencias importantes con el texto de las ONGs pero he sostenido que es un hito el que hayan puesto en el subgnero literario de artculos legales aquellos principios que tan fcil sale proclamar. Es necesario contar con un anteproyecto desde la sociedad civil que sostenga propuestas sobre la reforma de la ley penal juvenil y que se arriesgue a artculos y supere la etapa de la cmoda formulacin de principios. Dos. Menos ancdotas, ms evidencias. Hoy, la mejor prctica en experiencia comparada aunque no siempre la ms preponderante- es la de polticas y programas basados en evidencia. No en ancdotas. Tal sujeto se reinsert, tal educador sper choro, tal centro que funciona muy mal, una vez yo conoc a un joven que, etc. La ancdota es la forma ms baja de evidencia. Ed Latessa, destacado criminlogo estadounidense, aade que adems suele hacernos sentir bien. Los estudios empricos son una de las formas ms altas de evidencia. Y suelen hacernos sentir mal. Tambin Latessa dixit. Los estudios de casos, las sistematizaciones, los informes estadsticos, so tambin formas de evidencia. Una reforma a la ley penal juvenil debe contar con evidencia. En ausencia de estudios lo nico que nos queda es el ojmetro, la tincada, la ideologa en clave despectiva. Un ejemplo. He escuchado crticas al sistema de internacin en rgimen semicerrado de distinguidos acadmicos y de autoridades de gobierno. S de casos inmensamente problemticos. Pero tambin conozco buena prcticas de funcionamiento y los obstculos sistmicos que han debido enfrentar. En ese escenario, cmo tomar una decisin? No conozco un buen estudio que evale el funcionamiento de los centros semicerrados del pas. La urgencia es contar con estudios independientes, con acceso a todas las fuentes pblicas y privadas de

informacin. Sin ese prerrequisito las decisiones en justicia juvenil no superan a las del apostador de caballos en el Club Hpico. Tres. La Ley N 20.084 es un cuerpo jurdico, normativamente complejo. Esta complejidad suele ser obviada en los anlisis y evaluaciones de acerca de su funcionamiento. Contiene en su interior cuatro dimensiones que poseen lgicas distintas, algunas de las cuales constituyen partes de disciplinas singulares, todas ellas relacionadas pero diferentes. A saber, es una ley penal (nos seala a quin se pena, qu se pena, cunto se pena, e, incluso, para qu se pena), es una ley procesal penal (nos dice cmo se adjudica la pena), es una ley de ejecucin de la pena (nos indica cmo debe cumplirse la pena) y es parte de las polticas pblicas (estatuye un conjunto de acciones y recursos pblicos en torno a un determinado fin pblico). La interrelacin evidente entre estas cuatro dimensiones exige precisin en los anlisis, y diagnsticos a fin de no cargarle los problemas de las polticas pblicas a la dogmtica penal y viceversa, por ejemplo. As, en las lneas que siguen, presentar, encuadrndome en las antedichas dimensiones, mis propuestas para la reforma de la ley penal juvenil.

Captulo Penal
1. Considero necesario sacar del sistema de determinacin de la pena juvenil, contemplado en los arts. 20 a 23 la referencia al artculo 450. Es decir, el agravamiento que castiga como consumado un delito que est en fase tentativa o frustrado. El profesor Silva Snchez plantea con claridad que "La determinacin de la pena se explica como un mbito en el que no inciden slo argumentos relativos al hecho delictivo realizado, vinculado a las reglas dogmticas de imputacin, sino tambin (y sobre todo) una argumentacin asentada directamente en la teora de los fines de la pena (esto es, en principios poltico criminales)."3 De ah que un sistema penal que cuenta con expresa declaracin de fines de prevencin especial positiva en su

Silva Snchez, Jess Mara (2007). "La teora de la determinacin de la pena como sistema (dogmtico): un primer esbozo." Indret, Revista para el Anlisis del Derecho N2. En: http://www.indret.com/pdf/426_es.pdf [visitado el 06/06/2013]
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artculo 20 resulte inconsistente con una norma que tensiona el principio de proporcionalidad ms all de lo aceptable. 2. A ocho aos de la promulgacin de la ley ya estara bueno corregir el vergonzoso error del artculo 23 que dice una cosa en su texto (en el rango ms alto est la sancin de internamiento en rgimen cerrado) y, luego, en el cuadro explicativo, dice otra (aade el internamiento en rgimen semicerrado). Al ministro Maldonado el 2007 se le olvid solucionar este error. 3. Es necesario precisar la definicin o contenido de lo especial de la Libertad Asistida Especial del artculo 14. A quienes le he hecho clases le she contado del surgimiento de este engendro poltico criminal. El engendro hoy es quiz la sancin ms importante del sistema de justicia penal adolescente. Y en todos los seminarios y cursos a jueces, ministros de corte, delegados de programas, educadores del Sename, equipos del circuito de Senda, siempre, siempre hay alguien que me pregunta lo que nadie tiene respuesta. 4. Es preciso modificar la forma en que la ley contempla el tratamiento del consumo problemtico de drogas o alcohol, lo que no quiere decir, por cierto, que hay que eliminar el sistema de tratamiento surgido hace 6 aos. No debe ser una sancin accesoria sino una medida complementaria disponible para todo imputado o condenado del sistema penal juvenil. Es preciso regular forma de entrada y de salida, y obligaciones de los actores el sistema. 5. En el catlogo de penas del art. 6 creo necesario incluir una nueva sancin: Concurrencia a programas focalizados en cuestiones vinculadas a la comisin del delito, a saber, programas de control de la agresividad, programas de uso de tiempo libre, programas para ofensores sexuales. 6. Modificar el art. 4 para ampliar la franja. Como es sabido, el artculo 4 establece una franja de edad en la que, bajo catorce aos y mediando consentimiento, determinadas conductas sexuales no revisten carcter de delito si existe proximidad etrea entre los sujetos. Hoy esa diferencia es, grosso modo, de 2 aos para relaciones sexuales y de 3 aos para otras conductas. Creo posible ampliar esa franja a 3 y 5 aos, respectivamente. 7. Ante los problemas que ha planteado la sancin de servicios en beneficio de la comunidad del artculo 11 propongo regular la cantidad de horas de apresto o

preparacin, las horas de acompaamiento por el delegado y la cantidad de horas a efectivamente trabajar, ampliando el lmite actual de 30 horas a 60 horas. 8. En la sancin de reparacin del dao, parece necesario diferencia con claridad la modalidad de reparacin directa y sin mediacin de ningn programa y aquella cercana al modelo de justicia restaurativa en que un mediador penal le propone al tribunal esta sancin, luego de haber entrevistado, en primer lugar, a la vctima, y, luego, al adolescente infractor. 9. Respecto de la sancin de rgimen semicerrado es preciso corregir el error de establecer un plazo tan breve para la aprobacin del plan. Asimismo, es necesario indicar sin ambages que debe existir presencia profesional en el horario nocturno y los fines de semana. 10. En determinacin de pena, en el artculo 24, estimo oportuno eliminar las letra c (atenuantes y agravantes, una vez ms) y e (extensin dl mal causado, ya que ya esta en la letra a la gravedad del delito). 11. En el mismo artculo, agregara que si el fiscal pide una sancin privativa de libertad, se debe acompaar una evaluacin de riesgo y necesidad del adolescente. 12. En determinacin de la pena, incluir norma sobre concurso de penas, concurso de sistemas (penal juvenil y penal adulto) y concurso de penas y medidas. Hay un par de estudios (de Matus y de Maldonado) que ofrecen buenas bases para una regulacin de estas cuestiones que hoy abruman a los delegados directores de servicios en beneficios de la comunidad y libertad asistida en especial. 13. En determinacin de la pena: Considero importante establecer con claridad que los rangos del art. 23 contienen tambin los lmites inferiores de las penas. Es decir, que el tribunal se encuentra limitado al sancianr por el rango penal al que se llego via articulo 21 y 22. 14. En determinacin de la pena: Establecer norma especial sobre la agravante de reincidencia de modo de reaccionar a la conducta reiterada, incluso en delitos de baja entidad. 15. Reforzara la agravante del uso de menores de edad, modificndola y estableciendo que la pura concurrencia de condenados de distintas edades impide acceso al sistema de penas sustitutas de la Ley N 18.216.
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16. Entendiendo que es una polmica propuesta, pondra respecto de adolescentes condenados, menores de 16 y mayores de 14 aos, la posibilidad del tribunal de ordenar la concurrencia de los padres o adultos significativos a programas de intervencin.

Captulo Procesal Penal

1. En Suspensin Condicional del Procedimiento, parece necesario regular especficamente este instituto, ampliando el registro de delitos, disminuyendo el tiempo mnimo a 6 meses, regulando ms estrictamente el incumplimiento y el incumplimiento reiterado, fijando algn objetivo a los programas de intervencin, imponiendo al programa la exigencia de informar cada dos meses al tribunal y fiscal del caso, y estableciendo la posibilidad de controles por parte del tribunal que recojan las mejores prcticas de los tribunales de tratamiento. 2. Incorporar explcitamente la obligacin jurisdiccional de cautelar la voluntariedad y el grado de informacin, de las decisiones que adopte el adolescente en juicio. 3. Establecer la obligacin de condena en costas para la fiscala y el querellante si el adolescente absuelto estuvo en internacin provisoria. 4. Establecer la prioridad de agendamiento de audiencias medianas. 5. Respecto de las detenciones policiales es necesario establecer con mayor claridad los plazos y condiciones de la detencin en flagrancia en especial cuando sern seguidas de citacin al tribunal con lo que se carecer de control por el fiscal y el tribunal de la legalidad de la detencin- y las sanciones en caso de incumplirse estas reglas. Creo necesario asignar una denominacin a este tipo de detenciones de modo que deban ser informados en los reportes estadsticos que ms adelante se enunciarn. 6. Estimo aconsejable otorgarle al tribunal de garanta la facultad de desestimar una causa cuando se trate de hechos que, cometidos por un adulto, tengan una pena, en abstracto, inferior a 540 das.

7. Me parece recomendable introducir algunas modificaciones al procedimiento simplificado, que le permitan, mantener su brevedad, pero contar con mayor informacin respecto de la sancin ms idnea, 8. Igualmente considero necesario reformar el procedimiento abreviado respecto de adolescentes, disponiendo que proceder este procedimiento respecto de casos en que el fiscal requiriere la imposicin de una pena privativa de libertad no superior a cuatro aos, y luego de haber constatado el tribunal que el adolescente ha sido informado de en qu consiste este procedimiento y sus consecuencias y consiente libremente. 9. Creo necesario formalizar lo que la doctrina denomina la cesura del debate ampliando el germen de cesura que hoy existe en el artculo 40, disponiendo que en casos en que se solicite una pena mayor a 3 aos y 1 da se deber abrir debate sobre la pena idnea, en una audiencia a desarrollarse 30 das despus de conocerse el veredicto de culpabilidad. Para ello se podr generar prueba nueva en ese lapso de tiempo. 10. En cuanto a lo orgnico: Parece existir consenso en lo valioso de las salas especializadas, pese a sus dificultades, por lo que creo necesario establecer legalmente la obligacin de establecer salas especializadas en: Santiago (2), San Miguel (1), San Bernardo (1), Colina (1), Valparaso (1), Concepcin (1) y Temuco (1). Asimismo es preciso considerar la mayor carga de trabajo que representa la fase de ejecucin, por lo que, adems, de las salas anteriormente indicadas, es preciso reforzar el personal judicial en Limache, Talca y Victoria. 11. En la misma lnea de reforzar la especializacin, es necesario aumentar personal pero indicando expresamente la destinacin y obligacin de nombrar unidades de justicia juvenil en las siguientes Fiscalas: Centro Norte, Sur, Oriente, Occidente, Valparaso, del Biobo, de la Araucana. 12. Considero valioso el anuncio gubernamental de pasar a la planta a los defensores penales juveniles y, por tanto, incluyo esa propuesta tambin en este paquete.

Captulo Ejecucin de la pena

1. Reordenar normas en 3 o 4 artculos. El 1, que identifique quin es el juez de control y todas sus funciones; 2. Regular mejor la Sustitucin de la pena, exigiendo un tiempo mnimo de 6 meses de cumplimiento efectivo en caso de internaciones 3. Introducir modificaciones al artculo 52, tocante al quebrantamiento de las sanciones de servicios en beneficio de la comunidad, libertad asistida ordinaria y especial, internamiento en rgimen semicerrado e incorporar quebrantamiento al internamiento en rgimen cerrado. 4. Ordenar en un artculo general a las sanciones del artculo 6, letras a, b, c, d y e, la aprobacin jurisdiccional del plan de intervencin. 5. Parece necesario reformular la oferta programtica existente en las secciones juveniles de Gendarmera, la que deber ser provista por instituciones acreditadas en licitaciones pblicas cuya duracin mnima ser de dos aos, con bases tcnicas formuladas por el departamento de reinsercin de gendarmera, en cuyo seno deber crearse una unidad penal juvenil, responsable del monitoreo y coordinacin de estas secciones.

Captulo Poltica Pblica

1. Incorporar en juzgados de garanta un Consejero Tcnico (psiclogo o trabajador social) para la asesora del juez en materias relacionadas con la ley N 20.084 y la ejecucin de la pena 2. Obligacin del Ministerio de Justicia de entregar en marzo de cada ao, junto al INE, un anuario con informacin consolidada del sistema penal juvenil del ao anterior 3. Creacin de un Departamento de Coordinacin de Justicia Penal Adolescente, en el Ministerio de Justicia, con las siguientes funciones:

a. Coordinacin del Consejo de Justicia Juvenil, entidad que articule a todas las instituciones pblicas y a representantes de las privadas, cuyas funciones se relacionan con el mandato legal del artculo 20 de la ley N 20.084. b. Publicar en marzo de cada ao un Anuario Estadstico con las cifras consolidadas del funcionamiento del sistema en el ao inmediatamente anterior. Para este objeto podr requerir informacin de todas las instituciones pblicas privadas y en caso de existir diferencias, las explicar y tomar las medidas para ofrecer informacin confiable. c. Realizar el seguimiento y monitoreo del funcionamiento del sistema de justicia juvenil, directamente y a travs de estudios, proponiendo recomendaciones de mejoras al Ministro de Justicia a travs de informes anuales d. Coordinacin tcnica del trabajo de las CISC, Comisiones Interinstitucionales de Supervisin de Centros. 5. Dentro de la creacin del Nuevo Servicio Nacional de Responsabilidad Penal Adolescente, deber explicitarse dentro de las funciones del nuevo servicio: i.- Desarrollar directamente o a travs de instituciones colaboradoras acreditadas, todas las acciones que procuren necesarias para alcanzar los fines del sistema establecidos en el artculo 20 de la ley N 20.084. 6. Establecer dentro de la oferta programtica del Nuevo Servicio Nacional de Responsabilidad Penal Adolescente: i. Programas Focalizados en conducta delictiva: Segn muestra la literatura especializada, incluido el estudio encargados por el Ministerio de Justicia a Paz Ciudadana Estudio sobre modelos de intervencin y administracin de centros privativos de libertad en la reforma penal adolescente.4 ii. Programas destinados a ofrecer residencia provisoria para jvenes que salgan en libertad desde un centro privativo de libertad. iii. Crear en la orgnica del nuevo servicio una Academia responsable de la formacin inicial y permanente de sus funcionarios.
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PAZ CIUDADANA (2009), p. 325.

iv. Crear a nivel regional una Unidad de Gerencia de Casos, de modo de velar por las coordinaciones entre instituciones y, al mismo tiempo, porque la intervencin sea consistente, no se multipliquen los diagnsticos y procure evitar la sobreintervencin. v. Establecer una Unidad de Vigilantes, con personal proveniente de Gendarmera, pero que en adelante pertenezca al nuevo servicio, de modo de asegurar la especializacin. vi. Se establece el deber de modificar horarios laborales de modo de contemplar presencia de profesionales en CSC en horario vespertino, y en centros cerrados y en semicerrados, los fines de semana 7. Considero recomendable establecer la obligacin de tribunales de entregar a la institucin ejecutora de la pena el registro completo del expediente virtual 8. Imponer en la ley la obligacin de centros privativos de libertad de efectuar semanalmente reuniones de anlisis de casos entre diversos actores. 9. Estimo imprescindible incorporar una norma legal que indique que la Corte Suprema dictar un Auto Acordado para regular la forma en que los tribunales cumplirn con los fines del art. 20 de la ley 20.084, como asimismo para velar por la vigencia del principio de especializacin conforme a lo preceptuado en el artculo 29.

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