Direitos Humanos e Globalização

Direitos humanos e globalizao
Direitos Humanos e Globalizao

Antnio Teixeira Fernandes
Resumo Atravs da anlise de um conjunto de propostas sobre as relaes que se podem estabelecer sociologicamente entre o processo democrtico e a armao da cidadania, identicam-se, no presente texto, algumas das suas principais propriedades. Assinalam-se especicamente a este propsito as que podem ser conceptualizadas no quadro de um modelo liberal e as que podem ser lidas luz de um modelo republicano. Em funo de uma tal caracterizao equacionam-se alguns dos principais obstculos, que so ao mesmo tempo desaos, que se colocam ao desenvolvimento da democracia e da cidadania.
Os direitos humanos possuem, nas sociedades democrticas da actualidade, uma centralidade no que concerne tanto a legitimidade dos Estados como as formas de vida das populaes. A anlise do processo da sua instituio ajuda a compreender a extenso da sua aplicao no mundo de hoje. Surgindo no contexto de sociedades particulares, adquirem progressivamente um alcance cada vez mais global. Trata-se de direitos naturais e inalienveis, ou de aquisies histricas? So denidos em funo do prprio homem ou relacionam-se antes com a congurao social? Tm um valor no contexto das diversas culturas ou so apenas o produto da civilizao ocidental? destas questes que se ocupa a anlise. 1. A emergncia dos direitos humanos As sociedades contemporneas do Ocidente nasceram animadas por uma enorme f na democracia e no progresso. Pensava-se numa sociedade constituda na liberdade e na igualdade e em crescente desenvolvimento. Os direitos do homem como assim se designavam esto no incio da lgica poltica que enforma as revolues liberais, nomeadamente a da Amrica do Norte (1776) e a Revoluo francesa (1789), e que procurou conferir liberdade e igualdade um papel seminal na formao e na arquitectura poltica
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dos Estados-nao. A aspirao liberdade identicava-se com o prprio ideal democrtico. Buscava-se, antes de mais, uma nova legitimidade poltica para uma sociedade que assistia expanso dos indivduos. O princpio de que o poder vem de Deus, conferindo-se instituio monrquica a sede da soberania, no servia mais a sociedade dos indivduos e era abandonado. Procurava-se, face ao derrube da monarquia e a uma crescente secularizao, uma outra base para a legitimidade. Porque os direitos humanos desenham uma outra forma de legitimidade do poder poltico e esto associados ao processo de laicizao da sociedade, servem de motor na luta pela liberdade de conscincia, pela tolerncia religiosa e pela constituio de instituies democrticas. Os direitos humanos so inicialmente denidos a partir da relao entre o indivduo e o Estado, tendo a ver com a prpria constituio do poder. Este somente poderia ser legtimo no respeito por tais direitos. Tal concepo emergiu no contexto da cultura ocidental, dando origem s Declaraes americana e francesa dos nais do sculo dezoito O ncleo central da problemtica dos direitos humanos comeou, por isso, por se referir defesa da esfera privada de cada um e limitao do poder do Estado. Aparecem como uma proteco dada ao indivduo para poder viver uma vida humana digna, defendido do arbtrio e da tirania de outros. Havia que denir um espao que casse libertado das incurses constantes do despotismo. Na sua origem, esto ligados a uma losoa individualista e teoria do contrato social. Segundo o contratualismo, antes do Estado existir, havia apenas direitos naturais, isto , direitos que derivavam da prpria natureza do homem. O contratualismo reveste-se de um carcter revolucionrio quanto ao problema da legitimidade dos Estados. O poder poltico constituiu-se tendo em vista a melhor garantia de tais direitos. A fragilidade humana (human frailty), segundo John Locke, um dos seus principais inspiradores, leva os prncipes a certos desgovernos, que nem sempre respeitam as prescries do direito natural, e a situaes em que os povos suportam erros graves dos seus dirigentes, uma vez cados na servido voluntria1. Mediante o contrato social, os indivduos obedecem autoridade, adquirindo tambm o direito proteco da sua vida, da sua liberdade e da sua propriedade. O poder est vinculado s clusulas de um contrato inicial, de que depende a sua legitimidade. Se ele no cumpre as suas obrigaes, tambm os cidados tm o direito de no cumprirem as suas.
John Locke, Trait du Gouvernement Civil, Paris, Flammarion, 1984, p. 352; La Botie, Discours de la Servitude Volontaire, Paris, Flammarion, 1983; John Locke, Carta sobre a Tolerncia, Lisboa, Edies 70, 1987.
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O direito natural assume o carcter de universalidade, na medida em que a faculdade racional comum a todos os homens. Os direitos humanos, na sua viso Iluminista, so direitos do ser racional. Eles resultam de uma luta travada pelas Luzes contra o absolutismo. Todo o homem um ser racional, independentemente da sua cultura, da sua civilizao ou do seu enraizamento particular. Enquanto as leis positivas dependem dos contextos sociais, os direitos humanos resultaro da prpria natureza humana, sendo vlidos para todos. As Declaraes dos direitos de nais do sculo XVIII corporizam esta viso. A armao dos direitos humanos surge no contexto do racionalismo, no quadro de uma certa oposio entre universalismo e individualismo, ou entre o todo e cada indivduo. O universal e o particular, o colectivo e o individual, no aparecem necessariamente como conciliveis. Pode existir mesmo um certo antagonismo entre razo e vontade. Se o direito natural resulta da razo, o direito positivo tem a sua origem na vontade. No contrato social, se funda a vontade, enquanto os direitos do homem so expresso da razo. Os direitos humanos traduzem, de facto, o primado da razo do indivduo e do universal, sobre a vontade. Na sua primeira formulao, implicam o cosmopolitismo sobreposto autoridade poltica particular, com a reivindicao de um humanismo tido como prprio de todo o homem. Tendo como base o individualismo, passam a apresentar aspiraes que podero ser consideradas excessivas pela concepo contratualista. A dialctica do individualismo-universalismo pressupe a existncia de um ordenamento jurdico cosmopolita, entrando, de certo modo, em conito, com o princpio de qualquer Estado de direito assente na soberania e no princpio pacta sunt servanda, sem o qual o indivduo perde toda a segurana jurdica. A segurana jurdica encontra o seu fundamento na irreversibilidade do tempo. Este fundamento losco, na medida em que possui um contedo de regras em contradio com o universalismo humanista, contraria o princpio da universalidade. Ora, esse princpio surge como no suciente para fundamentar uma losoa dos direitos humanos. O Big Brother, ou o totalitarismo descrito por George Orwell, aquele que detm o controlo do passado, do presente e do futuro, caindo-se naquela situao, descrita por ele, em que tudo se esfumava numa espcie de nvoa. Rasuravam constantemente o passado, a rasura era esquecida e a mentira tornava-se verdade. Criava-se assim uma atmosfera mental onde, no fundo, no haver pensamento, tal como hoje o entendemos. A ortodoxia signica ausncia de pensamento; ausncia da necessidade de pensar2. Um regime totalitrio tem a vocao de dominar, absorvendo toda a sociedade, apagando ou reescrevendo o passado.
George Orwell, Mil Novecentos e Oitenta e Quatro, Lisboa, Antgona, 2002, pp. 59 e 81.
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A luta contra o arbitrrio constituiu a preocupao fundamental que procurou responder exigncia oitocentista dos direitos humanos. Esta mesma questo central, na actualidade, para a reexo sobre esses direitos. A losoa poltica da poca moderna associou-os problemtica contratualista, ela mesma envolvida na tenso individualismo-universalismo, pondo os direitos humanos ao servio da proteco dos indivduos contra o arbitrrio. O problema est na possvel conciliao da razo e da vontade, por outras palavras, dos direitos do homem e da soberania popular, ou ainda de uma democracia assente numa cidadania activa ou de um Estado republicano. A reside a quadratura do crculo. As democracias ocidentais tm obedecido mais religio da vontade do que ao princpio da razo inspiradora dos direitos humanos. O contexto em que surgiu a sua proclamao conferiu-lhes tambm o seu alcance. Eles aparecem inspirados pelo Iluminismo no processo de desenvolvimento do capitalismo. Esta sua matriz primeira leva Karl Marx, de modo especial em a Questo Judaica e na Crtica da Filosoa do Estado de Hegel, a denunciar a distino entre direitos do homem (abstractos e egostas) e direitos do cidado (reais e realizados). Enquanto os primeiros consagram a atomizao da ordem social, os segundos pretendem realizar o homem como ser colectivo e solidrio. A primeira formulao dos direitos do homem apresenta um carcter profundamente individualista, enquanto reivindicao da liberdade perante o Estado, a quem se pede que limite o seu poder. 2. O desenvolvimento histrico dos direitos Compreende-se, por isso, que a defesa dos direitos humanos comece por ser assumida pela classe burguesa, em obedincia aos seus prprios interesses, e se consubstancie em liberdades fundamentais. Algumas dessas liberdades foram tornadas essenciais, sendo vistas como inviolveis e sagradas. Emergem em primeiro lugar os direitos cvicos Mas porque se pretendia contrariar o poder soberano do Estado, armavam-se igualmente os direitos polticos3. A democracia moderna nasceu da reivindicao da liberdade poltica dos indivduos. Nela se funda a concepo da cidadania. O direito de voto o instrumento privilegiado e a expresso da prpria cidadania. No seu sucessivo alargamento, se revela o sentido da cidadania na moderna democracia. Com o desenvolvimento industrial e o aparecimento da misria imerecida da classe proletria, em vez de se reclamar uma no-interveno do Estado,
3 T. H. Marshall, Cidadania, Classe Social e Status, Rio de Janeiro, Zahar, 1967; B. Turner, Citizenship and Capitalism. The Debate over Reformism, Londres, Allen & Unwin, 1986; J. M. Barbalet, Citizenship, Milton Keynes, Open University Press, 1988; D. Heater, Citizenship, Londres, Longman, 1990.
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passa-se a pedir a sua interveno. D-se aqui uma profunda inexo na sua reivindicao. a idade da armao dos direitos sociais e econmicos. Entra-se na poca do Estado social, desde a emergncia da chamada questo social em nais do sculo XIX. Se antes se esperava que o Estado no interviesse, agora deseja-se que entre em aco. Surgem ento as tenses entre os direitos civis e os direitos scio-econmicos. Enquanto se inseriam na luta contra o arbitrrio do poder, os direitos civis postulavam apenas uma exigncia de igualdade formal perante a lei. O Iluminismo advoga uma situao de igualdade de todos perante a majestade da lei, situao que Anatole France acaba por ironizar, na medida em que ela permite o desenvolvimento da desigualdade material ao lado da igualdade formal. Os direitos humanos existem, como os juristas gostam de dizer, in eri e no in factum esse. No so, esto sendo. Passam agora a ser exigidos os contedos materiais dessas exigncias formais. Os direitos sociais foram-se congurando numa poca em que as condies econmicas da Europa o permitiam, fornecendo o contedo material queles direitos formais. No Estado-nao, desenvolve-se a ideia republicana da actuao consciente da sociedade sobre si mesma, como produo da prpria sociedade, mas, na prtica, esta passa a ser uma produo do Estado. Os Governos tm, contudo, na actualidade menos capacidade de inuncia sobre a economia e sobre as empresas. A underclass constituda pelos grupos pauperizados que se encontram entregues aos seus prprios recursos de subsistncia, sem foras para mudar a sua situao social. Perde-se, desde ento, a capacidade adquirida pelo Estado nacional de integrar a populao atravs da participao democrtica. A ordem republicana, de um Estado constitucional democrtico, confere um primado vontade sobre os direitos humanos. Os direitos sociais e econmicos passam a estar colocados sob a reserva do possvel, podendo ser ou no realizados de acordo com essa vontade. O Estado moderno criou vnculos de solidariedade entre cidados e, nessa base, se edicou o Estado social. Este Estado forneceu um contedo concreto ao conceito abstracto de cidadania. O cidado deve usufruir das condies materiais que lhe permitam exercer de facto os seus direitos. A cidadania no se restringe aos direitos sociais e econmicos, nem sequer comeou por ser adquirida deste modo. Mas na actualidade a cidadania social e econmica converteu-se numa das condies da democracia. Quando cada um cidado, tem direito a dispor dos meios necessrios ao exerccio das suas liberdades fundamentais. O desenvolvimento social e o multiculturalismo das sociedades contemporneas tm vindo a enfatizar os direitos culturais. O conceito de cidadania est ligado a uma associao poltica de indivduos livres e iguais no quadro de um Estado-nao que, desde o sculo XIX, procurou homogeneizar a vida social e cultural. Na nova situao de multiculturalismo, os cidados devem poder experimentar o valor de uso dos seus direitos tambm na forma de segurana social e de reconhecimento recproco das diferentes formas de vida culturais.
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A cidadania democrtica est chamada a criar solidariedade entre estranhos, enquanto mecanismo capaz de permitir as diversas formas de vida4. O estatuto de cidado tem-se vindo a enriquecer progressivamente, defrontando-se agora com este novo desao. O estatuto jurdico tradicional do cidado tem a ver com a pertena cultural nao. A situao alterou-se. Na actualidade, o Estado nacional est colocado, no seu interior, perante o conito de culturas. Segundo J. Habermas, nas nossas sociedades pluralistas, vivemos com evidncias quotidianas que se afastam cada vez mais do caso modelo de um Estado nacional com uma populao culturalmente homognea. Aumenta a multiplicidade de formas de vida, grupos tnicos, consses religiosas e imagens do mundo5. A sociedade aparece, cada vez mais, diferenciada e pluralista na ordem cultural e cosmovisual e isso tem repercusses ao nvel da formao da vontade poltica. Entende, por isso, que ser mais adequado falar de patriotismo constitucional do que de nacionalismo originrio. Numa sociedade assim constituda, devem poder existir em igualdade de direitos distintas formas de vida cultural, tnica e religiosa em coexistncia e convivncia. Esta realidade compatvel com uma cultura poltica comum, base daquele patriotismo constitucional. Tal coexistncia faz-se no quadro de princpios constitucionais, na medida em que a cultura poltica de um pas cristaliza-se na constituio vigente. A democracia no se pode apresentar somente como a forma liberal dos direitos de liberdade e de participao poltica, mas tambm por meio da fruio profana dos direitos sociais e culturais6. O problema levanta-se nas sociedades democrticas quando a cultura poltica maioritria politicamente dominante impe a sua forma de vida, pondo em causa a igualdade de direitos de cidados com outro tipo de cultura. Neste caso, a cidadania igual para todos no reconhecida e o princpio da maioria ultrapassa o seu limite. O multiculturalismo no exclui a participao na sociedade poltica, antes a pressupe. A condio exigida consiste em no se entrar em contradio com os valores da comunidade de cidados. A cidadania deve estar aberta a todos os que esto dispostos a participar no domnio poltico. Que as sociedades promovam o direito diferena at onde o permite a democracia. Tal o limite da tolerncia. Na crescente expanso das liberdades, tm surgido direitos de contedo mais vago, promovidos pelos novos movimentos sociais, como sejam a luta pelo ambiente, pela qualidade de vida, pela paz, assim como por outros direitos. Armam-se com grande vigor os direitos ecolgicos. Trata-se de direitos relativos qualidade de vida e mesmo sobrevivncia da humanidade.
4 Jrgen Habermas, La Inclusin del Outro. Estudios de Teoria Poltica, Barcelona, Paids, 2002, pp. 95 e 96. 5 Jrgen Habermas, La Inclusin del Outro, p. 94. 6 Jrgen Habermas, La Inclusin del Outro, pp. 94, 95, 96 e 123.
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Em tempos mais recentes, a biotecnologia e a engenharia gentica, pela sua capacidade de controlo do genoma humano, vm postulando uma nova exigncia de liberdade, a dos seres humanos no serem programados. Essas novas capacidades originem movimentos contra as manipulaes do patrimnio gentico de cada indivduo. Cada um tem o direito de ser livre na sua origem, sem manipulao gentica7. Estes direitos so a expresso de aspiraes ideais. Um sucessivo alargamento do campo dos direitos humanos est em curso no mundo de hoje. A sua teorizao oferece um instrumento que ajuda a compreender e a esclarecer as vias de emancipao humana e poltica. John Stuart Mill pensava, j na segunda metade do sculo XIX, que toda a histria dos progressos sociais foi uma srie de transies que conduziram os costumes ou as instituies, uns aps outros, a passar do nvel de necessidades primrias ou supostas tais da vida social ao nvel de injustias universalmente estigmatizadas e de instituies tirnicas8. Isso acontece com tudo o que humano, mesmo com o conhecimento cientco. Gaston Bachelard dir que o conhecimento cientco no ser mais do que um conjunto de erros recticados. O conhecimento cientco no demora muito em ser erro. Os direitos humanos so o produto da civilizao humana, sujeitos a transformaes e ampliaes contnuas, de harmonia com o crescimento do homem em humanidade. 3. Fundamentao dos direitos humanos A evoluo dos direitos humanos na sua proclamao e na sua defesa, de molde a levantar a questo da sua fundamentao. Vrias perspectivas se apresentam neste particular. 3.1. Nas sociedades tradicionais sacrais, Deus, pai comum de todos os homens, estava na base da dignidade humana e dos seus direitos. Porque feito imagem e semelhana de Deus, o homem participaria de um estatuto que o colocava acima de todas as coisas criadas. 3.2. Com a secularizao das sociedades e a losoa da morte de Deus, que encontra em F. Nietzsche um dos principais arautos, Deus deixou de personicar o universal. O racionalismo do sculo das Luzes passou a recorrer s leis naturais e razo. Pretendia-se assim encontrar um fundamento inquestionvel para um conjunto de liberdades conferidas aos indivduos e para legitimar os Estados em fase de progressiva secularizao. Procurava-se um ltimo princpio para basear a autoridade. Os direitos humanos constituem a base fundamental do poder, aps o abandono do princpio monrquico, constituindo-se em norma da formao e do exerccio do poder poltico.
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Jrgen Habermas, LAvenir de la Nature Humaine, Paris, Gallimard, 2003. John Stuart Mill, LUtilitarisme, Paris, Flammarion, 1988, p. 155.
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O Iluminismo aparece como expoente do racionalismo e da abstraco. Dirse-, ainda que de passagem, que as Luzes aparecem animadas por um optimismo desmedido em relao s capacidades do homem. Para E. Kant, elas so a sada do homem da sua menoridade, de que ele mesmo transporta a responsabilidade. A menoridade a incapacidade de se servir do seu entendimento sem a direco de outrem, menoridade de que ele prprio responsvel, se verdade que a causa disso reside no numa insucincia do entendimento mas numa falta de coragem e de resoluo para dele usar sem a direco de outrem. A ideia constante do sculo XVIII , por outro lado, a de que a natureza humana , em toda a parte, idntica a si mesma. Natura est semper sibi consona, dizia Voltaire9. Conclua-se, ento, que o homem ter de ousar assumir a sua capacidade e de adoptar os mesmos princpios e as mesmas verdades. As diculdades seriam devidas ao nvel de desenvolvimento e ao grau de cultura e no prpria natureza humana. Os homens podiam diferir pela sensibilidade e pelo gosto, mas no pela faculdade de conhecer. As Declaraes dos nais do sculo XVIII surgem como teorias loscas. A ideia de que o homem tem, por natureza, direitos inalienveis foi elaborada pelo jusnaturalismo moderno, nomeadamente por John Locke e J.-J. Rousseau. Enquanto o primeiro sustenta que os homens nascem livres porque so racionais, concluindo da que todos os homens so livres por natureza e que naturalmente todos os homens so iguais, o outro arma que o homem nasceu livre e, por toda a parte, encontra-se a ferros. A verdade que os homens no nascem nem livres nem iguais. Pensa mile Durkheim que, se a riqueza se herda, tambm a pobreza ser situao-objecto de herana. Para ele, a instituio da herana implica que haja ricos e pobres de nascena (). A fortuna herdada lanada num dos pratos da balana falseia o equilbrio10. A inspirao vinha-lhe de SaintSimon. A posio de John Rawls orienta-se em idntico sentido. A liberdade e a igualdade no so factos mas valores, constituindo um ideal a perseguir. Os direitos so universais em relao a um homem racional e abstracto. John Locke foi o principal inspirador, dentro desta viso, dos primeiros legisladores dos direitos humanos. A doutrina dos direitos humanos nasceu da losoa jusnaturalista, como direitos de natureza. Se se pretendesse uma anlise histrica da sua fundamentao, ter-se-ia de regressar a Plato e a Aristteles, ao cosmopolitismo estico, passando depois pelo contributo dado pelo Cristianismo. A armao do
9 E. Kant, Rponse la Question : Quest-ce que les Lumires , Paris, Nathan, 1997, p. 67 ; Voltaire, Essai sur les Moeurs et lEsprit des Nations, Paris, 1756; Voltaire, Trait sur la Tolrance, Paris, Flammarion, 1989; Hannah Arendt, LImprialisme, Paris, Fayard, 1984, pp. 271, 272 e 284. 10 John Locke, Trait du Gouvernement Civil, pp. 116, 221 e 270; J.-J. Rousseau, Du Contrat Social, Paris, Seuil, 1977, p. 172; . Durkheim, Leons de Sociologie, Paris, PUF, 1969, pp. 236 e 237.
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direito natural moderno feita por Hugo Grotius e John Locke. Para Kant, ser direito natural a liberdade. Kant interroga-se sobre se o gnero humano est em constante progresso para o melhor. O entusiasmo criado pela Revoluo francesa levava ao aparecimento do direito que tem um povo de no ser impedido, por outras foras, de dar a si mesmo uma Constituio civil que julga boa. Essa seria uma Constituio em harmonia com os direitos humanos, segundo a qual os que obedecem lei devem tambm, reunidos, legislar. A liberdade aparece, para o lsofo alemo, como o nico e original direito humano. Reconhece que a liberdade jurdica a faculdade de no obedecer a nenhuma lei externa, a no ser quelas s quais pude dar o meu consentimento. E. Kant segue na esteira de John Locke que pensa que, onde no existir direito, to pouco existir liberdade, na medida em que a liberdade reside na capacidade de dispor e ordenar como entender a sua pessoa, as suas aces, os seus haveres e toda a sua propriedade, dentro dos limites que forem estabelecidos pelas leis a que estiver sujeito, e, neste contexto, no estar subordinado vontade arbitrria de outros, mas seguir apenas a sua, sem quaisquer constrangimentos, na base, portanto, do consentimento. Ele inspira-se ainda em J.-J. Rousseau, que defende que a obedincia lei que ns mesmos nos prescrevemos liberdade. Entende o contratualista francs que cada um, unindo-se a todos, no obedece contudo a no ser a ele mesmo e permanece to livre como antes. Kant tinha a ideia de um Estado eudemonolgico, um Estado que pretendia incluir entre as suas tarefas a de fazer os homens felizes. Mas o Estado no nem poder ser produtor de cultura e muito menos criador ou denidor da felicidade das pessoas. Procede assim quando assume uma congurao autoritria ou sobretudo totalitria. A preocupao do Iluminismo aparece ainda em Condorcet na sua anlise sobre a perfectibilidade humana, a que se opor ulteriormente F. Nietzsche, ao recordar ao homem o que, no fundo, a sua existncia: um imperfeito para sempre imperfectvel, na medida em que a existncia no mais do que uma sucesso ininterrupta de acontecimentos passados, uma coisa que vive de se negar e de se destruir a si mesma, de se contradizer sem cessar. Hegel, por sua vez, fala de um entusiasmo do esprito, de uma emoo sublime, desenvolvida pela Revoluo francesa como se somente naquele momento tivesse ocorrido a verdadeira conciliao do divino com o mundo11. A armao dos direitos
11 E. Kant, Se il genere umano sia in constante progresso verso il meglio, in E. Kant, Scritti Politici e di Filosoa della Storia e del Diritto, Turim, Utet, 1965, pp. 219-220 e 225; Condorcet, Esquisse dun Tableau Historique des Progrs de lEsprit Humain, Paris, Flammarion 1988. E. Kant, Projet de Paix Perptuelle, Paris, J. Vrin, 1948, p. 15; John Locke, Trait du Gouvernement Civil, pp. 191 218, 250, 251, 270 e 312; J.-J. Rousseau, Du Contrat Social, pp. 183 e 188; F. Nietzsche, Seconde Considration Intempestive, Paris, Flammarion, 1998, pp. 76 e 77 ; G. W. F. Hegel, Leons sur la Philosophie de lHistoire, Paris, J. Vrin, 1998, p. 340. J.-J. Rousseau toma, do mesmo modo que John Lock, como base da sua construo a noo de consentimento: No existe a no uma s lei que, por sua natureza, exige um consentimento unnime. o pacto social:
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humanos acompanha tambm a formao da sociedade dos indivduos. Os direitos eram armados at a em funo do grupo e da comunidade. A doutrina dos direitos humanos pressupe uma concepo individualista da sociedade, com abandono da acepo organicista. A concepo individualista concede a prioridade pessoa. Em relao aos indivduos, vm em primeiro lugar os direitos e s depois os deveres, enquanto que, em relao ao Estado, primeiro vm os deveres e s depois os direitos. O individualismo d prioridade ao crescimento da pessoa livre de constrangimentos, sendo esta lgica e ontologicamente primeira em relao sociedade. As diferentes formaes sociais, desde a famlia ao Estado, so criaes humanas, sujeitas usura do tempo, que, por isso, conhecem conguraes diversicadas atravs da histria. A teoria crtica da escola de Frankfurt vem mais recentemente chamar a ateno para os limites da razo. O carcter repressivo da razo assim como da sociedade capitalista salientado nomeadamente por M. Horkheimer, T. Adorno e Herbert Marcuse12. O racionalismo, de emancipador, ter-se- tornado opressivo. Numa sociedade em que tende a predominar a racionalidade instrumental, enquanto razo dos meios, adquire grande premncia a questo da fundamentao ltima das normas jurdicas e ticas. Tanto Deus como a razo vm sofrendo o processo de desencantamento analisado por Max Weber. O mundo ocidental, principal promotor dos direitos humanos, encontra-se imerso numa cultura dominada pela razo instrumental. Tal razo instvel, desencantada e desencantadora, acabando por prevalecer as necessidades da produo e da organizao material, em detrimento dos direitos humanos. 3.3. O desenvolvimento da vida social e a armao da sociedade dos indivduos fez ver a mile Durkheim que os direitos humanos no derivam da prpria natureza humana, mas so uma produo do prprio Estado. Os direitos individuais no nascem com as pessoas, necessrio que o Estado penetre os grupos e as instituies sociais, em que aquelas se encontram absorvidas, a m de as libertar. Enquanto os grupos mantm os indivduos na servido, o Estado a sua fora libertadora. De facto, se os direitos do indivduo no so dados ipso facto com o indivduo, se eles no esto inscritos na natureza das coisas com uma tal evidncia que baste ao Estado constat-los a e promulg-los, se eles tm, ao contrrio, necessidade de serem conquistados sobre as foras contrrias que os negam, e
porque a associao livre o acto do mundo mais voluntrio; todo o homem tendo nascido livre e senhor de si mesmo, ningum pode, sob qualquer pretexto que possa existir, subjug-lo sem o seu consentimento. J.-J. Rousseau, Du Contrat Social, pp. 277 e 278. 12 Herbert Marcuse, LUomo a una Dimensione, Torino, Einaudi, 1967; M. Horkheimer e T. Adorno, La Dialctique de la Raison, Paris, Gallimard, 1983; Max Horkheimer, clipse de la Raison, Paris, Payot, 1974.
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somente o Estado apto a desempenhar esse papel, ele no pode limitar-se s funes de rbitro supremo, de administrador de uma justia totalmente negativa, como o queria o individualismo utilitrio ou kantiano13. mile Durkheim considera esses direitos individuais que o Estado conquista progressivamente sobre as resistncias do particularismo colectivo, ao contrrio de H. Spencer e Kant, que defendem que tais direitos radicam e derivam da prpria natureza humana. O que est na base do direito individual no a noo de indivduo tal como , mas a maneira como a sociedade o pratica, o concebe, a estima que ela tem dele. O que importa no o que ele , mas o que ele vale e inversamente o que necessrio que ele seja. O que faz com que ele tenha mais ou menos direitos, tais direitos e no outros, no porque ele est constitudo de tal maneira, porque a sociedade lhe atribui tal ou tal valor, atribui ao que lhe concerne um preo mais ou menos elevado14 Tudo depender do estado da sociedade e da opinio geral. Os direitos esto, por isso, em evoluo; eles progridem sem cessar, e no possvel assinalar-lhes um termo que devem ultrapassar. O que ontem no parecia ser mais do que uma espcie de luxo, tornar-se- amanh direito estrito. A tarefa que incumbe assim ao Estado por isso ilimitada. Desta maneira se concebem os seus progressos contnuos. Da conclui que no ser exagerado dizer que a nossa individualidade moral, longe de ser antagonista do Estado, era ao contrrio um seu produto 15. o Estado que liberta os indivduos. mile Durkheim valoriza os direitos formais sobre os materiais. No se trata simplesmente de fazer de maneira que cada um tenha sua disposio uma rica alimentao, mas que cada um seja tratado como merece, seja libertado de toda a dependncia injusta e humilhante, esteja preso aos outros e ao grupo sem a perder a sua personalidade16 Os indivduos podem ento tornar-se instrumentos do Estado, sem que isso implique qualquer contradio, porque para os realizar que tende a aco do Estado. Do mesmo modo se determina o dever fundamental do Estado que consiste em chamar progressivamente o indivduo existncia moral17. Essa ser
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. Durkheim, Leons de Sociologie, p. 100. . Durkheim, Leons de Sociologie, p. 102. 15 . Durkheim, Leons de Sociologie, p. 103. 16 . Durkheim, Leons de Sociologie, p. 106. 17 . Durkheim, Leons de Sociologie, p. 104.
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a sua funo principal. O papel do Estado deixa de ser negativo, para se tornar essencialmente humano. ele que confere a dignidade ao homem. Subjacente ao pensamento durkheimiano, se encontra uma concepo hegeliana do Estado. 3.4. Numa outra perspectiva, Norbert Bobbio sustenta que os direitos humanos so histricos, isto , nasceram em certas circunstncias, na defesa de liberdades contra o poder constitudo. As liberdades sero o resultado de lutas concretas. Os direitos humanos nem sequer nascem todos ao mesmo tempo. O espao das liberdades vem-se alargando com o desenvolvimento civilizacional. Ele expande-se quando surgem novas ameaas ao indivduo. Quando se fala, por isso, de direitos naturais e inviolveis, usa-se uma linguagem persuasiva. Podem ter fora num documento poltico, mas aparecem bastante irrelevantes numa discusso de teoria do direito. As liberdades resultam do esforo de lutas contra o autoritarismo dos Estados. O problema do fundamento dos direitos humanos no uma questo de direito positivo, mas de direito racional ou de direito natural. Podem ser justicados em funo de valores ltimos, mas o que se faz normalmente em relao a estes valores consiste em assumi-los ou em no assumi-los. Os direitos humanos modicam-se com a mudana das condies histricas. Se isso verdade, no se poder atribuir um fundamento absoluto a direitos historicamente relativos. Norberto Bobbio sustenta que a Declarao Universal dos Direitos do Homem representa a manifestao da nica prova atravs da qual um sistema de valores pode ser considerado humanamente fundado e, portanto, reconhecido: e essa prova o consenso geral acerca da sua validade. Os jusnaturalistas teriam falado de consensus omnium gentium ou humani generis. Os valores vm sendo justicados atravs do consenso, o que signica que um valor tanto mais fundamentado quanto mais aceite. A Declarao Universal ser, ento, a maior prova histrica at hoje dada do consensus omnium gentium sobre um determinado sistema de valores18. Um sistema de valores passou a ser aceite por um conjunto de Governos, transformando-se em princpio fundamental da conduta humana. Tal sistema torna-se universal, na medida em que a humanidade partilha valores comuns. Este universalismo resulta de uma lenta conquista e de um processo de consensualizao. A Declarao Universal e as demais declaraes que se lhe seguiram, ao armarem que todos os seres humanos nascem livres e iguais em dignidade e direitos (at. 1.), no faz mais do que assumir o pensamento de John Locke, de J.-J. Rousseau e de E. Kant. Os homens so livres e iguais porque so racionais. A Declarao passou depois a ser adoptada pelas Constituies como havia sido j antes na americana e na francesa , integrando o ordenamento jurdico de muitos pases. Desde ento, os direitos humanos valem no mbito dos Estados que os
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Norberto Bobbio, A Era dos Direitos, Rio de Janeiro, Campus, 1992, pp. 26, 27 e 28.
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reconhecem. Com tal reconhecimento, tornam-se, ao mesmo tempo, universais e positivos, universais porque se estendem a todos os pases, e positivos porque pem em marcha o processo da sua proteco. Nascendo como direitos naturais e universais, desenvolvem-se como direitos positivos no interior de cada Estado, tendendo nalmente para a sua realizao como direitos positivos universais. Comeam pela universalidade abstracta, passam pela particularidade constitucional concreta de cada Estado, e terminam na universalidade no mais meramente abstracta, enquanto direitos positivos universais, consagrados pelo emergente direito cosmopolita. A Declarao Universal apenas o incio de um longo processo, na medida em que proclama princpios e no normas jurdicas. No seu prembulo diz que essencial que os direitos do homem sejam protegidos por um regime de direito para que o homem no seja obrigado, em supremo recurso, revolta contra a tirania e a opresso19. Aos direitos humanos, como naturais, corresponde o direito de resistncia. Com o seu reconhecimento constitucional, o direito natural de resistncia transformase em direito positivo de promoo de uma aco judicial contra os prprios rgos do Estado. A concepo de Norberto Bobbio , por isso, a de que tambm os direitos do homem so direitos histricos, que emergem gradualmente das lutas que o homem trava pela sua prpria emancipao e das transformaes das condies de vida que essas lutas produzem20. A prov-lo esto as sucessivas declaraes, a Declarao Universal dos Direitos do Homem (1948), a Conveno Europeia dos direitos do homem e das Liberdades (1950), a Conveno sobre os Direitos Polticos da Mulher (1952), a Declarao dos Direitos da Criana (1959), a Declarao dos Direitos do Deciente Mental (1971), a Declarao dos Direitos dos Decientes Fsicos (1975), a Declarao sobre os direitos dos ancios (1982), a Declarao Universal sobre a Diversidade Cultural (2001), a Declarao de Nova Deli sobre o Dilogo entre Civilizaes (2003) e a Conveno sobre a Proteco e a Promoo da Diversidade das Expresses culturais (2005), entre outros textos de carcter internacional. Existem Estados que no reconhecem os direitos humanos nem os tribunais internacionais. Convm ter presente que a fora do sistema judicirio tem participado da prpria fora do Estado-nao, realizando-se apenas nesse quadro a justia. Somente, nos ltimos tempos, o direito internacional conseguiu instituir os tribunais supranacionais com competncias muito alargadas. A luta em defesa desses direitos nos pases que no acatam tais instncias passa, segundo Felix Oppenheim, pelo recurso a uma das trs formas de inuncia: a dissuaso, o
19 Declarao Universal dos Direitos do Homem, in Jean-Jacques Vincensini, Le Livre des Droits de lHomme, Paris, Robert Lafont, 1985, p. 71. 20 Norberto Bobbio, A Era dos Direitos, p. 32.
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desencorajamento e o condicionamento21. Trata-se de trs formas de exerccio do poder: a violncia fsica, o impedimento legal e a ameaa de sanes graves. 3.5. Mas se E. Kant d prioridade aos direitos humanos, se J.-J. Rousseau concede o primado vontade e assim ao contrato social, e se Norberto Bobbio sublinha o carcter histrico dos direitos, J. Habermas constri a teoria do agir comunicacional. Os direitos humanos nascem do processo de emancipao, primeiro da burguesia no combate pelos seus interesses, e, depois, do movimento operrio europeu, que, de trampolim na ascenso da burguesia, se constituiu em actor na cena econmica e poltica. Existem actualmente movimentos de emancipao, tendencialmente denidos em termos culturais, ainda que desigualdades sociais e econmicas, assim como dependncias polticas, estejam sempre em causa. Entende J. Habermas que os movimentos de emancipao nas sociedades multiculturais no constituem um fenmeno homogneo. Eles representam desaos cada vez mais diferentes, segundo se trata de minorias endgenas que tomam conscincia da sua identidade ou de minorias novas que se formam na sequncia da imigrao. Para este autor, no foi a no ser pouco a pouco que os direitos pretensamente iguais foram estendidos aos grupos oprimidos, marginalizados e excludos. No foi a no ser no terreno de lutas polticas encarniadas que os operrios, as mulheres, os Judeus, os ciganos, os homossexuais e os que buscam asilo foram reconhecidos enquanto seres humanos, podendo pretender a uma plena e inteira igualdade de tratamento22. Os direitos humanos resultam de lutas travadas em seu favor, em concretos contextos histricos e sociais, adquirindo progressivamente uma dimenso universal. A sociedade poltica mundial compe-se actualmente de Estados nacionais. Este sistema foi criado pela Paz de Westeflia de 1648. A cidadania aparece como fundamento da nao, denida como comunidade de cidados. A integrao da populao, operada pelo Estado-nao, realiza-se numa sociedade assim congurada, tendencialmente homogeneizada do ponto de vista social e sobretudo cultural. O desenvolvimento das relaes internacionais tem conduzido ao surgimento de formaes polticas e de instncias com competncias supra-nacionais. A globalizao, confronta-nos com problemas que j no podem ser solucionados dentro do quadro de um Estado nacional ou pelas vias habituais at agora dos acordos entre Estados soberanos. O Estado-nao desaado no seu interior pela fora explosiva do multiculturalismo e, de fora, pela presso problemtica da globalizao23. Neste novo contexto, aparece a questo da cidadania com um novo alcance.
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Felix Oppenheim, Dimensioni della Liberta, Milo, Feltrinelli, 1964. Jrgen Habermas, LIntgration Rpublicaine, Paris, Fayard, 2003, pp. 214, 215 e 247. 23 J. Habermas, La Inclusin del Outro, pp. 82, 83 e 94.
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A globalizao, segundo H. Habermas, pe em causa os pressupostos essenciais do direito internacional clssico: a soberania dos estados e as ntidas distines entre poltica interna e poltica externa. H actores no estatais que actuam a nvel mundial, como so as empresas multinacionais e os novos movimentos sociais. Dilui-se aquela distino, mas, no obstante isso, no existe todavia uma esfera pblica global, nem sequer a urgente e necessria esfera pblica a nvel europeu24. No h conexo, nessas mesmas conguraes polticas supra-nacionais, entre constituio jurdica e cultura poltica de uma comunidade. O direito cosmopolita como postulado actualmente no se pode limitar a uma simples auto-vinculao moral, como preconizava Kant, devendo institucionalizar-se de forma a vincular todos os Governos de modo jurdico. Uma vez que Kant admitia como inquestionveis os limites da soberania estatal, concebia a associao cosmopolita como uma federao de Estados e no como de cidados do mundo. Somente o direito cosmopolita permitir a associao de cidados do mundo livres e iguais sem a mediao do Estado. Numa tal situao, cada indivduo seria, ao mesmo tempo, cidado de um Estado particular, na base do seu quadro jurdico, e cidado do mundo, com base num direito cosmopolita. A Carta das Naes Unidas, de 1945, obriga, com esse objectivo, os Estados membros ao respeito pelos direitos humanos, como recebero depois forma expressa na Declarao Universal de 1948. J. Habermas entende que a actual situao mundial pode compreender-se, na maior parte dos casos, como uma situao de transio do direito internacional para o direito cosmopolita25. Isso traduz a passagem das relaes internacionais a relaes transnacionais. O processo no , de modo algum, linear e contnuo. Conhece retorno ao nacionalismo. No h, por outro lado, acordo quanto aos direitos humanos entre as culturas da Europa, da frica e da sia. Ao contrrio de E. Kant e de J.-J. Rousseau, J. Habermas procura a coerncia interna dos direitos humanos e da soberania popular mediante um agir comunicacional sobre o qual repousa quer a legitimidade do direito, quer a legitimidade do Estado. O sistema dos direitos apoia-se em formas de comunicao necessrias instaurao do direito politicamente autnomo. Para ele, o sistema dos direitos no pode ser reduzido nem a uma leitura moral dos direitos do homem nem a uma leitura tica da soberania popular pois que a autonomia privada dos cidados no deve nem dominar a sua autonomia poltica nem ser dominada por ela. Tende assim a conciliar a concepo liberal com a viso republicana. Deste modo, se resolver o conito entre vontade e razo e entre individualismo e universalismo. A religio da vontade, como aparece
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J. Habermas, La Inclusin del Outro, pp. 156, 159, 160, 163 e 164. J. Habermas, La Inclusin del Outro, p. 167.
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em J.-J. Rousseau, consagrada no Estado republicano e tem na sua base uma viso monista da sociedade. Essa religio da vontade tende a tornar-se opressora em relao s liberdades fundamentais do homem numa sociedade pluralista, e no mais monista, criando-se antagonismo entre direitos humanos e soberania popular. Da resulta a necessidade da passagem do Estado republicano ao Estado respeitador dos direitos humanos, que conceda espao democracia participativa. No entender de J. Habermas, a substncia dos direitos do homem reside, por isso, nas condies formais que presidem institucionalizao do direito desse tipo de discusses que concorrem para a formao da opinio e da vontade, e nas quais a soberania do povo toma uma forma jurdica26. A fundamentao dos direitos essenciais encontrar-se- ento na teoria do agir comunicacional. Os direitos humanos resultam, consequentemente, do desenvolvimento, politicamente autnomo, do direito extenso maior possvel de liberdades subjectivas de aco iguais para todos. Tais direitos tm consequentemente a ver com o estatuto de membro de uma associao voluntria de associados jurdicos. A actividade comunicacional constitutiva da sociedade, sendo desse modo denidos os valores sociais e as normas. J. Habermas sustenta, de acordo com a sua teoria, que existe uma razo profunda em tal processo, a saber, a suspeio de que, sob o signo de uma poltica integralmente secularizada, no mais possvel obter ou manter o Estado de direito sem democracia radical27. A sua preocupao e o seu esforo consistem em fazer dessa suspeio um conhecimento bem estabelecido. O problema est em que ele no parece levar o seu raciocnio at s suas ltimas consequncias. Tende a considerar esse agir comunicacional apenas no quadro de uma democracia institucional e formal eleies e parlamento , no o estendendo aos processos de democracia participativa sob a forma de cidadania activa nas suas diversas modalidades de subpoltica. A viso habermasiana aponta para uma democracia realizada a nvel planetrio, em obedincia a um direito cosmopolita obtido por meio de um agir comunicacional. Neste aspecto, concorda com Norberto Bobbio, na medida em que os direitos humanos somente podem ser protegidos no quadro de um ordenamento jurdico adequado. No prescinde, no entanto, da necessidade de ter em conta o processo de formao da vontade e, desse modo, do agir comunicacional que acabar por congurar a proteco sob modo estatal. A modernizao poltica implica a separao do Estado em relao sociedade civil. Todos os indivduos vivem em sociedades nacionais cuja unidade se deve organizao do Estado. Mas este no se confunde com a trama das relaes sociais constitutivas da sociedade civil. 4. Os direitos humanos tm-se vindo a armar de uma forma sempre nova, dilatando os seus contedos, e sempre mais extensa, com alargamentos em todas
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J. Habermas, Droit et Dmocratie, Paris, Gallimard, 1997, p. 120. J. Habermas, Droit et Dmocratie, pp. 13 e 139.
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as direces. Uma coisa , porm, a sua declarao e a sua justicao no plano ideal, outra ser a sua garantia e a sua proteco. Os direitos de liberdade sero mais fceis de defender do que os direitos sociais. O movimento vai no sentido da sua universalizao e da sua multiplicao. As aspiraes transformam-se em exigncias e estas em direito, como mostra a sociologia das aspiraes28. A mudana social acompanhada do surgimento de novos direitos e com referncia a um maior nmero de categorias de pessoas. da maior evidncia emprica a nfase crescente dada aos direitos da mulher, da criana, dos idosos e de outros segmentos da populao mais fragilizados. A nvel internacional, so particularmente clamorosas as situaes de tirania, de escravatura, de falta de liberdade de pensamento e de religio, a assim como de racismo. A universalizao mais difcil no que concerne a aplicao dos direitos polticos e dos direitos sociais. As pessoas no so iguais em relao ao trabalho, instruo, habitao e sade. Os direitos sociais implicam uma interveno efectiva do Estado e essa interveno s existe no Estado social. A armao de tais direitos aparece associada ao desenvolvimento das sociedades. Os direitos polticos so armados unicamente no quadro do Estado de direito democrtico e da consagrao de um direito cosmopolita que conra a todos os homens o estatuto de cidadania. Esse ser um direito cosmopolita concebido de forma diferente da que aparece em Kant. O lsofo alemo distingue entre o direito estatal, o direito das gentes ou internacional e o direito cosmopolita. Uma coisa ser uma associao de povos, dando origem a uma federao de povos que no seria necessariamente um Estado federativo, e outra coisa uma unio de Estados. Atravs de aliana de povos, chegar-se-ia a uma repblica universal que seria uma Estado de naes, como federalismo de Estados livres. Com o direito cosmopolita, constituir-se-ia um quadro legal em que todos os Estados estariam submetidos s mesmas leis. E. Kant acaba, no entanto, por armar que o direito cosmopolita deve ser limitado s condies da hospitalidade universal29. Os Estados manteriam a sua independncia numa associao cosmopolita. O direito cosmopolita, na actualidade, postula uma vinculao mais forte do que a que pensava E. Kant. Sem essa forte vinculao, tender a haver um grande desfasamento entre a sua proclamao e a sua aplicao. O direito uma gura dentica e, por isso, um termo da linguagem normativa. A questo central hoje tende a ser a da sua proteco. Somente um ordenamento jurdico universal permite que todo o homem seja no s cidado do seu prprio Estado, como ainda do mundo inteiro. A Declarao Universal de 1948 lanou os fundamentos para transformar os indivduos singulares, e no somente os Estados, em sujeitos jurdicos do direito
28 Paul-Henri Chombart de Lauwe, Pour une Sociologie des Aspirations, Paris, ditions Denol, 1969. 29 E. Kant, Projet de Paix Perptuelle, p. 22, 25, 26, 27, 29, 33, 36, 37, 39, 40 e 43.
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internacional. Os novos actores individuais e colectivos so hoje, cada vez mais, sujeitos de direitos internacionais. A resistncia opresso vista no mais como um fenmeno individual, mas colectivo. Tem mudado o tipo de opresso, levando a resistncia a revestirse mais de um carcter poltico do que jurdico. Se, no passado, o conceito de tolerncia tinha a ver essencialmente com as liberdades de conscincia e de pensamento, hoje estende-se aos problemas da convivncia das minorias tnicas, lingusticas, raciais e religiosas. O conceito de tolerncia, associado vivncia da democracia, adquire uma outra dimenso, no mbito do pluralismo. No se tratar mais de encontrar o fundamento absoluto, mas os fundamentos possveis. Os direitos humanos no podem ser dissociados dos problemas histricos, sociais e econmicos. A questo actualmente no ser a da sua fundamentao e do seu nmero, mas da sua garantia, de forma que no sejam violados. No quer dizer que a questo da fundamentao no seja importante, deixou antes de ser a grande questo como outrora. O que mais se procura o alargamento do consenso a seu respeito, consenso entendido mais como termo de chegada do que como ponto de partida. O encontro desse consenso passa pelo seu prvio conhecimento. Se as pessoas no conhecem sucientemente os direitos de que so titulares, a sua prtica no se radicar na cultura poltica e na cultura de cidadania. Isso torna-se essencial para a sua reivindicao, para a sua defesa e para a sua vivncia activa. Porque so simtricos, conhecidos os direitos de cada um, passam a ser conhecidos os direitos de todos. Na coexistncia dos direitos, h sentido de responsabilidade. Importante ser no confundir direitos humanos com interesses individuais. 4. A natureza dos direitos humanos As Declaraes de nais do sculo XVIII, Estados Unidos (1776) e Frana (1789), inspiram-se em John Locke e J.-J. Rousseau. Baseiam-se em direitos fundamentais que devem ser garantidos no ordenamento jurdico de cada Estadonao. Os direitos humanos correspondem ao conceito moderno de direitos subjectivos. Nessa qualidade, entram como elementos na constituio dos ordenamentos jurdicos. Do ponto de vista legal, so direitos subjectivos reclamveis, protegidos quando se tornam direitos positivos. Do mesmo modo que o Janus grego, os direitos do homem olham de um lado para a moral e do outro para o direito. No obstante o seu contedo moral, a sua forma a de direitos jurdicos. Os direitos humanos tm a forma de direitos subjectivos e garantem margens de liberdade no interior das quais ningum obrigado a justicar publicamente os seus factos e gestos30. Esta foi a forma que progressivamente foram assumindo.
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Jrgen Habermas, LIntgration Rpublicaine, p. 245.
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A distino entre direito e moral no pode ser radical, como se o direito positivo no possusse qualquer contedo moral. Mas a relao entre direito e moral mais de complementaridade do que de subordinao. A cultura anglosaxnica distingue entre moral rights e legal rights, de difcil traduo no contexto europeu. Tais direitos, na sua formulao, pertencem sobretudo moral rights. Os princpios morais possuem uma pretenso validade normativa universal, pretenso que se efectiva mediante o ordenamento estatal e cosmopolita, ento sob a forma de direitos legais. De harmonia com a perspectiva de John Locke, acepo adoptada pelo liberalismo e neoliberalismo, os direitos subjectivos so o apangio de sujeitos de direito individuais, no quadro de uma comunidade jurdica fundada no reconhecimento recproco de membros voluntariamente associados. A autonomia dos indivduos ocorre quando eles se do a si mesmos as suas leis. E. Kant apela auto-legislao. A secularizao da poltica traduz precisamente esse processo de autonomizao dos cidados. Ocorrem, em simultneo, a estrutura individualista dos direitos subjectivos e a secularizao de um modo de dominao dissociado das vises do mundo religiosas e cosmolgicas31. A legitimao religiosa ou ideolgica exclusiva e no inclusiva, deixando de fora certas categorias da populao. A laicidade um atributo essencial do Estado moderno. O liame social deixa de ser religioso e passa a ser poltico. Deste modo, se pretende transcender a diversidade das pertenas religiosas e culturais. A laicidade est ligada ao processo democrtico. O pensamento moderno procurou dessacralizar a poltica como pretendeu igualmente dessacralizar a prpria religio. J.-J. Rousseau prope, no m do seu Contrato Social, uma religio civil. O princpio da laicidade constitutivo da nao democrtica. Os ordenamentos jurdicos modernos repousam sobre os direitos subjectivos. Deste modo, introduzindo os direitos subjectivos que concedem aos actores margens de liberdade para agir em funo das suas prprias preferncias, o direito moderno faz valer o princpio segundo o qual o que no explicitamente proibido permitido32. S haver contraveno ou crime se existir lei. Cada Estado protege os seus membros na medida em que estes assumem o estatuto de titulares de direitos subjectivos. Os cidados so sujeitos de direito enquanto titulares de direitos subjectivos. Poder perguntar-se se no existem tambm direitos dos animais e direitos da terra, direitos ecolgicos. As questes morais dizem respeito a sujeitos racionais, os nicos sujeitos de direitos. Se certo que os animais no so seres capazes de entrar numa relao de reconhecimento intersubjectivo, nem por isso deixa de existir responsabilidade humana perante eles. J. Habermas parte de G. Patzig,
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Jrgen Habermas, LIntgration Rpublicaine, pp. 252, 253 e 254. Jrgen Habermas, LIntgration Rpublicaine, pp. 218, 278 e 282.
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autor que pretende determinar um estatuto de deveres em relao aos animais de maneira assimtrica: os animais no tm direitos em relao ao homem, mas os homens tm deveres em relao aos animais33. A coexistncia bem ordenada das pessoas encontra-se tambm aqui envolvida. O sentimento do dever tem o seu fundamento nas relaes de reciprocidade que existem no agir comunicacional. Ora, enquanto os animais tomam parte nas interaces humanas, entram em relao com o homem de uma forma que postula para este um dever. Embora no se identiquem com interaces entre pessoas, as interaces com animais criam no homem uma responsabilidade. So sempre, contudo, os homens, enquanto sujeitos de direitos, que os assumem, os reivindicam e exigem o seu respeito. Da resultam os movimentos sociais que surgem em sua defesa. A responsabilidade do homem estende-se ainda a todas as espcies animais e s prprias plantas. O respeito pela biodiversidade tem, a nvel planetrio, constitudo uma preocupao de entidades internacionais. A defesa do meio ambiente um elemento importante da qualidade de vida do homem. Novos movimentos sociais tm surgido voltados para a defesa do ambiente. O homem um ser-com-os-outros-no-mundo, fazendo o mesmo ambiente parte integrante da sua habitao ou do seu contexto existencial. Como reconhece Martin Heidegger34, o homem habita como poeta, segundo a expresso do grande poeta alemo Hlderlin. O conceito de direito subjectivo desempenha, na concepo moderna do direito, um papel central, correspondendo noo de liberdade subjectiva. No art. 4. da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789, estabelecese que a liberdade consiste em poder fazer tudo o que no prejudica outrem: assim, o exerccio dos direitos naturais de cada homem no tem limites a no ser aqueles que asseguram aos outros membros da sociedade o usufruto dos mesmos direitos. Esta concepo, no fundo, adoptada por E. Kant, quando formula o seu princpio universal do direito de coexistncia da liberdade de cada um com a liberdade de todos. ainda a concepo assumida por John Rawls no primeiro princpio por ele formulado da justia, o princpio da igualdade: Cada pessoa deve ter um direito igual ao sistema mais extenso de liberdades de base iguais para todos que seja compatvel com o mesmo sistema para os outros35. Na formulao das leis universais, todos os sujeitos beneciam dos mesmos direitos. O direito moderno formal, individualista (fazendo do indivduo um titular de direitos subjectivos), constrangedor, prevendo sanes, positivo e legtimo. A sua legitimidade reside na sua formao e na sua administrao em instncias adequadas e na garantia de autonomia de todos os cidados.
33 Jrgen Habermas, De lhique de la Discussion, Paris, Les ditions du Cerf, 1992, pp. 194 e 196. 34 Martin Heidegger, Essais et Confrences, Paris, Gallimard, 1980, p. 224. 35 Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado (1889), in Le Livre des Droits de LHomme, O. c., p. 81; John Rawls, Thorie de la Justice, Paris, Seuil, 1987, p. 91.
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Os direitos humanos passam, no entanto, a ser reconhecidos e garantidos somente quando pertencem a uma ordem de direito positivo e coercivo, a nica forma capaz de fundamentar pretenses jurdicas subjectivas reclamveis. Na sua origem, so direitos morais que se tornam depois direitos positivos. Ser necessrio, em muitos contextos scio-histricos, introduzir elementos substantivos ou determinados valores para que possam passar a formar regras positivas e entrar no ordenamento jurdico, com a consequente aplicao prtica. A Declarao dos direitos humanos de 1948, se pretende armar um princpio formal de defesa contra o arbitrrio do poder, procura tambm concretizar um certo nmero de valores considerados como adquiridos na cultura ocidental. Foi criado um certo acordo dos espritos sobre a necessidade de preservar alguns valores fundamentais, como a dignidade da pessoa e o carcter sagrado do indivduo e da propriedade. Se tais valores fossem aceites, obter-se-ia um fundamento seguro para tais direitos. H, todavia, correntes de pensamento radicais que no os reconhecem, assim como existem culturas que os relativizam. As suas expresses mais extremadas sero o terrorismo e o racismo. 5. A Universalidade dos direitos humanos Se, no sculo XVIII, se pensava que o homem existe em acto, no sculo XIX, procurava-se mostrar que existe apenas uma natureza humana em potncia. Passava-se ento da aufklrung universalista, iluminista, a um romantismo nacionalista, acentuando-se o que, em cada grupo, h de nico. Ao direito natural ope-se o direito histrico, no mais expresso de uma vontade racional, mas de uma sensibilidade espontnea e inconsciente do povo. Mesmo, portanto, no mbito da cultura ocidental, se desenvolveu um movimento dialctico quanto sua natureza. A questo que se levanta a seguinte: existe uma natureza humana universal ou um homem determinado por condicionamentos biolgicos, sociais e histricos? Vrias correntes de pensamento se envolvem na abordagem desta questo. O prprio existencialismo tende a armar o que h de contingente na natureza humana. Martin Heidegger descreve as condies da existncia, ou os existenciais prprios do homem, enquanto maneira prpria de estar no mundo especicamente humana e como interpretao das coisas do mundo, isto , do Dasein, entendendo mundo como estrutura signicativa. A antropologia e a sociologia chamam a ateno para o facto de que o homem , por essncia, um ser de cultura. Toda a sociedade conhece formas prprias de moral, de trabalho, de transformao do meio ambiente, de actividade religiosa e de arte. H aspectos variados ligados ao universo humano. O direito ao trabalho, por exemplo, no possui a mesmo signicao e idntica fora em todas as culturas. conhecido o aforismo de Confcio: A natureza dos homens idntica; so os costumes que os separam. racionalidade universalizante, opem-se os costumes e o gnio de cada povo.
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Os direitos humanos tm, todavia, uma pretenso universalidade e, por isso, globalizao, em termos do seu reconhecimento e da sua aplicao. Atravs do processo civilizacional, passa-se dos direitos em si aos direitos para si e, destes, aos direitos para todos. A globalizao no um fenmeno necessariamente de produo de riqueza e de bem-estar para todas as populaes, tornada veculo necessrio para a expanso dos direitos humanos. H ganhadores e perdadores. A pobreza e a excluso social tornam-se hoje um desao e um perigo iminente para as prprias democracias ocidentais. Se a defesa da liberdade s se poder realizar com mais liberdade, e a defesa da democracia com mais democracia, assim tambm a defesa dos direitos humanos s se consegue com a sua maior expanso, e na possvel sua integridade, enquanto direitos cvicos, polticos, scio-econmicos e culturais. Os direitos humanos tm a ver com a escolha dos ns e no com a racionalidade instrumental, que aparece dominante nas sociedades tendencialmente globalizadas, enquanto razo dos meios. A expanso dos direitos humanos encontraria uma via favorvel na globalizao se o universo fosse concebido como teleolgico. O verdadeiro combate a favor dos direitos humanos associase, na verdade, busca de ns universalistas. Mas se cada indivduo formado no contexto de uma tradio cultural, o problema estar em saber como passar de um arbitrrio cultural, prprio de cada cultura, que contingente, a uma cultura transhistrica que se tornaria necessria. Mas no certo que seja possvel uma cultura transhistrica. Os valores fragmentam-se e subjectivam-se, perdendo o seu carcter de ordem objectiva e no existem direitos humanos universais sem uma ordem objectiva axiolgica. Os direitos humanos so de difcil concepo, a no ser no quadro da relao individualismo-universalismo. Eles partilham da validade universal na medida em que se podem fundamentar do ponto de vista moral, sem os despojar da sua qualidade jurdica. A Declarao dos Direitos do Homem e da Cidado, de 1789, essencialmente individualista, estabelecendo no seu primeiro artigo que os homens nascem e permanecem livres e iguais em direitos, em traduo directa do pensamento de J.-J. Rousseau expresso no seu Contrato Social36. Na primeira armao de tais direitos, existe excessiva abstraco e demasiada ligao aos interesses da classe burguesa. da prpria concepo individualista da sociedade que nasce a democracia. O individualismo a base losca da democracia. A ideia de direitos humanos est associada ao cosmopolitismo e necessidade de racionalidade. O artigo 28 da Declarao Universal de 1948 reenvia a uma ordem mundial, na qual os direitos e as liberdades enunciados na presente Declarao possam a encontrar pleno efeito. Isso apenas um desejo e um ideal a serem alcanados. Declarados em princpio como universais,
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Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado (1889), O. c., p. 80.
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realizam-se quando o homem se transgura em cidado. A paz universal ter lugar somente quando existirem cidados do mundo e no unicamente cidados de cada Estado particular. Esse um caminho extremamente lento e no linear, e permanentemente semeado de escolhos. Os direitos humanos so, por isso, apenas potencialmente universais. Uma coisa o direito reivindicado, outra o direito reconhecido. O primeiro objectivo, na sua proclamao, foi o de tornlos universais no interior de sociedades concretas, anteriormente estruturadas de forma no democrtica, em que as pessoas usufruam de estatutos jurdicos diferentes. Da decorre a distino entre direitos humanos e direitos do cidado. A cidadania inscreve-se num duplo registo, dos direitos humanos e do espao territorial. A partir do momento em que as Declaraes so reconhecidas pelos Estados e os seus direitos passam a ser inseridos nos respectivos ordenamentos jurdicos, adquirem fora de lei. Nesse caso, deviam tornar-se o ncleo da cidadania, o que no se verica, nem totalmente nas sociedades democrticas ocidentais, nem a fortiori nas demais. A razo est em que tende a dominar, nos sistemas judicirios, o positivismo jurdico, em prejuzo do jusnaturalismo, com prevalncia da justia sistema sobre a justia sentimento. De acordo com o positivismo jurdico, a lei justa porque existe como lei. De harmonia com o jusnaturalismo, a lei justa porque se refere justia e encarna princpios de justia. Para a garantia dos direitos humanos, no basta que haja um Estado de direito, exige-se a existncia de um Estado de direito democrtico. Mas, na medida em que o Estado de direito democrtico corresponde ao Estado republicano nascido da vontade geral, ele ser perfeitamente compatvel com o positivismo jurdico. Em tal ptica, Pierre Bourdieu sustenta que o direito consagra a ordem estabelecida ao consagrar uma viso desta ordem que uma viso do Estado, garantida pelo Estado. Desse modo, a autoridade jurdica a forma por excelncia da violncia simblica legtima cujo monoplio pertence ao Estado. Assim, como no texto religioso, losco ou literrio, no texto jurdico esto em jogo lutas, pois a leitura uma maneira de apropriao da fora simblica que nele se encontra em estado potencial37. Os direitos humanos constituem tambm um campo de conitos, de interpretaes e de lutas simblicas. Diferente ser a situao de um Estado liberal posto ao servio dos direitos humanos, interessado em que a justia tenha a sua correspondncia na lei e a lei na justia. Essa ser uma situao difcil de realizar, estando sempre, por isso, as democracias afectadas por um dce em direitos humanos. Se os direitos humanos nascem como direitos naturais e com pretenso universalidade, os direitos do cidado so aqueles que aparecem armados e
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Pierre Bourdieu, O Poder Simblico, Lisboa, Difel, 1989, pp. 211, 213 e 237.
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reconhecidos dentro das fronteiras de um Estado. S a pertena a um Estado-nao fundamenta um vnculo de cidadania entre as pessoas. A passagem dos direitos humanos aos direitos de cidadania faz-se atravs da sua converso em direitos positivos no interior de um espao pblico poltico denido por um ordenamento jurdico. Compreende-se, por isso, que a cidadania europeia se deva entender mais em termos de processo do que de estado. Ela constituir-se- em estado quando se proceder a uma harmonizao das legislaes nacionais de harmonia com os direitos humanos. Outra condio ser a da constituio de um espao pblico poltico. que os direitos humanos adquirem o seu aspecto positivo unicamente mediante a cidadania. Somente ento o princpio dos direitos humanos, fundados na autonomia moral, enquanto direitos subjectivos, e o princpio democrtico se implicam mutuamente. No obstante a sua pretenso universalidade, segundo J. Habermas, tais direitos s puderam at agora ter uma forma positiva no ambgua nos ordenamentos jurdicos nacionais dos Estados democrticos. A nvel global, esperam ainda a sua institucionalizao no quadro de uma ordem cosmopolita que se encontra somente em processo de formao38. Apenas ento, as suas violaes deixam de ser consideradas de um ponto de vista moral, para serem vistas como violaes criminais, de harmonia com o ordenamento jurdico estatal, internacional ou cosmopolita. O direito diferencia-se da moral pelas propriedades formais da legalidade, como o pensava E. Kant. A pessoa moral encontra-se perante a sua conscincia, enquanto a pessoa jurdica protegida pelos direitos de liberdade. Os direitos humanos encontraro, por isso, espao a nvel global quando for criado um direito cosmopolita vinculativo para todos os Estados-nao, consagrado no seu ordenamento jurdico. Somente em tal situao se poder falar, em sentido prprio, de cidadania do mundo. No Estado desptico, os indivduos s tm deveres e no direitos. No Estado de direito democrtico, o indivduo tem, face ao Estado, no s direitos privados, mas tambm direitos pblicos. O Estado de direito democrtico o Estado dos cidados. Em relao ao Estado absoluto, os indivduos podero possuir direitos privados, mas nunca direitos pblicos. Outro aspecto merece ser sublinhado. Existem direitos fundamentais que no esto em concorrncia com outros direitos fundamentais. Esses so absolutos e no relativos. Mas mesmo nos Estados democrticos, h direitos fundamentais que entram em conito e em concorrncia com outros direitos fundamentais. No pensamento liberal, postulada a liberdade negativa, concebida como direito a no ser impedido, por uma fora externa, de fazer aquilo que se deseja ou de no se ser constrangido a fazer o que no se deseja. A liberdade torna-se um direito
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J. Habermas, La Inclusin del Outro, pp. 176 e 178.
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democrtico, enquanto liberdade positiva, desde que vista como capacidade e como realizao da cidadania activa. Deixou de ter sentido, na actualidade, a distino entre direitos formais (como pretendia o liberalismo) e direitos materiais (na acepo marxistasocialista). A distino s ter sentido para efeitos de anlise. A liberdade de (freedom from) deve correlacionar-se com a liberdade para (freedom to), para que o ser livre de fazer coexista com a capacidade de fazer. O reconhecimento dos direitos humanos formais deve concretizar-se como capacidade. Porque h direitos cuja realizao depende de um certo desenvolvimento da sociedade, da deriva o conito entre os direitos da pessoa e os direitos da propriedade, em resultado do movimento conitual existente entre a lgica dos direitos da pessoa e a lgica dos direitos da propriedade. A extenso dos direitos humanos esbarra normalmente com o carcter inalienvel dos direitos de posse. Na sua base, est o normal antagonismo entre liberdade e igualdade. A proteco dos direitos humanos anda associada a esse desenvolvimento, nomeadamente no que concerne os direitos sociais e econmicos. Pode haver alguma oposio entre os direitos de liberdade e os direitos sociais. A questo da fundamentao perde tambm aqui importncia a favor da sua proteco. No se trata tanto de os justicar, mas de os tornar efectivos na prtica democrtica. Embora os direitos humanos, na sua formulao, apresentem uma pretenso universalidade, em alguns contextos, a recusa do eurocentrismo e da hegemonia da cultura ocidental caracteriza uma luta pelo reconhecimento conduzida a nvel internacional. A sua validade estende-se a tudo o que tem rosto humano, mas enquanto normas jurdicas, no protegem os indivduos a no ser na medida em que eles fazem parte de uma comunidade jurdica determinada, sendo a sua validade, por isso, regra geral, limitada aos cidados de um Estado-nao. Consequentemente, apenas encontram a sua realizao enquanto direitos cvicos exigveis, no quadro de uma ordem estatal, dependendo da vontade de um legislador poltico. H, de facto, uma tenso particular entre o sentido universal dos direitos do homem e as condies sociais da sua aplicao39. Em princpio, valem para toda a pessoa, sendo possvel a sua difuso mundial. Mas a sua universalizao exige que todos os Estados existentes se transformem em Estados de direito democrtico, tendo, ao mesmo tempo, cada indivduo o direito de escolher a sua prpria nacionalidade. A tendncia vai no sentido de que cada indivduo possa usufruir dos direitos humanos enquanto cidado do mundo. Esta condio pressupe a existncia de um direito cosmopolita. Se a cidadania denida em termos de direitos humanos, nem sequer vivida totalmente no interior das chamadas democracias ocidentais, pelo menos, em toda a sua dimenso. As liberdades na
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Jrgen Habermas, LIntgration Rpublicaine, pp. 216, 245 e 246.
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Europa aparecem ameaadas pela pobreza e pela excluso social. Uma Europa modernizada, dualiza-se. Tem-se hoje como certo que a Unio Europeia constitui uma exigncia indiscutvel. A no unicao conduziria renovao dos particularismos e dos micro-totalitarismos. Mas tambm a unicao no garante nada. Pierre Bordieu sustenta que a construo europeia no momento presente uma destruio social40. S um Estado social europeu seria capaz de contrariar a aco desagregadora da economia. As sociedades democrticas confrontam-se ainda com problemas de vivncia da cidadania, no contraste entre cidadania activa e cidadania passiva. A criao de um quadro jurdico constitui uma condio de base, mas ser indispensvel que, na vivncia activa da democracia, se vena a cidadania passiva, por si conducente a um mundo de mediocridade consumista e a uma sociedade dual. Se, a nvel nacional, se impe uma cultura da cidadania, a nvel internacional est-se longe de um direito cosmopolita ecazmente institucionalizado41. A ordem mundial continua a depender da vontade dos Estados individualizados, nomeadamente dos que dispem da fora. Menos vivida ser em outras regies do mundo, onde a democracia ainda, em grande parte, um sonho muito distante. Nem todos os direitos so a reconhecidos e protegidos. Existem, ao lado dos Estados democrticos, Estados autoritrios. Acresce ainda que a validade dos direitos do homem permanece, apesar de tudo, prisioneira do seu contexto de origem europeu. Os direitos sociais, em especial, inscrevem-se na luta pela universalizao dos direitos cvicos travada pelo Estado social. Procura-se compensar a desigualdade das condies sociais de vida na sociedade capitalista com uma repartio mais justa de bens colectivos42. Mas s se consegue alcanar uma verdadeira universalidade numa modernidade social mundializada. O reconhecimento da igualdade de direito das formas de vida cultural reivindicado e promovido pelos novos movimentos sociais. Pretende-se, atravs deles, o reconhecimento das formas de vida culturais e das tradies marginalizadas. O objectivo no consiste em harmonizar as condies sociais de vida, mas em proteger a integridade das formas de vida e de tradies nas quais os membros dos grupos discriminados podem reconhecer-se. Charles Taylor parte da ideia de que a proteco das identidades colectivas entra em concorrncia com o direito igualdade das liberdades subjectivas. A democracia inaugura uma poltica de reconhecimento igualitrio. As formas de tal reconhecimento so essenciais cultura democrtica. Existe, no entanto, uma tenso entre a proteco das identidades colectivas, que implica a valorizao da igual dignidade de todos, e a poltica de universalismo contra as formas de discriminao, relevando-se o que este autor designa por um potencial humano universal, uma capacidade
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Pierre Bourdieu, Contrafogos, Lisboa, Oeiras, Celta, 2001, p. 2. Jrgen Habermas, LIntgration Rpublicaine, p. 246. 42 Jrgen Habermas, LIntgration Rpublicaine, p. 206 e 248.
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que todos os humanos partilham. Segundo Charles Taylor, estas duas polticas, ambas fundadas na noo de respeito igual, entram assim em conito. Para uma, o princpio de respeito igual implica que tratemos todas as pessoas, sendo cegos s diferenas. Mas, obedecendo-se ao princpio da igualdade, vai-se contra o princpio da diferena, segundo o qual deve-se reconhecer e mesmo favorecer as particularidades. A sociedade cega s diferenas desumana e discriminatria. Importa ter presente que o liberalismo cego s diferenas , ao mesmo tempo, reexo de culturas particulares, dotadas de um particularismo, de um arbitrrio cultural tornado princpio universal. Confronta-se igualmente John Rawls com o problema da congruncia dos princpios da igualdade e da diferena. J. Habermas recorre a procedimentos diferenciados para resolver a questo, defendendo que a igualdade de tratamento deve armar-se por polticas opostas: de um lado, por uma poltica do respeito das diferenas culturais e, do outro, por uma poltica da universalidade dos direitos subjectivos. Uma das polticas deve compensar o preo que a outra exige sob a sua forma de universalismo nivelador43. Est sempre em causa a relao individualismo-universalismo como um dos paradoxos centrais da modernidade. Se John Rawls postula a neutralidade tica e axiolgica do Estado, Charles Taylor e Michael Walzer, este com a sua teoria das esferas da justia, contestam essa neutralidade e defendem que o Estado pode favorecer efectivamente a pluralidade das concepes de vida. Existem chips de valores ticos em cada ser humano. Depara-se aqui com a questo de saber se se pode e deve transcender o contexto das culturas ou se todos os critrios de racionalidade no esquecendo que h vrias racionalidades em presena no permanecem ligados a vises do mundo e, por isso, a determinadas culturas. Do ponto de vista do direito, o multiculturalismo pe em primeiro lugar a questo da neutralidade tica da ordem jurdica e da poltica. Haver uma prioridade absoluta dos direitos humanos em relao aos bens colectivos. Mas na medida em que as normas jurdicas se referem a uma concreta interaco societal, toda a ordem jurdica no somente o reexo do contedo universal dos direitos fundamentais, mas tambm a expresso de uma forma de vida particular44. O problema da neutralidade tica consiste em saber se o Estado deve ser neutro e defender simplesmente os direitos fundamentais ou se deve igualmente propor e defender um modo de vida especco. As questes de tica poltica so uma componente necessria da poltica. E este um problema, cada vez mais, da maior centralidade na losoa e na sociologia polticas.
43 Jrgen Habermas, LIntgration Rpublicaine, pp. 207 e 208; Charles Taylor, Multiculturalisme. Diffrence et Dmocratie, Paris, Aubier, 1994, pp. 61, 62 e 63; Michael Walzer, Sphres de Justice, Paris, Seuil, 1997; Antnio Teixeira Fernandes, O Estado Democrtico e a Cidadania, Porto, Afrontamento, 1998.; Antnio Teixeira Fernandes, Monotonia Democrtica e Diluio das Regulaes Sociais, Porto, Afrontamento, 2006, pp. 323-346 44 Jrgen Habermas, LIntgration Rpublicaine, pp. 217, 219, 220 e 221.
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A teoria do direito probe que se privilegie, no interior do Estado, uma forma de vida em detrimento de outra. A presso dos uxos migratrios mundiais tem vindo a mudar a composio tnica da populao, acentuando o seu carcter multicultural. Face a este movimento, nem sempre o processo democrtico faz com que a igualdade de direitos subjectivos se concretize. O que acontece que a integridade de cada sujeito de direito no pode ser garantida sem a proteco dos contextos de experincia e de vida intersubjectivamente partilhados no interior dos quais ele foi socializado e formou a sua identidade. O indivduo tem direito a uma pertena cultural, na medida em que esta a base da sua identidade. A proteco dessas formas de vida traduz o seu reconhecimento. Consequentemente, nas sociedades multiculturais, a coexistncia da igualdade de direitos entre as diferentes formas de vida oferece a cada cidado a chance de crescer sem ser ofendido no mundo cultural das suas origens e de a educar os seus lhos45. A tendncia ser para se produzir, em tais contextos, uma dupla identidade, a identidade da cultura de origem e a identidade da cultura da sociedade de acolhimento. De que no haver dvida de que a integrao dos cidados exige a participao numa cultura poltica comum. Este um pressuposto fundamental a ter em conta. Nesta base, a neutralidade do direito em relao s diferenciaes ticas internas explica-se j pelo facto de que, nas sociedades complexas, a totalidade dos cidados no pode ser mais unida por um consenso substancial sobre os valores, mas somente por um consenso sobre os procedimentos de instaurao legtima do direito e do exerccio do poder46. O consenso tem diculdade em ser substantivo, devendo ser unicamente procedimental. A questo que se pe a de saber se um Estado de direito democrtico pode, para preservar a sua cultura, exigir a assimilao dos imigrantes. H vrios tipos de assimilao, a assimilao constitucional e a assimilao cultural. A primeira tem a ver com os princpios constitucionais, dando origem a uma cidadania constitucional. A segunda passa por um processo de aculturao. Bem exemplicativa deste problema foi a recente situao criada em Frana, com a proibio do uso do vu islmico nas escolas pblicas. Nas relaes entre o Estado e as Igrejas, a Frana parte da noo de laicidade do Estado, como princpio constitucional, enquanto a Unio Europeia se baseia na noo de liberdade religiosa. Rgis Debray, membro da comisso nomeada pelo presidente da repblica para analisar a questo levantada, num opsculo a seguir publicado com um ttulo sugestivo, arma que s a representao nacional pode estabelecer uma hierarquia entre o direito para cada um de viver e transmitir a sua f e a estrita neutralidade do Estado, a que os docentes juntaro uma outra: entre o
45 Jrgen Habermas, LIntgration Rpublicaine, pp. 224, 225, 226, 227 e 233; B. Van Steenbergen (Ed.), The Condition of Citizenship, Londres, Sage, 1994. 46 Jrgen Habermas, LIntgration Rpublicaine, pp. 229, 230, 234.
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dever de excluso de alguns indesejveis e o direito de todos educao. O princpio subjacente claramente o da prevalncia da vontade sobre a razo. O mesmo princpio parece ser imputado aos prprios docentes, embora com outra dimenso. Para ele, o vu islmico ser um sintoma do impulso teocrtico de vasta escala que explode por toda a parte no planeta47. Mas se verdade que o sentimento religioso no ter lugar no Estado, tem plenamente o seu na sociedade civil. A laicidade no poder destruir as identidades individuais e colectivas. O eventual conito entre direitos aparece tambm claramente aqui. Michel Miaille pergunta como conciliar a autoridade e a funo pedaggica na escola com os princpios da cidadania aplicados a nvel escolar; como superar a contradio entre a defesa da escola laica, assente nos princpios bsicos de igualdade sem imposio religiosa pelo Estado, e o conceito de cidadania como defesa da diversidade cultural e religiosa48. A introduo da cidadania no funcionamento da escola levanta algumas diculdades. Surgem logo antagonismos, porque a cidadania sugere democracia e a escola autoridade. A cidadania constitucional no obriga ou no deve obrigar a uma assimilao cultural forada. Os imigrantes no devem ser impelidos a abandonar as suas prprias tradies culturais, desde que compatveis com a cultura poltica dominante. Nem todos, no Estado-nao, gozam de iguais direitos polticos (nacionais versus estrangeiros), de iguais direitos scio-econmicos (com desigual direito ao trabalho e ao emprego e ao acesso aos servios de segurana social) e de iguais direitos culturais (com o confronto entre culturas e civilizaes, com formas difusas ou abertas de racismo e xenofobia). Embora, muitas vezes, no discurso retrico, nomeadamente de polticos, e no discurso tico-moralista de condutores de povos, aparea a preocupao da integrao social, a verdade que nenhuma sociedade se encontra integrada. No h integrao espacial tenhase presente a disposio do casario , assim como no h integrao social e cultural. Todos estes espaos so descontnuos. As pessoas e os grupos operam, nas suas relaes sociais, de acordo com dois critrios, a identicao e a diferenciao. A identidade plural de cada um feita de mltiplas identicaes: com os familiares, com os amigos, colegas de trabalho, de tempos livres, etc. A identidade e a identicao so acompanhadas de um processo de diferenciao e de identizao. Ao ns de uma relao, opemse os outros. Na base da identicao, est a semelhana. Busca-se a relao com semelhantes, ao mesmo tempo que se recusa a presena de dissemelhantes.
47 Rgis Debray, Ce que nous Voile le Voile, Paris, Gallimard, 2004, pp. 13, 17, 18 e 19; W. R. Brubaker, Citizenship and Nationhood in France and Germany, Cambridge, Massachusetts, Harvard University Press, 1992. 48 Michel Miaille, Questes de cidadania e aprendizagem na escola, Jos Manuel Leite Viegas e Eduardo Costa Dias (Orgs), Cidadania, Integrao, Globalizao, Oeiras, Celta, 2000, pp. 11-24; F. Galichet, Lcole, Lieu de Citoyennet, Paris, ESF, 2005.
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A realidade urbana constitui-se assim como um mosaico de pequenos mundos. Produzem-se crculos de relaes que denem o mbito do poder dos indivduos. Thomas Hobbes arma que ter amigos ter poder, porque so foras reunidas. Assim, a riqueza, a reputao, os amigos, e esta aco secreta de Deus que os homens chamam chance so poderes49. A aco secreta de Deus ou chance receber o nome de mo invisvel em Adam Smith, no processo de secularizao dos factores intervenientes na actividade humana. Trs ordens de recursos concorrem para melhorar as condies de vida: os recursos econmicos (que denem as possibilidades de acesso aos bens), os recursos simblicos (que denem as possibilidades de acesso honra e ao prestgio) e os recurso polticos (que denem a possibilidade de acesso ao poder). Rendimento, prestgio e poder determinam o status social do indivduo, isto , a sua posio social e a sua capacidade de insero nas redes de relao social. A dualizao da sociedade vai mais longe e promove uma profunda clivagem entre os que esto dentro e os que esto fora. Os excludos tm uma nula ou fraca participao econmica e uma ausncia total de relacionamento social e cultural. Dois procedimentos surgem com bastante aparncia na Europa. A poltica francesa tem contrariado a diversidade tnica e promovido a assimilao e o universalismo. Neste modelo de sociedade, de integrao atravs da universalizao das condutas, preconizado um ideal de democracia assente no individualismo e na universalidade. A poltica dos pases anglo-saxnicos tende, ao contrrio, a reconhecer as diferenas tnicas e raciais, preocupando-se com as relaes inter-culturais e inter-tnicas. Num caso, advoga-se a igualdade na diferena (modelo ingls), sem qualquer preocupao de homogeneidade. No outro, pretende-se apagar todas as diferenas, com a aceitao da diferena na igualdade (modelo francs). O desaparecimento das diferenas aparece como exigncia de igualdade. No se pode, sem entrar em certa contradio, prescrever, ao mesmo tempo, a defesa absoluta do indivduo isolado e a defesa da comunidade de insero, reclamar simultaneamente a diferena individual e o respeito pela diferena comunitria. Vive-se hoje numa insocivel sociabilidade, como arma E. Kant, e fazem-se pausas igualitrias na intriga das desigualdades50. As revoltas que eclodiram recentemente nos subrbios de Paris, alastrando-se s demais cidades de Frana, puseram prova o modelo francs. Os atentados que ocorreram depois no Reino-Unido questionaram o modelo ingls. Num e noutro caso, se mostraram desadequados convivncia inter-cultural.
49 Thomas Hobbes, Lviathan, Paris, ditions Sirey, 1983, pp. 81 e 82; Adam Smith, Riqueza das Naes, Lisboa, Fundao Calouste Gulbenkian, 1987, Vol. I, pp. 95 e 758. 50 E. Kant, Ide dune Histoire Universelle au point de vue Cosmopolitique, Paris, Nathan, 1994, p. 28.
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Ser necessrio armar princpios universais para que a sociedade se realize em liberdade e em democracia. Mas no se poder deixar tambm de dar espao s especicidades culturais para que se exprimam as identidades e as subjectividades. Desse modo se conciliaro integrao e manuteno das diferenas, universalismo e particularismo. A situao agudiza-se a nvel global, com especial incidncia nas sociedades onde no existe a mesma cultura do individualismo, com a privao no s dos direitos scio-econmicos, mas ainda das liberdades fundamentais e dos direitos polticos. Se as sociedades democrticas se confrontam com o multiculturalismo e a necessidade de reconhecimento de direitos culturais iguais para todos, o problema , de facto, mais candente em outras culturas fechadas, onde predominam formas mais ou menos extremadas de fundamentalismo. Incluir signica que as fronteiras da comunidade no podem estar fechadas a ningum. J. Habermas reconhece, mesmo nas sociedades ocidentais, a existncia de um universalismo que tem um sentido agudo das diferenas, pensando que todas as religies universais geraram o seu prprio fundamentalismo51. O pluralismo das vises do mundo surge no interior das sociedades, mesmo naquelas que so ainda determinadas por fortes tradies. O fundamentalismo ser incompatvel com o Estado de direito. As vises do mundo fundamentalistas so dogmticas, no permitindo a discusso. Porque o campo poltico o domnio da opinio e da busca do consenso, um Estado de direito democrtico no poder tolerar o fundamentalismo. A ideia moderna de liberdade tem uma matriz individualista. Desenvolvidos no quadro do individualismo, os direitos humanos assumem um carcter laico, uma vez que se centram no conceito de autonomia. Ora, esse carcter individualista contrasta com outras culturas como as da sia, que privilegiam a comunidade em relao aos indivduos e ignoram toda a separao rigorosa entre direito e tica. Tais culturas no reconhecem os direitos subjectivos, mas somente os direitos concedidos aos indivduos. O ethos comunitrio tido como incompatvel com a concepo individualista do direito que a do Ocidente52. O seu empenhamento numa modernizao capitalista no pode, no entanto, deixar de passar por uma ordem jurdica individualista. Da resultam os conitos que atravessam essas sociedades. A cedncia poder no se exprimir sob a forma normativa, mas estratgica, em ordem ao desenvolvimento econmico, prprio de uma sociedade globalizada. A realizao dos direitos civis, polticos, sociais e culturais tende, neste contexto, a ser diferida at se atingirem nveis econmicos que os permitam. O objectivo primeiro parece consistir em alcanar condies de vida melhores. Mas se algumas condies sociais so mais favorveis do que outras realizao
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Jrgen Habermas, LIntgration Rpublicaine, pp. 5, 6 e 228. Jrgen Habermas, LIntgration Rpublicaine, pp. 249, 250 e 251.
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dos direitos humanos, isso no justica a adopo de modelos autoritrios de desenvolvimento, assim como no deve ser motivo para privar as pessoas de direitos fundamentais. O que acontece normalmente que esses poderes autoritrios no reconhecem direitos individuais, dando apenas uma assistncia paternalista. Do ponto de vista normativo, haver uma recusa dos direitos fundamentais liberais e polticos. Entendem, por outro lado, essas culturas que a ordem jurdica individualista, que confere aos indivduos direitos subjectivos exigveis, pe em perigo a integridade das formas de vida naturais, como sejam a famlia, a vizinhana e o prprio sistema poltico em vigor. tese ocidental, pode opor-se assim a tese oriental, segundo a qual as exigncias da comunidade jurdica podero ter a pretenso a um primado em relao s exigncias individuais53. a alternativa entre individualismo e comunitarismo. A alternativa s pode ser resolvida mediante a integrao dos processos de individuao e de socializao, nos conceitos fundamentais do direito. Nas prprias sociedades ocidentais, est em vias de se passar de um individualismo possessivo a um individualismo cooperativo, assim como nas orientais se vai cedendo individuao. Perguntavase outrora mile Durkheim como acontece que, tornando-se mais autnomo, o indivduo depende mais estreitamente da sociedade? Como pode ser, ao mesmo tempo, mais pessoal a mais solidrio? Porque incontestvel que esses dois movimentos, por contraditrios que paream, se perseguem paralelamente54. A armao ser vlida para os dias de hoje. Assim se faria o encontro de culturas e se obteria o consenso. A crtica e o ataque dirigidos ao individualismo dos direitos humanos tm a ver com aspectos subjacentes da autonomia, crtica e ataque que pretendem contrariar as liberdades garantidas aos cidados privados em relao ao Estado. Os indivduos no sero, nesses ambientes, autnomos. Os orientais so cpticos em relao a toda a proclamao de neutralidade poltica. Da resulta que o conito das culturas ocorre, hoje, no quadro de uma sociedade mundial no qual os actores devem, queiram ou no, entender-se sobre as normas da sua via em comum55. O problema reside na conciliao da universalidade dos princpios com a diversidade das identidades, integrando o outro numa comunidade onde coexistem a igualdade de direitos fundamentais e o respeito pela soberania popular e pela diversidade cultural. Mas essa a quadratura do crculo, difcil de superar. O declnio da vontade, observvel no processo de democratizao da democracia, devia favorecer a armao dos direitos humanos. Mas tal declnio, ao fragilizar as democracias representativas, no d mostras de os fazer emergir.
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Jrgen Habermas, LIntgration Rpublicaine, pp. 252, 253 e 254. mile Durkheim, De la Division du Travail Social, Paris, PUF, 1967, p. XLIII. 55 Jrgen Habermas, LIntgration Rpublicaine, p. 255.
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A democracia constitui sempre, e ao mesmo tempo, uma soluo e um problema para a instituio de uma cidade de homens livres. Os direitos humanos assumem ainda, a nvel global, uma importncia acrescida quando se considera a necessidade de encontrar um fundamento de legitimidade para as formaes polticas de carcter supranacional. As sociedades encontram-se face a um problema idntico ao que se levantou em nais do sculo XVIII, agora com outra congurao. Tem-se vindo a constituir uma sociedade mundial, enquanto sociedade sem Estado e sem governo mundiais. Nessa sociedade, agem actores transnacionais muito diversos, governamentais e no governamentais, actores que carecem de legitimidade democrtica. Um movimento, de certo modo antagnico, se arma no sentido da armao de mais democracia e no sentido de formaes polticas com dce de democracia. A essas formaes de ndole supranacional, no se aplicam os procedimentos democrticos prprios do Estado-nao. O desenvolvimento do cosmopolitismo faz surgir a necessidade do aparecimento de regimes polticos de alcance mais vasto sem democracia, baseados num diferente modelo emergente de legitimidade, ou seja, nos direitos humanos e no na legitimidade procedimental prpria das actuais democracias nacionais56. Parece emergir uma auto-legitimao pelos direitos humanos, com a substituio de uma legitimidade no lgica do sufrgio pela legitimidade lgica dos direitos humanos. O processo promovido pela consagrao, na ordem jurdica internacional, de importantes direitos dos cidados. O direito cosmopolita, transnacional, susceptvel de criar condies de autonomia e de proteco da liberdade em novas conguraes polticas regionais ou globais. 6. A instrumentalizao dos direitos humanos Os intelectuais ocidentais esto de acordo quanto ao valor essencial do individualismo tico ou individualismo geral. Tal individualismo no poder ser confundido com o individualismo burgus. Menos ainda dever ser identicado com o individualismo possessivo, destruidor de todos os valores que transcendem o simples egosmo. O individualismo possessivo tem-se vindo a constituir em valor dominante da civilizao ocidental em vias de se globalizar. Dois movimentos em perfeita tenso, porventura em vivo conito ou contradio, atravessam o mundo contemporneo, a difuso do individualismo possessivo e a crescente extenso da armao dos direitos humanos. O individualismo tico situa-se nos antpodas do individualismo possessivo, mas ser este que mais se opor extenso dos direitos humanos em outras culturas.
56 Antnio Teixeira Fernandes, Monotonia Democrtica e Diluio das Regulaes Sociais, Porto, Afrontamento, 2006, pp. 141-183.
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Os direitos humanos no signicam que o indivduo tem liberdades sem limites, mas que o respeito pelo outro constitui uma norma de conduta individual, social e poltica. A moral dos direitos humanos faz com que todos devam ser envolvidos, chamados a agir, sempre que se verique a sua violao em qualquer parte do universo. E. Kant havia-se j dado conta de que, como as relaes entre os homens assumem tendencialmente um carcter global, a violao do direito em um s lugar ressentido em toda a parte, de onde resulta que a ideia de um direito cosmopolita no aparece mais como uma quimera57. A moral dos direitos humanos decididamente uma moral exigente. fora de se estar protegido, tende-se a esquecer o que signica proteger. Sendo a garantia da felicidade apangio de apenas alguns, o risco consiste em esse privilgio despertar em outros graves ameaas. A liberdade no subsiste por si mesma, sempre ameaada pelos eventuais espaos de no liberdade coexistentes com ela. O hedonismo dominante nos que se encontram protegidos pode travar o empenhamento a favor da sua defesa, no devendo os direitos humanos culminar num hedonismo radical, de que tudo possvel, ou de que tudo permitido, na ptica de F. Nietzsche, com a consequente identicao, em crescentes segmentos da populao, entre interesses, valores e ideais. H que passar da cidadania passiva a uma cidadania activa envolvente de todos, numa situao social enformada por uma ordem objectiva axiolgica. Os direitos humanos tm tambm desempenhado funes ideolgicas. So criticados por uns por serem a expresso de uma razo especicamente ocidental, lanando as suas razes no platonismo. Careceriam de um alcance universal para os crticos da razo ocidental. Haveria uma aco niveladora da razo, atravs da autoreferencialidade particular que caracteriza os discursos das Luzes58. O que aqui est sobretudo em causa no ser a racionalidade terica, mas a racionalidade instrumental. No se ter nela em conta os contextos scio-culturais, que proliferam pelo mundo. No se pode ignorar que os produtos comercializados pelo Ocidente, especialmente pela Amrica, veiculam tambm uma cultura. ainda certo que a razo instrumental um factor que actua a favor da negao dos direitos no interior das prprias sociedades ocidentais, para alm de despertar a reaco negativa a nvel mundial. Os direitos humanos so, alm disso, objecto de crtica por parte daqueles que recusam as pretenses eurocntricas ou americanas. Os discursos humanistas tornam-se, desde logo, incmodos tanto para os velhos como para os novos prncipes. A crtica dirige-se, desde ento, contra o poder e no contra a razo. As exigncias universais de tais direitos no faro mais do que dissimular uma vontade de dominao e de imperialismo. J. Habermas critica as instrumentalizaes
57 58
E. Kant, Projet de Paix Perptuelle, p. 33. Jrgen Habermas, LIntgration Rpublicaine, p. 247.
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descaradas que colocam os direitos do homem ao servio de uma dissimulao pseudo-universalista de interesses particulares e que sugerem a falsa ideia segundo a qual o sentido dos direitos do homem se reduz ao abuso que deles se faz59. Haver a uma perverso dos prprios direitos humanos. A natureza do homem tem-se revelado extremamente frgil para constituir fundamento dos direitos humanos. Ser difcil mesmo saber o que se possa entender por aperfeioamento da pessoa humana e por desenvolvimento civilizacional. Se aquela natureza questionvel e de no fcil acordo, este desenvolvimento susceptvel de mltiplas acepes, dada a sua polissemia. A natureza humana foi interpretada dos mais diferentes modos e o apelo a tal natureza tem servido para justicar sistemas de valores muito diversos entre si. A sua evidncia no constitui fundamento, porque o que evidente para uns poder no o ser para outros. Os direitos humanos, na sua maioria no so absolutos nem homogneos. Sero absolutos os que valem em todas as situaes e para todos os homens. Sero relativos os que se acomodam a cada cultura. Em qualquer caso, esto em causa o homem e a sua cultura, e sempre a relao com o outro. Os direitos humanos podero, de facto, ser instrumentalizados a favor de causas que no so humanitrias. A ideologia de grupos ou de poderes constitudos tendem, por vezes, a colocar os direitos humanos ao servio de interesses ou de privilgios particulares. Essa ser a sua aberrao. Todos se podem reclamar desses mesmos direitos, ainda que os no respeitem. O pleitear a favor dos direitos humanos no signica, s por si, o reconhecimento de autonomias e de liberdades. Obriga a muito mais do que isso e com o empenhamento colectivo.
Abstract In the present text we identify some of the main properties of a set of propositions about the sociological relations that can be established between the democratic processes and citizenship. We specically highlight the properties that can be conceptualized in the frame of a liberal model and the ones that can be red in the light of a republican model. Given the description that is done, we try to sketch some of the main obstacles (that are at the same time challenges) to the development of democracy and citizenship. Rsum Dans cet article on identie certaines des principales proprits dun ensemble de propositions sur les rapports sociologiques tablis entre le processus dmocratique et la citoyennet. On remarque spciquement les proprits qui peuvent tre conceptualises dans le cadre dun modle libral et celles que peuvent tre lues dans le cadre dun modle rpublicain. En face de cette description, on essaie lesquisse des principales obstacles ( la fois des ds) au dveloppement de la dmocratie et de la citoyennet.
59
Jrgen Habermas, LIntgration Rpublicaine, p. 256.
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Jrgen Habermas, LIntgration Rpublicaine, p. 245.

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Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado (1889), O. c., p. 80.

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J. Habermas, La Inclusin del Outro, pp. 176 e 178.

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Jrgen Habermas, LIntgration Rpublicaine, pp. 216, 245 e 246.

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Jrgen Habermas, LIntgration Rpublicaine, p. 256.

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