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: 21-A-2001 CAMARA DE FAMILIA DE LA SECCION DEL CENTRO, SAN SALVADOR, A LAS ONCE HORAS DEL DIA CATORCE DE MAYO DEL AO DOS MIL UNO. El presente recurso de apelacin ha sido interpuesto por el Dr. JULIO CESAR MENA VARELA, apoderado del seor ********, mayor de edad, contador, de este domicilio. Impugna la resolucin proveda a las catorce horas y diez minutos del da treinta de enero del presente ao, en el PROCESO DE IMPUGNACION DE PATERNIDAD promovido contra el menor ***********, representado por su madre seora ******** conocida por ***********, mayor de edad, gua turstica, de este domicilio. Dicha resolucin fue proveda por la JUEZA TERCERO DE FAMILIA de esta ciudad, Licda. EVELYN ROXANA NUEZ FRANCO. El recurso fue debidamente admitido por la a quo. El expediente se recibi el da uno de marzo del presente ao. VISTOS LOS AUTOS Y CONSIDERANDO: I. La resolucin impugnada, de fs. 25 de la pieza principal, declara inadmisible la demanda presentada por el recurrente. Aduce la a quo que el Dr. MENA VARELA no cumpli con todos los requisitos de admisibilidad, porque no expres desde cuando el demandante tuvo conocimiento del fallecimiento del seor ********, padre del menor ************, siendo dicha informacin necesaria para establecer la procedencia de la demanda. Para una mejor comprensin del caso planteado es necesario hacer un resumen de los hechos que fundamentan la pretensin de impugnacin de la paternidad (desplazamiento de estado) del nio ********, por el seor ********, presunto to abuelo del menor. El sub jdice trata de la impugnacin de la paternidad del seor *******, en relacin al nio *********, quien naci el da veinticuatro de julio de mil novecientos noventa y cuatro, del matrimonio de los seores *******, quienes contrajeron matrimonio el da veintids de julio de mil novecientos noventa. La partida de nacimiento de dicho menor fue asentada el da tres de octubre de mil novecientos noventa y cuatro, por el referido seor ********; por lo que adems de operar la paternidad por ministerio de ley, existe reconocimiento voluntario de la misma. Arts. 140, 141 y 143 C. F.. El seor ********* falleci el da tres de abril de mil novecientos noventa y seis; aproximadamente un ao y diez meses despus de acaecido el reconocimiento de paternidad. El referido seor ***********fue hijo de ********, quien falleci el da tres de septiembre de mil novecientos noventa y nueve; por tanto, el nio **********, como nieto de la seora *******, es presunto heredero de sta.

As las cosas, el seor *************, por medio del ahora apelante, Dr. JULIO CESAR MENA VARELA, impugna la paternidad del seor ********** en relacin al nio ********, alegando inters actual. II. Por medio del escrito de fs. 26/27 de la pieza principal, el Dr. MENA VARELA, apel de la resolucin aludida. Alega que el fallecido seor ********* tena derecho a impugnar la paternidad en el trmino de noventa das contados desde aquel en que tuvo conocimiento de la paternidad que por ley se le atribuye, cita en apoyo de su argumento el Art. 152 C.F. Aade que su representado tiene inters actual en impugnar la paternidad del seor ********* en relacin al menor *********, y que el Art. 153 C. F. le permite hacerlo en los mismos trminos que la ley faculta al padre, es decir, en el plazo de noventa das desde que supo de la existencia del hijo. Adems, sostiene que para su cliente dicho plazo empez el da quince de noviembre del ao prximo pasado, fecha en la que se le notific la acumulacin de las diligencias de aceptacin de herencia iniciadas por la seora ********** en representacin del nio **********, a las promovidas por el recurrente en el Juzgado Primero de lo Civil de esta ciudad. Que tal circunstancia fue comunicada al Juzgado por medio del escrito presentado el da veintiuno de diciembre del ao anterior. Pretende que se revoque el auto que declara inadmisible la demanda, por no estar arreglado a derecho y se ordene la admisin de sta con las modificaciones que expone en su libelo. III. La alzada se limita a determinar: 1) Si las prevenciones fueron debidamente fundamentadas y 2) Si es procedente admitir la demanda. Para ello debemos analizar las normas jurdicas atinentes al caso en relacin a los hechos que fundamentan la pretensin planteada en el libelo de demanda y escritos posteriores de fs. 18 y 23 de la pieza principal. El Cdigo de Familia distingue la impugnacin de la paternidad matrimonial y la impugnacin de la paternidad extramatrimonial; la primera se encuentra regulada en los Arts. 151 / 155 C. F. y la segunda en los Arts. 156 y 157 del mismo cuerpo legal. El Art. 151 C. F. establece que la impugnacin de la paternidad matrimonial o atribuida por ley, en vida del marido, nicamente puede ser incoada por ste y por el hijo. El Art. 152 C. F. regula los presupuestos para el ejercicio de la accin, fijando el plazo de caducidad de noventa das para el ejercicio de la misma. De la lectura de dicha disposicin es evidente que para que el marido pueda impugnar la paternidad que por ley se le atribuye no debe existir reconocimiento de la paternidad por parte de ste; lo que es conforme con el Art. 147 C.F. que prescribe la irrevocabilidad del reconocimiento de paternidad. En el caso de la impugnacin de la paternidad atribuida por ley o matrimonial, se prev la impugnacin por terceros, segn lo prescrito en el Art. 153 C. F. que textualmente dice: " Si el marido muere antes de vencido el trmino que le concede este Cdigo para desconocer al hijo, o antes de que ste nazca, podrn impugnar la paternidad en los mismos trminos los herederos del marido, sus ascendientes, aunque stos no tengan parte alguna en la sucesin, y toda otra persona a quien la pretendida paternidad irrogare perjuicio actual.

Este derecho no tendr lugar si el marido hubiere reconocido al hijo como suyo por cualquiera de los medios contemplados en este Cdigo. Esta accin caduca transcurridos noventa das contados desde la fecha en que los interesados supieron la muerte del padre, o en caso de haber ste desaparecido, desde el primer decreto de posesin concedida a sus herederos presuntos, o desde que supieron el nacimiento del hijo, si ocurriere despus de la muerte del padre". Dicha norma establece los siguientes presupuestos para el ejercicio de la accin: 1. 2. Que el padre haya fallecido antes del vencimiento del plazo de caducidad que le concede la ley para impugnar la paternidad del hijo que pasa por suyo, es decir, que haya muerto dentro de los noventa das siguientes a aquel en que tuvo conocimiento de la paternidad que se le atribuye. O bien, que el padre haya fallecido antes del nacimiento del hijo. No pudiendo suspenderse el plazo de noventa das en este caso, por no haber existido imposibilidad fsica o mental de parte del padre para tener conocimiento del nacimiento del hijo que l mismo reconoci como tal. 3. 4. Que el padre no haya reconocido como suyo al hijo por cualquiera de los medios sealados en el Art. 143 C. F. 5. 6. Que no haya caducado el plazo de noventa das contados desde la fecha en que los interesados supieron la muerte del padre o en caso de haber ste desaparecido, desde el primer decreto de posesin concedida a sus herederos presuntos, o en el caso de fallecimiento del padre antes del nacimiento del hijo, desde que supieron del nacimiento de ste. Al respecto, en el Documento Base y Exposicin de Motivos del Cdigo de Familia (Tomo II, publicacin de la Unidad Tcnica Ejecutiva, 1995, pg. 597), se expone que la normativa sobre impugnacin de la paternidad tiene similitud con la anterior regulacin del Cdigo Civil, destacndose, entre otros, el siguiente cambio: "Si el marido reconoci como suyo, por cualquier medio legal, al hijo que an estaba en el vientre materno o despus de nacido, y muere antes de que venza el plazo para la impugnacin o el hijo es pstumo, la paternidad se vuelve inimpugnable para otros interesados, en virtud de que sta se ha establecido por la presuncin legal y por reconocimiento del padre (Art. 153)...." Segn lo expuesto, los procesos de impugnacin de la paternidad del marido por terceros, nicamente pueden ser incoados si el padre no ha reconocido al hijo como suyo por cualquiera de los medios sealados en la ley. En caso contrario, segn el Art. 153 Inc. 2 C. F., "este derecho no tendr lugar". Es decir, ni el padre, ni los terceros pueden ejercer la impugnacin de la paternidad as establecida. Esta tesis aparece corroborada por la doctrina. Al respecto, Borda expresa que los herederos carecen de accin si el padre hubiera reconocido al hijo en su testamento o en otra forma

pblica. No importa que se pudiera probar inequvocamente otra paternidad; el reconocimiento paterno extingue la accin de los herederos. IV. En el sub jdice, con las certificaciones de partidas de matrimonio de los seores ********** y de nacimiento del menor *********, agregadas a folios 6 y 24 de la pieza principal, se ha establecido lo siguiente: a. b. Que los seores ******** contrajeron matrimonio el da veintids de junio de mil novecientos noventa; c. d. Que el nio ********** naci el da veinticuatro de julio de mil novecientos noventa y cuatro; y e. f. Que el seor ********** reconoci como su hijo al nio ********* al inscribir el nacimiento de ste en el Registro correspondiente, segn lo prescrito en el Art. 143 ord. 1 C. F. Con base en los datos anteriores concluimos que la paternidad del nio como hijo de *********** no slo se presume conforme a lo dispuesto en el Art. 141 C. F., sino que adems fue establecida y reconocida por el mismo padre, siendo definitivamente irrevocable conforme al Art. 147 C. F.. Por lo que, conforme a lo expuesto en el considerando precedente y a los datos sealados, sostenemos que en el sub lite la pretensin de impugnacin de paternidad no rene los presupuestos para su ejercicio. Concretamente, carece del requisito denominado "posibilidad jurdica", la cual segn VSCOVI " consiste en que la pretensin se halle regulada por el derecho objetivo, que se encuentre tutelada por este". Aadiendo que "Fuera de ello se requiere una cierta adecuacin entre el hecho alegado y la norma invocada, esto es, una cierta coincidencia objetiva entre los hechos histricos en que se funda la demanda y los hechos que constituyen el supuesto de la norma jurdica que se menciona como su fundamento (Calamandrei)", (vase Enrique Vscovi, Teora General del Proceso, Edit. Temis, Santa Fe de Bogot, Colombia, 2 edicin, 1999, pgs 68/69). Afirmamos lo anterior, basndonos en el Art. 153 C. F. que establece como presupuesto para el ejercicio de la impugnacin de la paternidad del marido por terceros, que el padre no haya reconocido como suyo al hijo por cualquiera de los medios sealados en la ley; y en el presente caso el seor ********** reconoci voluntariamente como su hijo al nio **********. Cabe recalcar que si la accin de impugnacin le es denegada al padre, por la ley, desde el momento del reconocimiento, con mayor razn es denegada a los terceros. Es ms, al pretender el demandante encajar los hechos que fundamentan su pretensin en el Art. 153 C. F. incurre en una errnea interpretacin del precepto citado. Por lo que, consideramos que las prevenciones realizadas por la Jueza a quo son innecesarias, pues la pretensin es improcedente segn se ha expuesto. En consecuencia, la resolucin impugnada ser modificada, declarndose la improcedencia de la demanda, a fin de evitar una sentencia inhibitoria; Art. 7 letra e) L. Pr. F.

Por tanto y en aplicacin de los Arts. 141, 143 Ord. 1 y 153 C. F., 7 letra e), 147, 148, 149, 153 letra a), 156, 160 y 161 L. Pr. F., 428 Pr. C. a nombre de la Repblica de El Salvador esta Cmara FALLA: Modifcase la resolucin impugnada de folios 25 de la pieza principal as: Declrase improcedente la demanda de Impugnacin de la Paternidad del marido por Terceros, presentada por el recurrente, como apoderado del seor ***********, por no reunir los presupuestos sealados por la ley para el ejercicio de la accin. Devulvase al Juzgado de origen el expediente con certificacin de esta sentencia. Notifquese.

PRONUNCIADA POR LOS SEORES MAGISTRADOS DOCTOR JOSE ARCADIO SANCHEZ VALENCIA Y LICDA. RHINA ELIZABETH RAMOS GONZALEZ.

SECRETARIO.

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