Curso de Direito Disciplina: Direito Civil I (Parte geral) Prof. Nelson Joaquim AUSNCIA 1. Morte da pessoa natural 1.1.

Morte real (art. 6 1 parte) do CC) Morte real a morte enceflica, isto , a morte cerebral em que o crebro da pessoa para de funcionar. Este critrio aplica-se tambm para fins de remoo de rgos para transplante. (art. 3 Lei 9.434/97). Para tanto, necessrio um laudo mdico, visando elaborao do atentado de bito, que deve ser registrado no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Naturais, conforme dispe os art. e 80 da Lei 6015/73. (existncia do corpo). Estes artigos relacionam as pessoas que so obrigadas a fazer a declarao de bito e o que deve conter o atestado de bito. 1.2. Morte presumida sem declarao de ausncia (art. 7 do CC). Existem duas hipteses de morte presumida sem declarao de ausncia, previstas em dois incisos do art. 7 do CC, que se distingue da morte real pela ausncia do corpo. a) Desaparecimento do corpo da pessoa, sendo extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida. b) Desaparecimento de pessoa envolvida em campanha militar ou feito prisioneiro, no sendo encontrado at dois anos aps o trmino da guerra. No primeiro caso, (art. 7 I) trata-se de pessoas desaparecidas em acidentes de avio, helicptero, naufrgio, inundao, incndio, terremoto, desabamento de

um edifcio ou casa ou qualquer outra catstrofe, quando estiver provada a sua presena no local do desastre e no for possvel encontrar-se o cadver para o exame ou laudo mdico. Esgotados todos os meios de buscas e averiguaes do corpo da pessoa (pargrafo nico do Art. 7). No sendo encontrado o corpo, pode ser requerida a declarao de morte presumida, sem decretao de ausncia, podendo, ainda, ser utilizada a justificao de bito, prevista no art. 88 da Lei 6.015/73 (Lei de Registro Pblico). Alm disso, presume-se a morte sem declarao de ausncia de pessoas que tenham participado, ou tenham sido acusadas de participao, em atividades polticas, no perodo de 2 de setembro de 1961 a 5 de outubro de 1988, e que, por este motivo, tenham sido detidas por agentes pblicos, achando-se, desde ento, desaparecidas, sem que delas haja notcias (redao da Lei 10.536/2002).1 A 2 parte do art. 6 aponta apenas uma presuno de morte, com declarao de ausncia, em que o ausente tratado como se morto fosse apenas para alguns efeitos de abertura da sucesso provisria, mas no h certeza da sua morte. (arts. 26 e 28 do CC). Embora presumisse a morte do ausente nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso definitiva. Antes disso, os efeitos da declarao de ausncia sero apenas patrimoniais, limitando-se a permitir a abertura da sucesso provisria,como veremos a seguir. 2. Morte presumida com declarao de ausncia ( art. 22 a 39 CC) 2.1. Noo - Ausncia pode ser considerada como hiptese de morte presumida, nos casos em que a autoriza a abertura de sucesso definitiva (art. 6, segunda parte) Trata-se do desaparecimento da pessoa natural, sem deixar corpo presente. A morte presumida com declarao de ausncia ocorre quando a pessoa est em local incerto e no sabido, no havendo indcios das razes do seu desaparecimento.
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Tartuce, Flavio. Direito civil I. 7. Ed. Rio de Janeiro: Forense; S. Paulo:Mtodo, 2011.

2.2. Conceito de ausente (art. 22 CC) Ausente a pessoa que desaparece de seu domiclio sem dar notcia de seu paradeiro e sem deixar representante ou procurador para administrar-lhe os bens, vindo por esse motivo a ser declarado judicialmente ausente, conforme dispe o art. 22 e seg. do C.C e art. 1159 do CPC. Trata-se de uma presuno de morte relativa, pois existe a possibilidades de retorno da pessoa que desapareceu. 3. Fases de ausncia: Curadoria dos bens do ausente (art. 22 a 25); sucesso provisria (art. 26 a 36) e sucesso definitiva (art. 37 a 39) 1 Fase - Curadoria dos bens do ausente (art. 22 a 25; art. 1159 CPC) Na primeira fase, existe o interesse social de preservar os bens do ausente sobre terceiros, pela possibilidade dele estar vivo e a hiptese de eventual retorno. Nesta fase ser nomeado um curador dos bens do ausente, para guardar seus bens. Assim, constatando o desaparecendo a pessoa do seu domiclio, sem deixar procurador ou representante para administrar os seus bens, a requerimento de qualquer interessado, ou do Ministrio Pblico, o juiz declara a ausncia, manda arrecadar os bens e nomeia curador, para administrar os bens do ausente (art. 22 CC; art. 1.159 CPC). A curadoria dos bens do ausente prolonga-se pelo perodo de um ano, durante o qual sero publicados editais, de dois em dois meses, anunciado a arrecadao e convocando o ausente a reaparecer e entrar na posse de seus bens (art. 1161 CPC) Quem pode ser curador? - o cnjuge sempre que no esteja separado judicialmente, ou de fato por mais de dois anos antes da declarao da ausncia. Em falta de cnjuge e existindo companheira, est devera ser nomeada como curadora (art. 226 3 da CF). Em fala o cnjuge ou da companheira, a escolha recair em ordem preferencial, nos pais e nos descendentes. Entre os

descendentes os mais prximos. Na falta das pessoas mencionadas, o juiz nomear curador dativo. (art. 25). Cessa a curadoria, pelo comparecimento do ausente, do seu procurador ou quem represente; pela certeza da morte do ausente e pela sucesso provisria. 2 Fase - Sucesso provisria (Art.. 26 a 36; art. 1163 CPC) Na segunda fase, prolongando-se a ausncia e aumentando a possibilidade de que haja falecido, a proteo legal volta-se para os herdeiros e dos direitos dos credores, cujos interesses passam a ser considerados. Nesta fase, permitida a abertura da sucesso provisria (art.s 26)2 Transcorrido um ano da arrecadao dos bens do ausente, ou se ele deixou representante ou procurador, em se passando trs (trs) anos, poder os interessados requerer ao juiz, que declare a ausncia e abra a sucesso provisria, nos termos do art. 26 do CC e art. 1163 do CPC. Decorrido o prazo previsto no art. 26 do CC, no havendo interessado em relao a herana, o Ministrio pblico tem legitimidade para requerer a abertura da sucesso provisria, (art. 28 1 CC) A sucesso provisria equipara-se a morte presumida, somente para permitir a abertura da sucesso, bem como do inventrio, no prazo de 30 dias, mas a esposa do ausente no considerada viva. Interessados para requerer a sucesso provisria: (art. 27) a) O cnjuge no-separado judicialmente; ou a companheira, na falta do cnjuge. (art. 226 3). b) Os herdeiros presumidos, legtimos ou testamentrios; (art. 227 6) c) Os que tiverem sobre os bens do ausente direito dependente de sua morte; d) Os credores de obrigaes vencidas e no-pagas.
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Coelho, Fabio Ulhoa.Curso de direito civil, volume I. So Paulo: Saraiva,2003.

A sentena de sucesso provisria somente produz efeitos aps 180 dias de publicada na imprensa. Mas logo aps o trnsito em julgado possvel a abertura de testamento, se houver, abertura do inventrio e partilha dos bens, como se o ausente fosse falecido. O interessado ao requer a abertura da sucesso provisria pedir a citao pessoal dos herdeiros presentes e do curador; e a citao por edital dos herdeiros ausentes para se habilitarem Logo que passe em julgado a sentena, que determina a abertura da sucesso provisria procede-se abertura do inventrio ou testamento, se houver, com a partilha dos bens, como se o ausente fosse falecido, no prazo de 30 (trinta dias) Todavia, a sentena s produzira efeito seis meses de sua publicao. (art. 28 CC; art. 1165 CPC). No comparecendo os herdeiros ou interessados para requerer o inventrio at 30 (trinta) dias depois de passar em julgado a sentena, os bens da herana ficaro sob a guarda e administrao de um curador. Depois sero expedidos editais e declarada a vacncia da herana, passando para o domnio do poder pblico. (art. 1819 a 1822). Os bens sero entregues aos herdeiros em carter provisrio, desde que prestem garantias da restituio dos bens, mediante penhores ou hipoteca equivalentes. (art. 30) Se no o fizerem, no sero imitidos na posse, ficando os bens sob a administrao do curador ou de outro herdeiro designado pelo juiz e que preste garantia. Porm, os herdeiros excludos da posse provisria, por falta de recursos para prestar cauo, poder justificar a falta de meios, requerendo que lhe seja entregue metade dos rendimentos que tem direito (art. 34). Alm disso, esto dispensados de prestar garantias (penhores ou hipoteca) os ascendentes e descendentes, que provarem a sua qualidade de herdeiros. (art. 30 2 CC). Na sucesso provisria podero os herdeiros empossados nos bens do ausente, passam a responder por eventuais dvidas do desaparecido, at os

limites de sua herana (ar. 1792 CC). Podero tambm representar ativamente o desaparecido, no caso de ser credor em relao a terceiros. Vale lembrar que os imveis do ausente, no podero ser alienados, salvo em caso de desapropriao, ou hipotecados ou ordem judicial para lhes evitar a runa (art. 31) Se o retorno do ausente ocorrer durante o perodo da sucesso provisria, e ficar provado que o seu desaparecimento foi voluntrio e injustificado, ele perder apenas sua parte nos frutos e rendimentos (art. 33). Cessar a sucesso provisria: a) Se o ausente aparecer, ou se lhe provar existncia, depois de estabelecida a posse provisria (art. 36); b) Quando houver certeza da morte do ausente (art. 1.167, I, CPC); b) 10 anos depois de passada em julgada a sentena de abertura da sucesso provisria Art. 1.167, II, CPC) c) Quando o ausente contar 80 anos de idade e houverem decorrido 5 anos das ltimas notcias (art. 1.167, III CPC) 3 Fase - Sucesso definitiva (art. 37 a 39) Na terceira fase, finalmente, depois de longo perodo de ausncia, autorizada a abertura da sucesso definitiva, para atender principalmente os interesses dos herdeiros e legatrios. Poder os interessados, dez anos depois de passada em julgado a sentena que concedeu a abertura da sucesso provisria, requerer a sucesso definitiva e o levantamento das caues prestadas, conforme dispe o art. 37 do CC. Pode tambm requerer provando-se que o ausente tem oitenta anos de idade e decorreram cinco anos das ltimas noticias suas (art. 38), Neste caso, no h necessidade de se observar as fases anteriores, ingressandose de forma direta nesta terceira fase, aps cinco anos (art. 38 CC).3 Nesta terceira fase, configura-se a morte presumida do ausente. Em razo disso, fica dissolvido o vnculo matrimonial entre o ausente e o seu cnjuge,

Gonalves, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro parte geral. So Paulo: Saraiva, 2012.

mesmo ocorrendo o retorno do ausente. (art. 1571, 1 do CC) Os herdeiros podero dispor livremente do domnio dos bens. Todavia, regressando o ausente nos dez anos seguinte abertura da sucesso definitiva, ter ele direito somente em relao aos bens ainda existentes, no estado em que se encontram, ou em relao queles bens que foram comparados da venda dos bens que lhe pertenciam (bens sub-rogado) Pode-se dizer que a sucesso definitiva quase definitiva , pois a lei ainda admite a hiptese de retorno do ausente. Neste caso, caso o ausente retorne nos dez anos seguintes abertura da sucesso definitiva, ter direito aos bens existentes e no estado em que se encontrarem. Se tais bens tiverem sido alienados, o ausente receber o preo que os demais herdeiros ou interessados tiverem recebidos. (art. 39 do CC). V-se, ento, que o ausente retornando no prazo de vinte anos, ainda assim, ter o seu direito assegurado. Porm, com o trnsito em julgado da sentena da sucesso definitiva, presumi-se a morte do ausente e a decretao da ausncia. BIBLIOGRAFIA TARTUCE, Flvio. Direito Civil I : Lei de introduo e parte geral. 7. Ed. Rio de Janeiro: Forense So Paulo: Mtodo, 2011 (p. 209/219 GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro: volume I: Parte geralSo Paulo: Saraiva, 2010. FARIAS, Cristiano Chaves. Direito civil teoria geral Rio de Janeiro:Lumen Juris Editora: 2008. COELHO, Fabio Ulhoa: Curso de direito civil, volume I. So Paulo:Saraiva, 3003. Texto elaborado pelo prof. MS. Nelson Joaquim Rio, 05/05/2013