LEY DE MEDIACION PENAL EN LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES. REVICTIMIZACION O SOLUCION DE CONFLICTOS ?.

. Antes de comenzar el desarrollo de este trabajo debo dejar claramente establecido que considero que el dictado de la presente ley consagra la flexibilidad del principio de legalidad para dar paso a la aplicacin del principio de oportunidad, y quienes nos dedicamos tan tenazmente a este tema debemos celebrarlo y trabajar por una correcta aplicacin de la misma.Este gran paso que se ha dado resultaba ms que necesario, la morigeracin al principio de legalidad viene siendo sostenido desde largo tiempo atrs por dogmticos en la materia como el Dr. Julio Maier al manifestar: El derecho procesal penal reduce la vigencia del principio de legalidad entendido como persecucin penal necesaria y obligatoria apoyando a su opuesto, el principio de oportunidad an en aqullos pases que han defendido la legalidad. La ciencia emprica verific hace tiempo la utopa practica que se esconde tras el principio de legalidad, decisiones informales pero reales de los particulares y de los rganos de persecucin penal del estado, ello provoc la necesidad de racionalizar estas decisiones ponindolas en manos de los rganos con responsabilidad poltica, a fin de evitar la persecucin en aquellos casos en que esa decisin resulte apoyada por algn fundamento plausible, determinado por la ley. Por otra parte seala que resulta imposible para la organizacin estatal ocuparse de todas las infracciones reales a las normas penales que se cometen, y con el mismo celo, razn por la cual en aras de la eficacia de la persecucin penal en aqullos casos importantes que la merecen, la decisin ha concluido permitiendo el funcionamiento de una decisin poltica responsable acerca de los casos en los cuales se puede evitar la persecucin penal. Ello incluso supera algunos inconvenientes de la aplicacin de un sistema penal a casos lmite de delincuencia o conducta desviada (adecuacin social del hecho, mnima infraccin, mnima culpabilidad), pues cualquier descripcin normativa por su carcter abstracto, supera el universo de los casos pensados por el legislador, evita contrasentidos en su aplicacin , mientras que la mediacin penal permite aplicar al transgresor medidas no penales que se adecuen mejor, en el caso para alcanzar los fines que persigue el derecho penal, provocando el menor dao posible al infractor.-

Con esta lnea de pensamiento podra detallar numerosas ventajas que se pueden obtener de la adecuada aplicacin de este marco normativo, sealando entre ellas.-

Para la vctima: -Posibilidad que el infractor rectifique su conducta y que esta beneficie tanto a la victima como a la comunidad. -La oportunidad de que tanto victima como victimario tengan un encuentro personal y que la victima exprese sus sentimientos y pensamientos.- La opcin de pedir y recibir una disculpa.-La oportunidad de convertir al victimario en personalmente responsable ante la victima. -Un remedio para sentir que se ha hecho justicia. -El medio de alcanzar un modo de conclusin que le traer paz al nimo.-

Para el victimario: -La oportunidad para enmendarse y rectificar el mal infligido en vez de resultar castigado.-La posibilidad de participar en la decisin sobre el modo de restauracin que se brindar a la victima y de negociar un acuerdo de restitucin y factible de cumplir.-En casos apropiados, cuando el victimario no es peligroso a la comunidad la nica oportunidad de evitar la persecucin penal, el prontuario criminal o el encarcelamiento a cambio de rectificar el agravio a la victima.-

Para la comunidad: -La disminucin del impacto de la delincuencia al aumentar la reparacin de prdidas. -La reduccin de la incidencia del crimen repetitiva a travs de la compresin de los victimarios acerca de lo que significa haber lastimado a una persona.-El otorgamiento de un marco apropiado para mantener la paz en la comunidad en situaciones en que la ofensa se constituye en parte de una relacin interpersonal de conflictividad continuada o en que es probable que la victima y victimario vuelvan a tener contacto en el futuro.-

Para el sistema judicial: -Importante disminucin del tiempo que generalmente requiere procesar las ofensas penales dentro del sistema adversarial tradicional.-

- El incremento de la comprensin y sentido de pertenencia de la comunidad respecto de justicia criminal o juvenil, como resultado del compromiso y participacin de las vctimas y voluntarios. - La justicia restauradora traslada a la justicia de una ofensa contra una entidad abstracta como el estado, hacia un completo encuentro humano entre la victima, victimario y la comunidad, de tal modo que las caractersticas significativas de la experiencia criminal puedan ser tratadas y asumidas adecuadamente.-

Para lograr que este sistema funcione de manera eficaz es necesario tener en cuenta algunas limitaciones que la aplicacin de la mediacin penal tiene y tomar me

indefectiblemente recaudos necesarios para su implementacin, entre los que permito sealar: La mediacin no es apta para todas las vctimas y todos los infractores. No est destinada a solucionar masivamente la reincidencia.

Los operadores del sistema deben tener en cuenta que se encuentran frente a conflictos complejos motivo por el cual no solo deben tener entrenamiento en mediacin sino conocer el derecho penal, saber gestionar escaladas de violencia, y tener conciencia de las consideraciones ticas y legales implicadas en la mediacin en casos criminales, en virtud de los fuertes sentimientos referidos a la necesidad de castigar a los individuos que violan las leyes penales.-

Y precisamente ste, el tema de la formacin de las personas a cargo de este tipo de mediaciones es el que me preocupa en demasa y me conduce al neologismo con el que encabec el presente trabajo.-

Inicialmente el mediador deber identificar si el caso es apropiado o no para este tipo de solucin.

Quienes nos dedicamos desde hace tiempo a mediar estamos acostumbrados a colaborar en la solucin de los conflicto que las personas nos traen a la mesa de mediacin, pero para dedicarse a colaborar con la solucin de conflictos de esta naturaleza lo primero que se deber tener en cuenta es que la posible solucin alternativa que estamos ofrecindole mediante la aplicacin de la ley de mediacin penal no es una ms, sino que precisamente es alternativa a una condena penal, que en algunos casos puede

implicar la prdida de la libertad, lo que finalmente lo llevara a su estigmatizacin social. El mediador debe tener conciencia de ello, y si bien debe conocer las posibles consecuencias no debe estereotipar ni categorizar a las personas como

vctima/victimario u ofensor y victima, porque como bien seala el profesor Neuman, uno recin en la sala de mediacin descubre quin realmente es vctima y quien es victimario. El mediador deber tener en cuenta que existe un conflicto de ndole compleja que ha ingresado mediante una tipificacin penal, hecho este que conlleva que necesariamente el mediador conozca derecho penal.-

Precisamente por ello lo primero que deber hacer el mediador es que la persona que infraccion la ley tome conciencia de ello y se responsabilice por su accionar, entendida esta responsabilidad como la necesidad del supuesto ofensor de reparar las cuestiones que puede haber afectado al otro, sin que ello implique que en el proceso de mediacin se juzgue, se condene, absuelva, se victimice o se castigue a las personas involucradas. Deber evitar la bsqueda de la verdad material ya que son las partes quienes propondrn soluciones que satisfagan sus intereses, obviamente con el debido cuidado de parte del mediador que no se vulnere el orden pblico.La necesidad de otorgar realmente una solucin a dicha conflictiva es lo que me lleva a reflexionar acerca de la responsabilidad con la que se debe implementar la aplicacin de ley de mediacin penal, ello es muy importante ya que la finalidad es precisamente que sea una alternativa para las partes y no un accesorio a la condena penal donde

realmente las partes sientan que se encuentran ante un nuevo mtodo que atienda sus verdaderos y reales intereses y necesidades.-

Con todo esto estara en condiciones de sostener que la ley de mediacin penal implementada en forma correcta podr ser un excelente mecanismo de solucin de controversias y control social donde los justiciables encuentren respuestas rpidas y diferentes a los viejos mecanismos existentes, pero reitero se deber ser muy cuidadoso en su implementacin que indefectiblemente deber contar con recursos materiales suficientes y operadores del sistema debidamente formados para realizar una tarea tan compleja , ya que andar un camino inverso implicara no solo afectar la institucin mediacin sino que lejos de proporcionar una alternativa al justiciable nuevamente se

sentira revictimizado por el propio sistema que hoy crea un mecanismo diferente para solucin el conflicto penal.-

Dra. Rosario M. Snchez.Abogada-Mediadora.-