rea Laboral

V
Anlisis Jurisprudencial
V-7

Proteccin del Derecho a la Privacidad del Trabajador

Ficha Tcnica
Autor : Dr. Ludmin G. Jimnez Coronado Ttulo : Proteccin del Derecho a la Privacidad del Trabajador Fuente : Actualidad Empresarial, N 184 - Primera Quincena de Junio 2009

Sumilla
Aun cuando es inobjetable que toda relacin laboral supone para el trabajador el cumplimiento de obligaciones; y para el empleador, la facultad de organizar, scalizar, desde luego, sancionar a quien incumple tales obligaciones, ello no quiere decir que el trabajador deje de ser titular de los atributos y libertades que como persona la Constitucin le reconoce.

1. Introduccin
En la sentencia recada en el Expediente N 1058-2004-AA/TC, el Tribunal Constitucional desarrolla un anlisis de los hechos y a la vez una serie de principios que habra vulnerado el empleador; tales como por ejemplo, el Principio de Tipicidad Sancionatoria, el Principio del Debido Proceso, el Principio de Legtima Defensa, entre otros aspectos que vamos a comentar con posterioridad. El enfoque que vamos a tomar en este comentario es sobre todo a la vulneracin del derecho a la privacidad y a la reserva de las comunicaciones, no sin antes, desde luego, indicar que el Tribunal no deja de lado la potestad sancionatoria o de scalizacin que tiene el empleador; por el contrario, conrma su poder directriz en la relacin laboral, pero los mismos deben darse dentro de los alcances constitucionales y con el debido respeto a los derechos humanos.

accin de amparo contra la empresa de Servicios Postales del Per S.A. (SERPOST S.A.), solicitando que se deje sin efecto la Carta N 505-G/02 (21.06.02), en virtud de la cual se resuelve su vnculo laboral, y que, en consecuencia, se le reponga en el cargo de Jefe de la Ocina de Auditora Interna de la empresa demandada, reconocindosele las remuneraciones dejadas de percibir. Arma que la demandada le ha atribuido arbitrariamente la comisin de una supuesta falta grave contemplada en el inciso a) del artculo 25 del TUO del Decreto Legislativo N 728, aprobado por D.S. N 003-97-TR, argumentando [...] haber utilizado indebidamente los recursos pblicos dentro del horario de trabajo para realizar actividades de ndole particular, totalmente ajenas al servicio, constatndose el envo de material pornogrco a travs del sistema de comunicacin electrnico, denotando falta de capacidad e idoneidad para el desempeo del cargo e inobservancia del Reglamento Interno de Trabajo; agrega que no se le ha permitido ejercer adecuadamente su derecho de defensa al impedrsele el ingreso a su centro de labores, vulnerndose, adicionalmente, sus derechos a la libertad de trabajo, al carcter irrenunciable de los derechos laborales y al debido proceso.

4. Posicin de los demandados

SERPOST S.A. contesta la demanda solicitando que se la declare improcedente o infundada, alegando que no se ha afectado el debido proceso; que el despido del recurrente no viola su derecho al trabajo, ni tampoco el principio de legalidad; aadiendo que el despido fue justicado, sustentado en una decisin regular de la empresa, y que se le aplic una sancin prevista en el Decreto Legislativo N 728 y el Reglamento Interno de Trabajo.

bunal analizando este punto, reere que despus de iniciado dicho procedimiento e incluso, desde fecha anterior al mismo, se ha venido incurriendo, por parte de la demandada, en una serie de infracciones que en buena cuenta han terminado por desnaturalizarlo, no slo en trminos formales sino, incluso, sustantivos. En esta oportunidad slo vamos a hacer mencin de los argumentos que toma el Tribunal, respecto a lo que es la vulneracin al derecho a la privacidad del trabajador. Reere que de la constatacin notarial se aprecia que fue el subgerente de Recursos Humanos de SERPOST, don Rger Armando Zagaceta Jarrn, quien solicit la intervencin de Notario Pblico a n de constatar la existencia de correos pornogrcos almacenados en la computadora que a dicho funcionario se le dio para trabajar. El citado instrumento consigna expresamente que [...] el seor Roger Armando Zagaceta Jarrn [...] manifest que era de la Subgerencia de Recursos Humanos y me seal el escritorio principal donde haba una computadora [...] la cual se encontraba encendida y funcionando. Activando el sistema de correo electrnico que tiene el encabezado Javier Arvalo, Inbox Lotus Notes aparecen en la pantalla los correos electrnicos que han sido recibidos en dicha computadora, momento en el que el seor Roger Armando Zagaceta Jarrn me maniesta que ese mismo da, en las primeras horas de la maana, al revisar los archivos de dicha computadora, que anteriormente estuvo reservada al seor Javier Arvalo encontr cuatro correos electrnicos de contenido pornogrco que haban sido remitidos desde otra computadora de SERPOST, asignada al seor Rafael Garca, los cuales deseaba que constatara en su existencia y contenido. De los prrafos precedentes pueden desprenderse, por lo pronto, las siguientes conclusiones: a) que no fue en la computadora del recurrente donde se hizo la constatacin notarial de los correos cuestionados, sino en la de un tercero, quien incluso no resulta ser el destinatario de los mismos, sino un nuevo usuario del equipo de cmputo que antes perteneci al verdadero receptor de tales mensajes; b) que pese a que los correos enviados pertenecieron a otra persona, en este caso, al seor Javier Arvalo, el seor Roger Zagaceta procedi motu proprio a abrirlos y revisarlos sin encontrarse autorizado por quien, en todo caso, era el nico y excluyente destinatario de los mismos; c) no se conoce denuncia alguna
Actualidad Empresarial

2. Materia Controvertida
Como quiera que en la sentencia materia de anlisis no se ha estipulado cules son las materias o materia controvertida; podemos determinar que el Tribunal tuvo que establecer: 1) Existi, o no, una causa justa para el despido del trabajador y como correlacin de establecer un despido incausado s procedera una reposicin.

5. Pronunciamiento del Tribunal Constitucional

Cumplidos con los requisitos para admitir la demanda, el Tribunal Constitucional determina que segn aparece de autos, la demandada comunic al recurrente, conforme al procedimiento legal previsto, la imputacin de una falta grave mediante la Carta Notarial N 489-G/02, entregada el 13 de junio de 2002, atribuyndole una conducta tipicada en el inciso a) del artculo 25 del citado Decreto Supremo N 003-97-TR, y otorgndole un plazo de seis das naturales para que ejercitara su derecho al descargo. El Tri-

3. Posicin del demandante

Con fecha 24 de julio de 2002, Rafael Francisco Garca Mendoza, interpone
N 184 Primera Quincena - Junio 2009

Anlisis Jurisprudencial
En efecto, conforme lo establece el artculo 2, inciso 10), de nuestra norma fundamental, toda persona tiene derecho a que sus comunicaciones y documentos privados sean adecuadamente protegidos, as como a que las mismas y los instrumentos que las contienen no puedan ser abiertas, incautadas, interceptadas o intervenidas sino mediante mandamiento motivado del juez y con las garantas previstas en la Ley. Aunque, ciertamente, puede alegarse que la fuente o el soporte de determinadas comunicaciones y documentos le pertenecen a la empresa o entidad en la que un trabajador labora, ello no signica que la misma pueda arrogarse en forma exclusiva y excluyente la titularidad de tales comunicaciones y documentos, pues con ello evidentemente se estara distorsionando el esquema de los atributos de la persona, como si stos pudiesen de alguna forma verse enervados por mantenerse una relacin de trabajo. Lo que se plantea en el presente caso no es, sin embargo, que la empresa demandada no haya podido investigar un hecho que, a su juicio, consideraba reprochable, como lo es el uso de un instrumento informtico para nes eminentemente personales, sino el procedimiento que ha utilizado a efectos de comprobar la presunta responsabilidad del trabajador investigado. Sobre este particular, es claro que si se trataba de determinar que el trabajador utiliz su correo electrnico para nes opuestos a los que le imponan sus obligaciones laborales, la nica forma de acreditarlo era iniciar una investigacin de tipo judicial, habida cuenta de que tal conguracin procedimental la impona, para estos casos, la propia Constitucin. La demandada, lejos de iniciar una investigacin como la sealada, ha pretendido sustentarse en su sola facultad scalizadora para acceder a los correos personales de los trabajadores, lo que evidentemente no est permitido por la Constitucin, por tratarse en el caso de autos de la reserva elemental a la que se encuentran sujetas las comunicaciones y documentos privados y la garanta de que tal reserva slo puede verse limitada por mandato judicial y dentro de las garantas predeterminadas por la Ley. dualmente pueden no signicar mucho, pero unidas enmarcan los caracteres de la personalidad, caracteres stos que tenemos derecho a mantener reservado, como por ejemplo, los sentimientos, las emociones, etc. El concepto de privacidad ha adquirido especial trascendencia en el plano jurdico y es en tal virtud que un sinnmero de autores han emitido sus consideraciones. Para J. Carbonnier, es el derecho del individuo de tener una esfera secreta de vida, de la que tenga poder de alejar a los dems. Lucien Martn indica que el derecho a la privacidad es la vida familiar, personal, interior y espiritual del hombre, la cual se encuentra detrs de una puerta cerrada. El autor norteamericano Allan F. Westin dene a la vida privada como el retiro voluntario y temporal de una persona que se asla de la sociedad por medios fsicos o psicolgicos, sea para buscar la soledad o la intimidad de un pequeo grupo, sea porque ella se encuentre, dentro de grupos ms importantes, en situacin de anonimato o de reserva1. El Tribunal Constitucional, en sta oportunidad, se pronuncia sobre el derecho a la privacidad y a la reserva de las comunicaciones que tiene el trabajador, ya anteriormente se ha pronunciado sobre el respeto a los derechos fundamentales como es, por ejemplo, la irrenunciabilidad de derechos, igualdad y no discriminacin, indubio pro operario, la norma ms favorable, la condicin mas beneciosa, la libertad de trabajo, derecho al debido proceso, entre otros derechos de los trabajadores. En el desenvolvimiento de una relacin laboral, es pues el empleador quien va a otorgar al trabajador los medios, las herramientas, los instrumentos, etc. para que ste pueda cumplir su labor por las cuales ha sido contratado. En el caso materia de comentario, el problema tiene como origen que al demandante se le atribuye haber utilizado el correo de la empresa para poder enviar e-mails cuyos contenidos eran ajenos a su labor y dentro de las horas de trabajo; como mencionamos en el prrafo precedente, el empleador otorga las herramientas necesarias, pero su uso estn limitadas al cumplimiento de sus funciones encomendadas, tal es as por ejemplo, que si a un trabajador se le proporciona vehculos para trasladar mercadera de una empresa ste slo debera ser destinado para ste n pero no, por ejemplo, para trasladar a personas ajenas a la empresa o mercaderas que no son
1 www.informaticajuridica.com/trabajos/El_derecho_de_la_privacidad_en_las_Telecomunicaciones.asp

sobre el envo de los correos por parte de su verdadero destinatario, quien, en todo caso, tendra que considerarse el supuesto agraviado, y no la persona que ha promovido la denuncia. Paralelamente a la instrumental antes referida y a las consideraciones efectuadas en torno de la misma, cabe agregar que en el momento en que la demandada procedi a revisar el equipo de cmputo del recurrente, hecho que se produce el mismo da en que se le cursa la carta de imputacin de cargos y se le impide el ingreso a su centro de trabajo, no se lleg a vericar tcnicamente la existencia de correos originalmente remitidos desde la unidad de cmputo que le fue asignada, lo que, en todo caso, pudo haber abierto paso a una nueva discusin omitida por la emplazada: la de saber si de alguna forma pudieron haberse manipulado las vas informticas, con el objeto de hacer aparecer al recurrente como el remitente de los mensajes cuestionados. Por otra parte, es un hecho inobjetable que si no exista certeza plena respecto del supuesto remitente, debi procederse a una investigacin mucho ms profunda y detallada, y no a una decisin inmediata como la cuestionada en el presente proceso. Aunque en el presente caso podra pensarse que la infraccin de procedimiento reside, principalmente, en el hecho de haberse efectuado acopio de supuestos elementos probatorios y haber colocado al recurrente en una condicin desventajosa para defenderse, queda claro que la controversia planteada permite considerar un hecho de suma trascendencia: el de saber si los medios informticos de los que se vale un trabajador para realizar sus labores, pueden considerarse de dominio absoluto de la entidad o empresa para la que labora, o si, por el contrario, existe un campo de proteccin respecto de determinados aspectos en torno de los cuales no le est permitido al empleador incidir de manera irrazonable. Sobre este particular, queda claro que aunque una empresa o entidad puede otorgar a sus trabajadores facilidades tcnicas o informticas a efectos de desempear sus funciones en forma idnea y acorde con los objetivos laborales que se persigue, no es menos cierto que cuando tales facilidades suponen instrumentos de comunicacin y reserva documental no puede asumirse que las mismas carezcan de determinados elementos de autodeterminacin personal, pues sabido es que en tales supuestos se trata del reconocimiento de condiciones laborales referidas a derechos fundamentales que, como tales, deben respetar las limitaciones y garantas previstas por la Constitucin Poltica del Estado.

6. Anlisis y Comentarios
6.1. El derecho a la privacidad Generalmente, en nuestro idioma se utilizan indistintamente los trminos vida privada privacidad e intimidad como sinnimos. Sin embargo, la intimidad slo protege la esfera en la cual la persona se desenvuelve, por ejemplo, su domicilio. Pero los trminos privacidad y vida privada protegen un conjunto ms amplio de facetas, de facetas ms salvaguardadas, que indivi-

V-8

Instituto Pacco

N 184

Primera Quincena - Junio 2009

de sta; sin embargo, en el presente caso, hay una peculariedad muy discutible y es con relacin al uso de los correos de dominio de la empresa, al margen que sta pueda tener una contrasea privada y una identidad del trabajador. El hecho que un personal tenga una cuenta de correo cuya titularidad es de su empleador, esto no quiere decir que ste tenga las prerrogativas de poder ingresar y violar las comunicaciones que tenga el trabajador, existe un limite de actuacin que es hasta lo legalmente permitido. Es ms, en el presente caso el Tribunal pudo determinar que no fue en la computadora del recurrente donde se hizo la constatacin notarial de los correos cuestionados, sino en la de un tercero, que pese a que los correos enviados pertenecieron a otra persona se procedi a abrirlos y revisarlos sin encontrarse autorizado, no se ha conocido denuncia alguna sobre el envo de los correos por parte de su verdadero destinatario, quien, en todo caso, tendra que considerarse el supuesto agraviado, y no la persona que ha promovido la denuncia. El Tribunal hace una precisin muy importante al indicar que cuando el empleador entrega instrumentos de comunicacin y reserva documental no puede asumirse que las mismas carezcan de determinados elementos de autodeterminacin personal, pues sabido es que en tales supuestos se trata del reconocimiento de condiciones laborales referidas a derechos fundamentales que, como tales, deben respetar las limitaciones y garantas previstas por la Constitucin Poltica del Estado. Entindase como derecho fundamental a aquellos; i) Que se fundan en la dignidad inherente o natural de la persona humana; ii) Adoptan facetas positivas como negativas, requiriendo por tanto, de la actividad prestacional del Estado como de su abstencin en ciertas esferas; y, por ltimo, iii) Gozan de un reconocimiento directo de la Constitucin, el mismo que les otorgar una eficacia inmediata o diferida, pero que bajo

ninguna circunstancia desvirta la plena juridicidad de los mismos2. De lo esgrimido en el prrafo anterior, entendemos que el vulnerar el derecho a la privacidad de un trabajador, no solamente es atentatorio por la calidad de trabajador sino que trasciende mucho ms que eso y es a la de ser humano con la debida proteccin constitucional. No se discute la posibilidad que se realice una investigacin de los hechos que se crea conveniente, el empleador de acuerdo a lo prescrito por el artculo 9 del D.S. N 003-97-TR tiene facultades para normar reglamentariamente las labores, dictar las rdenes necesarias para la ejecucin de las mismas, y sancionar disciplinariamente, dentro de los lmites de la razonabilidad, cualquier infraccin o incumplimiento de las obligaciones a cargo del trabajador; pero desde luego, que no se afecten los derechos fundamentales que tiene toda persona. No se prohibe en lo absoluto que se hayan realizado ciertas actuaciones para determinar una probable responsabilidad del trabajador, es decir que no se est justicando que se puedan enviar informaciones de ndole personal en horas de trabajo y aprovechando los medios proporcionados para el empleador, pero stos deben de realizarse con respeto a los derechos que nuestra Constitucin contempla; en caso se requiera de vericar informacin reservada, para ello se tiene a las autoridades judiciales que estn envestidas de autorizar ste tipo de situaciones. Si bien es cierto en nuestra legislacin laboral existen procedimientos que pretenden regular situaciones generales, pero no quiere decir que cuando se presenten situaciones particulares no se puedan exibilizar stas pautas normativas, tal es as como por ejemplo si la norma reere que si se ha cometido una falta grave se debe de enviar una carta de pre aviso de despido al trabajador
2 SERGIO QUIONES INFANTE, La libertad de trabajo: vigencia de un principio y derecho fundamental en el Per-Palestra 2007p.53.

y se le exonera de asistir al centro de trabajo mientras dure los seis das que tiene para hace su descargo; pero que sucede si es que otorgndole ste plazo no se le da la oportunidad al trabajador que ejerza su legitima defensa o impida demostrar que las imputaciones son falsas; es por ello que cuando se determinen stos hechos cuestionables o peculiares se debe de actuar respetando los derechos que tiene todo ser humano, es mas existen principios del Derecho de Trabajo. Los cuales constituyen el fundamento del ordenamiento jurdico del trabajo, estn por encima del derecho positivo, en cuanto le sirven de inspiracin, pero no pueden independizarse de lEn efecto, si bien los principios inspiran, informan, gestan el contenido del derecho positivo, estn, en cierto modo, condicionados por ste.3

7. Conclusiones
- Las actuaciones de los empleadores tienen que estar enmarcados dentro de los principios del Derecho de Trabajo y sobre todo respetando los derechos fundamentales del ser humano. - Las normas laborales son de ndole general; si es que se presentan situaciones particulares, stas pueden ser exibilizadas, de tal manera que no se puedan vulnerar los derechos de los trabajadores. - Los instrumentos, las herramientas, los medios que ofrece el empleador al trabajador son para el uso exclusivamente de las labores encomendadas; si hubiera una transgresin a stos medios, el empleador puede disponer la sancin pero dentro del principio de razonabilidad y proporcionalidad.

3. PLA RODRIGUEZ, Los Principios del Derecho del Trabajo, Ediciones Depalma- Buenos Aires 1978 p.13.