Abuso de Mandato e Excesso do Limite de Mandato

Abuso de Mandato e o Excesso de limite de Mandato

Nanci Henriques Direito dos contratos II Regente: Prof Pedro de Albuquerque Terceiro ano subturma 3

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Indicie
1. Contrato de Mandato

1.1 Conceito e requisitos 1.2 Deveres do mandatrio 1.3 Mandato 1.3.1 1.3.2 com representao sem representao

2. Abuso de mandato

2.1 Conceito de Abuso de direito 2.2 Noo de abuso de mandato 2.2.1 2.2.2 2.2.3 Aplicao segundo a perspetiva de Oliveira Ascenso Aplicao segundo a perspetiva de Helena Mota Aplicao segundo a perspetiva de Pires Lima e Antunes Varela

2.3 Os trabalhos preparatrios do atual cdigo civil portugus 2.4 Primeiros estudos da figura no atual cdigo civil 2.5 Distino entre abuso de Mandato e falta de poderes 2.6 Consequncias do abuso de mandato/representao

3. Excesso do Limite de Mandato

3.1 Noo 3.2 Distino entre abuso de mandato e excesso de limite 3.3 O excesso de limite 3.3.1 3.3.2 com representao sem representao

3.4 Consequncias do excesso do limite de mandato

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Contrato de mandato I - O contrato de mandato teve como origem a fonte de Ius Gentium do direito romano ou seja, este adveio de relaes de comrcio internacional estabelecidas entre romanos e os perigrini. O cdigo civil portugus, retirou no cdigo civil italiano a noo de mandato do seu artigo 1703 , entendendo como mandato o contrato pelo qual uma parte se obriga a uma prestao de facere(1) a praticar um ou mais atos(2) atos jurdicos alheios sendo uma cooperao jurdica entre sujeitos- fazendo-o por conta de outrem (3), sendo estes os trs requisitos essenciais no contrato de mandato . O objeto deste contrato , que se encontra previsto nos artigos 1157ss , tem por base a prtica de atos jurdicos e no simples atos materiais como argumenta Cunha Gonalves, vindo este a ser apoiado por Galvo Telles nos trabalhos preparatrios , que define claramente o objeto de mandato em relao a atos jurdicos, retirando as dvidas dos atos praticados pelo mandatrio. Trata-se assim de um contrato de prestao de servios entre o mandante e o mandatrio, confiando o mandante para a prtica dos mesmo atos que so objeto contratual. Tendo em conta o tema do meu trabalho importante referir o papel do mandatrio face ao mandante, os deveres que este deve exercer . II. De acordo com Menezes Cordeiro, so constitudos quatro deveres do mandatrio : dever de atuao ; dever de informao e comunicao; prestao de contas e entrega dos bens. O primeiro referido constitui o ncleo do mandato, permitindo pelo artigo 1162 ao mandatrio no executar o mandato ou afastar-se das instrues recebidas- ius variandi. Os deveres de informao e comunicao parece cingir-se ao 1161c) sendo importantes relativamente a esta matria tendo em conta que este deve comunicar sempre que algo no esteja de acordo com o indicado dentro do tempo til.

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III. O mandato pode revestir poderes de representao e em face desta matria importa ento distinguir o mandato com representao e sem representao . O mandato com representao encontra-se previsto no artigo 1178 1179 mais a juno do regime de representao presente nos artigos 258 ss. O mandato com representao refere-se aos poderes atribudos pelo mandante ao mandatrio/ representante para que ele possa agir em nome deste, sendo investido na qualidade de representante nos limites dos poderes que lhe competem . O representante deve agir por conta do mandante e por sua prpria conta devendo atuar contemplatio domini, invocando o nome do representado. Assim, deve haver deveres de cuidado do representante/mandatrio tendo em conta que os efeitos dos seus atos se repercutem na esfera do representado/mandante se estiverem dentro dos limites que lhe foram atribudos e se agir contemplatio domini .Por sua vez, o mandato sem representao encontra-se disposto no artigo 1180 onde o mandatrio age em nome prprio produzindo os atos na sua esfera e posteriormente tem a obrigao de transferir para a esfera do mandante os direito adquiridos 1181/1. Neste caso, diferente do a cima referido, o mandatrio no tem contemplatio domini , exercendo em seu prprio nome .

Abuso de mandato I Comeando a analise do ncleo do meu trabalho, importa referir o conceito por detrs do abuso de mandato/representao . O abuso de direito foi criado para designar uma serie de situaes jurdicas verificadas em Frana, tendo como autor da sua expresso Laurent. O abuso de direito tem base legal no artigo 334 tendo como requisitos essenciais que exista um direito bem como o exerccio do mesmo seja abusivo. De outra forma o conceito de abuso de direito consiste assim no exerccio ilegtimo ou anormal de poderes conferidos a determinadas pessoas.

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II Tendo em conta a analise de vrios professores face ao abuso de mandato, o conceito deste realizado quando o mandatrio pratica atos dentro dos limites dos poderes que lhe foram conferidos pelo mandante mas que ele exerce de forma contaria ao fim que foi estabelecido pelas partes . Os professores Pires Lima e Antunes Varela inserem neste conceito um elemento essencial para que estejamos perante um abuso de mandato- o uso consciente ( de acordo acrdo 9 outubro 2003) caso o mandatrio no tenha conscincia de que esta a violar o fim que tinha sido estipulado este j no esta em abuso mas sim em incumprimento ou cumprimento defeituoso do contrato de mandato. A meu ver, faz de certa forma sentido esta conscincia, tendo em conta a sua qualificao como um caso especifico de abuso de direito associado pelos professores referidos. Contudo, o meu parecer relativamente a este elemento considerado pelos professores como essencial pode ser contrariado ou discutvel a partir do momento em que quando existe a celebrao de um contrato as partes devem ter conhecimento do que est a ser celebrado, e antes de qualquer pratica de atos jurdicos o mandatrio deve ter, de acordo com as regras da boa f, um conhecimento sobre o que pode e no pode fazer para que no viole o fim prosseguido . Assim poder-se-ia alegar a inteno de violao ou a m f deste por no se informar dos atos que esto abrangidos; caso no o faa, deve antes de praticar um ato do qual no tenha certezas exatas quanto ao fim que este prossegue, deve antecipadamente comunicar ou informar (deveres do mandatrio) o mandante do que pertence realizar. O professor Oliveira Ascenso relativamente a este conceito diz ser necessrio a ultrapassagem de 3 aspetos , o primeiro a ser referido o formal , ou seja uma ultrapassagem formal dos poderes conferidos, os poderes que lhe esto conferidos so limitados e o mandatrio/representante vai alem desses poderes atuando face ao excesso realizado como uma representao sem poderes ; O segundo esta relacionado com a ultrapassagem substancial do contrato de mandato ,quando o mandatrio no cumpre as instrues acessrias que o mandante pretendeu; em ultimo e a meu ver o mais importante a

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ultrapassagem funcional : aqui o mandatrio no segue o fim que foi visado, ele lesa o fim do qual lhe foi conferido o mandato com representao, desta forma integra mais facilmente no conceito de abuso. No menos importante, a opinio da professora Maria Helena Brito que se refere a uma finalidade e interesses incompatveis com os do representado/mandante. Esta incompatibilidade implica uma utilizao do poder para uma finalidade que no e pretendida, ou seja o interesse que deveria ser realizado(o pretendido pelo mandante) no foi o interesse efetivamente realizado pelo mandatrio . Relativamente analise realizada ao abuso de mandato que remete para a analise do abuso de representao devido aplicao do seu regime .Afinal, havendo abuso o prprio poder de representao que falta, tratando -se de uma realidade bastante evidente que logo aps a entrada do cdigo civil Cavaleiro de Ferreira no hesitou em escrever o excesso de mandato tratado no CC de 1967 como abuso de representao no seu artigo 269() O abuso de representao e assim aplicvel ao mandato representativo por fora do artigo 1178/1. III No cdigo de Seabra o conceito de abuso de mandato seguia uma perspetiva diferente do cdigo atual. Esta perspetiva veio a ser alterada nos trabalhos preparatrios do atual cdigo civil portugus, pelas mos de Rui de Alarco, no qual no deu autonomia desta figura relativamente ao excesso de poderes. Na altura, teve a preocupao de explicitar ambos os conceitos e fazer uma distino entre ambos. Contudo, ligaria os efeitos de atuao abusiva aos mesmos efeitos da representao sem poderes. No artigo 11 do anteprojeto ele regulava num s preceito a representao sem poderes e o abuso de poderes e estabelecia uma idntica soluo. O abuso de representao corresponderia a uma figura insusceptivel de ser reconduzida falta ou ao excesso de poderes. A sua ligao dos conceitos deveu-se aos casos em que o terceiro com quem era realizado o contrato (relao externa mandatrio e terceiro) produziriam os efeitos do abuso de mandato/representao sendo precisamente os mesmos efeitos provocados por uma atuao com falta ou excesso de poderes. O cdigo civil acabou por

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ser concretizado com algumas alteraes face ao articulado por Rui Alarco, o legislador portugus acabou por separar as figuras dividindo o artigo 11 do anteprojeto no artigo 268 -representao sem poderes e 269-abuso de representao. A doutrina e a jurisprudncia no prestaram ateno conjuntura, do conhecimento da outra parte face ao negcio celebrado com abuso de representao/mandato. Assim retiraram relevncia relao externa do comportamento abusivo levado a cabo pelo representante/mandatrio do qual o terceiro deveria ter conhecimento, dando apenas enfase ao comportamento abusivo do mandatrio.

IV Durval Ferreira foi o primeiro autor a estudar a figura do abuso de representao. Veio defender que no abuso de representao, o representante/mandatrio teria os respetivos poderes, onde o uso por ele feito dos poderes conferidos poderia ser reprovvel ao ponto de se considerar ilegtimo. Assim quando se falasse em abuso falar-se-ia num uso incorreto , num vicio do seu uso traduzido numa ameaa aos interesses do representado/mandante. Este vcio provocado pelo mandatrio corresponderia a uma ameaa menos forte e controlvel do que no caso da falta, visto que no ltimo no qualquer atribuio de poderes. A anlise feita por Durval no foi completa, faltando-lhe o necessrio - saber a forma como deveria ser superada esta ameaa, a forma como se deveria controlar a mesma. A falta dos contornos levou a que os Professores Pires Lima e Antunes Varela, analisassem a deformidade sofrida pelo negcio representativo abusivamente celebrado pelo representante atravs da respetiva aproxima figura do abuso de direito j atrs mencionada.

V Face ao que j foi dito anteriormente fica facilitado a explicao da distino realizada entre o abuso de mandato e a falta de poderes. Como se verificou anteriormente constavam no mesmo artigo, contudo com a criao

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efetiva do cdigo estas foram separadas . A falta de poderes, esta presente no artigo 268 , esta consiste na no existncia de quais queres poderes atribudos a pessoa que finge t-los. Esta figura tambm tem dois pontos de analise, visto que se pode concretizar numa falta de poderes absoluta ou relativa. A ausncia relativa d-se quando realmente poderes de representao mas que o representante vai alm da procurao que lhe conferida, e ai estamos perante um problema de excesso de poderes. Falar-se em absoluta quando no qualquer tipo de representao. Nos casos referidos no qualquer tipo de proteo de terceiros 266. Relativamente ao abuso realmente poderes atribudos s que o fim estipulado pelo mandante no prosseguido. VI - Relativamente ao problema estudado, devemos ter para a concluso do abuso as suas consequncias tanto na relao interna - mandatrio e mandante- como na sua relao externa mandatrio e 3. Relativamente relao externa, devemos ter em conta se o 3 com quem realizado o contrato tinha conscincia ou conhecimento que o ato que estava a ser praticado entre ele e o mandatrio, tinha por parte deste ltimo um abuso de poderes. Caso o terceiro tivesse conhecimento do abuso do mandatrio o contrato considerado ineficaz, ou seja no produz qualquer efeito, a ineficc ia como se sabe retroativa, ou seja retroage data da sua celebrao como se nunca tivesse acontecido 268. Por sua vez, o contrato na relao externa pode ser considerado eficaz , visto que no que diz respeito ao mandato a lei procura proteger os 3 contraente. Assim, quando este no conhecia o abuso ou dele no deveria ter qualquer conhecimento, o contrato e eficaz. Nestes termos existe um sacrifcio na esfera do mandante, visto que sobre este recai o risco do acontecimento existente entre o mandatrio e o 3. O mandante de certa forma culpabilizado visto que foi ele que escolheu o seu mandatrio depositando nele poderes, achando que seria prosseguido o fim por ele

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estipulado. Neste caso considera-se que o trabalho realizado pelo mandante no foi bem realizado visto que ele deveria controlar eficazmente a atuao do mandatrio, sendo para ele o regime mais exigente. No que toca relao interna, seguindo Pires Lima e Antunes Varela, este s culpabilizado quando tenha a conscincia de que o ato que esta a praticar. Caso haja uma conscincia face ao contrato realizado com abuso de poderes o contrato ineficaz. Ponderando-se a hiptese de este no ter conhecimento que estava a violar o fim pretendido pelo mandante, considera-se que estava em legitimidade aparente tendo em conta o principio da boa f e a tutela da confiana, o mandatrio achava mesmo, na sua ignorncia que no estava a ir contra o fim estipulado. O contrato realizado, ento vlido na esfera interna entre o mandante e o mandatrio tendo este que transferir para a esfera do mandante .

Excesso do limite de mandato I O Excesso de limite de mandato d-se quando o mandatrio pratica atos que no so abrangidos pelos poderes que lhe foram conferidos pela mandante 1163 . As redaes anteriores do cdigo civil continha no artigo 1351 que os atos praticados fora dos poderes do mandato isto , exorbitando os poderes que a procurao lhe conferia, so nulos em relao ao constituinte. De certa forma esta ideia no fica bem explicitada tendo em conta que no caso de o mandante rejeitar o ato em si, este pode ser aproveitado pelo mandatrio. Este artigo, era na altura relacionado com os artigos 1345 e 1350 referindo-se apenas aos atos que resultavam de um prejuzo ou obrigao para o mandante.

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II Relativamente ao cerne do trabalho efetuado, necessrio averiguar a destrina entre o abuso de poderes de mandato do excesso de limite de mandato. O abuso de mandato, ou o conceito atras referido no seguido por muitos autores portugus. Carvalho Fernandes, refere que o abuso de mandato conduz a uma situao de excesso de poderes que se integra num conceito muito amplo de representao sem poderes. O professor Pedro Albuquerque exprime tambm a sua opinio contraria face noo acima referida de abuso de mandato. O professor confessa uma falta de compreenso de um abuso que se d dentro dos limites ou poderes formais ( o que obtido atravs da simples considerao literal ou gramatical da procurao ou declarao negocial) conferidos pelo mandante ao mandatrio. Tendo em conta uma interpretao das fontes do negocio jurdico, que hoje predominado pelo fator teleolgico , nenhum negcio existe por si, todos os negcios so instrumentos usados pelas partes para prosseguir certos fins, sendo este fim um importante fator de modelao do sentido da declarao interpretada. Assim sendo, o destinatrio de uma determinada declarao de vontade deve ou tem de saber que o seu sentido aparente no corresponde ao fim ou interesse pretendido pelo declarante, devendo este seguir o sentido real da mesmo- este o sentido que deve prevalecer sempre-236. Neste casos, o professor segue o caminho de Menezes Cordeiro relativamente boa f e materialidade subjacente, que deve ter um papel importante face ao fim que o mandatrio tem de prosseguir e no prossegue. Outra hiptese quando o comportamento que o representante deve seguir no corresponda de modo algum ao padro determinado por uma interpretao do negocio jurdico, realizado luz da boa f, da primazia do fim ou do elemento teleolgico- havendo assim, a falta do comportamento exigido produo dos fins. Existe nestes casos, uma total desconsiderao do interesse do mandante/representado- caso bastante conhecido referido por Menezes Cordeiro a do devedor que obrigado a colocar os tijolos na obra do credor, entrega-os de forma danosa ao p-los num

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poo que se encontrava no terreno da obra. A concluso chegada pelo professor ento que para alm da interpretao dos poderes formais deve haver uma interpretao do fim ou funo da procurao ou declarao negocial, assim a legitimidade representativa passa a depender imediatamente do fim ou funo da representao. Este cenrio seria equivalente ao cenrio proporcionado pelas teorias internas de abuso de direito. Assim, na sua perspetiva o abuso equivale apenas a falta de poderes de representao, como j anteriormente foi referido nos trabalhos preparatrios de Rui Alarco. A meu ver, parece-me que o abuso de poderes d-se quando algum pratica atos dentro dos limites formais que lhe so conferidos mas contrrios ou mal interpretados pelo mandatrio levam a no realizao correta do fim. Diferencia-se assim a figura mencionada do excesso de limite, visto que este consiste em atos que so realizados j fora dos poderes que lhe foram conferidos. Existe assim por parte do mandatrio a violao da declarao ou procurao, visto que no h por parte deste respeito pelos limites impostos dotados de vontade do mandante. No caso em apreo fala-se assim de uma falta de poderes por parte do mandatrio, poderes estes que so relativos visto que ele excede os poderes que efetivamente lhe tinham sido entregues. III O excesso de limite de mandato deve ser analise segundo os dois prismas no ponto 1.3 analisados. Isto porque a forma que de resolver o problema do excesso difere conforme se trate de mandato com representao do mandato sem representao. O excesso de limite quando haja mandato com representao, e de certa forma mais protegido devido a proteo que se deve ter face a esfera do mandante sobre o qual recai todos os atos praticado pelo mandatrio. Nestes casos o mandante tem sempre que ratificar o ato praticado pelo mandatrio 268 a ratificao tem eficcia retroativa e no pode prejudicar terceiros. Relativamente ao mandato sem representao a soluo j outra. Nestes casos, no necessrio por parte do mandante a ratificao

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expressa do contrato por ele realizado com terceiro, perante o artigo 1163 apenas necessrio a existncia de dois requisitos para que se verifique a autorizao do mandante face conduta do mandatrio. Em primeira fase preciso que o mandatrio comunique ( um dos deveres do mandatrio) o ato que ele pertence realizar e se o mandante concorda com o mesmo; na fase subsequente que esta a destrina da ratificao do mandato com e sem representao ou seja, neste (mandato sem representao) o mandante no tem expressamente que responder/ratificar o ato, pois o silncio do mandante tem o valor de uma declarao negocial prevista no artigo 218. Contudo o facto de a soluo deste artigo 1163 assentar no silncio do mandante no significa que a soluo anteriormente apresentada possa ser afastada mediante a simples demonstrao de aquela era a inteno do mandante. IV- relativamente ao excesso do limite, no caso de no ser ratificado, a atuao por parte do mandatrio considera-se ineficaz, no podendo prejudicar terceiros, e ai o seu ato ser refletido na sua prpria esfera. Caso se trata do mandato sem representao a soluo s difere se o mandante em vez do seu silncio responder contrariamente comunicao e ai o contrato no deve ser realizado entre o mandatrio e o terceiro e caso isso acontece ineficaz, caso como j vimos se este nada disser, do seu silncio presume-se a vontade da prestao , pois seu comportamento inativo como mandante presume a sua aceitao.

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Concluso O descortinar do tema abuso de mandato e excesso de elimine de mandato tem sido um tempo bastante discutido quanto as duas figuras e juntado a ela tambm a representao sem poderes. Estas figuras so analisadas de prismas bastantes diferentes, em vrias partes dos sculos. A manuteno das primeiras codificaes modernas levavam a uma equiparao entre mandato e representao, sem prejuzo de uma ampla proteo de terceiro de boa f, como ainda hoje possvel observar, crentes na existncia de poderes de representao , como regra, apenas fossem vinculativos para o dominus os negcios realizados em conformidade com o mandatum. Para a distino das figuras foi importante o trabalho realizado por Laband, tendo um importante impacto face as relaes entre o poder de representao e a relao jurdica a ele subjacente com a progressiva defesa da independncia do primeiro face ao segundo. Este faz uma total separao entre o mandatum e os poderes de representao algo que seria impensvel para Reichsgericht . Lehmann, outro autor bastante importante nesta matria tenta resolver o caso de abuso de representao com apelo figura da culpa in contrahendo, contudo esta no foi muito aceitada porque levaria a que o terceiro dispensasse a existncia de deveres de cuidado que por ele devem ser exercidos, para verificar se o representante esta dentro dos limites e finalidade. A essncia deste trabalho, face aos autores portugueses bastante discutvel com muitas opinies diferenciadas como se encontra em doutrinas internacionais. Referindo muitas vezes ao abuso de poderes por parte do representante/mandatrio , tendo em conta que apesar de as duas figuras- representao e o mandato, serem completamente distintas uma conexo ou uma remisso do mandato com representao quando se fale em abuso de poderes. J relativamente ao excesso tambm existe uma conexo de figuras visto como j referir existir um

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mandato que atribui poderes de representao. Este tema bastante interessante visto que pode ser analisado de vrias perspetiva e que tem sido um tema que tem sido a ser desenvolvido .

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Bibliografia -Pedro de Albuquerque A representao voluntaria em direito civil (ensaio de reconstruo dogmtica) ; coleo teses- Almedina -Mrio Jlio de Almeida Costa Noes fundamentais de direito civil -Antnio Menezes Cordeiro Tratado de direito civil Portugus I parte geral tomo IV Almedina - Pires lima e Antunes Varela - Cdigo civil anotado- Vol I e II - Doutor Lus da Cunha Gonalves dos contratos em especial coleo jurdica portuguesa; edies Atica - Oliveira Ascenso Teoria Geral do Direito Civil