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REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA UNIVERSIDAD DEL ZULIA FACULTAD DE CIENCIAS JURIDICAS Y POLITICAS DIVISIN DE ESTUDIOS PARA GRADUADOS PROGRAMA: MAESTRIA DE DERECHO PROCESAL CIVIL

LA PRUEBA DEL DERECHO DE PROPIEDAD SOBRE BIENES MUEBLES E INMUEBLES EN EL JUICIO REIVINDICATORIO

Trabajo de Grado para aspirar al Ttulo de Magster en Derecho Procesal Civil Autor: Acosta V. Luis Alberto Tutora: Dra. Laura Garca

Maracaibo, noviembre de 2007

LA PRUEBA DEL DERECHO DE PROPIEDAD SOBRE BIENES MUEBLES E INMUEBLES EN EL JUICIO REIVINDICATORIO

Autor: Acosta V. Luis Alberto Telfono: 0261 7293062 Correo Electrnico: laav1971@yahoo.es Tutor: Dra. Laura Garca Firma del Tutor:___________________

LA PRUEBA DEL DERECHO DE PROPIEDAD SOBRE BIENES MUEBLES E INMUEBLES EN EL JUICIO REIVINDICATORIO

Autor: Acosta V., Luis Alberto. C.I.: 9.783.646 Calificacin:________________________ Observaciones:_________________________________________________________ ______________________________________________________________________ ______________________________________________________________________ Profa. Dra. Laura Garca Firma:______________________________ Maracaibo, 28 de noviembre de 2007

5 INDICE GENERAL Resumen.. Abstract.... Introduccin 8 9 10

Capitulo I: Los bienes y su clasificacin jurdica en muebles e inmuebles. 1. La nocin de cosa y el concepto de bien 1.1. Definicin de res 1.2. Definicin de cosa. 1.3. Definicin de bienes. 1.4. Objeto y objeto jurdico. 2. Clasificacin de los bienes en muebles e inmuebles

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Captulo II: La posesin y el derecho de propiedad 1. Relacin entre propiedad y posesin. 2. La posesin 2.1. Concepto 2.2. Antecedentes histricos y legales de la posesin.. 2.3. Elementos de la posesin segn la concepcin de Savigny.... 2.4. Elementos de la posesin en el derecho venezolano. 2.5. El objeto de la posesin 2.6. La adquisicin, transmisin y prdida de la posesin. 2.7. La posesin ad usucapionem y la posesin de buena fe en la prescripcin adquisitiva 2.8. La prescripcin adquisitiva o usucapio.

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43 48

6 2.8.1. Tipos de usucapin 49

2.8.2. Causas que impiden la usucapin 2.8.3. Causas que suspenden la prescripcin.. 2.8.4. Causas que interrumpen la prescripcin. 2.8.5. Efectos de la usucapin 3. La propiedad 3.1 Antecedentes histricos del derecho de propiedad.. 3.2. Concepto. 3.3. Fundamento constitucional.. 3.4. Elementos de la propiedad.. 3.5. Caractersticas del derecho de propiedad. 3.6. Tipos de propiedad 3.6.1. Propiedad pblica.. 3.6.2. Propiedad privada. 3.7. Prerrogativas del derecho de propiedad 3.8. Restricciones y obligaciones a que est sometida la propiedad 3.9. Tutela del derecho de propiedad. 3.9.1. Concepto de accin reivindicatoria. 3.9.2. Caractersticas de la accin reivindicatoria y requisitos para su ejercicio.

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Captulo III: La prueba de bienes muebles e inmuebles en el juicio reivindicatorio

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7 1. Concepto de prueba.. 2. Fuente, medios y objeto de la prueba 76 2.1. Fuentes de la prueba 76 2.2. Medios de prueba. 78 2.3. Objeto de la prueba.. 81 2.4. Diferencias entre las nociones de fuentes, medios y objeto de la prueba.. 85 3. Actividad del juez, al analizar para sentencia, las nociones de fuente, medio y objeto de la prueba 87 4. la reivindicacin de bienes muebles y su prueba en juicio. 90 5. La reivindicacin de bienes inmuebles y su prueba en juicio. 98 6. La funcin del registro en la prueba del derecho de propiedad. 102 73

Conclusiones.... Referencias bibliogrficas..

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8 Acosta Vsquez, Luis Alberto. LA PRUEBA DEL DERECHO DE PROPIEDAD SOBRE BIENES MUEBLES E INMUEBLES EN EL JUICIO REIVINDICATORIO. Proyecto de Trabajo Especial de Grado para optar al ttulo de Magster en Derecho Procesal Civil. Universidad del Zulia. Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas. Divisin de Estudios para Graduados. Maracaibo. 2007. p. RESUMEN

La presente investigacin tiene como objetivo general analizar la prueba del derecho de propiedad sobre bienes muebles e inmuebles en el juicio reivindicatorio. El hombre siempre ha requerido de elementos probatorios del derecho de propiedad, por lo que es clsica esta discusin en la doctrina, sin embargo las modernas legislaciones se estn apartando de la tradicional clasificacin antes indicada para referirse a los llamados bienes registrables y bienes no registrables. De igual modo la prueba del derecho de propiedad sobre bienes inmuebles est vinculada de forma directa con el sistema registral que impera en un determinado pas, es por ello que en el derecho alemn los datos contenidos en el registro sobre la titularidad del derecho de propiedad se erige a partir de una presuncin iure et iure, con lo cual dicho derecho se hace incontrovertible, quedando slo la posibilidad de impugnar el registro como mecanismo hacer frente a la pretensin del actor reivindicante. la relacin entre el registro y el catastro constituye la frmula a partir de la cual se construye la referida presuncin, por lo que existe perfecta coincidencia entre la realidad fsica y la jurdica. Por otra parte, la propiedad de bienes muebles podra probarse a partir de la posesin de buena fe, teniendo esta solucin cabida respecto del demandado frente al actor reivindicante y siempre y cuando no se trate de un bien mueble registrable, dejando a salvo las consideraciones referentes a la condicin de buena fe del poseedor. Para alcanzar el mencionado objetivo hemos seleccionado una investigacin de tipo jurdico documental; ubicndonos en el contexto especfico del derecho patrio y tomando como referencia el derecho comparado.

Palabras clave: propiedad, pruebas, bienes muebles, bienes inmuebles, reivindicacin. Correo electrnico: laav1971@yahoo.es

9 Acosta Vsquez, Luis Alberto. LA PRUEBA DEL DERECHO DE PROPIEDAD SOBRE BIENES MUEBLES E INMUEBLES EN EL JUICIO REIVINDICATORIO. Proyecto de Trabajo Especial de Grado para optar al ttulo de Magster en Derecho Procesal Civil. Universidad del Zulia. Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas. Divisin de Estudios para Graduados. Maracaibo. 2007. p.

ABSTRACT
The present investigation us as general objective the analysis of the test of the right of property on personal property and real estate in the judgment reivindicatif. The man has always required of probative elements of the right of property, for which is classic this discussion in the doctrine, nevertheless the modern legislations are being set apart of the traditional classification before indicated to be referred to the calls goods registrer and goods not registrer, for which with the same one to seem to be facilitating the test of the same. To reach the mentioned objective we have selected an investigation of documentary legal type. Keywords: property, tests, personal property, goods real estate, demand. E-mail: laav1971@yahoo.es

10 INTRODUCCIN

Una de las necesidades ms importantes del ser humano la representa el satisfacer su curiosidad por hechos acaecidos histricamente. Tal exigencia del hombre vara segn las culturas y el tiempo, abarcando diversos campos cientficos propios de las ciencias sociales y naturales. As el mdico con el propsito de tener plena conviccin y certeza de su diagnstico, interroga al paciente para conocer y poder establecer su historia clnica. De igual modo, ante la creencia de una determinada enfermedad ordena la realizacin de exmenes de variada ndole, para de esta forma obtener la seguridad y garanta en su decisin al momento de prescribir un tratamiento. En tal sentido en el actuar del juez, se puede observar la necesaria indagacin por parte de este, de hechos acaecidos en el pasado y que las partes llevan a su conocimiento con el propsito de obtener de l un fallo que les resulte favorable. La declaracin estimatoria de una pretensin se lograra a partir del nivel de convencimiento que pueda obtener el magistrado que conoce de una determinada causa, an cuando en ocasiones, como podra ocurrir con el mdico, dicho conocimiento pudiera ser equvoco resultando en una sentencia o diagnstico que no se corresponde con los supuestos fcticos que existen en la realidad, con lo que se estara dando fiel cumplimiento al derecho, ms no a la justicia.

El resultado de la actividad probatoria se desenvuelve sobre la base de lo que indubitablemente se discute en un determinado proceso, es as que la clsica distincin entre derecho sustantivo y adjetivo mantiene a nuestro juicio una gran importancia. En este orden de ideas la necesaria correlacin entre las clasificaciones indicadas nos permite entender que el discurrir de la actividad procesal tiene como punto de partida los hechos alegados por las partes en el proceso, sin embargo no resulta menos cierto que las situaciones fcticas sealadas son reguladas por normas generales de carcter legal y que tienen que ser aplicadas por los rganos competentes para ello, bien sean estos judiciales o administrativos, por lo que corresponde al orden jurdico determinar bajo que condiciones estos rganos debern ejercer sus funciones. Es as que resulta indispensable que la norma general que regula un hecho en abstracto, se le asigne una consecuencia de la misma naturaleza, requiriendo para su aplicacin individualizarla y

11 generando la imposicin de un acto coactivo concreto segn sea lo alegado y probado en el proceso. De esta manera se est creando una norma individual para el caso especficamente considerado. Este derecho construido a partir del indicado silogismo, descansa sobre la base de la existencia de dos tipos de normas: las sustantivas y las adjetivas.

De lo anteriormente expuesto podemos inferir que el proceso de produccin y aplicacin del Derecho est ntimamente vinculado con la funcin del juez, quien al mismo tiempo forma parte del mismo, al ser el elemento humano a quien corresponde decidir sobre los hechos alegados por las partes en un juicio, teniendo la extraordinaria tarea de dirimir un conflicto sobre la base de normas adjetivas y sustantivas y muy especialmente de lo que los legitimados activo y pasivo hubiesen probado. Es decir, la conducta y quehacer del juez (actividad) debe ceirse a las normas formales y materiales descritas, pero en concreto la norma jurdica individualmente considerada (sentencia) debera depender de la apreciacin y valoracin que ste de, a las pruebas promovidas y evacuadas en el proceso.

La necesidad de recrear hechos histricos obliga al juez a recurrir a diversas frmulas de concrecin de la realidad. Es as que esa labor no se limita a conocer y aplicar normas jurdicas, sino que es necesario abordar el estado de las situaciones fcticas a las que esas normas debern aplicarse, de esta manera antes de la aplicacin del derecho deber determinar la veracidad de los hechos expuestos por las partes en el proceso, de tal manera que tal verificacin se puede dar respecto de los hechos mismos, as como, si estos se han producido de una determinada manera.

Por otra parte, el tema de la prueba y la labor que cumple el juez al apreciarla, referida al derecho de propiedad sobre los bienes muebles e inmuebles, plantea varias opciones tanto en el derecho patrio como en el comparado, y ello resulta de la necesidad de probar la titularidad de un derecho que modernamente ha trascendido el mbito de los derechos patrimoniales para ubicarse como un derecho fundamental inherente a la persona humana. Desde los inicios de la humanidad el hombre ha

12 requerido de bienes para la satisfaccin de sus necesidades materiales, las cuales van desde las ms bsicas, hasta aquellas en las que el factor de la capacidad econmica resulta de primer orden, por lo que la determinacin con fines judiciales o no de la titularidad de este derecho, resulta trascendental para la convivencia dentro de cualquier conglomerado humano.

Asimismo, la prueba del derecho de propiedad resulta diversa segn se trate de la clsica clasificacin de bienes muebles y bienes inmuebles. Han sido muchas las consideraciones hechas por los doctrinarios en torno a este tema tan complejo, sin embargo creemos que el mismo no est agotado, en virtud de las modernas concepciones, que de la clasificacin de los bienes se hace hoy en da, especialmente en Alemania a partir de la aprobacin de un nuevo cdigo civil en fecha 8 de enero de 2002, y la inclusin en el articulado del referido cdigo de la categora de bienes registrables y bienes no registrables, con lo que pareciera que la mxima clasificacin de las cosas en bienes muebles e inmuebles, tiende a ser superada por esta ltima, abrindose paso a un rgimen de prueba que dependera sin duda alguna de un eficiente y bien ordenado sistema registral.

Tradicionalmente en lo que respecta a los bienes inmuebles se ha tenido a la prescripcin adquisitiva como la prueba por excelencia del derecho de propiedad, sin embargo cuando esta no se ha configurado, corresponde sustituir dicha prueba por el ttulo, el cual constituye un medio probatorio importante en el juicio reivindicatorio, no solo para el actor, sino tambin para el demandado en el ejercicio de su derecho a la defensa.

La necesidad de la prueba podra surgir en diversos escenarios, los cuales van desde el judicial, en el caso del juicio reivindicatorio, hasta el administrativo, en los casos de expropiacin de inmuebles y la exigencia del pago de la respectiva indemnizacin. En este orden de ideas la prueba del derecho de propiedad pasa por varias consideraciones que estn relacionadas con el ttulo que es exhibido como elemento probatorio, tales como su calidad, la prioridad del registro, la cadena documental, entre otros aspectos, los cuales en muchos casos no resultan suficientes

13 para erigirse con la condicin de propietario del bien, por lo que cabra plantearse cuales son los lineamientos para generar en materia de propiedad de bienes inmuebles, una prueba que resulte legal, pertinente e idnea.

Asimismo, el problema de la propiedad de bienes muebles, siempre ha resultado de especial complejidad, entre otras cosas porque los mismos, por regla general, no estn sometidos a la formalidad de registro. Asimismo, el carcter de genricos que tienen la mayora de estas cosas hace muy dificultosa la prueba, llevando en muchos casos a considerar la factura como necesaria o en algunos casos suficiente para demostrar la titularidad de este derecho real. Sin embargo, cabra determinar si la prueba de la adquisicin necesariamente coincide con la del derecho de propiedad, toda vez que adquirente y propietario no siempre son la misma persona, especialmente por el dinamismo que se le imprime a las relaciones comerciales con este tipo de bienes.

En atencin a lo anteriormente expuesto y con el propsito de alcanzar los objetivos propuestos con la presente investigacin hemos dividido la misma en tres captulos:

El captulo primero, intitulado, Los bienes y su clasificacin jurdica en muebles e inmuebles, en el cual hacemos un anlisis del concepto de cosa, bien y objeto como presupuestos previos para la comprensin del alcance de estos en la tradicional clasificacin de bienes muebles y inmuebles. De igual manera planteamos la funcin que estos cumplen en la relacin jurdica, as como su vinculacin con los derechos, incluyendo el de propiedad.

El captulo segundo, intitulado La posesin y la propiedad, en el cual se aborda lo correspondiente a la relacin que existe entre estas dos instituciones de importantes efectos y contenido patrimonial, as como un anlisis de fondo de las mismas. De igual modo, se estudia el proceso de transformacin de una situacin fctica en una situacin jurdica mediante el mecanismo de la usucapin, erigindose

14 esta ltima como la prueba por excelencia del derecho de propiedad.

El captulo tercero, intitulado La prueba de los bienes muebles e inmuebles en el juicio reivindicatorio, en el cual procedemos a estudiar todo lo correspondiente a la prueba y su apreciacin por parte del juez, especialmente en el juicio reivindicatorio. De igual manera, planteamos los diversos escenarios que se pueden suscitar en este juicio, relacionados con la prueba del derecho de propiedad en lo que respecta al actor reivindicante, as como la defensa del poseedor. Por ltimo realizamos un anlisis del Sistema Registral Germnico, en el cual a diferencia del sistema registral patrio, se construye una presuncin de tipo iure et iure acerca de la titularidad del derecho de propiedad, facilitando con ello la prueba del mismo en los supuestos de la discusin de la titularidad de este derecho real por excelencia.

Las ideas previamente expuestas nos permiten justificar la seleccin de un tema a desarrollar, que a nuestro juicio constituye uno de los soportes del Derecho Probatorio y que es objeto de estudio por importantes procesalistas patrios y extranjeros, y a travs del cual pretendemos cumplir con los requerimientos necesarios para la aprobacin de este Trabajo Especial de Grado para obtener el Ttulo de Magister en Derecho Procesal Civil.

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CAPTULO I: Los bienes y su clasificacin jurdica en muebles e inmuebles.

16 1. La nocin de cosa y el concepto de bien. Al momento de abordar un tema como la prueba del derecho de propiedad

resulta necesario el anlisis previo del concepto de cosa y bien. Una de las nociones ms complejas que existen en el mbito jurdico, lo constituye la de cosa. Por regla general con la palabra cosa tiende a hacerse referencia a multiplicidad de cosas, es por ello que el derecho le reviste de un especial significado. Asimismo, de la complejidad del trmino se desprende la correspondiente relacin de los conceptos de cosa, bien y objeto. En este orden ideas, existen opiniones segn las cuales entre estos tres vocablos no existen diferencias, mientras que otros opinan lo contrario, sin embargo podemos afirmar que entre cosa y bien existe una relacin de gnero a especie, donde cosa es el gnero, y bien, una especie de cosa que para poder ser considerado como tal requiere de dos condiciones de carcter concurrentes: la utilidad y la apropiabilidad. La primera se refiere a la posibilidad de que la cosa pueda satisfacer necesidades humanas, lo cual se logra, cuando esta cumple con su funcin econmico social para la que ha sido creada; y la segunda, con la posibilidad de que una cosa pueda ser de la propiedad pblica o privada, tal como lo establece el legislador venezolano en el artculo 525 cuando dispone que las cosas que pueden ser de la propiedad pblica o privada, son bienes muebles e inmuebles, es decir que en nuestra opinin si es posible establecer una diferencia clara entre cosa y bien. Solucin diferente se da cuando nos referimos al vocablo objeto, el cual debe ser distinguido en objeto prctico y objeto jurdico. La nocin de objeto prctico coincide con la de bien, en tanto que el objeto jurdico debemos entenderlo como el deber de conducta impuesto por la norma a su destinatario, es decir que, en toda relacin jurdica podemos apreciar dos tipos de objeto: uno prctico, que corresponde a la cosa materialmente considerada, y un objeto jurdico que no es otra cosa que el deber de conducta impuesto, generalmente al sujeto pasivo de la relacin.

Por otra parte, uno de los aspectos que justifica la existencia de las nociones anteriormente sealadas, se basa en que todo derecho subjetivo tiene necesariamente una referencia objetiva, lo que significa que no existen derechos sin que stos recaigan sobre una cosa, bien u objeto. Por lo anterior, la importancia de estas nociones no slo viene dada por ser uno de los elementos de la relacin jurdica, sino que constituye uno

17 de los fundamentos para la existencia efectiva de un derecho, cualquiera sea su naturaleza.

1.1. Definicin de res. En opinin de Aguilar Gorrondona la expresin res significa: cosa; en sentido estricto y de acuerdo con el Derecho Romano son objetos materiales perceptibles por los sentidos y sobre los que pueden recaer derechos; mientras que en sentido amplio, los juristas clsicos consideran, que es todo lo que tiene existencia tanto fsica como jurdica, incluyendo tambin, las cosas materiales y las que tienen slo existencia jurdica ideal, como sera una herencia, un crdito, entre otros. (Aguilar, 1991: 18)

La palabra res tiene un significado tan amplio como el que corresponde al trmino cosa en el uso de la lengua espaola. Abarca todo aquello que puede procurar algn provecho o beneficio a las personas, claro est, atendiendo a los beneficios que puedan prestar, los cuales se conocen en el mbito jurdico como derechos y permiten a las personas disponer de la cosa a su capricho, enajenarla y hasta destruirla. (Aguilar, 1991: 18)

1.2. Cosa. El derecho positivo venezolano no define lo que es cosa. Lo utiliza en distintas ocasiones y el Cdigo Civil en algunas oportunidades lo usa en un mismo sentido, como por ejemplo, para sealar la clasificacin de bienes muebles e inmuebles, donde en forma expresa utiliza el trmino cosa, lo que ha permitido que algunos autores consideren que la palabra tiene un escaso valor y obliga a considerar, que es necesario conocer algunos criterios en torno al concepto, por las divergencias doctrinales y legislativas que existen al respecto.

La importancia del concepto se pone de manifiesto en la actualidad por tener un significado ms amplio, debido a que acepta no slo a los objetos corporales o fsicos, sino tambin a las cosas inmateriales, incluso aquellas que son producto del ingenio del hombre y los derechos que sobre ellos se ejercen generados por el desarrollo de la actividad jurdica; de modo que incluye diferentes ideas y concepciones, desde una

18 vivienda hasta los derechos, crditos y obras del ingenio.

En sentido vulgar, cosa es todo lo que existe alrededor del ser humano; aquello que es parte de la naturaleza, sin incluir al hombre, sea corporal o incorporal y, en sentido jurdico, todo lo que puede ser objeto de derecho y por tanto, aquella parte externa que el sujeto somete a su dominio capaz de producirle un beneficio econmico. Tambin se define, como todo objeto material susceptible de tener un valor. De tal manera, que al referirnos a cosa en sentido jurdico, debemos necesariamente pensar en ciertas condiciones que esta debe reunir, como la posibilidad de apropiacin, posibilidad sta que no brindan todas las cosas naturales, como el aire libre, las estrellas. (Grateron, 2000: 37)

Se considera que jurdicamente cosa, es todo ente que cumpla con los siguientes requisitos: a) Que no se conciba como una persona; b) No puede ser parte de un todo; c) Que satisfaga necesidades humanas; d) Que forme parte de una relacin jurdica y, e) Que pueda ser objeto de propiedad. Es decir, que como bien lo seala Aguliar Gorrondona, es toda realidad o porcin del mundo exterior, material o inmaterial, actual o futura, con existencia separad y autnoma, que conforme al criterio dominante en una determinada sociedad, se considera til para satisfacer necesidades humanas. (Aguilar, 1991: 21)

1.3. Bienes. Etimolgicamente procede del latn Bona, que significa bienes, riquezas y su contenido posee un sentido natural y civil. Conforme al primero, se llaman bienes porque van bien, esto es, causan bien, pues beare es ir bien y, conforme al segundo, se llaman bienes los que integran el patrimonio de una persona; en otras palabras, se consideran bienes, las cosas y los objetos materiales e inmateriales susceptibles de valoracin econmica.

Ahora bien, hay que tomar en cuenta la importancia econmica de todo derecho en relacin al concepto de bienes. Conviene aclarar que la palabra bienes tiene un doble significado: 1 stricto sensu, son bienes los objetos inmateriales (usufructo,

19 servidumbre, derecho de crdito) susceptibles de tener un valor; 2 lato sensu, son bienes todas los objetos y los bienes propiamente dichos. (Delgado, 1961: 99)

Han sido muchos los esfuerzos emprendidos por los juristas para establecer diferencias entre cosa y bien, sin embargo la mayora de estos concluyen que ambas vocablos, desde un punto de vista jurdico hacen referencia a lo mismo. En este sentido encontramos a Biondi, para quien cosa es toda entidad material o inmaterial que sea jurdicamente relevante (Biondi, 1961: 26), esto es que sea tomada en consideracin por el derecho en cuanto pueda constituir objeto de una relacin jurdica, de tal manera que cosa es por consecuencia la referencia objetiva de un derecho subjetivo. Como podemos observar para Biondi no existe diferencias entre cosa y bien, de hecho no toma en cuenta la nocin de bien en sus consideraciones. Otro autor es Ferrara, quien limita la nocin jurdica de cosa a la esfera patrimonial, de tal modo que estas seran aquellas capaces de satisfacer un inters econmico (Ferrara, cit. Kummerow:19), sin embargo con respecto a esta afirmacin creemos conveniente sealar su

inconveniencia, toda vez que en sentido tcnico los derechos tambin son considerados como cosas, y entre estos tenemos de los derechos de la personalidad y los derechos polticos, los cuales no tiene contenido patrimonial y no por ello dejan de ser derechos y por consiguiente, cosas en sentido jurdico. Por otra parte, el legislador venezolano tampoco distingue entre estas dos nociones y ello es apreciable en el citado artculo 525 del Cdigo Civil, cuando apela al principio de la apropabilidad para referirse a la mxima clasificacin de las cosas en el derecho patrio. Sin embargo, para el jurista francs Marcel Planiol (Planiol, 1945: 38) la distincin entre cosa y bien es factible en la medida en que entre estos dos trminos establezcamos una relacin de gnero a especie, donde cosa estara referido al primero y bien al segundo, es decir que bien sera una especia de cosa que para poder ser considerado como tal debe reunir las condiciones de la utilidad y apropiabilidad. Con respecto al tema planteado, consideramos que desde un punto de vista terico es perfectamente posible establecer una clara diferencia entre los vocablos estudiados, tomando como base las afirmaciones de Planiol, sin embargo creemos que desde un punto de vista prctico y legislativo tal distincin resulta innecesaria habida cuenta que sus contenidos y funcin en la relacin estn casi que totalmente confundidos.

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1.5. Objeto y objeto jurdico. Es un trmino muy usado en la relacin jurdica, que forma parte del dominio del mundo fsico o natural y se caracteriza porque existe individualmente en el tiempo y en el espacio; est en la experiencia sensible y es neutro al valor, debido a que no se puede predicar de ellos cualidades valorativas (bueno o malo, justo o injusto). En otras palabras, existen en la naturaleza, como el mar, el aire, las estrellas, la flora, la fauna, entre otros, y comprenden las categoras de espacio y tiempo, que cumplen con las leyes de la causalidad siempre en un mundo perceptible y experimentable que denominamos naturaleza fsica, por ejemplo: una piedra, y que denominamos como objetos naturales.

Existen tambin, los que comprenden, todo lo que el ser humano crea o modifica por su accin y se caracterizan porque estn en la experiencia sensible y son valiosos, ya sea positiva o negativamente; no tienen la calidad de los anteriores, sino otro tipo de realidad (en cuanto a cosas), que es la idealidad, cuya oposicin con los primeros objetos consiste en que no tiene ni espacio ni tiempo.

Este vocablo se encuentra de forma especial cuando se hace referencia a los elementos de la relacin jurdica, sin embargo con respecto a esta nocin resulta ms sencillo establecer un criterio de distincin en relacin con la de cosa y bien. Al respecto el autor alemn Hans Nawiasky comenta sobre el objeto jurdico que, indiscutiblemente este viene a constituir, si hacemos la clsica distincin entre los derechos personales y los reales, respecto de los primeros un deber de conducta que puede consistir en un hacer o en un no hacer, y en el caso de los segundos, es tambin una conducta que se ha impuesto a una persona determinada frente a otra que vendra a ser el legitimado y que normalmente constituye una conducta negativa, es decir un, no hacer. Si queremos dar una definicin suficientemente amplia sobre el objeto jurdico, seala que es la obligacin impuesta a otro por la norma jurdica cuya sancin est a disposicin del legitimado (Nawiasky, 2002: 64). En lo que respecta a otras categoras de derechos nos encontramos con que en los derechos de la personalidad, al igual como sucede con los derechos reales, por ser calificados tambin como absolutos, hay una obligacin

21 universal de respeto, en el sentido de que le corresponde al sujeto o sujetos pasivos en esas relaciones jurdicas, una conducta de abstencin, que en el caso de los derechos de la personalidad implica el respeto a la vida humana, la integridad de la persona, entre otras, en estos casos el objeto jurdico constituye un deber de conducta impuesto por la norma jurdica, pero que est relacionado con la persona misma, lo cual muchas veces y de forma errnea lleva a creer a algunos que el objeto de los derechos de la personalidad es la propia persona. Sobre este aspecto, Nawiasky no disiente de Planiol, quien afirmaba que en toda relacin jurdica se pueden distinguir dos tipos de objetos: uno prctico y el otro jurdico, con respecto a este ltimo, el mismo se pone de

manifiesto en la relacin interpersonal, es decir que no sera otra cosa que el deber de actuar conforme a lo dispuesto por el contenido de la norma jurdica de la cual es destinatario; en cambio, el objeto prctico se ubica en las cosas en sentido material, es decir porciones del mundo exterior sobre las cuales recaen derechos. Sobre este tema Nawiasky seala que pareciera que toda la teora del objeto jurdico desemboca en identificar este con intereses de orden econmico, es decir que el propio sistema nos lleva a la condicin de identificar el objeto jurdico con las cosas en sentido material. De igual modo afirma que cuanto ms evidente resulta que todo derecho subjetivo tiene un objeto, tanto menos se ha de buscar entre lo que ordinariamente se llama objeto jurdico (Nawiasky, 2002: 65), se trata aqu, la mayora de las veces, de valores econmicos que estando desde luego en relacin con las obligaciones de los destinatarios de las norma jurdica, no se identifican con ella, sino que representan solo un elemento del supuesto de hecho de las mismas, de tal manera que no seran los objetos de un derecho subjetivo, sino de una actividad que a su vez, puede ser considerada bajo el aspecto del ser debido de la obligacin como objeto del derecho subjetivo.

1.6. Clasificacin de los bienes en muebles e inmuebles. La complejidad del tema de los bienes no se limita a un asunto meramente conceptual. Otro de los aspectos de importante consideracin lo representa su clasificacin, estas pueden obedecer a diversos criterios y puntos de vista, as como de variada naturaleza, sin embargo la de nuestro inters es la clasificacin jurdica de los bienes. La divisin por categoras jurdicas es muy amplia y obedece, entre otros

22 aspectos, a la necesidad de determinar el rgimen jurdico aplicable segn la correspondiente clasificacin, lo cual es una consecuencia de la variedad de normas que nutren esta parte de los derechos patrimoniales y como lo seala Biondi, este rgimen jurdico vara segn estemos en presencia de una u otra categora de bienes (Biondi, 1961: 28). Por otra parte, el aspecto conceptual de estas clasificaciones es de especial variabilidad, por lo que resulta extremadamente ambicioso, pretender abarcar en un concepto todo el alcance y contenido de estas diferentes categoras, dejando indicado que un mismo bien puede pertenecer a diversas clasificaciones jurdicas, sin embargo, a lo que no puede pertenecer es a las dos categoras de una misma clasificacin, es decir, una determinada cosa puede ser corprea, consumible, fungible, principal, mueble y divisible, pero no corprea e incorprea, fungible e infungible al mismo tiempo.

La presente investigacin la hemos delimitado en funcin de la clasificacin de bienes muebles e inmuebles por ser esta la maxima divisium rerum del ordenamiento jurdico venezolano, y por consecuencia, representar la ms importante desde todo punto de vista. Esta importancia viene dada, debido a que el rgimen jurdico de unos y de otros es muy diferente, en cuanto al derecho sustantivo y adjetivo, de manera especfica en cuanto al rgimen de publicidad registral, las garantas reales, competencia territorial de los tribunales, medidas preventivas, tutela posesoria, venta con reserva de dominio, prescripcin adquisitiva, entre otros. Esta diferenciacin tiene una trascendencia en la actualidad, sobre todo en materia procesal y que no era posible en el Derecho Romano, donde no existieron criterios claros para diferenciar entre bienes muebles e inmuebles.

Son inmuebles, aqullos que de forma permanente estn adheridos a la tierra, su desplazamiento no es posible y debido a estar fijos no se pueden transportar. Apegado a un criterio muy clsico y tradicional, el artculo 526 del Cdigo Civil, los clasifica en bienes inmuebles por su naturaleza, por su destinacin o por el objeto a que se refieren.

El artculo 527 se refiere a los bienes inmuebles por su naturaleza, en este caso no referimos a aquella categora de inmuebles que por sus propias condiciones fsicas y

23 materiales son considerados como tal y que al mismo tiempo renen las condiciones de fijeza al suela y permanencia. En esta norma el legislador se expresa de la forma siguiente:

Artculo 527: Son inmuebles por su naturaleza: Los terrenos, las minas, los edificios y, en general, toda construccin adherida de modo permanente a la tierra o que sea parte de un edificio. Se consideran tambin inmuebles: Los rboles mientras no hayan sido derribados; Los frutos de la tierra y de los rboles, mientras no hayan sido cosechados o separados del suelo; Los hatos, rebaos y piaras y, cualquier otro conjunto de animales de cra, mansos o bravos, mientras no sean separados de sus pastos o criaderos; Las lagunas, estanques, manantiales, aljibes y toda agua corriente; Los acueductos, canales o acequias que conducen el agua a un edificio o terreno y forman parte del edificio o terreno a que las aguas se destinan. Segn desprende de la norma transcrita se evidencia dos tipos de bienes inmuebles por su naturaleza. En primer lugar aquellos en sentido estricto, entre los cuales se pueden mencionar los terrenos, minas, edificios, entre otros, los cuales por su propia condicin renen las condiciones de permanencia y fijeza al suelo; y en segundo lugar, aun cuando pudiera parecer errneo, aquellos que son muebles por su naturaleza, pero que por circunstancias muy particulares el legislador los ha considerado inmuebles por su naturaleza.

Por terrenos debemos entender una porcin de corteza terrestre o porcin de tierra, cualquiera sea sus caractersticas, y comprende no solamente el terreno como tal, sino tambin la arena y los minerales que en el mismo se puedan extraer, sin embargo en estos casos se pudiera generar la disociacin del derecho de propiedad, en el sentido de que la propiedad del terreno podra pertenecer a una persona y lo extrado de este pertenecer a otra, en condicin de bien mueble. En cuanto a las minas, estas son aquellas porciones de corteza terrestre las cuales estn sometidas a la una explotacin especial en el marco de una legislacin relacionada especficamente con las mismas. Y por ltimo, en opinin de Planiol, los edificios podemos definirlos como todo conjunto de materiales consolidados, para permanecer en la superficie o en el interior del suelo y comprenden no solamente las construcciones propiamente

24 dichas, sino las casas de habitacin, talleres, granjas y comprenden tambin toda clase de trabajos de arte, como puentes, pozos, diques, hornos, tneles, etc (Planiol, 1945: 46), en este sentido, el concepto de edificio resulta de una gran amplitud que va ms all de lo que clsicamente entendemos como tales.

El legislador tambin se refiere a los rboles mientras no han sido derribados, aqu se trata de una incorporacin natural, pero no ocurre lo mismo con respecto a las semillas, toda vez que las mismas son consideradas inmuebles por su destinacin de conformidad con el artculo 528 del Cdigo Civil. En todo caso la condicin en este supuesto es suficientemente clara: que se encuentren adheridos a la tierra.

De igual modo se refiere el legislador a los frutos de la tierra y de los rboles mientras no hayan sido cosechados o separados del suelo, en este supuesto se refiere la ley a los minerales y a las piedras preciosas que se extraen de la tierra, y en el otro caso, a los vegetales y toda vez que se produzca la cosecha o que hayan sido separados del suelo, se consideran como bienes muebles. En este caso cabra la aplicacin del principio segn el cual la suerte de lo accesorio, sigue a la suerte de lo principal, en el sentido de que si el legislador en el supuesto anterior consider los rboles como inmuebles por su naturaleza, con ms razn a los frutos que son cosas accesorias de estos, considerados como principales.

Por otra parte se sealan los hatos, rebaos, piaras y cualquier otro conjunto de animales de cra, mansos o bravos, mientras no sean separados de sus pastos o criaderos, en este caso debemos mencionar que en principio los animales son cosas semovientes y por consiguiente se pueden desplazar de un lugar a otro, por lo que tiene una naturaleza mobiliaria, sin embargo el legislador los considera como bienes inmuebles por su naturaleza, en algunos casos por incorporacin natural y en otros por incorporacin artificial. En el primer caso podramos referirnos a los animales bravos toda vez que los mismos estn vinculados de un modo natural a la tierra, es decir, en razn de ser ese su entorno originario; y en el segundo caso, referido a los animales mansos, se podra hablar de una incorporacin artificial, toda vez que la misma se ha producido por la accin del hombre en el cumplimiento de la funcin econmico social

25 de los mismos. Es importante destacar que, al igual que en el caso anterior, para que esta ficcin legal opere es necesario que se cumpla una condicin sine qua nom, y es que no sean separados de sus pastos o criaderos. La razn de ser de esta norma construida a partir de una ficcin, es que para finales del siglo XIX y principios del siglo XX, la principal actividad econmica del pas era la agricultura y la ganadera, por lo que una forma de proteccin de las mismas era sustrayendo estos bienes de la posibilidad de que sobre ellos recayesen medidas cautelares como el caso del embargo preventivo, con lo cual se estara atentando contra este tipo de actividad que se eriga como el soporte de la actividad econmica del pas.

Para Planiol, en este caso del artculo 527, el carcter de inmueble se extiende a todas las construcciones, piezas y aparatos que forman un cuerpo con l y que est destinados a completarlos (Planiol, 1945: 48)

Continuando con la clasificacin, el artculo 528 y 529 del Cdigo Civil, se refieren a los bienes inmuebles por su destinacin, la cual pudiera ser temporal y permanente. El legislador seala en el 528 lo siguiente:

Artculo 528: Son inmuebles por su destinacin: las cosas que el propietario del suelo ha puesto en l para su uso, cultivo y beneficio, tales como: Los animales destinados a su labranza; Los instrumentos rurales; Las simientes; Los forrajes y abonos; Las prensas, calderas, alambiques, cubas y toneles; Los viveros de animales. De la descripcin del artculo se desprende que estamos en presencia de bienes muebles por su naturaleza, pero que por ficcin, el legislador considera bienes inmuebles por su destinacin. De igual modo se evidencia que la clasificacin hecha en la presente norma es de carcter enunciativa y todas y cada una de las cosas sealadas son de naturaleza mobiliaria que el propietario del suelo ha colocado en el, para su uso, cultivo y beneficio, generndose una integracin de carcter econmico social, es decir que el objetivo es que el suelo rinda el mayor provecho o productividad

26 posible. Para la legislacin italiana las pertenencias son las cosas destinadas de un modo duradero al servicio o ordenamiento de otra cosa, el destino lo puede efectuar el propietario de la cosa principal o aquel que tuviera un derecho real sobre la misma, como lo sera un usufructuario. Para la legislacin alemana, son partencias las cosas muebles que sin ser partes integrantes de la cosa principal, estn destinadas a servir a la finalidad econmica y se encuentran con ellos en una relacin especial adecuadas a su destino. Nuestra legislacin no seala expresamente que debe tratarse de bienes muebles, pero de la enunciacin se desprende esta caracterstica, lo mismo con respecto a la persona que destina el bien, por lo que cabe observar que esta facultad es atribuida tambin a aquella persona que sea titular de un derecho real distinto de la propiedad. Por otra parte, es necesario que el propietario de esas cosas muebles, sea propietario del suelo, es decir que si un maquinaria agrcola es trada de otra finca o hacienda, y sta pertenece a una persona distinta del propietario del suelo y sta se encuentra ocasionalmente en el inmueble para que este rinda mayor provecho, no podra ser considerada esta maquinaria como inmueble por su destinacin. De tal manera que podramos sealar como condiciones las siguientes:

1. Que se trate de un bien mueble por su naturaleza. 2. Que el propietario del bien mueble, sea al mismo tiempo, propietario del bien inmueble al cual el primero se va a incorporar. 3. Que dicha incorporacin sea para el uso, cultivo y beneficio del suelo.

Estos requisitos son de carcter concurrentes por lo que al faltar solo uno de ellos, no operara la ficcin legal de artculo comentado. Por otra parte, este supuesto objeto de estudio en nuestra opinin slo aplica en el caso de que se trate de la actividad agrcola, no pudiendo pretender aplicar esta solucin en el caso de otras actividades econmicas distinta a ella, como lo podra ser la industrial, comercial, pesquera, etc.

Dentro de esta misma clasificacin nos encontramos con el artculo 529 que seala que: Artculo 529: Son tambin bienes inmuebles por su destinacin, todos los objetos muebles que el propietario ha destinado a un terreno o edificio para que permanezcan en l constantemente, o que no se puedan separar sin

27 romper o deteriorar la parte del terreno o edifico a que est sujetos. Esta norma hace referencia a lo que con anterioridad indicramos como bienes inmuebles por su destinacin de carcter permanente, pero en todo caso no basta con una base subjetiva, sino que requiere necesariamente de una base objetiva, es decir la materializacin de esa intencin de incorporar la cosa al inmueble. Como se aprecia de la redaccin del artculo citado, este cumple una funcin de complementariedad con el artculo 528, y abarca aquellos bienes muebles que se anexan a un inmueble para permanecer en l de forma constante, como por ejemplo: las lmparas empotradas, los aires acondicionado centrales, entre otros.

Por ltimo, en lo que respecta a la clasificacin de los bienes inmueble, el artculo 530 ejusdem se refiere a los bienes inmuebles por el objeto al cual se refieren, incluyendo dentro de esta, los derechos del propietario y los del enfiteuta sobre los predios sujetos a enfiteusis; los derechos de usufructo y de uso sobre las cosas inmuebles, y tambin el de habitacin; las servidumbres prediales y la hipoteca; las acciones que tiendan a reivindicar inmuebles o a reclamar derechos que se refieran a los mismos. Con respecto al contenido de esta norma cabe apreciar que la misma contiene bienes incorporales, como lo son los derechos reales que se indican, en este sentido Kummerow seala que es un contrasentido hablar de cosas incorporales refirindose a los bienes inmuebles, pero ello es as como consecuencia lgica de la clasificacin de las cosas en la de muebles e inmuebles (Kummerow, 1990: 22). Sobre este tema la legislacin italiana de 1942 no los cataloga de esta manera, sino que establece que respecto de estos bienes incorporales lo que se aplica es el mismo rgimen jurdico de los bienes inmuebles, pero sin ser inmuebles, constituyndose de esta manera en una ficcin, sin embargo ello no es motivo suficiente para desvirtuar el contenido de a norma en estudio.

Tradicionalmente a los derechos de crdito se les han considerado como bienes muebles y a los derechos reales como bienes inmuebles, sobre este tema Kummerow opina que resulta un contrasentido, en virtud de que cuando nos referimos a bienes muebles e inmuebles, estamos haciendo referencia es a la naturaleza fsica de la cosa,

28 sin embargo en los casos de los derechos, si estos recaen sobre muebles, son entonces bienes muebles y si recaen sobre inmuebles, son de naturaleza inmobiliaria. (Kummerow, 1990: 24). Esta afirmacin se encuentra limitada en lo que respecta a los crditos hipotecarios, los cuales a pesar de su naturaleza como derecho personal, se les considera bienes inmuebles por el objeto al cual se refieren. Esta aparente ambigedad surge como consecuencia de que los derechos que se encuentran comprometidos en este caso son distintos, dndose prevalencia a la hipoteca, la cual recae, por regla general, sobre bienes inmuebles, salvo los casos de hipoteca mobiliaria, donde sin duda alguna la clasificacin pasara a ser de naturaleza mueble.

Se consideran muebles, aqullos que pueden desplazarse de un lugar a otro, ya sea por su propio medio o mediante una fuerza externa, es decir que son trasladables de un lado a otro. En ese sentido, el artculo 531 del Cdigo Civil nos ofrece una descripcin donde se pueden distinguir tres clases o categoras: bienes muebles por su naturaleza, que comprende todas las cosas materiales que no son inmuebles por su naturaleza o por su destinacin; asimismo, el artculo 532 considera, que son muebles por su naturaleza los bienes que pueden cambiar de lugar, bien por si mismos o movidos por una fuerza exterior.

El tercer grupo, que considera muebles por el objeto a que se refieren o por determinarlo as la ley, a los derechos, las obligaciones, las acciones que tengan por objeto cosas muebles, las acciones o cuotas de participacin en las sociedades civiles y mercantiles, los cuales se encuentran mencionados en el artculo 533 del Cdigo Civil.

El concepto de bien mueble no slo atiende el criterio de la movilidad de la cosa, sino que tambin acoge el criterio de la accesoriedad, lo cual se puede deducir de la lectura del artculo 532 del Cdigo Civil expresa que: Son bienes muebles por su naturaleza, los que pueden cambiar de lugar, ya sea por si mismos o por una fuerza exterior, sin embargo cabra sealar que quedan a salvo aquellos que de conformidad con los artculos 528 y 529 antes citados, se consideran inmuebles por su destinacin, como por ejemplo los frutos de la tierra y de los rboles, mientras no hayan sido cosechados y separados del suelo. De igual modo, el artculo 534 del referido cdigo

29 dispone que: Los materiales provenientes de la demolicin de un edificio y los reunidos para construir uno nuevo, son muebles mientras no se hubieren empleado en la construccin.

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CAPITULO II: La posesin y el derecho de propiedad.

31 1. Relacin entre propiedad y posesin. En los tiempos del derecho romano las instituciones de la propiedad y la posesin estuvieron marcadas por una importante relacin entre si, sin que ello signifique que fuesen consideradas de forma similar. Los romanos no desarrollaron una teora acerca de la posesin y la propiedad, si embargo nos legaron, a travs de los romanistas, suficientes bases tericas para la comprensin del alcance, contenido y significado de las mismas.

Para los romanos, entre posesin y propiedad exista la misma relacin que existe entre un hecho y un derecho, siendo la posesin de naturaleza eminentemente fctica y teniendo la propiedad un profundo contenido jurdico. En ambas instituciones se ejerca un poder sobre la cosa, por lo que en ocasiones se llegaron a confundir una y otra, con la identificacin del ejercicio posesorio con la condicin de propietario. En atencin a esto, en la relacin posesin propiedad posemos distinguir tres supuestos bsicos orientadores de la misma:

En primer lugar, el caso del propietario poseedor. En este supuesto estamos en presencia de la manifestacin ms pura del ejercicio del derecho de propiedad, toda vez que para poder desarrollar las prerrogativas, a partir de las cuales este derecho real se manifiesta, es necesaria la condicin de poseedor, de all que podamos hablar de que este caso resulta la regla del planteamiento expuesto, con la afirmacin de que la persona que adquiere un bien en propiedad, lo hace para poseerlo y esto lo alcanza en la medida en que lo usa, goza y dispone.

En segundo lugar, el caso del poseedor no propietario. Este representa el supuesto ms claro segn el cual para poseer no es condicin sine qua nom, el ser propietario de la cosa objeto de la posesin. En este escenario, resulta evidente que la posesin se ejerce con el nimo de dueo, pero sin tener la titularidad del derecho de propiedad, que en principio podramos pensar que es el que justificara tal actuacin. Asimismo, siendo la posesin una situacin de hecho, esta se desarrollara sin tomar en cuenta si la persona que la ejercita tiene o no la condicin de propietario.

32 En tercer lugar, el caso del propietario no poseedor. Este supuesto resulta una consecuencia del anterior, toda vez que si existe un poseedor no propietario, es porque tambin existe un propietario que no est ejercitando su derecho como tal. Es por ello que esta conducta negativa por parte del titular del derecho, podra eventualmente traer como consecuencia, la prdida del derecho real por parte del titular mediante el mecanismo de la prescripcin adquisitiva.

De lo anterior se puede manifestar que resulta contrario a la realidad confundir la posesin con la propiedad, establecindose entre ambas instituciones, importantes diferencias donde una de las ms destacadas es aquella que distingue que la propiedad se ejerce facultada en un titulo jurdicamente vlido; mientras que la posesin se fundamenta en un simple hecho que se puede verificar con una serie de actos materiales y que permiten el ejercicio de facultades en su defensa o como lo afirmaba Ihering, la propiedad es un poder de derecho sobre una cosa y la posesin un poder de hecho sobre la misma. (Ihering, 1974: 56)

Con base a esta diferencia esencial, se afirma que la accin reivindicatoria slo puede ser ejercida alegando y probando el derecho que se tiene sobre la cosa, aun cuando para el momento no se tenga la aprehensin material, mientras que no es necesario demostrar dicha titularidad en defensa de la posesin, ya que las acciones se ejercen con la simple y pura prueba de la relacin material, sobre la cual se fundamenta la necesidad de tutelarla jurdicamente.

Por lo anteriormente expuesto y a los fines de poder cumplir con los objetivos de la presente investigacin, consideramos conveniente abordar, previo al estudio de la propiedad, la institucin de la posesin, la cual representa el punto de partida para la adquisicin de un derecho, mediante la transformacin de una situacin fctica en una jurdica, a travs del mecanismo de la usucapin.

2. La posesin. 2.1. Concepto. Etimolgicamente, la palabra posesin deviene del latn sede o sedere, que es un

33 sufijo cuyo significado es sentarse y de la palabra pos que deriva de posse, que significa poder; es decir que posesin significa poder sentarse, o como si dijera posicin, porque la tiene de forma natural quien persevera en ella, lo que los griegos llaman katoche (retencin).

La posesin es un poder de hecho sobre una cosa, al cual el ordenamiento normativo le otorga relevantes consecuencias jurdicas; lo protege, independientemente que genere o no un derecho y le otorga la posibilidad que, con el transcurso del tiempo, se obtenga un derecho definitivo. Consiste tambin en tener una cosa en nuestro poder con nimo de conservarla.

Desde los tiempos del derecho romano, la posesin ha venido ocupando un lugar muy importante dentro de las relaciones patrimoniales de los sujetos. Algunos autores como Gratern, la consideran como un estado de hecho por el cual una persona tiene una cosa en su poder, ya sea en custodia o en propio uso, exista o no en l la intencin de tenerla como propia (Grateron, 2000: 46), al respecto no compartimos tales afirmaciones, habida cuenta que en nuestra opinin para que exista la posesin es condicin fundamental que concurran dos elementos, uno de los cuales lo representa la intencin de tener la cosa como dueo, por lo que en ausencia de este, la posesin no existe y lo que se materializa es una simple tenencia o mera detentacin, o como lo llamaban los romanos, una posesin natural.

Autores como Savigny afirmaban que la posesin esta constituida a partir de dos elementos: uno objetivo y uno subjetivo. El primero se refiere al corpus, y el segundo al animus domini. De igual modo consideraba que la proteccin de la posesin se fundamenta en el mantenimiento de la paz social mediante el axioma de evitar que los particulares tomasen justicia por mano propia. (Prraga, 1987: 30)

Asimismo Ihering consideraba la posesin como un poder jurdico, es decir un derecho, reconociendo igual que Savigny, la concurrencia de dos elementos en la posesin, con la diferencia que para este autor, el elemento subjetivo, es decir el animus, era simplemente una mera intencin, fundamentando la proteccin posesoria

34 en la proteccin de la propiedad. (Prraga, 1987: 31)

Para Planiol, la posesin es un estado de hecho que consiste en detentar una cosa de manera exclusiva y en efectuar sobre ella los mismos actos de uso y goce, como si se tratar de un propietario (Planiol, 1945: 60). Segn la opinin de Colin y Capitant, la posesin es una relacin de hecho entre una persona y una cosa, en virtud de que esta ltima pueda realizar sobre la primera, actos materiales de uso y de transformacin, con la volunta de someterla al ejercicio del derecho real a que estos normalmente correspondan. (Colin y Capitant cit. Prraga, 1985: 32)

El Cdigo Civil de Venezuela, se ocupa de la posesin en el Ttulo V del Libro Segundo De los bienes, de la propiedad y sus modificaciones y el artculo 771 lo define cuando establece que: La posesin es la tenencia de una cosa, o el goce de un derecho que regula la materia que ejercemos por nosotros mismos o por medio de otra persona que detiene la cosa o ejerce el derecho en nuestro nombre. Esta definicin, al concatenarse con el artculo 772 del referido cdigo, presenta caracteres de un hecho sui gneris, que por si slo engendra derechos, originando consecuencias jurdicas y al cual la ley, concede acciones especficas para protegerla.

2.2. Antecedentes histricos y legales de la posesin. La historia de la institucin comprueba que la posesin ha sido para los juristas a travs de los tiempos una materia de muchas controversias, referidas estas a su origen, fundamento, elementos que la integran, su objeto, modos de adquisicin, prdida y los efectos que produce. Sin embargo, dos corrientes doctrinarias han sido a travs del tiempo sobre las que se han fundamentado las normas que actualmente estn rigen nuestros derechos de influencia macadamente romanista: En primer lugar la concepcin de Friedrich Carl Von Savigny y la concepcin de Rudolph Von Ihering, quienes sustentaron con su aparente polmica y discrepancias, la llamada doctrina posesoria.

La aparicin de la posesin remonta al origen mismo de la propiedad de los fundos en Roma. Las tierras en Roma y su propiedad comenzaron por ser tierras del dominio pblico. Posteriormente, se convirtieron en tierras o fundos dados en posesin

35 o en propiedad a los clanes familiares, para crear incentivos a su produccin. (Nagel, 1986: 182)

Esta institucin del Derecho tiene sus fuentes originarias en la poca del perodo pre-clsico, donde la posesin era una situacin de hecho, no regulada a la que se le dio proteccin mediante decretos fundados en la costumbre. En el perodo clsico existe como institucin diferenciada de la propiedad, sobre todo en su proteccin y donde se hace presente el corpus como elemento fundamental de la posesin. El perodo post-clsico se caracteriz por las disposiciones contenidas en las obras de Justiniano, como fueron el Digesto y el Corpus Iuris Civile, y en cuya etapa destaca como elemento constitutivo de la posesin el animus domini, pasando el corpus a un segundo plano.

En la Edad Media, el concepto posesorio adquiere una relevancia normativa como consecuencia de las caractersticas muy especiales de la nueva etapa, influenciado por la Iglesia Catlica sobre todas las leyes de la poca y donde las normas que la contienen tienden a justificar o a afectar los bienes de la Iglesia, dentro de las cuales tenemos la exceptio spoli, la actio spoli, la possessorium summarissimma y la gewere, sta ltima como la ms importante institucin posesoria de la Edad Media, donde se le define como un poder de hecho sobre las cosas.

En el Derecho Germnico, se consigue una clasificacin de los bienes muebles de la manera siguiente: los que no estaban en poder del propietario y los que no posea en contra de su voluntad y por los cuales, su dueo poda solicitar a un tercero su devolucin; no as en relacin a los primeros, que slo poda exigir su entrega a quien le haba entregado el bien mueble en forma voluntaria (arrendatario, comodatario, depositario, acreedor prendario).

Sin embargo, esa solicitud de manera excepcional, era admisible, slo cuando se trataba de cosas hurtadas o sustradas; criterio que se mantuvo en la reivindicacin de los bienes muebles, hasta la aplicacin del Cdigo Napolenico, que adems tom las nociones que prevalecan en el norte de Francia, que pasan luego, a los diferentes

36 cdigos modernos, incluyendo el venezolano.

De acuerdo con la historia venezolana, el Congreso de 1835 decret la redaccin de cuatro proyectos de cdigos, donde se inclua al Civil, pero nada se hizo. Posteriormente, ese mismo Congreso accedi a una peticin del Dr. Julin Viso para que continuara redactando los Cdigos Civil y Penal y, despus de dos aos, present su proyecto basado en el Cdigo Civil de 1857 de la Repblica de Chile, que contena en su Libro Segundo: bienes, dominio, posesin y goce.

El 8 de agosto de 1863 mediante decreto presidencial fue anulado el Cdigo Civil y otras leyes, imperando nuevamente las viejas leyes espaolas. Posteriormente en 1867, se sancion un nuevo Cdigo Civil que fue desconocido por el General Guzmn Blanco, quien nombra una comisin para redactar varios cdigos, entre ellos el civil, el cual comenz a regir en 1873 y que se destaca, en orden de importancia por cuanto toma como modelo el cdigo italiano, conformado por un ttulo preliminar y tres libros relativos a las personas, a los bienes, a la propiedad y dems derechos.

En 1881 entra en vigencia un nuevo Cdigo Civil, que reemplaza el de 1873, pero el General Cipriano Castro lo deroga y entra en vigor el promulgado en 1869, que es derogado por el dictado el 29 de julio de 1922 y que posteriormente da paso al Cdigo Civil de 1942, presentando innovaciones en varios aspectos, que incluyen el derecho de propiedad, su carcter exclusivo y eliminando el concepto de propiedad absoluta; adems define la posesin en sus artculos 771 y 772, donde el legislador venezolano acepta los criterios del corpus y el animus, los cuales hasta la fecha estn vigentes.

2.3. Elementos de la posesin segn la concepcin de Savigny. Una de las opiniones ms relevantes y especialmente influenciadora de los tratadistas modernos ha sido la de Savigny, quien revolucion teoras y principios del derecho, con su obra Tratado de la Posesin, concluyendo que la posesin est integrada por el corpus y el animus, y segn su criterio, consideraba que el corpus supone un acto externo y visible que revela la existencia de una dominacin de hecho sobre la misma cosa, pero las condiciones de hecho que han de engendrar esta toma

37 de posesin en sentido moral son: la disponibilidad de la cosa; la posibilidad directa e inmediata a su poder fsico y la de excluir toda intromisin de extraos.

Siguiendo las consideraciones de Mary Gratern sobre el tema (Grateron, 2000: 171-172), Savigny consideraba al animus, como la voluntad de tener la cosa como suya propia; el elemento que produce la eficacia jurdica del hecho posesorio y el cual es determinante, a los efectos de la posesin, porque se le considera un animus possidendi, que luego se convierte en un animus domini, es decir, que es voluntad, intencin y la conviccin de un derecho sobre la cosa.

Los elementos de la posesin son: el elemento material que se denomina corpore y significa para el poseedor el hecho de tener la cosa fsicamente en su poder y el elemento intencional, que se conoce como animus y no es, ms que la voluntad del poseedor de conducirse como dueo, con respecto a la cosa; lo que los comentadores llamaban animus domini y que reunidos en una sola persona lo hacan poseedor, como si fuera el propietario.

Asimismo, dentro de estas definiciones tenemos el animus domini rem sibi habendi, como la intencin de tener una cosa como de su propiedad o hacerla suya, por parte de quien entra en posesin de ella y constituye un requisito esencial en la ocupacin y por el otro lado, el trmino corpus, que se define como un elemento esencial para la adquisicin de la posesin, caracterizado por la aprehensin material de la cosa, que queda as bajo la disponibilidad de quien comienza a poseerla.

El elemento animus es tomado en cuenta en ciertas situaciones jurdicas para determinar su verdadera naturaleza: as, conjuntamente con el corpus, el animus possidendi caracteriza la posesin para tener el dominio de una cosa, siendo necesario la intencin de comportarse como propietarios (animus domini); mientras que, al referirnos a la definicin del trmino corpus, esta consiste en la detentacin material de una cosa que unido al animus, constituye la posesin.

Asimismo, siguiendo en la misma idea de la terminologa, se puede agregar que el

38 animus es una palabra latina equivalente a propsito o intencin y constituye el elemento que debe tenerse en cuenta para establecer la naturaleza de algunas situaciones jurdicas, es decir, el propsito que mueve a una persona para realizar el acto de que se trate. En ese sentido, considera al animus domini como la intencin que esa persona tiene de proceder con respecto a una cosa como propietaria de la misma, sin importar si el propsito es o no justificado, y define el corpus, como el elemento material de la posesin, el poder de hecho que se ejerce sobre una cosa. (Prraga, 1987: 36)

Los elementos de la posesin basados en la teora subjetiva acogida por nuestro legislador son: el corpus como elemento material y el cual, no se refiere a la cosa ni el derecho posedo, sino que se trata de la tenencia de la cosa o el goce de un derecho y, ms comnmente, del uso del poder de hecho o ejercicio de manera efectiva de un derecho sobre la cosa, causando sus propios efectos e imposibilitando la influencia de otros.

La ley no contempla ningn tipo de requisito; sin embargo, remite a las indicaciones hecha por la doctrina sealando, que el corpus resulta de actos materiales y no de simples actos jurdicos, como sera la celebracin de un contrato de compra o arrendamiento de una cosa, debido a que tales actos jurdicos no se consideran un poder de hecho sobre la cosa; en cambio, puede resultar del ejercicio de entregar la cosa a otra persona, de apoderarse de un bien mueble o de asentarse en un fundo, ya que estos actos materiales si constituyen, el ejercicio de un poder fctico sobre la cosa.

En cuanto al animus, como elemento psicolgico, consiste en la conducta que toma el propietario o el titular de cualquier derecho capaz de ser posedo, pero que su conformidad normativa no es simplemente psicolgica, sino que esta sujeto a la voluntad real del poseedor en el momento de adquirir el poder de hecho, ya sea en forma explcita o en forma tcita, por medio de actos materiales, como el ejemplo del pescador independiente, siendo diferente la adquisicin cuando se trata de un negocio jurdico, que se expresa en forma objetiva producto del motivo tpico y que determina,

39 que una persona siempre posee por s misma y a ttulo de propiedad, a menos que se pruebe que posee en nombre de otra.

El Corpus representa el conjunto de hechos que constituyen la posesin, son actos materiales de detentacin, de uso, goce, ejercitados sobre la cosa. El Animus, es el elemento psquico o intelectual, consistente en la voluntad de tener la cosa en la disposicin propia, libremente y con exclusin de los dems. (Grateron, 2000: 172)

Tambin, se puede concebir el corpus como el elemento material de la posesin en que se fundamenta el ejercicio sobre la cosa, la realizacin de actos de propietario, y el animus como el elemento intelectual, el propsito que mueve al ocupante. El derecho positivo francs requera el animus domini para que exista posesin y fue admitido por la legislacin venezolana. La doctrina esboza dentro de sus concepciones histricas segn Savigny que: El animus, viene a ser el elemento calificador de la posesin que permite diferenciarla de la mera detentacin. El animus es la voluntad de tener la cosa como dueo. (Prraga, 1987: 37)

2.4. Elementos de la posesin en el derecho venezolano. Para la legislacin venezolana el concepto de posesin se encuentra contenido en el citado artculo 771 del Cdigo Civil, el cual no establece la necesidad del elemento subjetivo de la misma, sino que expresa sol la exigencia del corpus al utilizar las expresiones detentar y goce, sin embargo, a pesar de ello, el animus domini se encuentra contenido en el artculo 772 ejusdem, cuando el legislador hace mencin de un tipo muy especial e importante de posesin, como lo es la legtima, la cual produce destacados efectos jurdicos como lo sealaremos ms adelante en esta investigacin. La razn de esta separacin de los elementos obedece a razones de carcter histricos, toda vez que tanto en el cdigo francs de 1804, como en el italiano de 1865, se les daba este mismo tratamiento, por lo que a la luz del derecho positivo venezolano, la posesin esta conformada por los dos clsicos elementos ya mencionados.

2.5. El objeto de la posesin. El objeto de la posesin son las cosas corporales y los derechos susceptibles de

40 propiedad pblica o privada, no figurando entre las primeras, aquellas que estn fuera del comercio; y en cuanto, a los derechos susceptibles de posesin, se excluyen aquellos derechos que no se consideren derechos reales, entre los se encuentran los derechos de familia, de la personalidad, derechos polticos, de crdito u obligacin; en otras palabras, son todos los derechos subjetivos patrimoniales que sean susceptibles de posesin y cuyo ejercicio sea un poder de hecho permanente. La posesin, en consecuencia, puede ejercitarse sobre las cosas materiales como sobre los derechos. Quedan excluidas las cosas que estn fuera del comercio. (Kummerow, 1990: 148)

2.6. La adquisicin, transmisin y prdida de la posesin. Son variados los modos de adquirir la posesin; as se plantea que los mismos pueden ser originarios y derivados. Los originarios se producen a partir de una conducta de hecho que realiza el poseedor directamente, sin que le anteceda otra voluntad distinta, es decir, sin la mediacin de una relacin jurdica persistente.

La adquisicin derivada, se comprueba a travs de la traditio, que se produce con la entrega de la cosa por parte del anterior poseedor al adquirente, de forma voluntaria y con efectos legales, es decir, le asigna todo el dominio derivado de la posesin al nuevo poseedor; as podramos estar ante la traditio brevi manu, es decir, cuando no hay el desplazamiento de la cosa, debido a que el sujeto la tena en nombre ajeno; y el constitutum possessorium, que es enajenar la cosa a un tercero por parte del poseedor, pero contina detentndola.

En lo referente a la transmisin de la posesin, esta la podemos sealar como establecida en el artculo 781 del Cdigo Civil, el cual seala que:

Artculo 781: La posesin contina de derecho en la persona del sucesor a ttulo universal. El sucesor a ttulo particular puede unir a su propia posesin la de su causante, para invocar sus efectos y gozar de ellos. De esta norma se pueden verificar la existencia de dos formas de transmisin de la posesin. La primera referida a la sucesin a ttulo universal y la segunda referida a

41 la sucesin a ttulo particular. En el caso de la sucesin a ttulo universal, esta es entendida como un tipo de sucesin a travs de la cual se transmite una masa universal de bienes, derechos y obligaciones por causa de muerte, por lo que en trminos ms precisos correspondera a un patrimonio hereditario. Al respecto debemos tomar en cuenta que la posesin, en el sentido como lo hemos expresado con anterioridad, no se corresponde con un derecho, un bien o una obligacin, de tal manera que tendramos que sealar que la misma no se transmite dentro del patrimonio hereditario, siendo la llamada posesin civilsima la que constituye el mecanismo de transmisin en el caso de la sucesin a ttulo universal. Esta clase de posesin se encuentra establecida en el artculo 995 del Cdigo Civil Venezolano, el cual seala que:

Artculo 995: La posesin de los bienes del de cujus pasan de derecho a la persona del heredero, sin necesidad de toma de posesin material. Si alguno que no fuere heredero tomara posesin d los bienes hereditarios, lo herederos se tendrn por despojados de hecho, y podrn ejercer todas las acciones que le competan. Asimismo, en razn del artculo citado, podemos afirmar que a partir de la posesin civilsima, es que podemos hablar de que los herederos del causante continan de pleno derecho la posesin de este, constituyndose en un mecanismo que condiciona la posesin de los sucesores a ttulo universal, es decir que, la posesin de los herederos es la misma posesin del causante formando con ello una sola posesin y materializndose el principio o presuncin de continuidad.

Por otra parte, del artculo 781 debemos destacar la distincin que hace el legislador entre las expresiones contina y puede, configurando con ello las presunciones de continuidad de la posesin a ttulo universal y la presuncin de unin, conjuncin o accesin de posesiones que slo opera para el caso de la sucesin a ttulo particular, la cual a diferencia de la primera, pude tener lugar por acto entre vivos o mortis causa, como lo sera el legado, la venta, donacin, permuta, entre otros. De igual modo, en el saco de la sucesin a ttulo universal, el legislador prev que la posesin contina de pleno derecho, en cambio en la sucesin a ttulo particular, no opera de esta manera, sino que se podr agregar la posesin actual a la del causahabiente. Esta distincin es de suma importancia en el juicio reivindicatorio cuando el demandado

42 puede hacer valer la posesin que ha venido ejercitando, pero en el caso de que su tiempo no sea suficiente para invocar los efectos de la usucapin, la posesin continuar de derecho o podr unirse a la que vena ejerciendo su causante. En el caso de la sucesin a ttulo universal, el causahabiente no ha iniciado actos materiales de posesin, simplemente se tiene esta como continuada tal como la vena ejercitando el de cujus, es por ello que cuando se distingue entre acto traslativo o declarativo de dominio y justo ttulo, se ha expresado que cuando se adquiere por sucesin, este representa un modo de transmitir y no de trasladar, la propiedad. En este caso es como si se tratara de una sola persona que est continuando la personalidad del causante en si mismo. En cambio, en la sucesin a ttulo particular, esta transmisin no se produce por ministerio de la ley, sino que resulta facultativa del poseedor, requirindose por parte de este ltimo, el inicio de actos materiales de naturaleza posesoria.

Asimismo, debemos indicar la necesidad de plantear la vinculacin de una posesin con la otra en el caso del sucesor a ttulo universal. En este orden de ideas, la posesin contina de la forma como ha principiado, de tal manera que si la posesin del autor es de buena fe, el sucesor a ttulo universal, an cuando conozca de la existencia del vicio, es por consecuencia un poseedor de buena fe, y esto resulta as, porque la mala fe ulterior no afecta al poseedor cuando ha existido buena fe al momento de la adquisicin. Por el contrario, si el autor es de mala fe, la buena fe del causahabiente, no beneficia, ni modifica tal condicin y por consecuencia, este ltimo tambin es de mala fe. En este supuesto, en lo referente al sucesor a ttulo particular, este no contina de derecho la posesin de su causante, sino que surge una nueva posesin distinta a la de su autor, y en este caso, el sucesor no adquiere su posesin, sino cuando se verifican los actos que constituyen su ejercicio, por lo tanto en este caso estamos en presencia de una nueva posesin que no resulta idntica a la anterior. Sin embargo es muy importante sealar, que el dispositivo normativo deja a disposicin del sucesor, unir o no su posesin con la de su causante, con lo que queda suficientemente claro la independencia entre las dos posesiones, las cuales resultan distintas aunque unidas para formar una posesin nica.

En cuanto al tema de la prdida de la posesin, esta se puede perder por tres

43 circunstancias; primero, por la inexistencia simultanea del corpus y el animus, como consecuencia de la desaparicin de la cosa, por abandono de la cosa, renunciando a ella y por enajenacin del objeto de la posesin; segundo, por la prdida del corpus, cuando se es despojado de la cosa; y tercero, por la prdida del animus, en cuyo caso, el poseedor sigue detentado la cosa, es decir tiene el corpus, pero no el animus domini que se convirti en un animus detinendi, poseyendo a ttulo precario.

2.7. La posesin ad usucapionem y la posesin de buena fe en la prescripcin adquisitiva. Con el propsito de alcanzar uno de los objetivos propuestos en la presente investigacin, vamos a referirnos a dos tipos de posesin, las cuales desempean un importante papel en lo que respecta a la configuracin de la prescripcin adquisitiva, dejando a salvo la mencin de que no son las nicas clases de esta institucin que en este estadio del estudio, estamos realizando. Sin embargo, es innegable que ambas constituyen el basamento terico-prctico para la configuracin de la usucapin; en el caso de la posesin legtima, como fundamento indispensable para usucapir (Artculo 1953 del Cdigo Civil Venezolano) y en el caso de la posesin de buena fe, como determinante del tiempo para ello.

En lo atinente a la posesin legtima o posesin ad usucapionem, esta es entendida como el presupuesto necesario para adquirir por prescripcin adquisitiva y la misma tiene un importancia sustantiva y adjetiva de primer orden. En materia procesal, esta posesin representa el elemento determinante en el juicio reivindicatorio y en el juicio declarativo de prescripcin a los fines de la obtencin de una sentencia estimatoria o desestimatoria de la pretensin del actor, o en algunos casos, como defensa del demandado.

La posesin legtima est establecida en el artculo 788 del Cdigo Civil Venezolano, el cual seala que la posesin es legtima cuando es continua, no interrumpida, pacfica, pblica, no equvoca y con intencin de tener la cosa como suya propia. A partir de este concepto descriptivo no se determina el alcance y contenido de la posesin legtima, por ello es necesario a los fines de conocer su verdadero

44 significado, analizar brevemente estas condiciones anteriormente sealadas.

En primer lugar encontramos el elemento de la continuidad, el cual se refiere a la accin que realiza el poseedor en el sentido de realizar actos materiales de goce y de disfrute de acuerdo con la naturaleza o con el derecho real que se posee o ejerce, es decir, que a travs de la actuacin posesoria el poseedor debe de manera constante manifestar la intencin de tener la cosa como propia, de tal manera que la exteriorizacin del animus domini debe ser repetida constantemente, no permitiendo o tolerando, que otro ocupe o ejerza el derecho como si fuera propia. Asimismo existen cosas que por su naturaleza no requieren de una actuacin persistente por parte del poseedor, en estos casos, resulta suficiente el mantenimiento de la posesin con el solo elemento subjetivo.

El otro requisito que se seala en el artculo 772 del Cdigo Civil lo representa la no interrupcin o ininterrupcin. En sentido ordinario interrumpir significa estorbar o impedir la continuacin de una cosa, as como suspender por algn tiempo una obra o accin. Desde un punto de vista tcnico podemos sealar que posee

ininterrumpidamente aquella persona que se haya mantenido permanentemente en el uso y goce de la cosa, es decir, que cuando ha ejercitado ese poder, no haya sido privado del mismo como consecuencia de la intervencin de un tercero o por causas naturales de conformidad con los artculos 1968 y 1969 del Cdigo Civil.

La posesin es pacfica cuando esta se ha ejercido tranquilamente, sin violencia o contradiccin de alguna persona que alegue derechos sobre ella, de manera que pueda constituirse de parte de este, un a posesin que entre a rivalizar con aquella a que viene ejerciendo, de tal modo que la perturbacin que pudiera sufrir en un momento determinado un poseedor, no necesariamente trastoca esta condicin.

El carcter de pblica significa la posibilidad de ser detectada la posesin por quien pudiese tener un inters en conocer de la correspondiente actuacin posesoria, de tal manera que la misma no debe desarrollarse con pretensin de que sea conocida

45 por todo el mundo, en virtud de que resulta suficiente con que esta sea conocida por el interesado, el cual podra ser otro poseedor o un propietario.

El carcter de inequvoca o no equvoca de la posesin viene dada por el hecho de que no exista duda alguna de la condicin con la que acta el poseedor, por lo que dicha actuacin posesoria debe se ejercitada como si se tratara de un propietario, sin que se generen ambigedades en la conducta del poseedor que pudieran hacer pensar que el mismo no acta o es propietario.

Por ltimo, el legislador hace referencia expresa del animus domini, el cual como ya lo sealramos, representa el elemento intencional o espiritual de la misma posesin y se define como la voluntad de tener la cosa como propia por parte del poseedor, fuese o no titular del derecho de propiedad.

Lo anteriormente indicado encuentra su anttesis en la llamada posesin viciosa, la cual es aquella considerada como no apta para usucapir. Al respecto Planiol seala que un vicio en la posesin es cierta manera de ser que lejos de destruir su existencia, la convierte jurdicamente en intil. (Planiol, 1945: 69) En este sentido este tratadista francs afirma que el artculo 772 anteriormente citado adolece, en cuanto a su redaccin, de cierta imprecisin tcnico-legislativa, en virtud de que el legislador no debi referirse a cuando la posesin es legtima, sino cuando no lo es, habida cuenta del carcter excepcional que reviste las conductas negativas por parte del poseedor, y por tanto debi legislar para la regla y no para la excepcin. Por otra parte Planiol identifica cuatro vicios en la posesin que convertiran a la posesin en viciosa y por ende no apta para usucapir, los cuales son: la discontinuidad, el equvoco, la violencia y la clandestinidad, quedando excluidos la interrupcin y la ausencia de animus domini. Esta opinin se fundamenta en la imposibilidad de la existencia de la posesin a partir de la interrupcin y la no intencin de tener la cosa como suya propia, por lo que no puede ser calificado aquellos que sencillamente no existe. Sin embargo el criterio predominante sobre este tema, es aquel que afirma que basta con que falte solo uno de los requisitos del artculo 788 para que la posesin se viciosa o por consecuencia no se pueda a partir de ella adquirir por prescripcin adquisitiva.

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El otro tipo de posesin que se encentra especialmente vinculada con la posesin legtima, la constituye la posesin de buena fe, la cual se encentra establecida en el artculo 788 del Cdigo Civil. Este artculo dispone que es poseedor de buena fe quien posee como propietario en fuerza de justo ttulo, es decir, de un ttulo capaz de transferir el dominio, aunque sea vicioso, con tal que el vicio sea ignorado por el poseedor. De tal manera que para que exista posesin de buena fe es necesaria la concurrencia de dos elementos: uno objetivo, representado por el ttulo y uno subjetivo, representado por el desconocimiento de la existencia del vicio, en el caso de este existir. Por ttulo vamos a entender todo acto o hecho jurdico que con fundamento a una justa causa es capaz de transmitir el dominio u originar el derecho de propiedad u otro derecho real. A partir de este concepto podemos clasificar el ttulo en los llamados ttulos justificativos o declarativos de dominio, por una parte, y por la otra los llamados justo ttulo. Entre estas dos clasificaciones existe una relacin de gnero a especie, donde el ltimo es un tipo del primero y se destacad del mismo por la reunin de dos condiciones: que sea capaz de transmitir el dominio sobre la cosa, esto es que el derecho de propiedad y que al mismo tiempo esa transmisin de dominio sea consecuencia de un intercambio patrimonial. Como se puede observar de la norma citada el legislador exige que el ttulo sea un justo ttulo, por lo que como tales podramos sealar la venta, la permuta, la dacin en pago, entre otros.

El otro elemento de la posesin de buena fe viene dado por el desconocimiento de la existencia del vicio, y este no es otra cosa que el conocimiento de que la persona que transmiti el derecho de propiedad no era el verdadero propietario, es decir que la adquisicin fue a nom domino. Cabe sealar que la existencia del vicio no es condicin necesaria, por lo que este pudiera o no existir, lo importante es que el poseedor desconozca tal circunstancia.

Por otra parte es importante destacar que la buena fe se configura es al momento de la adquisicin, de tal manera que el posterior conocimiento del vicio por parte del poseedor, no convierte su posesin en mala fe.

47 Tanto la posesin de buena y mala fe producen diversos efectos en el orden jurdico, los cuales consideramos conveniente sealar de forma sucinta. En cuanto a los frutos el articulo 790 del Cdigo Civil dispone que solo al poseedor de buena fe le corresponde reclamar por frutos, y no est obligado a restituir sino aquellos que existan antes de ser notificado legalmente de la demanda, por consecuencia no aplica este efecto no aplica para el poseedor de mala fe, quien si debe restituir los frutos, sean estos naturales o civiles, percibidos antes de la demanda reivindicadota. En el caso del actor reivindicante que resulta perdidoso en el juicio, no habr restitucin alguna de frutos, independientemente de la condicin de buena o mala fe que tuviese el poseedor.

En cuanto a las mejoras, el articulo 791 del Cdigo Civil seala que el poseedor aunque fuese de buena fe no esta obligado a restituir por mejoras sino aquellas que existan al tiempo de la eviccin, en este caso lo mismo que en el anterior las nicas mejoras que se reconocern en el supuesto de que el actor reivindicante resulte ganancioso en el proceso, sern aquellas que existan al tiempo de la demanda reivindicatoria. Este efecto se aplica tanto al poseedor de buena como al de mala fe. Asimismo cabe destacar que todas aquellas mejoras realizadas por el poseedor posterior a la demanda, no sern reconocidas, y en consecuencia pagada la indemnizacin correspondiente. Slo en el caso de que el actor reivindicante pierda el juicio reivindicatorio stas mejoras hechas con posterioridad se adicionarn a las anteriores con miras a otro eventual y futuro juicio reivindicatorio. En cuanto al monto de la indemnizacin por mejoras, el artculo 792 del Cdigo Civil establece que tanto el poseedor de buena fe o mala fe no podrn reclamar por mejoras sino la suma menor entre el monto de las impensas y el mayor valor dado a la cosa. En lo que respecta a las impensas estas se definen como los gastos efectivamente hechos por el poseedor para la materializacin de las mejoras; en tanto que el mayor valor se entiende como la diferencia entre el valor actual del bien menos el valor inicial del mismo, el resultado de esta operacin ser un monto el cual puede ser o no ser igual o mayor que el de las impensas, sin embargo, el legislador de forma clara ha indicado que el monto a pagar es el menor entre ambos conceptos. De la naturaleza propia del gasto de mejoras, se suele entender este como una inversin, por lo que pareciera que la regla general en

48 estos casos resultara que el monto menor corresponde a las impensas dejando a salvo las consideraciones precedentes.

En cuanto al derecho de retencin esta facultad esta contenida en el articulo 793 del Cdigo Civil, y es entendida como el poder jurdico que tiene el poseedor de buena fe, y slo el poseedor de de buena fe, de no restituir la cosa objeto del juicio reivindicatorio al actor ganancioso en el mismo, hasta tanto este no le pague lo correspondiente a las mejoras.

En cuanto al efecto ad usucapin, este est referido a la posibilidad que tiene tanto el poseedor de buena fe, como el de mala fe, de poder adquirir el derecho de propiedad sobre el bien adquirido por prescripcin inquisitiva o por usucapin. La diferencia es que el poseedor de buena fe logra usucapir a los 10 aos, mientras que el poseedor de mala fe lo logra a los 20 aos, pero lo importante es que este ltimo puede usucapir.

2.8. La prescripcin adquisitiva o usucapio. Visto como ha sido el papel que desempea la posesin legtima y la posesin de buena fe en la configuracin de la prescripcin adquisitiva, y habida cuenta de que a travs de esta, es posible la transformacin de una situacin fctica en una situacin jurdica como la propiedad, pasamos a estudiar lo concerniente a la usucapin.

El artculo 1952 del Cdigo Civil Venezolano seala que la prescripcin es un medio de adquirir un derecho o de libertarse de una obligacin, por el tiempo y bajo las condiciones determinadas por la ley. De esta norma se desprenden los dos tipos de prescripcin que tradicionalmente son objeto de estudio en nuestras ctedras: la adquisitiva, aplicable a los derechos reales y la extintiva, aplicable a los derechos de crdito, y entendida esta, como un modo de extincin de una obligacin proveniente de una relacin jurdica preexistente, por la inercia del acreedor y el transcurso del tiempo, y que suministra al obligado una excepcin para rechazar la accin que el pretensor promueve contra el.

49 Como debe esperarse del contenido de esta investigacin, la prescripcin a desarrollar a partir de las prximas pginas, se corresponde con la prescripcin adquisitiva. Esta es definida como un modo originario de adquirir el derecho de propiedad y dems derechos reales susceptibles de ser posedos por el transcurso del tiempo y cumpliendo con el requisito de la posesin legtima. Este tipo de usucapin, en opinin de Kummerow, se puede dar de dos maneras: en forma sucesiva y en forma instantnea (Kummerow, 1990: 102). La primera, se refiere al ejercicio de una actuacin posesoria legtima por un perodo ms o menos prolongado, segn sea esta de buena o mala fe, sumado esto a la relativa inaccin por parte del propietario del bien objeto de la posesin. En cuanto a la segunda, hablamos de aquella que opera respecto de bienes muebles y se configura con la simple toma de posesin material de la cosa de conformidad con las disposiciones del artculo 794 del Cdigo Civil.

2.8.1. Tipos de usucapin. En cuanto a los bienes inmuebles, el tiempo es una condicin favorable, pero no suficiente en materia de prescripcin, aun cuando el poseedor puede valerse de este elemento como un medio para adquirir o liberarse de una obligacin. Es indispensable computar los lapsos del tiempo transcurrido, como requisito necesario que permita fundamentar el tipo de usucapin, as tenemos, que el artculo 1977 del Cdigo Civil establece que todas las acciones reales se prescriben por veinte aos y las personales por diez, sin que pueda oponerse a la prescripcin la falta de titulo ni de buena fe, y salvo disposicin contraria de la ley. Esta norma prev la usucapin llamada veintenal, pero cabra indicar que la norma citada no se refiere de forma expresa a este tipo de prescripcin adquisitiva, sin embargo, una sana interpretacin de la misma conlleva a considerar que una vez caducado el tiempo para el ejercicio de la accin reivindicatoria (accin real), el cual es de veinte aos, esto trae como consecuencia el acaecimiento de dos eventos simultneos: el primero, es la imposibilidad del ejercicio de la accin por parte del pretendido propietario y la prdida de su derecho, y en segundo lugar por consecuencia, la adquisicin del mismo por parte del poseedor.

La configuracin de este tipo de usucapin no requiere que sea la misma persona

50 que haya posedo el inmueble durante el tiempo establecido para prescribir, debido a que l, puede unir a su propia posesin la de su causante, a tenor de lo contemplado en el artculo 781, anteriormente comentado. Por lo que sus condiciones de procedencia son la posesin legtima y el transcurso de los veinte aos.

Por otra parte podemos hablar de la usucapin decenal, que es aquella que requiere una posesin legtima y de buena fe, emanada de un titulo mediante un documento que debe estar debidamente registrado y para la cual, el tiempo requerido es de diez aos; en caso de que el titulo sea nulo, se debe ejercitar la accin de nulidad dentro del trmino establecido por la ley, ya que s no se ejerce se pierde el derecho de la accin y el comprador adquiere por efecto del contrato mismo y no por efecto de la prescripcin.

Este tipo de prescripcin adquisitiva esta establecida en el artculo 1979, el cual prev que: Quien adquiere de buena fe un inmueble o un derecho real sobre un inmueble, en virtud de un titulo debidamente registrado y que no sea nulo por defecto de forma, prescribe la propiedad o el derecho real por diez aos, a contar de la fecha del titulo.

Esta disposicin establece el lapso para usucapir de diez aos y se refiere slo a los bienes inmuebles y derechos reales sobre inmuebles y no comprende los bienes muebles, debido a que sobre ellos rige el principio que tratndose de muebles la posesin equivale a titulo, motivo por el cual la propiedad del bien mueble se adquiere de forma automtica. De tal manera que las condiciones para que opere la usucapin decenal son las siguientes: Posesin legtima, buena fe, la existencia de un ttulo, el cual no debe ser nula por defecto de forma y estar debidamente registrado y por ltimo el transcurso de los diez aos.

En lo que respecta a los bienes muebles, como consecuencia de la regla que establece que, tratndose de muebles la posesin vale titulo, y que se encuentra contemplada en el encabezado del artculo 794 del Cdigo Civil vigente que prev: Respecto de los bienes muebles por su naturaleza y de los ttulos al portador, la

51 posesin produce, a favor de los terceros de buena fe, el mismo efecto que el titulo. Esta disposicin no se aplica a la universalidad de muebles; se deduce la adquisicin inmediata de la propiedad de los bienes muebles, motivo por el cual, se dice que la institucin slo tiene provecho en materia de bienes inmuebles.

Sin embargo, esto no significa que el artculo considere que la usucapin no sea necesaria en el caso de bienes muebles, es decir, no la hace provechosa en materia de muebles, ya que esto no concuerda con la realidad, como consecuencia de numerosos casos, donde la norma no tutela a los adquirentes de mala fe, ni tampoco se ejerce en beneficio de una persona que ha perdido o le ha sido sustrada la cosa.

Cualquier poseedor de una cosa mueble, tiene la alternativa de beneficiarse de la prescripcin en contra del propietario y slo de manera excepcional, no se aplica la regla de la usucapin, sobre todo, en los casos donde no se presume que el beneficiario est en posesin de la cosa mueble dentro del tiempo establecido y adems, por la importancia que tiene el hecho por el cual perdi el dueo la posesin.

Este beneficio, vendra a relacionarse con la prescripcin extintiva del artculo 1986 del Cdigo Civil que dispone: La accin del propietario o poseedor de la cosa mueble, para recuperar la cosa sustrada o prdida, de conformidad con los artculos 794 y 795, prescribe a los dos aos; lo que no significa que la usucapin pierda su efecto, sino que el poseedor adquiere la propiedad una vez que la reivindicacin del propietario desaparece. La prescripcin de muebles, no por esto deja de sentir el efecto caracterstico de la usucapin, que es la adquisicin de la propiedad. En efecto, cuando la reivindicacin del propietario se ha extinguido, es el poseedor quien tiene la propiedad. (Grateron, 2000: 260).

2.8.2. Causas que impiden la usucapin. Existen circunstancias precisas para la consumacin de la usucapin, cuyas condiciones deben combinarse como fundamento esencial de la institucin para que genere el efecto deseado, de manera que pueda ser tutelado por el derecho positivo

52

El Cdigo Civil vigente en su artculo 1959 prev que: La prescripcin no tiene efecto respecto de las cosas que no estn en el comercio. Dentro de las cosas fuera del comercio, se encuentran los bienes del dominio pblico, las cosas comunes y los bienes inalienables, causa que impide la prescripcin aun cuando se est en posesin de un bien que no puede ser adquirido. Sin embargo, este artculo debe concatenarse con el artculo 778, que establece: No produce efecto jurdico la posesin de las cosas cuya propiedad no puede adquirirse.

Por otra parte tenemos la ausencia de posesin legtima, como son los casos del mediador posesorio, los detentadores, el poseedor precario y los herederos universales, por lo que se impide la prescripcin de conformidad con el artculo 1953 anteriormente comentado. Sin embargo, una mencin muy especial merece los artculos 1963 y 1961 del Cdigo Civil, sobre este tema de la ausencia de la posesin legtima. A pesar de que como ya lo hemos mencionado, sin posesin legtima no puede haber usucapin, existe determinados casos contemplados en la legislacin sustantiva patria que permiten, a partir de una posesin precaria, adquirir por usucapin. Al respecto el artculo 1963 establece en su encabezado que: Nadie puede prescribir contra su ttulo, en el sentido de que nadie puede cambiarse por s mismo la causa y el principio de su posesin, este planteamiento normativo coincide con la presuncin posesora de no interversin del ttulo, establecida en el artculo 774 que seala que cuando alguien ha principiado a poseer en nombre de otro, se presume que la posesin contina como principi, si no hay prueba de lo contrario. No obstante, el legislador establece dos claras excepciones en el artculo 1961: Quien tiene o posee la cosa en nombre de otro, y sus herederos a titulo universal, no pueden jams prescribirla, a menos que se haya cambiado el titulo de su posesin por causa procedente de un tercero, o por la oposicin que de ellos mismos hayan hecho al derecho del propietario. Este mecanismo aqu descrito ha sido denominado inversin del ttulo o cambio del concepto posesorio, en cuyo caso, el plazo para usucapir se inicia desde que se trasmite el ttulo de la posesin y corresponde, por tanto, al poseedor que pretende haber invertido la causa o el origen de su posesin, demostrar esta circunstancia para aprovecharse de las consecuencias de la posesin en concepto

53 de dueo, por ejemplo, a los efectos de la usucapin del derecho correspondiente (CC., art. 1953) o de la accin posesoria de amparo (CC., art. 782). (Kummerow, 1990: 182)

Estas causas establecidas en el 1961 son: a) La procedente de un tercero, que se refiere a la circunstancia segn la cual una persona distinta al propietario dispone del bien, con lo cual el negocio jurdico quedara afectado de nulidad absoluta; sin embargo, si el tercero adquirente es de buena fe, el adquirente a nom domino hace suya la cosa objeto de la transmisin. En este caso Kummerow seala que esta frmula suministra al poseedor una nueva causa posesionis, aunque estuviere fundada en un ttulo invlido. As, cuando el poseedor en concepto de arrendatario compra a un tercero, creyndole (en consecuencia procediendo de buena fe) propietario, ha fundado a partir de entonces, una posesin animus domini apta para prescribir. No hace falta la oposicin del propietario o su conocimiento de la situacin, ya que en el caso de la configuracin de un vicio, como la simulacin absoluta, el negocio jurdico resultara inexistente y por tanto sin consecuencias jurdicas. (Kummerow, 1990: 184)

b) Por la oposicin que ellos mismos hayan hecho al derecho del propietario. En este supuesto Kummerow seala, citando a Antonio Martn Prez, que el mismo ha de consistir en actos que inequvocamente manifiesten su voluntad de iniciar una nueva posesin para si mismo y tal voluntad debe exteriorizarse en trminos posesorios, en relacin con la cosa. No basta para la inversin del ttulo, la oposicin sobre la vinculacin contractual entre el tenedor de la cosa y el propietario, como lo seran la falta de pago de los cnones de arrendamiento o la manifestacin pblica del desconocimiento de los derechos del propietario. En este caso la oposicin debe entenderse como un conflicto entre ellos por la cuestin de la propiedad, el cual podra revestir forma judicial o extrajudicial. En el primer caso, el poseedor se niega a la entrega de la cosa por pretenderse el propietario de la misma o por el no pago de los cnones de arrendamiento, fundado en la misma causa. En el segundo lugar, estaramos hablando de una interversin de hecho, como lo sera el caso del arrendatario que se niega a pagar los cnones de arrendamiento por considerarse propietario. En estos casos la interversin opera sin necesidad de acto formal.

54 (Kummerow, 1990: 185)

2.8.3. Causas que suspende la prescripcin. La ley prev que existen diversas causas por las cuales lo prescripcin no corre a favor del poseedor. La suspensin est referida al acaecimiento de una causa, que de conformidad con la ley, impide que la prescripcin corra en provecho del poseedor; su efecto consiste en que no se cuente el tiempo de la suspensin, el cual se debe omitir, por lo que nicamente se cuenta el tiempo anterior a la suspensin, el cual se considera til y se habr se adicionar al tiempo que corra una vez cesada la causa que motiva la suspensin. Estas causas estn establecidas en los artculos 1964 y 1965 del Cdigo Civil, y son consecuencias de relaciones familiares, condiciones de capacidad del titular contra quien opera la prescripcin, por la naturaleza de los derechos o de las acciones prescriptibles y por los efectos respecto del tercero poseedor (poseedor sin titulo o poseedor con titulo non domino). Los mencionados artculos sealan:

Artculo 1964: No corre la prescripcin: 1.- Entre cnyuges. 2.- Entre la persona que ejerce la patria potestad y la que est sometida a ella. 3.- Entre el menor o el entredicho y su tutor, mientras no haya cesado la tutela, ni se hayan rendido y aprobado definitivamente las cuentas de su administracin. 4.- Entre el menor emancipado y el mayor provisto de curador, por una parte, y el curador por la otra. 5.- Entre el heredero y la herencia aceptada a beneficio de inventario. 6.- Entre las personas que por la Ley estn sometidas a la administracin de otras personas, y aqullas que ejercen la administracin. Artculo 1965 No corre tampoco la prescripcin: 1.- Contra los menores no emancipados ni contra los entredichos. 2.- Respecto de los derechos condicionales, mientras la condicin no est cumplida. 3.- Respecto de los bienes hipotecados por el marido para la ejecucin de las convenciones matrimoniales, mientras dure el matrimonio. 4.- Respecto de cualquiera otra accin cuyo ejercicio est suspendido por un plazo, mientras no haya expirado el plazo. 5.- Respecto a la accin de saneamiento, mientras no se haya verificado la eviccin.

55 2.8.4. Causas que interrumpen la prescripcin. La interrupcin es definida por Planiol, como la supervivencia de un hecho que, destruyendo una de las dos condiciones esenciales de la usucapin, hace intil todo el tiempo transcurrido; su efecto consiste en eliminar retroactivamente el tiempo transcurrido a favor del prescribiente, en forma tal que, si se iniciara nuevamente la prescripcin, el plazo anterior no entrara en el cmputo (Planiol, 1945: 156). Por otra parte, segn lo dispuesto en el artculo 1967 del Cdigo Civil, se desprenden dos formas de interrupcin, estas son: natural o civilmente.

La interrupcin natural se confirma mediante la prdida de la posesin de manera voluntaria, por abandono o renuncia, o por que se la quite un tercero, quedando sin el goce de la cosa por ms de un ao y se encuentra establecido en el artculo 1968 del Cdigo Civil que dispone: Hay interrupcin natural, cuando por cualquier causa deje de estar el poseedor en el goce de la cosa por ms de un ao.

La interrupcin civil se produce, mediante una accin judicial ejercida por el propietario o por el reconocimiento voluntario del poseedor, la cual se encuentra contemplada en el artculo 1969 del Cdigo Civil, que establece:

Artculo 1969: Se interrumpe civilmente en virtud de una demanda judicial, aunque se haga ante un juez incompetente, de un decreto o acto de embargo notificado a la persona respecto de la cual se quiere impedir el curso de la prescripcin, o de cualquier otro acto que la constituya en mora de cumplir la obligacin. Si se trata de prescripcin de crditos, basta el cobro extrajudicial. La confesin del poseedor de que no es propietario del bien, se tiene como un reconocimiento a la interrupcin de la prescripcin, lo que podra catalogarse como una renuncia de la adquisicin del derecho de propiedad y se encuentra como una causal consagrada en el artculo 1973, que prev: La prescripcin se interrumpe tambin civilmente, cuando el deudor o el poseedor reconocen el derecho de aquel contra quien ella haba comenzado a correr. El reconocimiento interruptivo de la prescripcin es la confesin del poseedor de que la propiedad del bien no le pertenece, pudiendo expresarse en forma de convenio, pero tambin lo puede haber a travs de un acto

56 unilateral, reconocimiento tcito. (Grateron, 2000: 256)

2.8.5. Efectos de la usucapin. El resultado inmediato de la usucapin, consiste en la adquisicin de la propiedad o derecho real posedo, lo que sera el efecto ms importante y por el cual, la situacin de hecho que era la posesin se transforma en un derecho, as lo determina el artculo 796 del Cdigo del Civil que acuerda que la propiedad puede adquirirse por la prescripcin y que la doctrina ha considerado como un modo originario de adquirir la propiedad, en virtud de la inexistencia de una relacin jurdica persistente.

Declarada la usucapin, el poseedor se le considera propietario por ficcin del derecho, desde el pasado cuando comenz a transcurrir la prescripcin, esto es lo que se denomina el efecto retroactivo de la usucapin, que permite al poseedor mantener definitivamente la cosa, como si la propiedad le hubiere sido transmitida desde el inicio por el acto que le permiti prescribir. Este efecto se fundamenta en la proteccin de los terceros que hayan celebrado un negocio jurdico con el poseedor y luego propietario, homologando el defecto de fondo que se plante originalmente.

De igual modo, se aade como un efecto de la usucapin, la posibilidad de oponer esta como excepcin de fondo a la accin reivindicatoria en materia procesal. Cuando el poseedor es demandado en reivindicacin, este al momento de contestar la demanda, puede alegar hechos modificativos o extintivos de la pretensin del actor. Uno de estos hechos lo constituye la prescripcin adquisitiva, la cual deber ser demostrada en la fase de instruccin de la causa.

3. La propiedad. 3.1. Antecedentes histricos del derecho de propiedad. La propiedad constituye histricamente una de las instituciones jurdicas de mayor relevancia en el derecho, cuyas caractersticas y consecuencias de manera directa han tenido que ver con la evolucin de la humanidad, sobre todo en el orden econmico y social. Se trata de un derecho subjetivo y dentro de estos, el derecho real de mayor importancia y con el ms grande contenido.

57

El derecho justinianeo consideraba que la propiedad era la plena in res potesta, que consista en la dominacin completa y exclusiva de una persona sobre una cosa; mientas que los post glosadores hicieron lo contrario, enumeraron los atributos o poderes que comprende el derecho de propiedad en la definicin: Dominium est just utendi, fruendi, atque abutendi res sua quatenus juris ratio patitur, que era una frmula tripartita que no englobaba todos los poderes del propietario y que consistan en servirse de la cosa, recoger todos los productos que se generaran de los bienes objeto de la propiedad y de poder ser objeto de consumo. . El Cdigo Civil Napolenico, estuvo marcadamente influenciado por el criterio de los post glosadores, quienes consideraban la propiedad como el derecho a usar, gozar y disponer de la cosa en forma absoluta, pero sujeta a las prohibiciones y limitaciones establecidas en las leyes o reglamentos; de esa manera fue adoptado por una serie de cdigos que siguieron el modelo francs. Posteriormente, los pandectistas alemanes, pretendieron definir la propiedad a partir de un mtodo analtico o cuantitativo. En el derecho moderno la propiedad representa un derecho individual que cumple una funcin social, y por lo tanto con una importante vinculacin con el propio ser humano, trascendiendo el mbito de los derechos patrimoniales y ubicndose en la esfera de un derecho fundamental inherente a la persona misma.

3.2. Concepto. La propiedad es considerada como una relacin de derecho privado que vincula de hecho y de forma plena y absoluta, a una persona con la cosa objeto de la propiedad, es decir, una relacin de pertenencia con las limitaciones impuestas a la misma, que pudieran ser legales o convencionales; de tal manera, que la propiedad esta considerada, como el derecho de usar, gozar y disponer de una cosa de manera exclusiva, con las restricciones establecidas por la ley, de cuya enunciacin, se deduce el dominio que posee el titular del derecho de propiedad, y cuya actuacin debe estar dentro del mbito sealado en el propio ordenamiento jurdico.

Desde un punto de vista legal, la propiedad es definida en el Cdigo Civil

58 Venezolano en su artculo 545, como el derecho de usar, gozar y disponer de una cosa de manera exclusiva, con las restricciones y obligaciones establecidas por la ley, y que, por tratarse de un derecho constitucional, se encuentra protegido no slo por la

Constitucin Nacional, sino por tratados, pactos, convenios suscritos y ratificados por la Repblica que forman parte del ordenamiento jurdico interno, y que fundamentan el reconocimiento a su proteccin dentro de un estado de derecho, a fin de que el ciudadano tenga la certidumbre de su pleno goce y ejercicio.

Es un derecho fundamental reconocido por la ley a todas las personas sobre los bienes materiales, sean de naturaleza mueble e inmuebles y tambin, de manera universal sobre bienes inmateriales que son considerados derechos especiales como son: la propiedad industrial y el derecho de autor que se encuentran regidos, tanto por normas generales sobre la propiedad, como por leyes particulares.

En tal sentido, la propiedad es como un seoro general del que forman parte todos los poderes imaginables y no son sino manifestaciones de su plenitud, por ello enumerar esos poderes no es posible, porque enunciar lo que el propietario puede hacer es tarea casi imposible, pero si podemos enumerar lo que no puede hacer. (Grateron, 2000, 172)

3.3. Fundamento constitucional. La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela consagra el derecho de propiedad, cuando en su artculo 115 dispone lo siguiente:

Se garantiza el derecho de propiedad. Toda persona tiene derecho al uso, goce, disfrute y disposicin de sus bienes. La propiedad estar sometida a las contribuciones, restricciones y obligaciones que establezca la ley con fines de utilidad pblica o de inters general. Slo por causa de utilidad pblica o inters social, mediante sentencia firme y pago oportuno de justa indemnizacin, podr ser declarada la expropiacin de cualquier clase de bienes. De la redaccin de la norma transcrita se evidencia de forma clara el reconocimiento de este derecho en nuestro sistema normativo y cuya naturaleza se

59 corresponde con la evolucin de la propia institucin a lo largo de nuestras Constituciones y cdigos civiles, sin embargo para el momento de la presente investigacin de plantea la posibilidad de reformar la norma antes citada, con lo que a nuestro juicio se estara dando al traste con toda una tradicin jurdica sobre esta materia.

De igual modo, este importante derecho se encuentra consagrado, en el artculo 17 de la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre del 10 de diciembre de 1948, que dispone: Primero: toda persona, aisladamente o en colectividad, tiene derecho a la propiedad. Segundo: Nadie puede ser arbitrariamente privado de su propiedad.

3.4. Elementos de la propiedad. La propiedad se trata de una relacin jurdica de la cual se desprende, como todo derecho real, una conducta positiva que es ejercida por el propietario de la cosa y una conducta negativa ejercida por las otras personas que estn obligadas a asumir una actitud de respeto y de abstencin y, como en toda relacin jurdica, estn presentes los dos elementos que integran el dominio, siendo estos:

El elemento subjetivo representado en el sujeto activo, es decir, cualquier persona natural o jurdica investida del poder que le confiere el derecho, y que puede ser ejercido en forma individual o colectiva y el cual, le es otorgado a las personas naturales desde el momento en que adquieren capacidad y a las personas jurdicas, cuando han llenado los requisitos de ley para su constitucin. En cuanto al sujeto pasivo, est constituido por el conglomerado social, es decir, por todas aquellas personas que deben asumir una actitud de respeto, de ausencia de interferencia en el ejercicio del derecho por parte de su titular (Grateron, 2000: 134), es decir toda aquellas personas distintas al o los titulares del derecho.

El segundo elemento es el objetivo, que comprende todas las cosas que no estn legalmente excluidas y constituyen el objeto del derecho de propiedad, es decir, las cosas del mundo exterior apropiables, que puedan ser valoradas y al mismo tiempo

60 satisfacer necesidades humanas. Actualmente este objeto se ha venido ampliando de forma importante al punto de incluir las cosas incorporales.

3.5. Caractersticas del derecho de propiedad. Dado al amplio contenido que encierra el derecho de propiedad, sus caractersticas resultan muy variadas, sin embargo haciendo un ejercicio de practicidad podemos sealar las siguientes:

En primer lugar, es un derecho exclusivo, que se interpreta como el ejercicio directo del propietario sobre la cosa que impide que otras personas interfieran en la materializacin de su voluntad; es solo el dueo quien se beneficia del provecho de la cosa, por lo tanto no requiere de la ayuda o colaboracin de otra persona y tampoco significa, que sea l, el nico propietario, ya que sta puede ser compartida con otras personas (copropiedad), es decir, que ms que exclusivo se trata de un derecho excluyente de todas aquellas personas que no tengan la condicin de propietario.

En segundo lugar, se trata de un derecho absoluto, donde el titular ejerce un pleno poder sobre el bien, es decir, el propietario puede realizar sobre la cosa cualquier actividad con la finalidad de obtener el mayor provecho y que se manifiesta, cuando el legislador expresa, que es el derecho de usar, gozar y disponer, y que no es ms, que la potestad de tener las facultades ms amplias sobre la cosa y que histricamente ha venido variando. Sin embargo, es importante sealar que el referido poder no es ilimitado, toda vez que el mismo legislador en el artculo citado establece que la propiedad est restringida y sometida a las disposiciones de la ley, y podemos agregar que tambin a aquellas que el mismo titular convencionalmente establezca. Al respecto Mary Gratern seala que esa plenitud en Roma casi no tena lmites. Hoy en da, en cambio, se acentan tanto las limitaciones especficamente establecidas en la Ley como los lmites genricos que provienen de la idea o principio de que la propiedad tiene una funcin social y de las sanciones establecidas para el caso de abuso del derecho. (Grateron, 2000: 138)

En tercer lugar, se le considera un derecho perpetuo, y como tal existe mientras

61 perdure la cosa sobre la que recae el poder; es decir, que su existencia continuar con el tiempo, aun ante la muerte del propietario en virtud de que esta no la extingue, sino que resulta transmisible a sus herederos. Sobre este supuesto existe diversidad de criterios, sin embargo consideramos que este carcter de perpetuidad viene dado en funcin de que la propiedad no se extingue en si misma, y como derecho real no desaparece por el simple transcurso del tiempo, por lo que requerira para ello de la actuacin posesoria legtima de parte de un tercero, la cual al cabo del cumplimiento del lapso para que opere la prescripcin adquisitiva, generara la extincin del derecho para el propietario.

En cuarto lugar, es un derecho elstico, en el sentido de que puede reducirse por el titular y no deforma su esencia; en otras palabras, puede limitarse por otros derechos reales y recobrar su normalidad cuando desaparezca la causa que lo limita, aun cuando se trate de un derecho pleno y que por diversas causas, sus atributos pueden estar limitados, pero con la seguridad de que regresarn a l, cuando cesen las razones que lo motivaron; es decir, que la propiedad acepta una disminucin de sus poderes, pero tiende a recuperarlo de manera plena cesada la causa o motivo de la limitacin.

En quinto lugar, es un derecho autnomo, lo que significa que el derecho de propiedad no deriva, ni depende de ningn otro derecho real, por el contrario el resto de los derechos reales, se encuentran directamente vinculados y condicionados por la propiedad.

En sexto y ltimo lugar, se seala la propiedad como un derecho real, cuyo contenido resulta el ms completo de todos estos tipos de derechos, por lo que se le considera como el derecho real por excelencia y el que encierra el mayor nmero de prerrogativas para su titular.

3.6. Tipos de propiedad. De conformidad con lo establecido en el artculo 538 del Cdigo Civil, se pueden sealar diversos tipos de propiedad, cuando el legislador dispone que los bienes pertenecen a la Nacin, a los Estados, a las Municipalidades, a los establecimientos

62 pblicos y dems personas jurdicas y a los particulares, sin embargo, y en atencin de que no forma parte de los objetivos de la presente investigacin, podemos sintetizar las clasificacin de la propiedad refirindonos a la pblica y privada.

3.6.1. Propiedad Pblica. Con base a lo establecido en el artculo 539 del Cdigo Civil que expresa: Los bienes de la Nacin, los Estados y de las Municipalidades, son del dominio pblico o privado, se pueden determinar dos categoras de bienes pblicos, los del dominio pblico y los del dominio privado, cabe observar que estos ltimos no son aquellos que pertenecen a los particulares, sino a los entes pblicos respecto de los cuales estos se presentan en la relacin jurdica como un particular ms. En cuanto a los primeros, son aquellos que estn destinados al uso de manera directa o indirecta del pblico, como podran ser aquellos que se manifiestan a travs de los servicios pblicos, as tenemos las vas urbanas, extraurbanas y frreas, las plazas y los parques, los paseos, los mercados, las fortalezas, que se encuentran bajo el rgimen jurdico de la dominiabilidad pblica. Se habla de propiedad del dominio pblico, como la facultad que tiene el Estado en sentido amplio, de usar, gozar, disponer de una cosa donde debe prevalecer el inters de la colectividad, sobre el inters particular, bajo las normas de la administracin pblica y bajo las limitaciones que deriven de la utilidad pblica, de la funcin social y del derecho de disposicin.

El artculo 541 del Cdigo Civil dispone que: Los terrenos de las fortificaciones o de las murallas de las plazas de guerra que no tengan ya ese destino, y todos los dems bienes que dejen de estar destinados a uso pblico y a la defensa nacional, pasan del dominio pblico al dominio privado.

Esta norma establece, que slo forman parte del dominio pblico aquellos bienes destinados al uso pblico o defensa nacional, en consecuencia, los bienes que no entren en la esfera del grupo anterior, se consideran como pertenecientes al dominio privado del Estado y que de acuerdo al artculo 543 del Cdigo Civil, pueden enajenarse de conformidad con las leyes que les conciernen, no as los bienes del dominio pblico que son inalienables, dentro de esta categora forman parte los terrenos pertenecientes

63 a los Municipios, es decir los ejidos.

3.6.2. Propiedad Privada. Al referirnos a la propiedad privada no es ms que la facultad que tienen los particulares de usar, gozar, disponer de una cosa, que debe producir utilidad en provecho propio o de un tercero teniendo en cuenta las limitaciones y obligaciones establecidas por la ley; es decir un derecho que forma parte del patrimonio personal de un determinado sujeto de derecho, por lo que el particular puede aprovechar la cosa en el sentido de servirse de ella conforme a la funcin para la que ha sido creada, siempre que ello no contravenga la ley, el orden pblico y las buenas costumbres. Se trata de un tipo de propiedad que es contenido o forma parte del patrimonio de una persona natural o jurdica y que por tanto estas pueden usar, utilizar o servirse de la cosa; gozar, sacarle provecho en sentido econmico; disponer, hacer de la cosa lo que su propietario desee con la limitaciones sealadas.

Cabe mencionar que el proyecto de reforma constitucional plantea cinco tipos de propiedad, a saber: pblica, social, colectiva, ciudadana y privada. Con respecto a esta ltima es definida como aquella que pertenece a personas naturales o jurdicas y que se reconoce sobre bienes de uso, consumo y medios de produccin legtimamente adquiridos, con los atributos de uso, goce y disposicin y las limitaciones y restricciones que establece la ley. Como puede apreciarse el contenido de la propuesta constitucional y que fuera aprobado como se cit por la Asamblea Nacional, resulta evidentemente regresiva en el marco de un derecho, que como lo indicramos anteriormente, es considerado hoy en da un derecho fundamental., al limitar la propiedad privada a los bienes de uso y consumo, as como medios de produccin legtimamente adquiridos.

3.7. Prerrogativas del derecho de propiedad. En el Derecho Romano la propiedad constitua una suma de derechos, que en la actualidad se encuentran sujetos a la funcin social que ella ejerce y limitada por la utilidad pblica. En ese sentido tenemos:

El uso (ius utendi), se define como el derecho a aprovecharse de una cosa segn

64 su funcin econmica social o de acuerdo a aquello que la inventiva o creatividad del hombre pueda determinar. El uso se puede constituir sobre la cosa de otra persona (derecho real de uso), con lo cual esta facultad pudiera ser atribuida a un tercero sin que el titular del derecho de propiedad pierda tal condicin.

El goce o disfrute (ius fruendi), que se define como el aprovechamiento adicional de la cosa, en el sentido de servirse de los frutos que ella pudiera producir. Esta categora de bienes se define como todo aquello que se genera de una cosa principal y que para que sea considerado como tal requiere del cumplimiento de dos condiciones: la reproductibilidad y la periodicidad. En cuanto a la primera, consiste en la condicin de que el bien generante no se destruya en el proceso de formacin de un nuevo bien, y en lo que respeta al segundo, se habla de la facultad de un bien de poder generar otro bien cada cierto tiempo. Ambas condiciones son de carcter concurrente. Por otra parte, estos frutos son clasificados por el legislador venezolano en el artculo 552 del Cdigo Civil, en frutos naturales, que son los que se origina directamente de una cosa y en frutos civiles, que son los que se origina con ocasin de una cosa. De igual modo que con el uso, esta facultad pudiera ser trasladada a un tercero mediante la constitucin del derecho real de usufructo

La disposicin (ius abutendi), representa y constituye la mxima prerrogativa que encierra el derecho de propiedad, Consiste en poder realizar sobre la cosa actos que excedan la simple administracin, es decir, actos que efectivamente comprometan la existencia del bien dentro del patrimonio de una determinada persona. Cabe mencionar que solo un propietario tiene la facultad de disponer, por lo que a diferencia de las prerrogativas anteriores, esta es intransferible sin que ello comporte la transmisin del derecho.

Son variadas las opiniones acerca de estas tres facultades, en el sentido de que a ellas podemos adicionarles el derecho a reivindicar, el derecho de persecucin, el derecho a poseer, entre otros, sin embargo somos de la opinin que en las facultades expuestas, resulta suficientemente abarcado el contenido da la propiedad. Asimismo, creemos que si es posible mencionar la existencia de las anttesis de las prerrogativas

65 sealadas, es decir, somos de la creencia que si es posible hablar de un no uso, no goce y no disposicin.

3.8. Restricciones y obligaciones a que esta sometida la propiedad. Como se indicara anteriormente el legislador en el artculo 545 del Cdigo Civil limita la propiedad y reconoce de manera condicionada la existencia de este poder, por lo que el propietario esta sujeto a lo que el Estado, por medio del derecho, establezca sobre la cosa, mediante determinadas restricciones y obligaciones, referidas al uso, goce o disposicin de la propiedad, fundamentadas en el bienestar social o colectivo.

Estas restricciones y obligaciones tienen dos orgenes diferentes que motivan dos tipos de normas reguladoras: a) Las que tiene un inters privado, que van a regular el derecho de un propietario con los dems ciudadanos y en general, a quienes afecte en forma inmediata el uso, goce o disposicin que pueda hacerse de la titularidad y, b) las del inters pblico, cuyas normas toman en cuenta a la colectividad y sus intereses, que se fundamenta tambin en el artculo 545, que remite a la Ley, como instrumento para establecer las restricciones y obligaciones de la propiedad, no slo en el Cdigo Civil y otras leyes formales, sino en el derecho administrativo.

Una de las limitaciones ms importantes que tiene la propiedad lo constituye su funcin social. Dentro del cambio progresivo que experimenta este derecho, aparece el carcter social y no socialista de los atributos de la propiedad. Su consagracin definitiva ocurre despus de la primera guerra mundial, siendo en Alemania donde obtiene un rango constitucional en la famosa Constitucin de Weimar de 1919, que proclam que la propiedad impone un deber, y que a su vez, debe ser un servicio prestado al inters colectivo, dando un verdadero origen al nuevo elemento conceptual. Luego, la idea paso al cdigo civil italiano y de ste al nuestro.

Sin embargo, se debe entender la funcin social de la propiedad como una limitacin al arbitrio del titular para evitar que pueda ejercer su derecho antisocialmente y como origen de deberes para con la sociedad por medio de normas que el dueo debe cumplir, y adems, partiendo del principio de que el propietario no es un sujeto

66 aislado, sino que pertenece a una comunidad. Por tanto, la propiedad debe ser vista como una relacin transindividual que no desempea el propietario, sino la propia institucin y que la legislacin rige mediante normas que toman en cuenta los intereses generales. (Grateron, 2000: 156)

En la actualidad, la propiedad no tiene ese carcter absoluto y exclusivo que le daban los romanos, debido a que se trata de un derecho que est continuamente cambiando para moldearse a las necesidades sociales, como consecuencia de la incorporacin de este concepto de funcin social, y en el caso que no corresponda a esa necesidad social, el legislador debe organizarla de otra forma, dentro de ese derecho positivo en que el propietario debe realizar cierta funcin social, cumplindola de manera espontnea y voluntaria.

La ley venezolana reconoce el principio de la funcin social, como una condicin inherente al concepto de propiedad, dndole rango constitucional; es decir, que el Estado venezolano debe garantizar la propiedad individual, pero sujeta a limitaciones, restricciones, obligaciones y contribuciones que incide de forma importante sobre su contenido, y que la ley establece con fines de utilidad pblica o social, y agrega adems, que la funcin social, se expresa como una forma de adaptar el significado de la propiedad al inters colectivo.

Sin embargo, hay autores que consideran que la funcin social es ajena a la idea de propiedad. La propiedad es un derecho subjetivo de ndole patrimonial que sirve a los intereses personales y patrimoniales del individuo. La funcin social supone la actuacin de un inters ajeno, aunque configure un limite al reconocimiento del derecho, lo cual armoniza un derecho subjetivo, individual con el inters social. (Arguello, 2004: 9)

3.9. Tutela del derecho de propiedad. El derecho de propiedad, como la generalidad de los derechos, resulta objeto de proteccin por parte del ordenamiento jurdico. Asimismo, esta tutela se ejerce mediante acciones petitorias, que son aquellas en las cuales se hace valer un ttulo con el

67 propsito de lograr la restitucin de una cosa reclamada, o como lo indica Aguilar Gorrondona (Aguilar, 1991: 210) son acciones que persiguen la afirmacin de la titularidad del derecho sobre la cosa, las cuales se oponen a las acciones posesorias, las cuales tienen objeto y propsito diferentes. Al respecto Couture seala que,

Cuando nuestro legislador ha dicho que el juicio es petitorio o posesorio, clasifica procesos y no acciones. Pero la calidad de petitorio o posesorio del proceso deriva de la forma en que el legislador ha credo conveniente disciplinar la tutela del derecho. El proceso posesorio es, normalmente, abreviado y de trmites acelerados, tal como corresponde a la necesidad de amparar la posesin y, en ms de un caso, el simple orden de las cosas establecido, en forma inmediata, casi policial, contra cualquier clase de perturbaciones. Tales razones no corresponden al proceso en que se debate la propiedad. (Couture, 1981, 85) En lo concerniente a las acciones petitorias estas suelen estar limitadas a la accin reivindicatoria, la accin de declaracin de certeza, la accin negatoria y la accin de deslinde, esta limitacin obedece a la categora de numerus clausus a la que pertenecen los derechos reales.

Por otra parte, en la discusin del derecho de propiedad resulta imprescindible la condicin del ttulo, por lo que la propiedad comprota necesariamente la existencia de un ttulo que fundamente el derecho alegado, siendo adems, requisito impretermitible que el consignante deba probar el origen de dicho ttulo. En este sentido Planiol y Ripert (Planiol y Ripert, 1952: 245) definen el ttulo como todos los actos que reconocen la existencia de ese derecho, sin que quepa establecer distincin alguna entre los actos traslativos y los actos declarativos. Por lo que, la nocin de ttulo no queda reducida a la mera prueba documental, sino que esta va mucho ms all de la existencia de un contrato, pudiendo abarcar todo hecho o acto jurdico que con fundamento a una justa causa origina la titularidad de un derecho, de all que, no solo es un ttulo vlido en juicio un contrato de venta, permuta, donacin, entre otros, sino tambin la ocupacin de muebles, la accesin mobiliaria e inmobiliaria y ms importante an, la prescripcin adquisitiva o usucapin.

3.9.1. Concepto de accin reivindicatoria.

68 La accin reivindicatoria es aquella que procede cuando un tercero ha despojado al propietario del bien, sea este mueble o inmueble, del mismo, desconociendo o controvirtiendo con tal conducta, el derecho de propiedad de este ltimo, por lo que el objeto de la reivindicacin, sea esta mobiliaria o inmobiliaria, es en definitiva, el derecho de propiedad. Este ius reivindicandi tiene su fundamentacin legal en el artculo 548 del Cdigo Civil Venezolano, el cual establece: Artculo 548: El propietario de una cosa tiene el derecho a de reivindicarla de cualquier poseedor o detentador, salvo las excepciones establecidas por las leyes. Si el poseedor o detentador despus de la demanda judicial ha dejado de poseer la cosa por hecho propio, est obligado a recuperarla a su costa por cuanta del demandante; y, si as no lo hiciere a pagar su valor, sin perjuicio de la opcin que tiene el demandante para intentar su accin contra el nuevo poseedor o detentador. 3.9.2. Caractersticas de la accin reivindicatoria y requisitos para su ejercicio. La legislacin venezolana no contempla nada referido a condiciones y caractersticas de la accin reivindicatoria, de hecho, a lo nico que hace mencin es al derecho que tiene todo propietario de reivindicar de conformidad con el artculo 548 anteriormente citado, sin embargo ha sido la jurisprudencia y la doctrina, las que han desarrollado el contenido de esta importante accin judicial, teniendo como antecedentes la Casacin Francesa.

En lo referente a las caractersticas podemos sealar las siguientes: 1. Es una accin restitutoria, en el sentido de que el propietario pretende recuperar la cosa colocndose nuevamente en el peno ejercicio de las prerrogativas del derecho de propiedad, independientemente de si ste ejerca o no actos de posesin sobre el bien, y si los va a ejercer o no, luego de restituida la cosa. En este sentido es conveniente distinguir la accin reivindicatoria de otras acciones de carcter restitutorio dirigidas contra el arrendatario o el comodatario de un bien, como lo sera aquellas que tienen como objeto la recuperacin del bien por parte del propietario, como el caso especfico del desalojo. En este supuesto, el desalojo tiene caracterstica restitutoria, sin

69 embargo no es reivindicatoria toda vez que en tal procedimiento no se discute la propiedad del bien, sino la entrega del mismo al propietario, es decir es un problema de derecho fundamentalmente personal. 2. Es una accin real. Segn los principios bsicos que rigen la teora de la accin, los derechos reales se protegen o tutelan mediante el ejercicio de acciones reales, y en este caso objeto de estudio, el derecho a tutelar es la propiedad, que es el derecho real por excelencia, por lo que la naturaleza de la accin es real. 3. Es una accin petitoria, porque aqu lo que se est discutiendo es el derecho de propiedad, el cual ha sido cuestionado o est siendo cuestionado, en virtud de que un tercero ha despojado al propietario del bien objeto de su derecho. 4. Es una accin condenatoria, porque con ella no solo se obtiene la restitucin del bien objeto de la pretensin del actor reivindicante, sino que el cumplimiento de tal decisin no depende de la voluntad del demandado perdidoso en el proceso, sino que ste, cualquiera que sea su opinin sobre las resultas del juicio, esta obligado por condena a cumplir con el mandato contenido en el dispositivo del fallo. 5. Es una accin declarativa del derecho de propiedad, en virtud de que se est declarando mediante la sentencia definitivamente firme, que el actor reivindicante quien result ganancioso en el proceso reivindicatorio, es el legtimo propietario. Creemos necesario distinguir esta caracterstica de la accin declarativa de certeza del artculo 16 del Cdigo de Procedimiento Civil Venezolano, la cual es una accin mera declarativa, en cuanto que la accin reivindicatoria, es una accin declarativa-restitutoria. En este caso para una adecuada distincin debemos tomar en cuenta la existencia o no del despojo. En el supuesto de la no existencia del despojo, la accin deber ser la del artculo 16 antes sealado, con lo cual estaramos procurando la ratificacin de la condicin de propietario, tal como ocurre en los casos de comunidad de bienes, cuando uno de los comuneros tenga pactada la venta de la cosa comn. En este caso no procedera la accin reivindicatoria en virtud de que ambos comuneros son legtimos propietarios del bien. En el caso de que previamente opere el despojo, la accin que procede es la reivindicatoria con base al cumplimento de los requisitos que sealaremos ms adelante.

70 6. Es una accin de naturaleza civil, de modo tal que los tribunales competente para conocer de los juicios reivindicatorios son los de primera instancia en lo civil de la Circunscripcin Judicial donde est ubicado el bien inmueble, si este es el caso. Esta caracterstica es independiente de las personas que intervengan en el referido juicio, es decir, si estas son comerciantes, campesinos, etc. 7. Es una accin real perpetua, a este respecto cabe mencionar la aparente contradiccin entre esta afirmacin y lo establecido por el legislador en el artculo 1977 cuando seala que todas las acciones reales se prescriben por veinte aos y las personales por diez. Segn lo sealado por la ley pudiera pensarse que tal caracterstica de perpetuidad no existe, sin embargo debemos tener en cuenta que el lapso de caducidad establecido en el artculo 1977, se inicia cuando un tercero comienza a ejercer actos materiales de posesin, los cuales podran al cabo de veinte aos, convertirlo en propietario por prescripcin adquisitiva, de tal manera que no existe contradiccin alguna, toda vez que al cumplirse el lapso de prescripcin, se generan dos hechos fundamentales: el poseedor adquiere por usucapin y el propietario pierde el derecho por la misma causa. Como se sealara anteriormente, el legislador sustantivo y adjetivo venezolano no estableci los requisitos que se deben reunir para el ejercicio de la accin reivindicatoria, por lo que los mismos han sido establecidos por la propia jurisprudencia patria tomando como base la doctrina y la jurisprudencia francesa. Estas condiciones consideradas como mnimas son las siguientes: 1. Perfecta coincidencia entre el actor reivindicante y el propietario de la cosa, es decir, que quien ejerza la accin reivindicatoria sea al mismo tiempo titular del derecho de propiedad que se reclama. En este sentido, consideramos que basta con que el actor sea un pretendido propietario para que la demanda sea admitida, en virtud de que en definitiva en esta ltima lo que se contiene es la pretensin del demandante y no ser hasta la sentencia definitiva en que se declare como tal, por lo que por lo menos el actor deber crear en el juzgador la conviccin de que pudiera ser efectivamente un propietario. De este supuesto quedan excluidos los no propietarios, es decir, un poseedor en nombre de otro, un poseedor precario o un simple detentador de la cosa.

71 2. El demandado debe estar en posesin de la cosa. En atencin a este requisito, el demandado debe haber despojado al propietario de la posesin y no tener ttulo de legtima posesin. En este caso no resultara vlida el ejercicio de la accin si el detentador es un mediador posesorio, en virtud de la existencia de un vnculo jurdico preexistente. Asimismo, esta condicin resulta necesaria si tomamos en cuenta que una de las caractersticas y efectos de la accin reivindicatoria es la restitucin del bien objeto de la demanda, por lo que para que se cumpla con la misma el demandado debe estar poseyendo la cosa. 3. Coincidencia entre la cosa poseda y la que es objeto de la accin por parte del actor, este requisito est referido a la necesidad de que el actor reivindicante logre probar en juicio que la cosa que posee el demandado efectivamente es la que l reclama en propiedad, lo que es lo mismo, los medios de prueba deben estar dirigidos al bien objeto de la demanda.

72

CAPITULO III: La prueba de los bienes muebles e inmuebles en el juicio reivindicatorio

73 1. Concepto de prueba. Son muchas las definiciones que sobre prueba existen en la doctrina. En este sentido queremos indicar que las mismas resultan de variada ndole y de diversa naturaleza, por ello hemos seleccionado slo alguna de ellas.

Para Hernando Devis Echandia, la prueba cumple una doble funcin: jurdica y social. De igual modo le atribuye una funcin procesal como una especie de la primera y es sobre la base de este tipo de funcin que desarrolla diversas nociones de lo que debe entenderse por prueba (Devis Echandia, 1984: 7). En tal sentido enfoca la prueba desde un punto de vista objetivo concretando a la misma a los hechos que sirven de prueba a otros hechos. Un segundo enfoque de sentido ms general, es prueba todo medio que sirve para conocer cualquier cosa o hecho, con lo cual se incluyen los hechos, los objetos y tambin actividades como la inspeccin judicial, el dictamen de peritos, la declaracin de un tercero, es decir todos aquellos medios que pueden servir de va para crear en el juez el conocimiento de lo alegado o planteado con o sin litigio en cada proceso. En tercer lugar, la prueba es entendida desde un punto de vista subjetivo, de tal manera que la misma se concibe desde la perspectiva de su resultado, por lo que se considera prueba la conviccin que con ella se produce en la mente del juez, sobre la realidad o verdad de los hechos controvertidos o no en un determinado proceso, obteniendo dicho resultado por el aporte que al respecto hiciese un medio probatorio y por la concurrencia de varios de ellos. Una cuarta apreciacin de la nocin de prueba para este autor parte de la convergencia de los tres criterios anteriores arrojando como definicin que la prueba es el conjunto de motivos o razones, que de los medios aportados se deducen y que nos suministran el conocimiento de los hechos, para los fines del proceso (Devis Echandia, 1984: 10). Expuestas las diversas acepciones la que resulta mayormente acogida es la tercera, pero en unin indisoluble con la que concibe la prueba como los medios para acceder al conocimiento de los hechos, por ello el concepto anteriormente trascrito recoge ambos aspectos claramente identificados, por lo que para Devis Echandia, la nocin de prueba judicial descansa sobre la base de tres aspectos que resultan inescindibles: su manifestacin formal, es decir los medios que llevan la al juez el conocimiento de los hechos; su contenido esencial, que se refiere a las razones o motivos que de esos medios se deducen a

74 favor de la existencia o inexistencia de los hechos; y el resultado subjetivo, que se corresponde con el convencimiento que con ellas se trata de generar en la mente del juez, correspondindole a este ltimo la determinacin de la existencia o no de prueba de los hechos alegados.

Tomando

como

referencia

las

argumentaciones

expuestas,

este

autor

colombiano distingue entre Probar y Prueba, entendiendo por el primero el aportar al proceso, por lo medios y procedimientos aceptados por la ley, los motivos y las razones para llevarle al juez el convencimiento o la certeza sobre los hechos (Devis Echandia, 1984: 10), en tanto que por Prueba Judicial, se entiende todo motivo o razn aportado al proceso por los medios y procedimientos aceptados por la ley, para llevarle al juez el convencimiento o la certeza sobre los hechos. (Devis Echandia, 1984: 10) En este sentido podemos afirmar que la distincin entre ambas nociones puede ser vista como la de un actuar por un lado (Probar) y la de los argumentos aportados (Prueba) por la otra, en ambos casos con un propsito especfico: crear en el juez la conviccin de la existencia de determinados hechos que se discuten en un proceso.

Para el procesalista argentino Hugo Alsina desde una perspectiva lgica, probar es demostrar la verdad de una proposicin, pero en su significacin corriente expresa una operacin mental de comparacin. As la prueba judicial resulta la confrontacin de la versin de cada parte con lo medios producidos para abonarla (Alsina, 1958: 224). En este sentido el juez procura la reconstruccin de los hechos a partir de las informaciones que las partes le procuran o de los que por si mismo, actuando de oficio, se puede dar. Alsina plantea la diversidad de acepciones que tiene la palabra prueba, afirmando que en ocasiones se le utiliza para designar los distintos medios o elementos de juicio ofrecidos por las partes o recogidos por el juez en el curso de la instruccin, (Alsina, 1958: 224) en tal sentido se puede hablar de prueba testimonial, instrumental, documental, etc. En otras oportunidades se le vincula con la propia accin de probar, quedando en manos del demandante la prueba de su pretensin y del demandado la prueba de sus defensas. Tambin hace referencia al estado de espritu producido en el juez por los medios aportados y en este sentido un hecho se considera o no probado segn que los elementos de juicio sean o no considerados suficientes

75 para formar la conviccin de aqul, pues las partes pueden haber producido en los autos abundante prueba sin lograr producir con ella esa conviccin. (Alsina, 1958: 224225) Por ltimo, para el citado autor prueba resulta la comprobacin judicial, por los modos que la ley establece, de la verdad de un hecho controvertido del cual depende el derecho que se desprende. (Alsina, 1958:225)

Para Francesco Carnelutti el anlisis del significado de la palabra prueba puede ser enfocado desde dos puntos de vistas perfectamente diferenciados, pero que sin embargo se encuentran inmerso uno en el otro (Carnelutti, 1982: 40). En primer lugar, su valor originario se asocia con el concepto de comprobacin de la verdad de una proposicin, excluyndose en este caso el procedimiento a partir del cual se obtiene dicha verdad. De igual manera plantea que la actividad de probar le corresponde de manera exclusiva a quien efecta la comprobacin o tambin a otras personas conjuntamente con l, en este sentido la prueba se presenta en el primer caso como una actividad nica, y en el segundo como una actividad combinada. De ello se desprende que la palabra prueba no slo se limita a la actividad de quien comprueba, sino tambin a la de quien da el modo o suministra los medios para comprobar (Carnelutti, 1982: 40-41). En segundo lugar, para Carnelutti el significado del vocablo no se agota en la mera comprobacin, an cuando no es menos cierto que dicha apreciacin se mantiene en la construccin jurdica del concepto. De tal manera que la comprobacin de los hechos por parte del juez no necesariamente desembocan en la verdad de tales hechos, sino que deriva de lo que Carnelutti da en llamar procesos de fijacin formal y en tal sentido, si la ley comprende tales procesos bajo el nombre de prueba, ello significa que el contenido propio del vocablo en el lenguaje jurdico se altera y se deforma (Carnelutti, 1982: 43), es decir, que probar significar demostrar o fijar los hechos mismos mediante procedimientos determinados y no simplemente demostrar la verdad de tales hechos. Recogiendo expresamente las afirmaciones de este procesalista italiano podemos indicar que

Casi toda la doctrina tiene conciencia ms o menos sincera de esta alteracin del significado corriente de la palabra prueba, y tras haber advertido que prueba es la demostracin de la verdad de un hecho, siente casi siempre la necesidad de precisar su significado jurdico completando

76 as la definicin: demostracin de la verdad de un hecho realizada por los medios legales (por modos legtimos) o, ms brevemente, demostracin de la verdad legal de un hecho (Carnelutti, 1982: 44) Carnelutti termina su apreciacin sobre dicho concepto estableciendo que el concepto de verdad slo puede estar referido al concepto de verdad formal o judicial y no al de verdad material, es decir la fijacin formal por parte del juez de los hechos discutidos, por lo que toda vez que el juez aprecie y valore, a partir de los medios de prueba correspondientes, resultar inescindible que es sta la que se podra obtener, en razn de que deber decidir sobre la base de lo que a su juicio halla creado realmente la conviccin de haber existido o no. De esta ltima opinin disiente Devis Echandia, para quien la verdad es una sola y lo que realmente vara es el sistema real o formal de investigarla (Devis Echadia, 1984: 4).

De las opiniones anteriormente expuestas podemos afirmar a juicio propio, que la prueba debe ser entendida como todo motivo discutido en un proceso que procura la demostracin de la verdad formal de hechos histricos a partir de medios legales, mediante la creacin del conocimiento y la conviccin en el juez, de que los mismos se sucedieron o no del modo alegado por las partes.

2. Fuentes, medios y objeto de la prueba. Otro de los temas que resulta especialmente interesante en lo que respecta a la Teora General de las Pruebas lo constituye la diferencia entre fuente, medio y objeto de las mismas. En tal sentido consideramos pertinente el enfoque terico-prctico de cada uno de estos los cuales, a nuestro juicio, constituyen en si mismos un tema especfico, para as posteriormente, establecer las correspondientes diferencias entre esta triada de vocablos que en oportunidades pudieran ser objeto de confusin.

2.1. Fuentes de la prueba. Cuando se habla de fuente de la prueba Carnelutti la define como los hechos percibidos por el juez y que le sirven para la deduccin del hecho a probar (Carnelutti, 1982: 89). A su juicio las fuentes de las pruebas se agrupan en dos grandes categoras segn constituyan o no la representacin del hecho a probar, pero dejando por sentado

77 que en cualquiera de los dos casos existen fuentes de la prueba. En tal sentido, este autor distingue entre las fuentes de prueba, la cual coincide con el concepto anteriormente citado y que estn constituidas por la representacin del hecho a probar; y las fuentes de presuncin que son todos aquellos hechos que sirven para la deduccin del hecho a probar y que no estn constituido por la representacin de ste. Otro criterio que cita Carnelutti para la distincin entre las categoras antes indicadas lo constituye el de la inmediatividad de la relacin existente entre el hecho que constituye la fuente de conocimiento y el hecho a probar, as son fuentes de prueba los hechos de los cuales se deduce inmediatamente la existencia del hecho a probar, mientras que son fuentes de presuncin los hechos de los cuales dedcese slo mediatamente la existencia del hecho a probar. (Carnelutti, 1982: 92)

Segn lo expuesto por Devis Echandia (Devis, 1984: 88), para que la fuente de la prueba llegue a la mente del juez y ste la identifique, se requiere de una operacin mental a la que le antecede una sensorial, es decir la necesidad de un proceso deductivo de lo percibido. Devis plantea que la deduccin resulta ms clara cuando se trata de pruebas indirectas, es decir aquellas que se fundan en circunstancias provenientes de un hecho conocido, toda vez que el hecho que se va a probar es distinto del hecho que sirve de prueba y en este caso el silogismo a utilizar para llegar a la conclusin resulta expreso, como ocurre en el caso de la prueba testimonial, en la cual el juez deber a partir del hecho mismo de la prueba deducir el hecho que se pretende probar en el proceso, en este caso el testigo media entre el hecho por l descrito y el juez. De dicho interrogatorio el juez deber deducir el hecho alegado por las partes, por lo que el conocimiento en el juez se crear a partir de la idoneidad y pertinencia de la misma. Por otra parte en el caso de las pruebas directas, es decir aquellas que se relacionan de modo inmediato y concreto con el hecho controvertido, el juez debe deducir de lo que percibe la existencia del hecho mismo que se pretende probar, como sera en el caso de de la inspeccin judicial en la cual el juez de la propia apreciacin deduce la existencia del hecho mismo que procura probarse, en este caso como dice Alsina la impresin que ellos causan es tan viva como la luz en la vista. De esta manera la fuente de la prueba puede consistir en hechos representativos de otros o simplemente expresivos de si mismos, abarcando en tal sentido cualquier

78 manifestacin fsica o natural, cosas en general, conductas, relaciones humanas e incluso las propias personas fsicas.

Por lo que podemos afirmar que las fuentes de las pruebas, independientemente que acojamos el criterio de la representacin o de la inmediatividad, constituyen hechos distintos de los que se pretenden probar en un determinado juicio, a partir de los cuales el juez deduce la existencia o no del hecho controvertido en el mismo.

2.2. Medios de prueba. En opinin de H. Alsina se entiende por medio de prueba el instrumento, cosa o circunstancia en los que el juez encuentra los motivos de su conviccin. La prueba se produce por algunos de los medios que la ley admite y as es motivo de prueba la declaracin por un testigo veraz del hecho por l presenciado (Alsina, 1958: 230). De ello resulta evidente la diferencia entre medio de prueba y prueba misma, sobre lo que haremos referencia ms adelante.

Para F. Ricci los medios de prueba son aquellos adecuados para provocar en el juez el convencimiento de que un hecho dado se ha verificado, fundando los mismos en los determinados por la ley (Ricci, 1971: 13). De tal manera que Ricci afirma que,

Una doble razn, el inters pblico de un lado y el inters privado del otro, ha inducido al legislador a determinar los medios de prueba y a no dejar esto al arbitrio judicial o de las partes. Es de pblico inters que los derechos de cada ciudadano sean ciertos, y esta certeza no se puede tener prcticamente si no son ciertos los medios por los cuales se puede demostrar su existencia. Ocurre as, cuando todos sabemos si un medio de prueba dado est reconocido como tal, y cul es la eficacia que se le atribuye. Dejando los medios de prueba y la apreciacin de su valor al arbitrio del juez, no se tiene la certeza del valor que por parte de ste se atribuir a un medio de prueba determinado, y tal incertidumbre en la prueba no puede menos de producir la incertidumbre del derecho mismo (Ricci, 1971: 13) De tal modo en el sistema de pruebas legales, la seguridad jurdica se nutre de la necesidad del conocimiento de los medios de prueba, y al mismo tiempo su determinacin no puede dejarse a la discrecionalidad del juez y menos an, de las

79 partes. Por ello al concebir los medios de prueba como elementos o instrumentos que deben estar expresados en la ley, es el propio derecho el que regula su existencia y aplicacin.

Por otra parte una opinin que consideramos importante citar es la de Carnelutti, para quien medio de prueba es, ante todo, la percepcin del juez (Carnelutti, 1982: 71), es decir que el juez al momento de tener el contacto con las fuente de las pruebas depende bsicamente y en principio de la percepcin, la cual logra a travs de los sentidos. Sin embargo desde el punto de vista prctico existen ciertas dificultades para la apreciacin de la prueba conforme a este criterio, por lo que pudiera resultar necesario la intervencin de otras personas en la percepcin de los objetos o de las fuentes de prueba y esto se puede dar por circunstancias inherentes al oficio del juez o por aquellas que estn relacionadas con su capacidad. El primer caso se da cuando se comisiona un tribunal para practicar una inspeccin judicial, aqu opera la sustitucin del juez por otra persona en la actividad perceptiva. De igual manera en el segundo caso tambin se da la sustitucin cuando el juez recurre a la experticia, es decir cuando el juez requiere una percepcin tcnica o cuando el hecho a probar sea materia de reglas tcnicas y no de reglas de experiencia comn. Segn los casos la intervencin de otra persona o la asistencia de esta, sera, o bien necesaria, o bien conveniente, a los fines de ayudar al juez en su proceso deductivo. Por lo que para Carnelutti se llama medio de prueba a la propia actividad del juez, la cual se manifiesta en los rdenes ya sealados: el perceptivo que se coloca sobre el hecho exterior, y el deductivo (fuente de la prueba) que generalmente culmina con la inclusin de las presunciones, entendiendo por estas las consecuencias que la ley o el juez sacan de relaciones de hecho demostradas. (Carnelutti, 1982: 79)

Tomando como base las opiniones anteriormente expuestas y siguiendo el criterio de H. Devis Echandia, los medios de prueba pueden ser enfocados desde dos perspectivas diferentes:

a)

Una primera nocin que concibe a los medios de prueba como la actividad del juez o las partes, orientada a lograr en el juzgador el

80 conocimiento de los hechos en el proceso a travs de la percepcin y deduccin, opinin esta que, coincide con la de Carnelutti. En este orden de ideas se incluye la confesin de las partes, la declaracin de un testigo, el dictamen de un experto, entre otras. b) Un segundo punto de vista concibe a los medios de prueba como instrumentos y rganos que suministran al juez el conocimiento, como lo seran, la parte confesante, un testigo, el experto, entre otros.

En opinin de Devis resulta la misma nocin contemplada desde dos aspectos distintos. En todo caso, el medio suministra los hechos fuentes de la prueba y por tanto el hecho por probar no se deduce de aquel sino de estos. (Devis Echandia, 1984, 187) Por ello resulta indispensable la adecuada distincin entre fuentes, rganos, motivos y medios, por lo que, el testigo, el experto y la parte confesante, segn Devis, son los rganos; el testimonio, el dictamen y la confesin, son los medios; y los hechos narrados son las fuentes, en tanto que aquello que hace convincente a esa prueba son los argumentos o motivos. En tal sentido es perfectamente posible que un medio de prueba sencillamente no haga prueba de nada, toda vez que de l no se obtiene certeza alguna de los hechos segn lo han expresado las partes.

La existencia de los medios de prueba depender del sistema que impere en una determinada legislacin. As Carnelutti y Ricci afirmaban que estos deban estar indicados expresamente en la ley, sealando este ltimo que ello obedeca tanto a un inters pblico como privado. En este sistema de las pruebas legales o tarifa legal, los medios de prueba utilizables en un proceso son limitados por el legislador, ya que de este modo se puede fijar anticipadamente el mrito de ellos, en tal sentido el juez slo puede servirse de determinados medios y apreciarlos conforme lo indique la propia ley. Por otra parte en el sistema de la libre apreciacin o prueba libre, se deja al juez en libertad para ordenar o admitir todos aquellos medios que considere necesario y tiles para la formacin de su conocimiento y convencimiento acerca de los hechos. De igual modo existen sistemas mixtos en donde el sistema de la prueba libre se muestra como un complemento del sistema de la prueba tarifada. Al efecto el artculo 395 de Cdigo de Procedimiento Civil dispone:

81

Son medio de prueba admisibles en juicio aquellos que determina el Cdigo Civil, el presente Cdigo y otras leyes de la Repblica. Pueden tambin las partes valerse de cualquier otro medio de prueba no prohibido expresamente por la ley, y que consideren conducentes a la demostracin de sus pretensiones. Estos medio se promovern y evacuarn aplicando por analoga las disposiciones relativas a los medios de pruebas semejantes contemplados en el Cdigo Civil, y en su defecto, en la forma que seale el juez. De la norma anteriormente citada se evidencia la mixtura de nuestro sistema para la fijacin de los medios de pruebas.

2.3. Objeto de la prueba. En trminos generales la prueba tiene por objeto de demostracin de la existencia o inexistencia de un hecho, por lo tanto todo lo que pueda ser objeto del conocimiento y que se alega como fundamento del derecho que se pretende, debe ser entendido como objeto de la prueba. Para H. Alsina los hechos que deben probarse son aquellos del cual surge o depende el derecho discutido en un proceso y que resultan determinantes en la decisin del mismo (Alsina, 1958: 240). Es as que en ocasiones ciertos hechos sirvan slo para llegar al conocimiento de otros que resultan creadores de la conviccin en el juez del acaecimiento de estos. En tal sentido el sentenciador, deber resolver sobre la prueba de hechos que hayan sido expuestos en la correspondiente demanda, como tambin sobre aquellos que sean conducentes a la demostracin de los hechos alegados por las partes. De igual manera hay determinados hechos cuya prueba no resulta necesaria, como lo seran aquellos confesados o admitidos por las partes. Habr confesin cuando el demandado reconoce de forma expresa los hechos afirmados por el demandante en la demanda. En tanto que la admisin se produce cuando el demandado hace silencio y responde evasivamente ante las afirmaciones del actor. Tambin es innecesaria la prueba de los hechos notorios, entendiendo como tales aquellos cuyo conocimiento forma parte de la cultura normal propia de un determinado crculo social en el momento en que la decisin se pronuncia, por lo que pueden ser de muy variada ndole, pero su principal caracterstica es que estos son del dominio de cualquier persona, en el sentido de que nadie lo pone en duda. En el mismo orden de ideas, aquellos hechos que no estn

82 relacionados con las afirmaciones que se discuten en el proceso, es decir que carezcan de pertinencia no requieren ser probados.

Para H. Devis Echandia (Devis Echandia, 1984: 41) por objeto de la prueba debe entenderse lo que se puede probar en general, es decir, resulta aquello sobre lo que puede recaer la prueba y que sea susceptible de comprobacin ante el rgano jurisdiccional del Estado, abarcando los hechos pasados, presentes y futuros, as como los asociados con determinadas operaciones reducibles a silogismos o principios filosficos. Segn Devis por hechos debemos entender todo lo que pueda ser percibido y que no es simple entidad abstracta o idea pura (Devis Echandia, 1984: 43), es decir todo lo que pueda probarse para fines procesales.

En este sentido jurdico se entiende por hechos: a) Todo lo que puede representar una conducta humana, lo sucesos, acontecimientos, hechos o actos humanos, voluntarios o involuntarios, individuales o colectivos, que sean perceptibles, inclusive las simples palabras pronunciadas, sus circunstancias de tiempo, modo y lugar, y el juicio y calificacin que de ellos se tengan. b) Los hechos de la naturaleza, en que no interviene actividad humana, c) Las cosas o los objetos materiales y cualquier aspecto de la realidad material sean o no productos del hombre, incluyendo los documentos, d) Las persona fsica humana, su existencia y caractersticas, estado de salud, etc., e) Los estado y hechos psquicos o internos del hombre, incluyendo el conocimiento de algo, cierta intencin o voluntad y el consentimiento tcito o la conformidad (el expreso se traduce en hechos externos: palabras o documentos), siempre que no impliquen una conducta humana apreciable en razn de hechos externos, porque entonces corresponderan al primer grupo. (Devis Echandia, 1984: 44) En el anterior orden de ideas podemos afirmar que es objeto de la prueba la reconstruccin histrica de un hecho que se pretenda demostrar, extendindose ms all del mbito judicial, pudiendo abarcar la reconstruccin histrica de un hecho de investigacin cientfica, fsica, numrica, etc. Podramos tambin afirmar que objeto de la prueba es todo aquello que est sujeto a la percepcin sensorial del hombre.

Por otra parte dentro del objeto de la prueba se incluye la necesidad de la prueba, la cual est referida a que las partes involucradas en el proceso deben demostrar los hechos que soportan sus correspondientes afirmaciones atinentes a la

83 controversia, y en este sentido tratar de probar o hacer una afirmacin ajena al mismo desarticula la utilidad de la prueba. En este sentido se discute si el objeto de la prueba est relacionado con los hechos o ms bien con las afirmaciones de las partes, consideramos que uno y otro se encuentran inescindiblemente relacionados, ya que al afirmar las partes en un juicio se crea la necesidad de probar los hechos vinculados con tales afirmaciones; aqu existe una concordancia lgica, ya que toda afirmacin expresada en un proceso est asociada a un determinado hecho que deber ser probado en el juicio y que sirve de fundamento a la misma. El artculo 506 del Cdigo de Procedimiento Civil seala que las partes tienen la carga de probar sus respectivas afirmaciones de hecho, es decir, las aseveraciones que se hacen en el escrito contentivo de la demanda y la contestacin de ella. Tales afirmaciones no pueden ser abstractas, sino concretas, en el sentido de que el legislador exige que la parte demuestre el o los hechos que respondan a la o las afirmaciones que se postularon en un determinado proceso, por lo que resulta totalmente incoherente en un sistema dispositivo como el nuestro, tratar de demostrar un hecho respecto del cual no se ha hecho la respectiva afirmacin. Por el contrario en el sistema inquisitivo el juez tiene libertad de pruebas y por ende puede apreciar, an cuando no se haya hecho afirmacin alguna, un hecho vinculado con el juicio.

De igual manera existe una muy variada gama de actividades, que segn la ley y la doctrina, pueden ser probadas. Al momento de citar a Devis Echanda hacamos indicacin de alguna de ellas. As podemos mencionar en primer lugar la propia conducta humana, en sus diversas manifestaciones, positivas u omisivas, abarcando las actividades que estn prohibidas por la ley, las conversaciones, la expresin del hombre, etc. Un ejemplo de ello lo representa la propia confesin judicial o extrajudicial, de igual modo la actuacin posesoria, entre otras. En segundo lugar, tambin puede ser objeto de prueba la existencia de la persona fsica, considerada como entidad material, en este sentido la determinacin de la identidad de una persona en materia penal, resulta fundamental para la correspondiente imputacin de la responsabilidad correspondiente. En cuanto a la persona, esta no solo interesa como entidad materialmente considerada, es necesario entender que sus condiciones psquicas, mentales o psicolgicas pueden ser objeto de prueba a partir de las consecuencias que

84 las mismas pueden tener en el contexto jurdico, como ocurre en materia contractual cuando un negocio, que en principio rene todas las condiciones de validez para reconocerle efectos jurdicos, pueda ser impugnado demostrando que una de las partes contratantes, que posteriormente fue declarado entredicho, para el momento de la celebracin del contrato ya adoleca del defecto mental grave y permanente que motiv la interdiccin; lo mismo ocurre en materia penal cuando ciertos defectos mentales se consideran como causales de inimputablidad y por consiguientes eximentes de culpabilidad y sancin. En tercer lugar los eventos de la naturaleza tambin pueden ser objeto de prueba, en este caso no hay la intervencin del hombre, los hechos se producen como consecuencia de la propia accin natural. Un ejemplo muy claro, lo representar un huracn, que amenace las costas de un determinado pas, en este caso interesar a los particulares que se vean perjudicados por ste, demostrar la existencia de dicho evento y la relacin de causalidad entre este y los daos que se le puedan causar a sus bienes, para as exigir la correspondiente indemnizacin a la compaa de seguros. Las cosas materialmente consideradas, como por ejemplo un documento, pueden ser objeto de prueba, sin embargo algunos lo incluyen dentro de las actividades relacionadas con la conducta del hombre, toda vez que el mismo es consecuencia de ella. Consideramos que podemos perfectamente distinguir la conducta, del bien o cosa resultante de la misma, toda vez que se puede presentar la discusin acerca, no de la autora del documento, sino de su autenticidad y es en este caso que interesa a las partes comprobar la existencia o no del instrumento. Por ltimo, tradicionalmente entendemos por objeto de la prueba aquellos actividades que est sujeta a la posibilidad de tangibilizarse, es decir de percibirse sensorialmente a travs de los sentidos, sin embargo, existen cosas que no tiene tangibilidad material y que a pesar de ello pueden ser objetos de prueba como ocurre con los derechos intelectuales y a la actividad propia del ingenio, creatividad e intelecto del hombre, por lo que se trata de un derecho que recibe una proteccin especial en la Constitucin Nacional, en la Ley sobre Derecho de Autor y en la Ley de Propiedad Industrial.

Adicional a lo anteriormente expuesto existen hechos que estn relevados de prueba. De esta manera, en primer lugar, aquellos que en nuestro sistema dispositivo carecen de pertinencia en el proceso. En segundo lugar los hechos notorios, a este

85 respecto el mencionado artculo 506 de manera muy clara establece que los hechos notorios no son objeto de prueba. Los confesados, entre otros, y que ya fueron indicados en la opinin del procesalista argentino H. Alsina.

2.4. Diferencias entre las nociones de fuente, medio y objeto de la prueba. Expuestas como han sido las precedentes consideraciones tericas, y dejando a salvo las diferencias que se han expuesto durante el desarrollo de las mismas, creemos convenientes especificar las distinciones entre las nociones estudiadas, para dejar claramente establecido el rol que cada una de ellas cumple en el proceso y el tratamiento que le dispensa el juez al momento de sentenciar.

En primer lugar, resulta necesario distinguir entre fuente y medio de prueba. En este sentido, la fuente de la prueba se manifiesta a travs de los medios, y como lo afirmamos con anterioridad, este ltimo se entiende como la actividad del juez o las partes, orientada a lograr en el juzgador el conocimiento de los hechos en el proceso a travs de la percepcin y deduccin, es decir a travs de estos medios el juez conoce la fuente de la prueba y de ste deduce el hecho que se va a probar, por lo que la fuente se nos muestra como hechos percibidos por el juez y que requieren de una operacin deductiva, en tanto que los medios no se conciben como hechos, sino como actividad o en su defecto como el instrumento, cosa o circunstancia en los que el juez encuentra el fundamento de su conviccin. As, en un juicio, donde una de las partes promueve uno o varios testigos para demostrar la existencia de la posesin, el testimonio de estos sera el medio, en tanto que la fuente seran los hechos descritos o narrados; de tal manera que, en atencin al ejemplo de la posesin, siendo esta un hecho que produce consecuencias jurdicas a favor de la persona que la ha ejercitado, y tomando en cuenta que quien alega, en un proceso, un hecho del cual quiere deducir consecuencias jurdicas a su favor, debe probarlo, recae en el poseedor dicha carga. Tal conducta por parte del poseedor responde tanto por ser actor en un juicio, en el sentido de que este ejerza cualquiera de las acciones posesorias que la ley le confiere, como cuando es demandado en el juicio reivindicatorio, caso en el cual decida invocar la prescripcin como medio de defensa. En todo caso el testimonio de los testigos evacuados constituir el medio que permitir llevar al juez la conviccin de la ocurrencia o no de los

86 hechos descritos, y los hechos narrados por ellos resultarn la fuente, es decir que el demandante o demandado, segn el caso, es poseedor de un bien inmueble desde hace un determinado tiempo y que dicha posesin se ha venido ejerciendo de forma continua, pblica, pacfica, ininterrumpida, inequvoca y con nimo de dueo, entre otras afirmaciones de hecho que pudieran ser motivo de aseveracin.

En segundo lugar al distinguir entre fuente y objeto de la prueba, esta ltima nocin se refiere a todo aquello que puede ser susceptible de demostracin histrica o lgica y de donde surge el hecho que se quiere probar, es decir que el objeto de la prueba se diferencia de la fuente en que sta es generante del objeto.

Plantendonos un estudio ms concreto podemos afirmar que el medio es la forma como la parte traslada el hecho histrico al proceso y que va a permitir sostener un alegato del que se pretende derivar consecuencias jurdicas y que obviamente debe estar autorizado por la ley. En definitiva, la fuente es de donde surge el hecho y el medio es la forma como se trae dicho hecho al proceso, dejando establecido que la fuente nunca ser posible traerla al juicio, salvo que se trate del conocimiento que tenga una persona sobre un hecho, lo que incluso podra ser objeto de prueba, un ejemplo de tal afirmacin sera el supuesto de hecho del artculo 170 del Cdigo Civil que plantea la situacin del cnyuge que vende sin la autorizacin del otro, para que prospere esta la accin de nulidad del negocio jurdico con el tercero es necesario que se cumplan entre otros los siguientes requisitos: 1) Que el bien pertenezca a la comunidad conyugal y 2) Que el tercero adquirente sea de mala fe, es decir, que tuviese motivos para conocer que era de la comunidad conyugal. En este caso lo que se quiere demostrar sera el conocimiento de una persona, lo que trae inmediatamente consecuencias jurdicas, es as que la fuente de la cual surge la nulidad del negocio podra ser incorporada al proceso.

Por otra parte cuando hablamos del objeto, estamos haciendo referencia al hecho concreto que se pretende demostrar, lo que, a pesar de no haber sido incluido en la presente investigacin, es diferente al tema de la prueba. El objeto es concretamente el hecho que se quiere probar con un medio determinado, en tanto que el tema de la

87 prueba, es lo que en su conjunto las partes tienen que probar, el hecho que las partes quieren o necesitan demostrar para conseguir la consecuencia jurdica que aspiran dentro del proceso. En este caso podemos afirmar que el tema es ms amplio que el objeto, as por ejemplo, en un juicio reivindicatorio, el tema no es la reivindicacin, sino la propiedad y la posesin indebida del demandado, en cambio el objeto de la prueba de un documento podra ser que un determinado sujeto es propietario de un inmueble.

3. Actividad del juez al analizar, para sentencia, las nociones de fuente, medio y objeto de la prueba. La finalidad de la labor probatoria es la comprobacin del acaecimiento o no de un hecho especfico o, si ocurrido el mismo, si ste se dio en determinadas condiciones, de esta manera el juez intenta formarse un juicio acertado sobre el estado de los hechos y as esclarecer si existen o no puntos de apoyo suficientes para suponer que son ciertas determinadas circunstancias fcticas de las que puede considerarse convencido, creando de esta manera una concepcin de los hechos que se corresponda con la realidad. Es en esta labor de formacin de conocimiento y conviccin donde el juez deber tomar en cuenta diversas nociones procesales, en donde destacan las que son objetos de la presente investigacin: fuente, medio y objeto de la prueba. En tal sentido el objeto de esa labor del juzgador son hechos de los cuales dependen la generacin de especficas consecuencias jurdicas. En esta etapa de su actividad, segn Dhoring, que pudiramos considerar inicial, el juez deber juntar y valorar las pruebas que las partes hubiesen aportado y tomar todas aquellas medidas necesarias para suministrar los medios probatorios y hacerlos aprovechables para el proceso (Dhoring, 1964: 178). Estas medidas resultan de muy variada ndole pudiendo abarcar, por ejemplo la individualizacin de testigos y la apreciacin de seales que indiquen que los declarantes son o no dignos de fe, comprendiendo tambin los indicios resultantes del comportamiento de las partes en el proceso, en esta etapa el juez deber colectar las pruebas para formar conviccin para luego apreciarlas en la sentencia definitiva, es decir poner en claro hasta que punto merecen fe los diversos elementos probatorios. Aqu el juez deber de igual modo discernir si esos elementos proporcionan una base suficiente para dar por sentado los hechos que constituyen el verdadero objetivo del saber, correspondindole en la sentencia la

88 apreciacin de los medios de prueba, vale decir, si un documento es autntico y su contenido verdico, si un testigo ha expuesto los sucesos tal como realmente fueron, etc. Esta apreciacin no escapa de la condicin de ser humano del juzgador, aqu el juez se nos presenta ms que como un conocedor del derecho como un ente reflexivo que en ocasiones se permite dar una apreciacin anticipada de la prueba, ponderando subjetivamente la idoneidad de un experto, la confianza de un testigo y en general todo aquello que le permita crearse una mejor conviccin. De esta manera, por ejemplo, cuando se toma la declaracin de un testigo, la misma se inicia con la percepcin de la persona a declarar y al hacer esto, recoge apreciaciones que de forma inmediata valora instintivamente y formarn parte de su apreciacin futura.

En una segunda fase, que pudiramos catalogar con E. Dhoring, de apreciacin definitiva de la prueba (Dhoring, 1964: 180), el juez pasa a considerar el material probatorio en su conjunto. En tal sentido procede a comparar los testimonios con los documentos, los documentos con las inspecciones judiciales y relaciona stos con los informes de los expertos con el propsito de verificar si en su conjunto se configura un todo unitario y coherente, de igual modo las apreciaciones iniciales y que formaron un criterio subjetivo previo debern ponderarse e integrarse, brindndole al juzgador la oportunidad de apreciar crticamente el material probatorio en su totalidad. Aqu se debern excluir de valoracin aquello medios probatorios inadmisibles, es decir cuyo empleo no est permitido por la ley, as como los que hayan sido obtenidos en violacin de normas legales.

Al momento de sentenciar al juez deber hacerlo sobre la base de la valoracin de las pruebas expuestas en el proceso y ello va a depender del resultado obtenido por el litigante al promover sus probanzas. Este resultado puede ser positivo o negativo segn que el juez valore, o no, como suficiente la prueba para demostrar el hecho. El proceso de valoracin por parte del juez en la fase de sentencia tiene como antecedentes necesarios varias etapas de la actividad probatoria, stas abarcan, entre otras, la preparacin, promocin, presentacin y admisin. Con relacin a esta ltima, los conceptos estudiados adquieren una gran importancia ya que es aqu donde el juzgador tiene que examinar el medio probatorio, el objeto de la prueba y la necesidad

89 de la prueba, para de esta manera pronunciarse al inicio por si la prueba es legal, pertinente, conducente, til y necesaria, es decir lo que constituyen los requisitos intrnsecos de la misma. De igual modo el juez deber considerar los elementos extrnsecos del medio probatorio empelado por el abogado, como lo son sus formalidades, la tempestividad, es decir si fue promovida dentro del lapso establecido por la ley o ante el juez competente o no, si existe legitimacin o no para promoverla, etc. Sin embargo, es prctica comn entre los jueces admitir con todo a lugar en derecho las pruebas promovidas, a reserva de analizarla en la definitiva. A nuestro juicio es en esta etapa de la admisin, que se debe analizar la posibilidad de incorporar el medio probatorio al proceso y una vez hecho esto, en la fase de sentencia deber valorarlo. Creemos que al impugnarse un medio probatorio por la contraparte, el juzgador debera declarar su admisibilidad o inadmisibilidad en este estado del proceso, pues de esta manera se evita un desgaste innecesario de la actividad probatoria de las partes, evitando de tal forma un empleo intil tanto de tiempo como de dinero.

Pudiramos afirmar que el juez al momento de sentenciar lo que hace es establecer los hechos que se deben probar, los enumera y declara cuales de ellos se han probado. Esta ltima etapa pasa por el anlisis previo de cada medio de prueba, para posteriormente al ser valorados, producir una sentencia que es el resultado de la conviccin creada en el juez de que los hechos se corresponden con la realidad y as sta podra ser estimatoria o desestimatoria de la pretensin del demandante o del demandado, segn el caso.

De igual modo, resulta claro que al analizar la actividad probatoria sta tiene en el juez al destinatario de la prueba, en tal sentido no puede ser considerado sujeto activo o pasivo, sino simplemente destinatario de la misma, promovida por el actor, el demandado o el tercero que intervienen en un determinado juicio. Por ello, insistimos que la valoracin de la prueba debe entenderse en sentido abstracto y sentido concreto. Cuando nos planteamos la valoracin en sentido abstracto, estamos haciendo referencia concretamente al derecho subjetivo de probar, tal como lo haramos con el derecho de accionar. En cambio cuando hacemos la valoracin concreta, el juez est determinando el resultado especfico de la prueba. Cuando el juez analiza una prueba

90 que no es pertinente, es decir que no tiene ninguna relacin con lo que se est debatiendo, desde el punto de vista concreto, esa prueba no constituye objeto de valoracin, sin embargo desde el punto de vista abstracto, se trata de un derecho que el promoverte tiene, sin que ello implique de modo alguno para el juzgador, la carga procesal de analizarla positivamente. En virtud de los principios de comunidad y adquisicin de la prueba, el juez debe proceder a analizarlas, pero de ninguna manera est obligado a valorarla de forma positiva. Por ello el juez al entrar a considerar el resultado de las pruebas, para su correspondiente valoracin, deber tomar en cuenta estos factores para poder llegar a una cabal comprensin de cmo va a conjugar todo el material probatorio que se ha promovido y que cursa en un proceso.

4. La reivindicacin de bienes muebles y su prueba en juicio. La reivindicacin de bienes muebles es aquella que se ejerce a travs de la accin reivindicatoria mobiliaria, y la misma est dirigida a la recuperacin de un bien de naturaleza mueble de manos del actual poseedor, sobre la base de lo que establece el artculo 548 del Cdigo Civil venezolano, el cual seala:

Artculo 548: El propietario de una cosa tiene el derecho a de reivindicarla de cualquier poseedor o detentador, salvo las excepciones establecidas por las leyes. Si el poseedor o detentador despus de la demanda judicial ha dejado de poseer la cosa por hecho propio, est obligado a recuperarla a su costa por cuanta del demandante; y, si as no lo hiciere a pagar su valor, sin perjuicio de la opcin que tiene el demandante para intentar su accin contra el nuevo poseedor o detentador. En este artculo citado se encuentra consagrado, en lneas generales, el derecho que le corresponde al propietario de recuperar o reivindicar la cosa que le pertenece, sea esta mueble o inmueble. Por otra parte, resulta necesario el estudio de la reivindicacin mobiliaria, lo cual nos conduce al anlisis del artculo 794 del Cdigo Civil.

El artculo 794 establece: Artculo 794: Respecto de los bienes muebles por su naturaleza y de los ttulos al portador, la posesin produce, a favor de los terceros de buena fe, el mismo efecto que el ttulo. Esta disposicin no se aplica a la universalidad

91 de muebles. Sin embargo, quien hubiese perdido una cosa o aquel a quien la hubiesen quitado, podrn reclamarla de aquel que la tenga, sin perjuicio de que este ltimo pueda exigir indemnizacin a aquel de quien la haya recibido.

Esta norma suele resumirse en un principio expresado en los siguientes trminos: la posesin equivale a ttulo o la posesin de bienes muebles de buena fe equivale a ttulo. Este principio solo puede ser comprendido en la medida en que lo conectamos con los antecedentes histricos, es decir que su estudio nos impone necesariamente realizar una revisin histrica del mismo, lo cual nos plantea como punto de partida su formulacin por la doctrina y la jurisprudencia francesa, y teniendo en el Cdigo Civil Francs de 1804, su primera incorporacin normativa.

De la redaccin de la norma transcrita pareciera que el legislador est estableciendo el principio de irreivindicabilidad de los bienes muebles, es decir que este tipo de bienes no se pueden reivindicar, sealndose como nica excepcin el caso de aquel quien hubiese perdido o a quien le hubiesen sustrado una cosa. Lo que es lo mismo, se trata de pensar, aparentemente, que el principio que rige en materia de bienes muebles es el de la no reivindicabilidad, y que solo existe la posibilidad de reclamar aquellas cosas respecto de las cuales el propietario ha resultado desposedo, sin la mediacin de su voluntad.

Esta norma se refiere fundamentalmente a aquellas cosas que un tercero ha adquirido de buena fe y cuyo propietario se ha desprendido de ellas voluntariamente, es decir que el tercero ha adquirido desconociendo la existencia del vicio en el momento de celebrar el negocio jurdico, dejando claro que cuando se seala que la posesin equivale a ttulo, este se refiere a ttulo de dominio.

Como lo sealamos anteriormente, este principio tiene su consagracin normativa en el Cdigo Napolenico de 1804, del cual se traslad al italiano de 1865 y se incorpora tardamente en nuestro Cdigo Civil de 1916, sin embargo, la evolucin del principio como tal, podemos dividirlo, siguiendo la opinin del tratadista Marcel Planiol (Planiol cit. Prraga, 1985, 20), en tres perodos, a saber:

92 Primer perodo, correspondiente a los siglos VI al XIII, durante este tiempo, el propietario de un bien mueble careca de accin reivindicatoria. Esto corresponda al Derecho Germnico, donde tampoco haba consagracin de la accin reivindicatoria mobiliaria, es decir, que solo se podan reivindicar los bienes inmuebles, pero cuando el bien era mueble, imperaba la mxima de que estos eran imperseguibles.

Segundo perodo, correspondiente a los siglos XIV al XVI, comienza a observarse la influencia del Derecho Romano, donde ya prcticamente en el siglo XVI, se consagraba la posibilidad de que el propietario pudiese perseguir la cosa mueble que le perteneca contra el tercero, sin que fuese necesario la indagacin y determinacin de la forma como perdi la posesin de la misma, establecindose con ello el derecho del propietario de reinvindicar los bienes muebles, con lo cual la prdida o extravo de una cosa mueble ya no esa solo un asunto penal, sino tambin civil.

Tercer perodo, correspondiente al siglo XVII en adelante, durante este tiempo surge una fuerte corriente anti-reinvindicacionista toda vez que la posibilidad de reivindicar las cosas muebles contra los terceros detentadores de buena fe, pona en peligro las actividades comerciales, es decir, con ello se estaba amenazando el comercio de las cosas muebles, porque se atentaba contra la seguridad del detentador de una cosa cuando se le permita a un propietario reclamarla de este. En este sentido se fue orientando la jurisprudencia francesa, y es cuando surge la idea de reducir el lapso de prescripcin de la accin reivindicatoria mobiliaria y considerar la posesin de buena fe como condicin del adquirente para que operara la irreivindicabilidad. En otras palabras, que cuando quien transmiti la cosa al poseedor de buena fe, lo haca en virtud de su condicin de mediador posesorio en razn de que entre el y el propietario exista una relacin de este tipo, el tercero adquirente deba ser protegido, por lo que el propietario no poda ejercer el derecho de persecucin y por ende la reivindicacin por tratarse de una llamada cosa confiada respecto de la cual haba mediado un desprendimiento voluntario por parte del propietario, reservndose este la accin personal contra el mediador posesorio.

Por lo anteriormente expuesto, el principio consagrado en el enunciado del artculo

93 794 podr operar cuando se den las siguientes condiciones: 1. Que exista una relacin de mediacin posesoria, es decir desprendimiento voluntario, entre el propietario del bien y el enajenante de quien adquiere el actual poseedor. 2. Que el actual poseedor sea de buena fe, es decir que hubiese adquirido desconociendo la existencia del vicio, por lo que, an teniendo la condicin de adquirente a nom domino, hace suya la cosa por desconocer tal circunstancia. 3. En el caso de mala fe por parte del adquirente, no aplica el principio de irreivindicabilidad y la posibilidad de adquisicin por parte del este es a travs de la usucapin. 4. Por ltimo, consideramos que este principio tampoco resulta aplicable cuando se trate de bienes muebles registrables y de aquellos, que como lo expresa el legislador, se refieren a universalidades de muebles y ttulos al portador.

Continuando con la interpretacin del artculo 794 ejusdem, el primer aparte, establece la reivindicabilidad de cosas muebles, con el supuesto de tratarse de cosas perdidas o sustradas, es decir, aquellas cosas respecto de las cuales su propietario no se ha desprendido voluntariamente.

En definitiva, el artculo en cuestin consagra, adems de la mxima estudiada, dos principios ms: la irreivindicabilidad y la reivindicabilidad de bienes muebles. Ahora bien, de que forma podra ser utilizado este principio, en el juicio reivindicatorio, para probar el derecho de propiedad sobre bienes muebles?

Al respecto cabe observar que no resulta comn la accin reivindicatoria mobiliaria, salvo aquellos casos donde la posibilidad de probar el derecho de propiedad puede hacerse de forma sencilla y segura. Es as, que generalmente estos juicios tienden a interponerse sobre bienes muebles registrables, no as en aquellos casos de bienes muebles no sometidos la formalidad del registro. Sin embargo, la prueba de estos ltimos resulta de especial consideracin, habida cuenta que resulta casi una constante, la exigencia de la factura para la restitucin de este tipo de bienes. Por otra parte, a nuestro juicio, la factura por si misma no representa sino prueba de la

94 adquisicin de un bien, toda vez que la persona que pudiera indicarse como adquirente en la misma, no necesariamente puede coincidir con el verdadero propietario, por lo que su valor probatorio deber limitarse al de un documento privado, es decir que de conformidad con el artculo 341 del Cdigo de Procedimiento Civil Venezolano, los documentos privados emanados de terceros que no son parte en el juicio, ni causante de las mismas, debern ser ratificadas por el tercero mediante la prueba testimonial.

Ahora bien, con el propsito de hacer ms claro el desarrollo de uno de los objetivos trazados por la presente investigacin, consideramos conveniente establecer varios supuestos: 1. Si se trata de un bien mueble registrable. Por regla general los bienes muebles no estn sometidos a la formalidad del registro, sin embargo la ley en determinados casos prev este requisito, como es el caso de la Ley de Aeronutica Civil que en su artculo 18 establece que las aeronaves civiles venezolanas, an cuando estn en construccin, en todo o en partes, son bienes muebles registrables de naturaleza especial, conforme al ordenamiento jurdico. Asimismo, en otras leyes especiales se incluye el registro de semovientes, vehculos automotores, obras del ingenio de carcter creador de ndole literaria, cientfica o artstica, las naves y buques, entre otros. En estos casos el principio de publicidad registral, as como los efectos jurdicos derivados del sistema registral, de conformidad con la Ley de Registro Pblico y del Notariado, le confieren a este registro, el mismo efecto jurdico de los documentos pblicos, tal como lo establece el artculo 25 de la ley anteriormente citada. Por otra parte, la reivindicacin de muebles registrables, generalmente se produce como consecuencia de la resolucin de contratos de venta con reserva de dominio de vehculos automotores, no queriendo significar con ello que solo en estos casos se pueda dar la accin judicial, pero si resulta uno de los ms comunes. Al respecto la propia ley seala que una de las causas de resolucin del contrato de venta con reserva de dominio, lo constituye la falta de pago del comprador lo cual trae como consecuencia la reivindicacin de la cosa vendida, cuando este deba ms de la octava parte del precio del bien mueble, as lo establece el artculo 9 de la ley que establece que el comprador no puede realizar actos de disposicin

95 sobre la cosa adquirida con reserva de dominio, mientras dure dicha reserva, salvo autorizacin expresa del propietario. Si los realizare, el propietario podr reivindicar del tercero la cosa, de igual manera el artculo 19 ejusdem, consagra que el lapso de prescripcin, contra los terceros, es de seis meses, contados a partir del da en que debera ser pagado o terminado de pagar el precio de la cosa vendida con reserva de dominio. Asimismo, la ley en su artculo 22 prev que, cuando el vendedor ejerce la accin reivindicatoria de la cosa vendida con reserva de dominio, el Juez, al ordenar la citacin del demandado, podr decretar, a solicitud de parte, el secuestro de la cosa y su entrega al vendedor, siempre que la demanda tenga apariencia de ser fundada. En este caso especficamente, la prueba del derecho de propiedad resulta del Certificado de Propiedad de Vehculos, con la correspondiente nota del gravamen sobre el bien, y el respectivo contrato de venta con reserva de dominio debidamente autenticado. En este supuesto no resulta de modo alguno aplicable el dispositivo del artculo 794 antes citado toda vez que como se indicara infra este principio no aplica respecto de los bienes muebles registrables. 2. Si se trata de un bien mueble no registrable. En estos casos

tendramos que tomar en cuenta que no es comn el ejercicio de la accin reivindicatoria sobre este tipo de bienes muebles, sin embargo, recordemos que a los bienes que estaramos haciendo referencia en este caso son aquellos que en su mayora son objeto de comercio, siendo estas actividades un antecedente histrico que justificaron la inclusin del principio contenido en el comentado artculo 794. No es comn observar en juicio al propietario de un bien mueble no registrable, y de ser este el caso el elemento probatorio se hace fundamentar en la factura del mismo, como ocurre en la oposicin a los embargos, donde en reiterada y pacfica jurisprudencia se ha establecido la necesidad de una prueba fehaciente para la procedencia de la respectiva oposicin. Al respecto, el artculo 546 del Cdigo de Procedimiento Civil establece:

Si al practicar el embargo, o despus de practicado y hasta el da siguiente a la publicacin del ltimo cartel de remate, se presentare algn tercero alegando ser l el tenedor legtimo de la cosa, el Juez, aunque acte por comisin, en el mismo acto, suspender el embargo si aquella se

96 encontrare verdaderamente en su poder y presentare el opositor prueba fehaciente de la propiedad de la cosa por un acto jurdico vlido. Pero si el ejecutante o el ejecutado se opusieren a su vez a la pretensin del tercero, con otra prueba fehaciente, el Juez no suspender el embargo, y abrir una articulacin probatoria de ocho das sobre a quien debe ser atribuida la tenencia, decidiendo al noveno, sin conceder trmino de distancia. El Juez en su sentencia revocar el embargo si el tercero prueba su propiedad sobre la cosa. En caso contrario, confirmar el embargo, pero si resultare probado que el opositor slo es un poseedor precario a nombre del ejecutado, o que slo tiene un derecho exigible sobre la cosa embargada, se ratificar el embargo pero respetando el derecho del tercero. Si la cosa objeto del embargo produce frutos se declaran embargados stos y su producto se destinar a la satisfaccin de la ejecucin. En este ltimo caso la cosa podr ser objeto de remate, pero aqul a quien se le adjudique estar obligado a respetar el derecho del tercero, y para la fijacin del justiprecio de la cosa embargada se tomar en cuenta esta circunstancia. De la decisin se oir apelacin en un solo efecto, y en los casos en que conforme al artculo 312 de este Cdigo sea admisible, el recurso de casacin. Si se agotaren todos los recursos la sentencia producir cosa juzgada, pero la parte perdidosa en vez de apelar de la sentencia de primera instancia podr proponer el correspondiente juicio de tercera, si hubiere lugar a l. Del contenido de la norma transcrita se evidencia la exigencia de la presentacin de una prueba fehaciente, de la propiedad de la cosa por un acto jurdico vlido, como requisito indispensable para que proceda el levantamiento del embargo. En este orden de ideas, el Juzgado Superior en lo Civil, Mercantil, Bancario, Trnsito, de Proteccin del Nio y del Adolescente de la Circunscripcin Judicial del Estado Gurico, en sentencia de fecha 8 de mayo de 2006 consider que:

Tal expresin de Prueba Fehaciente, fue introducida por primera vez en el Cdigo de Procedimiento Civil, de 1.880 (BRICE, ANGEL FRANCISCO, Lecciones de Procedimiento Civil, Caracas, 1.967, Tomo III, Pg. 197), al requerir al tercero la demostracin de su derecho a poseer o tener la cosa, circunstancia que se mantuvo en las legislaciones posteriores, hasta que el vigente Cdigo la refiri a la propiedad y no a la posesin. Para el Maestro BRICE, la prueba fehaciente es, aquella que: debe demostrar el hecho sin lugar a ninguna duda, pues por s sola debe hacer o merecer f.. Por su parte el Procesalista ARMINIO BORJAS, (Comentarios al Cdigo de Procedimiento Civil Venezolano, Caracas, 1.989, Tomo IV, Pg. 294), expres que la prueba fehaciente debe ser: una prueba preconstituida que de fe, hasta demostracin en contrario, del derecho alegado, y de la cual no aparezca, naturalmente, la inexistencia del vnculo jurdico que lo

97 origina. Para SIMON JIMENEZ SALAS, es aquella que: se infiere una presuncin grave del derecho que se alega o reclama. Para SANTANA MUJICA: es aquella que da suficientemente f acerca de determinado extremo por estar revestida de autenticidad, por haber emanado de una autoridad competente o de las partes, pero debidamente reconocida, autenticada o protocolizada por ante funcionario autorizado para hacerlo; o sea por un acto jurdico que la ley considere inexistente. Para esta Alzada Guariquea, el Adjetivo Fehaciente, pretende darle una calificacin de fuerza al medio probatorio, debe tener la potencialidad de ley, que genere en el Juzgador la conviccin de que ciertamente le asiste la razn al tercero, por ello creemos que la prueba fehaciente debe reunir las siguientes caractersticas: 1.- Debe ser un medio documental, pues es la mnima formalidad de la que se puede desprender la fehaciencia de la prueba. 2.- Debe ser preconstituido, es decir, anterior al decreto o a la ejecucin de la medida. 3.- Debe ser representativo de un acto jurdico vlido, es decir, que el instrumento demuestre la existencia del derecho reclamado por el tercero, como derivacin de un negocio celebrado conforme a la Ley. 4.- Debe demostrar que el tercero es el titular del derecho reclamado, y 5.- El instrumento debe generar al Juzgador, la conviccin de que al tercero, le asiste el derecho invocado Por lo que en juicio, al tratarse de un bien mueble no registrable, pareciera suficiente la factura como documento privado para la procedencia de la respectiva oposicin, toda vez que esta cumplira, al menos en principio, los cinco requisitos citados en la sentencia anterior. Sin embargo, creemos que este medio de prueba para hacer cesar los efectos de la medida cautelar, queda enteramente dependiente de la apreciacin que el juzgador haga de el, en virtud de que pudiera tratarse de una maniobra por parte del ejecutado para dejar sin efecto o hacer menos gravosa la medida en su contra, es decir, el forjamiento de un documento privado, an con la respectiva testimonial de conformidad con el artculo 341, podra no ser ms que una reaccin del ejecutante-demandado para sustraerse de los efectos del embargo. De tal manera que, el actor solicitante de la medida, podra perfectamente dirigir esta sobre bienes del deudor que este poseyendo, ms an si tomamos en cuenta lo dispuesto en el artculo 773 del Cdigo Civil, referido a la presuncin de no precariedad, que establece que se presume siempre que una persona posee para s misma ya a ttulo de propiedad, cuando no se prueba que ha empezado a poseern nombre de otra.

De igual modo, en el juicio reivindicatorio mobiliario si la pretensin est

98 dirigida contra un poseedor de buena fe, y teniendo este por demostrado los supuestos para la procedencia del principio del 794, la promocin de la factura como medio de prueba de la propiedad sobre un bien mueble no registrable, por parte del actor, en nuestra opinin no resulta suficiente para cumplir tal finalidad, en virtud de que frente a ese documento privado exhibido por el actor reivindicante, prevalece y superpone, el ttulo derivado de la condicin de buena fe, la cual justo sea as decirlo, se presume de conformidad con el artculo 789 del Cdigo Civil Venezolano.

Por ltimo, en el supuesto del ejercicio de la accin reivindicatoria mobiliaria intentado por un poseedor despojado del bien, y pretendiendo ste ejercerla con base al presupuesto del artculo 794, no resultara nunca procedente en virtud de carecer de la prueba del derecho de propiedad, teniendo como alternativa procesal la respectiva querella interdictal de conformidad con el artculo 783 que establece que quien haya sido despojado de la posesin, cualquiera que ella sea, de una cosa mueble o inmueble, puede, dentro del ao del despojo, pedir contra el autor de l, aunque fuere el propietario, que se le restituya en la posesin.

5. La reivindicacin de bienes inmuebles y su prueba en juicio. La accin reivindicatoria inmobiliaria es aquella que tiene por objeto un bien inmueble y la mayora de las reivindicaciones estn orientadas a la restitucin de este tipo de bienes. Esta condicin la sostenemos toda vez que la valoracin econmica, lo mismo que la funcin social de stos, resulta ms relevante que en el caso de los bienes muebles. Es as, como en la actividad procesal este tipo de acciones tiende a ocupar un lugar muy importante en el desarrollo de estos procesos restitutorios, dejando a salvo los comentarios precedentes sobre la reivindicacin de bienes muebles.

Al referirnos a la prueba en juicio de los bienes inmuebles, objeto de una reivindicacin, el tema resulta de especial complejidad, ms si tomamos en cuenta que en esta materia, el actor debe probar la propiedad, no el demandado, por lo que, sin duda alguna, lo alegado y probado por el primero en el proceso judicial resultar

99 determinante para la obtencin de una sentencia estimatoria o desestimatoria de su pretensin.

En un proceso judicial como el que estamos describiendo la prueba se fundamenta en el respectivo ttulo de propiedad, sin embargo no basta con esta sola condicin, tambin es necesario que el enajenante del bien que origin el respectivo ttulo, en caso de tratarse de un modo derivado, lo haya hecho en su condicin de propietario, porque de lo contrario la transmisin que realiz carecera de efectos y sera susceptible de nulidad absoluta. Por otra parte, el referido ttulo puede tener dos fuentes de adquisicin de conformidad con el artculo 796 de Cdigo Civil Venezolano: una originaria y la otra derivada. En el caso de la primera, se trata de un modo de adquirir la propiedad sin una mediacin jurdica preexistente o anterior, en este caso nos estaramos refiriendo a la ocupacin, la accesin y la prescripcin adquisitiva o usucapin. En el caso de los modos derivados, se trata de aquellos cuya existencia se basa en una relacin jurdica que la justifica y que vincula al actual propietario con otra persona, constituyendo esta ltima el causante del primero, estos casos son la sucesin y los contratos.

En la reivindicacin de un bien inmueble obtenido por un modo originario, el actor solo deber probar el correspondiente acto adquisitivo, sea ste cualquiera de los ya mencionados, teniendo en la prescripcin adquisitiva la prueba por excelencia de dicho derecho y la cual se antepone a cualquier ttulo.

En el caso de los modos derivados, el actor no solo deber probar como adquiri, sino que tendr la carga de justificar el derecho de propiedad de los anteriores propietarios o de sus ascendientes, si se trata, en ste ltimo caso, de una sucesin por acto mortis causa.

La doctrina se ha referido a varios supuestos para la prueba de bienes inmuebles cuando la prescripcin adquisitiva no se ha configurado, esto en razn de que como lo sealramos anteriormente, la prueba por excelencia de la propiedad es la usucapin, sin embargo para que sta se de, y se pueda alegar en juicio, deben cumplirse con una serie de condiciones, que no siempre estn cumplidas, por lo que debemos en estos

100 casos apelar por la prueba del ttulo. Estos supuestos son los siguientes:

1. Cuando en el juicio reivindicatorio, ambas partes presentan ttulo. En este caso tanto el actor reivindicante como el demandado poseedor promueven en el juicio sus respectivos ttulos de propiedad sobre los cuales fundamentan su pretensin o defensa, segn el caso. En este supuesto en necesario distinguir dos situaciones, a saber: a) Si el ttulo emana de la misma persona, aqu el juicio se resolver segn el principio de la prioridad de registro, es decir, cual de los dos ttulos fue registrado primero, sin embargo debemos tener en cuenta que se debe tratar del correspondiente registro de conformidad con la Ley de Registro Pblico y del Notariado, no bastando con un simple ttulo autenticado, as sea ste de fecha anterior, en virtud de que en estas condiciones, no produce efectos frente a terceros, sino entre las partes otorgantes del mismo, o se trate de ttulos registrados ante oficinas de registro inmobiliario incompetentes, por lo que, aquella parte (actor o demandado) que pruebe la anterioridad registral de su ttulo, deber resultar gananciosa en el proceso; y b) Si el ttulo emana de personas diferentes, en este caso la prueba de la propiedad resultar a favor de la parte que logre probar, no slo su adquisicin, sino tambin, sus precedentes causantes, as como los ttulos de adquisicin de estos. Esta difcil prueba es la que la doctrina califica como la probatio diabolica por lo compleja de la misma. Aqu, el demandante no puede limitarse simplemente a consignar el documento por el cual adquiri (compraventa, por ejemplo), en razn de que el mismo, slo prueba que quien aparece como vendedor en el mismo le transmiti sus derechos sobre la cosa, pero para que ello pueda producir los efectos deseados, es necesario que ese vendedor sea realmente el propietario del bien, por lo cual, el actor debe tambin probar que quien le transmiti a l era propietario, y as de igual manera con los anteriores enajenantes, hasta llegar al propietario original y legtimo, de tal manera que, en materia de reivindicacin inmobiliaria, no resulta suficiente invocar el documento vlido que acredita la propiedad, sino que es impretermitible analizar la tradicin sucesiva de ttulos, hasta llegar al instrumento, en virtud del cual se obtuvo la propiedad cierta y legtima del inmueble que se pretende en el juicio. De all que el maestro Couture

101 afirmara que los ttulos son buenos, cuando la documentacin es correcta y no faltan antecedentes que dejen en sombra algunos de los aspectos de la propiedad: la titularidad del derecho de los antecesores, la liberacin de obligaciones fiscales, la inmunidad frente al derecho de terceros, etc. (Couture, 1981: 9) Tal solucin sera la misma en el caso de que el ttulo sea una sucesin, en este caso adems de lo anterior, el actor deber probar, con todo gnero de pruebas, su cualidad de heredero. 2. Cuando en el juicio reivindicatorio, solo una de las partes tiene ttulo, bajo esta situacin, estamos en el entendido de que una de las partes no tiene ttulo de propiedad que oponer, e igual como ocurre en el supuesto anterior, debemos apreciar dos supuestos: a) El ttulo lo promueve el actor reivindicante, este representa el clsico juicio reivindicatorio, en este caso la probabilidad de que el actor sea el verdadero propietario es casi absoluta, por lo menos, frente a la otra parte que no tiene sino slo su posesin, la cual no ha sido suficiente y del tipo necesario para poder oponer como mecanismo de defensa la usucapin, por lo que en este caso, la pretensin del actor deber ser declarada con lugar. En este supuesto la propiedad del actor podra ser tan clara, que se admite la posibilidad de que se le anticipe la entrega del bien, objeto de la reivindicacin al actor, siempre y cuando ste pruebe que su ttulo es de fecha anterior al inicio de la posesin del demandado, por lo que no habiendo posibilidad de prescribir de parte del querellado, no cabra duda alguna de la titularidad del derecho; y b) El ttulo lo promueve el demandado, en este supuesto la prueba del derecho de propiedad no resulta para ninguna de las dos partes. En el caso del actor, su demanda deber ser declarada inadmisible, por no ajustarse a los requerimientos contenidos en el numeral 6, del artculo 340 del Cdigo de Procedimiento Civil, el cual establece que: El libelo de la demanda deber expresar: 6 Los instrumentos en que se fundamental a pretensin, esto es, aquellos de los cuales se derive inmediatamente el derecho deducido, los cuales debern producirse con el libelo. (Destacado nuestro) Sin embargo, la demanda podra ser admitida bajo el presupuesto del artculo 434 ejusdem, que seala que si el demandante no hubiere acompaado su demanda con los instrumentos en que la fundamenta, no se le admitirn despus, a menos que haya indicado en el libelo

102 la oficina donde se encuentren Si este es el caso, el juicio proseguir como se indicara en el supuesto anterior en el cual ambas partes promueven ttulo. Caso contrario, el Juez desestimar la demanda, ponindole fin al proceso, lo cual no significa de modo alguno que el demandado sea el propietario del bien inmueble, sino que simplemente, el actor ha incumplido con los requisitos de forma que debe cumplir la demanda. 3. Cuando en el juicio reivindicatorio, ninguna de las partes exhibe ttulo, en este caso la querella se resuelve conforme a lo dispuesto en el artculo 775 del Cdigo Civil que establece que en igualdad de circunstancias es mejor la condicin del que posee, y por lo tanto al demandado se le mantiene en su condicin de poseedor, e igualmente como en el supuesto anterior, esta decisin no se traduce en un reconocimiento y menos an, declaracin de la propiedad en su persona.

6. La funcin del registro en la prueba del derecho de propiedad. De lo apreciado en los estadios anteriores de esta investigacin, la valoracin que haga el Juez de la prueba del derecho de propiedad en el juicio reivindicatorio, podra estar profundamente vinculada con la calidad del sistema registral del cual se trate. Esta afirmacin la hacemos con base a que las titularidades reales de los bienes que se pretendan restituir recaigan sobre los inmuebles o de forma ampliada a ciertas titularidades mobiliarias como ya lo indicramos.

Uno de los aspectos ms importantes a ser considerados y que se encuentra profundamente vinculado con el registro, lo representa el principio de publicidad. Esta mxima est recogida en nuestra Ley de Registro Pblico y del Notariado en su artculo 13, el cual seala que: La fe pblica registral protege la verosimilitud y certeza jurdica que muestran sus asientos. La informacin contenida en los asientos de los Registros es pblica y puede ser consultada por cualquier persona. De tal manera que la publicidad no es otra cosa que la actividad tendente a lograr que algo sea pblico, y pblico es aquello que sea conocido y notorio. La importancia de este principio est en la necesidad de que determinados actos o negocios jurdicos celebrados por diversos

103 sujetos de derecho, puedan ser conocidos por la comunidad, o por lo menos que existan los medios para que ello sea as.

Este principio de publicidad puede obedecer a diversos grados. En determinados sistemas la publicidad legitima la adquisicin del derecho, lo cual para los terceros de buena fe, constituye una forma de actuacin confiada, en el sentido de que para ellos, tal negocio jurdico es en principio inimpugnable. Por otro lado, puede ser constitutiva, elevndose con ello la publicidad a la condicin de un requisito esencial del acto jurdico. Esta necesidad ha conducido a la creacin de oficinas de registro inmobiliario y de registros especiales, en los casos de determinados y especficos bienes muebles.

Asimismo, la funcin de la publicidad resulta muy variada, as cabra sealar que la primera funcin esta intrnsecamente vinculada con el concepto de legitimacin, entendida sta como el reconocimiento hecho por la norma de la posibilidad concreta de realizar con eficacia un acto determinado. (Canales, 2005: 4) En segundo lugar, tenemos la seguridad jurdica, la cual constituye un componente importante de la funcin de la publicidad, en el sentido de que los adquirentes sean suficientemente protegidos por el simple hecho de hacerse de sus titularidades a partir de un acto aparentemente vlido, permitiendo de esta forma, conocer quienes son los propietarios anteriores de los bienes, as como el situacin jurdica de estos. En tercer lugar, la publicidad tiende a proteger la apariencia jurdica, es decir, no siempre la titularidad de un derecho coincide con la realidad. En oportunidades nos encontramos en presencia de poseedores no propietarios (poseedor precario) cuya apariencia pareciera indicar la titularidad del derecho (caso del arrendatario, comodatario, usufructuario, etc.), sin embargo la publicidad en si misma crea una apariencia de propietario, lo cual favorece al adquirente en su confianza de estar celebrando un negocio jurdico con un verdadero propietario.

Para Canales, la clasificacin de los sistemas registrales puede obedecer a varias clasificaciones, sin embargo la que ms interesa es aquella que toma como punto de partida los efectos que produce la inscripcin, es decir, la proteccin que se

104 otorga al que aparece como propietario en el registro y que es objeto de la publicidad (Canales, 2005: 5). Segn esta autora,

Se distingue el sistema de registro con efecto de inoponibilidad, que determina que quien haya adquirido un derecho real sobre un bien inmueble y no lo haya inscrito a su favor, no lo puede hacer valer frente a terceros que posteriormente inscriban los suyos; sistema con efecto de exactitud de los registrado respecto del titular registral y del tercero adquirente de buena fe por negocio jurdico registrado; y el sistema de inacatabilidad de lo registrado, salvo excepciones expresamente establecidas. En Francia, lo fundamental del sistema radica en imponer con carcter obligatorio (a efectos de la proteccin) el registro de la mayor parte de los actos y resoluciones judiciales que contengan o constaten cualquier modificacin o constitucin, inter vivos o mortis causa, de derechos reales sobre inmuebles, as como los llamados privilegios inmobiliarios, las hipotecas y los arrendamientos de inmuebles por ms de doce aos. Los actos y decisiones judiciales cuyo registro obligatorio no se haya efectuado, son inoponibles a los terceros, que sobre el mismo inmueble hayan adquirido de la persona que omiti la inscripcin, derechos concurrentes y los haya registrado, siempre que dichos terceros estn de buena fe. Este sistema se complementa con otros mecanismos, como el de tracto sucesivo La idea fundamental del sistema de exactitud, consiste en presumir que los derechos reales inscritos existen realmente y que los cancelados no existen, de tal forma que la persona que figura registralmente como propietario o titular de un derecho real, lo es en la realidad, salvo que se impugne el contenido del registro. Dependiendo del alcance de la presuncin (iuris et de iuris o bien iuris tantum), se puede hablar de dos grandes grupos. Como prototipo de la presuncin que no admite prueba en contrario se cita al sistema alemn, y dentro de la otra categora, el derecho espaol En el sistema alemn, la inscripcin es constitutiva, esto es, para adquirir un derecho real sobre un inmueble es preciso inscribir esta adquisicin en el registro. De este modo, mediante la transformacin de la inscripcin de un mecanismo de proteccin de un derecho en un requisito sine qua non de su adquisicin, se evita que pueda darse terceros indeterminados cuyas titularidades existan al margen del registro En el sistema de la inacatabilidad, caso australiano, la proteccin no deriva tanto de la presuncin de exactitud del registro (que tambin existe) cuanto de la mecnica establecida. As, el acceso de la finca al registro por primera vez tiene lugar tras una minuciosa comprobacin e investigacin; a partir de ese momento se confecciona un certificado por duplicado, uno de cuyos ejemplares permanece en el registro y otro ews entregado a los particulares: las sucesivas transmisiones se hacen constar en ambos certificados, pero en caso de discrepancia prevalece el contenido del registro. (Canales, 2005: 5, 6, 7)

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El sistema registral venezolano es mixto, en virtud de que rene caractersticas del sistema de la inoponibilidad y de la exactitud, con predominio de las condiciones del primero, por lo que todo negocio jurdico que verse sobre un bien inmueble, para producir efectos frente a terceros deber cumplir impretermitiblemente con la formalidad del registro. Al respecto el artculo 1920, entre otras normas, del Cdigo Civil establece que: Artculo 1.920.- Adems de los actos que por disposiciones especiales estn sometidos a la formalidad del registro, deben registrarse: 1.- Todo acto entre vivos, sea a ttulo gratuito, sea a ttulo oneroso, traslativo de propiedad de inmuebles, o de otros bienes o derechos susceptibles de hipoteca. 2.- Los actos entre vivos que constituyan o modifiquen servidumbres prediales, derechos de uso o de habitacin, o que transfieran el ejercicio del derecho de usufructo. 3.- Los actos entre vivos, de renuncia a los derechos enunciados en los dos nmeros precedentes. 4.- Los actos de adjudicacin judicial de inmuebles u otros bienes y derechos susceptibles de hipoteca. 5.- Los contratos de arrendamiento de inmuebles que excedan de seis aos. 6.- Los contratos de sociedad que tengan por objeto el goce de bienes inmuebles, cuando la duracin de la sociedad exceda de seis aos o sea indeterminada. 7.- Los actos y las sentencias de los cuales resulte la liberacin o la cesin de alquileres o de rentas aun no vencidas, por un trmino que exceda de un ao. 8.- Las sentencias que declaren la existencia de una convencin verbal de la naturaleza de las enunciadas en los nmeros precedentes. Sobre este tema merece especial mencin el Sistema Registral Germnico, que es el que rige en Alemania, Austria, Suiza y Suecia. Se caracteriza a grandes rasgos por un Registro de la Propiedad llevado segn el sistema de folio real, en el que la inscripcin tiene carcter constitutivo y solo existe lo que est registrado.

El fundamento fsico del Registro est constituido por el Catastro, de tal forma que, al considerarse el mapa catastral como parte del Registro, en lo concerniente a la localizacin de las fincas o a la determinacin de sus linderos, este mapa tiene plena eficacia probatoria ante los tribunales, aunque es importante sealar que los datos contenidos en los libros catastrales carecen jurdicamente de valor.

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De tal marea que se pueden distinguir dos tipos de realidades: una jurdica, que corresponde al Registro y la otra fsica, que corresponde al catastro. Por lo que los datos que constan en el Registro debern ser los mismos que aparecen en el catastro y viceversa. Esto genera que de modo alguno pudiera haber alguna diferencia entre la descripcin fsica y jurdica del bien inmueble.

En lo que respecta al ente administrativo para la organizacin y funcionamiento del Registro, dentro del rgimen germnico se aprecian dos sistemas: el descentralizado de Alemania y Suiza y el centralizado de Austria. Es el caso que en Alemania y Suiza, el Registro depende del Ministerio de Justicia, mientras que el Catastro del Ministerio correspondiente en cada estado o cantn. En Austria, el Registro depende del Ministerio de Justicia y el Catastro del de Economa, existiendo adems una base de datos de fincas centralizada, en la que se contienen tanto los datos del Registro y del Catastro.

Por lo anterior, resulta claro que en Alemania el sistema registral se fundamenta en dos institutos bsicos, que son: el Registro y el catastro. Al respecto, el artculo 3 del Reglamento del Registro Alemn, establece que cada finca tiene un lugar especfico en el Registro. Esto se conoce como sistema de folio real, el cual est contemplado en nuestra ley en el capitulo tercero, artculos 32 al 37. El artculo 4 del citado reglamento permite que si un mismo titular adquiere varias fincas, se abra un solo folio para todas ellas, siempre que no se produzca confusin, admitindose con ello el sistema de folio personal.

El Registro es competencia de los tribunales de primera instancia y es llevado por los registradores de la propiedad, por lo que, generalmente, el mbito espacial de competencia del tribunal, coincide con el del registro. Administrativamente depende del Ministerio de Justicia. Asimismo, la direccin y gestin del Registro, as como las atribuciones de los funcionarios, se regulan por el Reglamento del Registro (Grundbuchordnung), y en su defecto, por los reglamentos del Ministro de Justicia.

107 En cuanto a los funcionarios que componen el Registro debemos mencionar a los jueces de primera instancia, los jueces del Registro, los defensores del Derecho y a los oficiales fedatarios, los cuales tiene su competencia asignada por el reglamento respectivo. El juez de primera instancia le traspasa al juez de registro, todos aquellas actividades del tribunal que tienen que ver con la funcin registral. De igual modo, le corresponde decidir sobre aquellas situaciones que no son reguladas por una norma concreta, respecto de la cual decide por s mismo.

Por otra parte, el contenido del registro abarca en primer lugar, los derechos registrables y los no registrables. Los primeros se refieren a los derechos sobre la finca, los cuales abarcan: la propiedad y copropiedad, derecho de superficie, servidumbre real, servidumbre personal limitada, usufructo, hipoteca, derecho de tanteo real, propiedad de vivienda. Asimismo, se refieren a los derechos sobre los derechos sobre la finca, en este caso especficamente, a los derechos sobre la cosa ajena, tales como el usufructo, derecho de prenda sobre derechos inscritos en el Registro de la Propiedad (slo sobre cosas muebles y derechos), el uso, la propiedad sobre minas, derechos de pesca, autorizacin de actividad profesional material. Los no registrables abarcan: el derecho de superestructura; derechos de ventana, de luz y de tejados segn el derecho legal de vecindario; derechos de tanteo, de compra y de recompra por derecho de obligaciones; derechos que no estn sujetos a la inscripcin en el Registro (como las servidumbres aparentes). En segundo lugar, ubicamos la finca registral, entendindose por tal cada parte de la superficie terrestre delimitada, que es registrada individualmente en un folio registral (folio real) o conjuntamente con otras de un mismo titular (folio personal) estando identificada por un mismo nmero de inventario.

De la inscripcin en el registro se derivan una serie de efectos que aprovechan a la parte a favor de la cual se registra, por lo que la regla que rige al respecto es que las inscripciones, por regla general, slo se realizan a instancia de parte. La razn de ello es que la adquisicin y prdida de derechos reales se debe dejar a la libre voluntad del interesado. La consecuencia necesaria del principio de inscripcin es que en el Registro no puede inscribir nada diferente a lo solicitado por el requirente. Sin embargo,

existen excepciones al principio de inscripcin a instancia de parte, esto es, casos en

108 los que se produce la inscripcin de oficio segn el Reglamento del Registro, estos casos son los siguientes: procedimiento forzoso de rectificacin, por ejemplo en el caso de sucesin hereditaria, cancelacin de inscripciones superfluas, inscripciones de tipo fctico, proceso de preparacin, conservacin de la coincidencia entre el catastro y el registro y deudas inmobiliarias y deudas en rentas. Por otra parte, en lo concerniente a la adquisicin de una finca o de un derecho sobre una finca, el Cdigo Civil Alemn, en su artculo 873 establece:

Para la transmisin de la propiedad de una finca, para instaurar una carga sobre una finca, as como para transmitir dicha carga es necesario el acuerdo del interesado y de la otra parte y la inscripcin del cambio jurdico en el Registro de la Propiedad, mientras la ley no prescriba lo contrario. Antes de la inscripcin, el acuerdo slo vincula a las partes si la declaracin de voluntad ha sido realizada ante notario o entregada por escrito a la autoridad del Registro o si se han presentado los interesados ante ella o si el interesado ha hecho partcipe a la otra parte de su voluntad de inscribir segn las prescripciones del Reglamento del Registro. Slo quedan fuera de esta norma las adquisiciones mortis causa, las adjudicaciones judiciales, las expropiaciones y algunos actos especiales relativos a comunidades de bienes o herencias

Por lo anteriormente expuesto,

los derechos reales slo existen tras su

correspondiente inscripcin en el registro, de manera tal que un derecho debidamente inscrito tiene una mejor condicin que uno no inscrito, gozando de la fe pblica registral, por lo cual el contenido del Registro sirve como prueba (presuncin iure et iure contenida en el artculo 891 Cdigo Civil Alemn). Y en lo que respecta a los terceros, que han adquirido un derecho confiando en el Registro, rige el contenido del Registro como vlido bajo la condicin de que sea un tercero de buena fe (art. 892 CC alemn).

En lo que respecta al catastro alemn, este tiene su origen a comienzos del siglo XIX y en un principio persegua fines eminentemente fiscales relacionados con la recaudacin de impuestos sobre terrenos y fincas. Este sistema catastral durante mucho tiempo funcion como una marcada influencia francesa. Es catastro es definido como la descripcin y representacin grfica de los bienes inmuebles de cada estado

109 alemn y llevados mediante un registro especial y dirigido por las autoridades catastrales, por lo que constituye un registro oficial fsico de las fincas.

Asimismo, el catastro cumple una serie de funciones en el sistema registral alemn. Entre las ms importantes podemos indicar las siguientes:

1. Es un registro oficial de fincas, sin embargo no forma parte del Registro, pero la cartografa catastral sirve como referencia para los datos registrales, existiendo un reenvo mutuo entre ambas instituciones. 2. Se erige como un rgano de carcter geogrfico y por lo tanto contribuye en la realizacin de trabajos de creacin y mantenimiento de la red geodsica y triangulacin, levantamientos topogrficos oficiales, elaboracin de la cartografa catastral y creacin y mantenimiento de la Cartografa Bsica de Alemania, a una escala de 1:5000. 3. Constituye la base de un sistema de informacin territorial sobre aspectos fsicos: a. Estudio del suelo y sus respectivos usos, as como de los recursos naturales, sobre la base de los datos que se incluyen sobre usos del terreno, caractersticas del mismo y cubierta vegetal y presencia de recursos minerales, entre otros. b. Fomenta la seguridad de la propiedad del suelo, del trfico de fincas, del orden de fincas y terrenos, toda vez que al existir coincidencia entre la informacin del Registro y el catastro opera la precitada presuncin de veracidad del ttulo. c. Contribuye a la determinacin de normas sectoriales y urbansticas que debern ser aplicadas. En el catastro alemn se incluyen referencias a la existencia de limitaciones o condicionantes derivados de la aplicacin de la legislacin local y urbanstica, como es el caso de espacios destinados a una proteccin natural especial o en otros casos tratarse de monumentos histricos.

Por otra parte, dentro del catastro alemn se contiene una serie de aspectos importantes, entre estos se encuentran: 1. La finca catastral, la cual es por si el objeto del catastro, y como se sealara con anterioridad, se define como una parte de la superficie terrestre delimitada por

110 una lnea fronteriza establecida en el mismo catastro y que tiene fijado un nmero de identificacin, los cuales se encuentran ordenados y asignados desde un punto de vista topogrfico. En el caso de tratarse de una finca nueva, estos nmeros se pueden fijar de dos maneras: la primera, con la asignacin de un nmero libre, con lo que se dota a la nueva finca del siguiente nmero segn el orden previo del catastro (230, 231, 232, 233), o la segunda forma, construyendo un nmero segn la finca matriz (230.1, 230.2, 230.3). Un aspecto importante de este sistema es que, una vez asignado el nmero, ste no se puede volver a dar a ninguna otra finca. 2. El folio catastral y la informacin contenida en ste: Identificacin del titular, con su nombre, apellido, fecha de nacimiento, partes en copropiedad, as como su porcentaje; identificacin del lugar, con su nombre y nmero de calle; demarcacin y nmero de parcela; poblacin y extensin; el valor del suelo; el uso, el cual puede ser: residencial, industria, ocio, agricultura, viarios, cursos y masas de agua, entre otros; clasificacin legal del suelo y nmero de identificacin registral.

Otro aspecto a destacar es la funcin que cumple al catastro como base de informacin territorial o fsica del Registro, y esta slo es posible siempre y cuando las fincas estn perfectamente identificadas; para esto en necesario determinar sus datos fsicos con absoluta exactitud, por lo que la forma de medicin debe ser nica en todos los casos y tiene como base el procedimiento ortogonal y polar. En el primero, los puntos elegidos se miden a travs de ordenadas y abscisas, en el segundo, los puntos se definen por su direccin y distancia de los polos. En cualquiera de los dos procedimientos el resultado obtenido se vaca en un plano, los cuales pueden ser generales o aislados y forman la parte descriptiva del catastro y en ellos se describen visualmente las parcelas, los edificios y otros objetos importantes. Desde un punto de vista jurdico estos planos o cartografa tiene un importante valor probatorio en los juicios que tiene por objeto estos bienes, confirindoles el mismo efecto que tienen las inscripciones registrales.

111 Por ltimo, cabe mencionar que el sistema registral germnico exige

necesariamente una compleja, pero efectiva relacin entre el Registro y el catastro, la cual se desarrolla a travs del intercambio de los datos contenidos en uno y otro, de tal manera que cualquier modificacin en la base catastral debe reflejarse necesariamente en el Registro, y viceversa. En el caso de la venta parcial de un terreno, el procedimiento es el siguiente: Tanto el vendedor como el comprador, una vez en el Registro, deben suministrar como informacin el contrato de compraventa, la inscripcin previa de la transmisin, la solicitud de los permisos correspondientes, as como la solicitud y ejecucin de la respectiva medicin. De igual modo se debe acompaar la documentacin notarial del acuerdo de voluntades y por ltimo la solicitud de inscripcin en el Registro. En esta fase previa del procedimiento de registro, se debe recibir el fraccionamiento del catastro, y a travs de un formulario se comunica al Registro del cambio producido, generndose la divisin jurdica del inmueble. Luego de cumplido este paso, el Registro informa al catastro la efectividad de la divisin con los respectivos nombres de los nuevos propietarios, quedando disociada la propiedad el inmueble original.

En nuestra opinin, con este sistema, la propiedad y dems derechos susceptibles de ser registrados, resultan de una prueba mucho ms fehaciente, que en otros sistemas europeos y latinoamericanos, incluyendo el nuestro.

112 CONCLUSIONES

1. Luego de realizada la presente investigacin podemos definir la prueba como todo motivo discutido en un proceso que procura la demostracin de la verdad formal de hechos histricos a partir de medios legales, mediante la creacin del conocimiento y la conviccin en el juez, de que los mismos se sucedieron o no del modo alegado por las partes.

2. En la actividad judicial o en el desarrollo de la actividad forense por parte del profesional del derecho, resulta fundamental e indispensable la clara distincin entre los conceptos de medios, fuente y objeto de la prueba. La adecuada apreciacin y valoracin de los mismos constituye una actividad ms que necesaria en la labor de sentenciar, toda vez que el juez, en conocimiento del derecho, le corresponde la elevada misin de administrar justicia.

3. Al momento de sentenciar, el sentenciador, establece los hechos que se deben probar, los enumera y declara cuales de ellos se han probado. En esta etapa del proceso de valoracin, el juez pasa por el anlisis previo de cada medio de prueba, para producir un resultado (sentencia) que no es otra cosa que la consecuencia de la conviccin creada en l, de que los hechos alegados se corresponden con la realidad.

Podemos deducir que la verificacin de los hechos por el juez no tiene su origen en un proceso emprico, por el contrario requiere de una serie de operaciones ordenadas basadas en una lgica judicial que se centra no sobre la idea de verdad, sino sobre la de adhesin, y en tal sentido las tcnicas argumentativas, obviamente se vuelven indispensables. Por ello segn sea la pertinencia del medio de prueba empleado se podr lograr la adhesin del juez a los argumentos alegados por una determinada parte en un proceso.

113 4. La declaracin estimatoria o desestimatoria de una pretensin depender fundamentalmente de los criterios de valoracin que el juez desarrolle en su ejercicio profesional. Sin embargo, no cabe la menor duda que el probar en un juicio constituye uno de las actividades ms importantes, por no decir la ms, que recae en cada una de las partes promovedoras de diversos alegatos. De esta forma, se aplica el adagio de gana quien mejor prueba. En el juicio reivindicatorio la prueba de la propiedad resulta de especial complejidad como consecuencia de las diversas incidencias que en durante el proceso se pueden presentar. En el caso de la reivindicacin de bienes inmuebles la usucapin constituye y representa la prueba por excelencia del derecho de propiedad, sin embargo este mecanismo no siempre puede ser alegado por la imposibilidad de parte del actor o el demandando de probarla en juicio, bien por no alcanzar el tiempo necesario, o bien por no ejercer una posesin del tipo legtima. En este supuesto, el ttulo se convierte en el elemento determinante de la prueba, no bastando para ello con la sola demostracin de la adquisicin de parte de un tercero que justifique el derecho frente al actor o de parte de este, sino que es preciso probar las diversas relaciones de causalidad dadas en las distintas transmisiones y que tengan como origen un verdadero propietario.

5. En lo que respecta a los bienes muebles, la prueba del derecho de propiedad es mucho ms compleja que en el caso de los bienes inmuebles. Cuando se trata de un bien mueble registrable, el mecanismo probatorio se resuelve como en el caso de los bienes inmuebles, dejando a salvo lo correspondiente a la diversa naturaleza del registro de dichos bienes. Si embargo, en lo concerniente a los bienes muebles no registrables, estos tienen una condicin mucho ms difcil de comprender y abordar. Clsicamente se he considerado la factura como una prueba suficiente para probar la propiedad sobre este tipo de muebles, no obstante, creemos que la misma solo resulta prueba de la adquisicin, ms no de la propiedad, habida cuenta de que no existe una necesaria relacin entre el adquirente reflejado en la factura y el propietario. El legislador procesal exige una prueba fehaciente a los fines de declarar con lugar la oposicin al embargo de bienes muebles, por lo que la misma debe estar fundamentada en un documento que pueda realmente crear en el juez la conviccin de la propiedad del bien, en el sujeto que ejerce la oposicin petitoria. En nuestra opinin esto no es

114 suficiente en el caso de la factura. Por otra parte el principio contenido en el artculo 794 del Cdigo Civil Venezolano, segn el cual la posesin de bienes muebles de buena fe vale ttulo, podra ser tomado en consideracin por el juez en el caso de una accin reivindicatoria mobiliaria fundamentada simplemente en un documento privado. Con ello estaramos dndole el verdadero significado al principio sealado, y al mismo tiempo erigiendo la posesin de buena fe, como una condicin determinante en la prueba del derecho de propiedad sobre este tipo de bienes.

6. Por ltimo consideramos que uno de los elementos determinantes en lo que se refiere a la prueba de bienes inmuebles, lo representa el sistema registral que se adopte. En nuestro pas existe un sistema mixto, nutrido por la influencia de la legislacin extranjera, en el cual lo contenido en el registro presupone una condicin de veracidad acerca de la titularidad del derecho de propiedad. Sin embargo en muchas ocasiones observamos como un ttulo registrado no resulta suficiente para obtener una sentencia estimatoria, por lo que ello nos lleva a reflexionar sobre la calidad de nuestro sistema registral. En otros pases como Alemania, el sistema registral suministra al tenedor o portador de un ttulo una presuncin iure et iure acerca de la condicin de propietario, por lo que la otra parte solo podra impugnar el registro, mas no el ttulo, a los efectos de su defensa en el juicio reivindicatorio, es decir la prueba en este supuesto resultara mucho ms fcil que en sistema patrio. Esta presuncin se construye a partir de la ntima vinculacin que existe entre el registro y el catastro, representando este ltimo la referencia fsica del primero, no pudiendo existir contradicciones entre el uno y el otro, lo cual representa la mejor prueba de que lo que existe en el mundo real es lo mismo que existe en le mbito jurdico.

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