UNIDAD 1: FUNDAMENTOS FILOSOFICOS DE LOS DERECHOS HUMANOS Existen distinto tipos de fundamentacin de los DDHH: Fundamentaciones de origen filosofico:

estos vinculan los DDHH con las tendencias o escuelas d la filosofia, en general, y d la filosofia del derecho, en particular. Iusnaturalismo Ontolgico: tiene como justificacin la creencia en el derecho natural. Tanto el orden juridico natural, d carcter universal e inalterable, como los derechos naturales deducidos de l, son expresin y participacin de una naturaleza humana comun y universal para todos los hombres. Los DDHH existen y los posee el sujeto c independencia d su reconocimiento o no x el derecho positivos. La condicion d ser persona, es necesaria y suficiente, para ser titular d esos derechos q le son inherentes. Iusnaturalismo Deontolgico: si bien tiene la misma raiz teorica q la anterior, en el sentido d q es el DNatural el fundamento de los DDHH, discrepa c la misma en el sentido d q le otorga al mismo, mas q el carcter d un orden juridico distinto al DPositivo, el carcter de ppios juridicos suprapositivos y objetivamente validos.. el carcter de juicios de valor de validez gral y postulados q parecen tener un fundamento suficiente en su naturaleza humana. El concepto d naturaleza humana, se traduce en el de dignidad d la persona. Algunos defienden la historicidad y x ende, la mutabilidad del Dnatural, relacionandolo c la historicidad del hombre, al contrario del iusnat. Ontologico q define al Dnatural como universal, inmutable y permanente. Iusnaturalismo Racionalista: vincula las ideas iusnaturalistas con las del idealismo racionalista, q ubica al hombre solo c sus ideas, y q ve al D, como Dsubjetivo. DDHH serian tales, en la medida en q pudiesen ser considerados racionalmente Dsubjetivos. Representa el paso d un Dnatural objetivo a un Dnatural subjetivo (D como facultad inherente al sujeto q le hace apto para hacer o poseer algo justamente). Ademas, el cruzamiento del D natural subjetivo, c el individualismo, tranformo los D del hombre, en D individuales e incompatibles c los D del Estado y se relacionan asi c las teorias politicas liberales originarias, representadas x el contractualismo. Esta teoria, es q la imprega la interpretacin d la Constitucion Argentina. Positivismo: Augusto Compte plantea tres etapas en la evolucion intelectual de la humanidad, estas son: En primer lugar, la etapa de el Estado Teologico o ficticio, q se divide a su en tres etapas: fetichismo, politeismo y monoteismo. Y q las compara c el proceso evolutivo d la humanidad, diciendo q corresponde a la infancia d sta. Una segunda etapa q califica como d transicin, a lo q l designa como la virilidad mental y q denomina Estado Metafisico o abstracto. La metafisica, como la teologia, trata sobre todo d explicar la naturaleza intima d los seres, el origen y el destino d las cosas, el modo esencial d produccin d todos los fenmenos: pero en lugar d operar con los agentes sobrenaturales propiamente dichos, los remplaza cada vez mas por esas entidades o abstracciones personificadas cuyo uso, verdaderamente caracterisimo, ha permitido a menudo designarla c el nombre d ontologia. Finalmente la tercera etapa la denomina Estado Positivo o Real, q se caracteriza por: a) la Ley o subordinacin constante d la imaginacin a la observacin: toda proposicion q no es estrictamente reducible al simple enunciado d un hecho, particular o gral, no puede tener ningun sentido real e inteligible; b) naturaleza relativa del espiritu positivo: este estudio d los fenmenos, lejos d poder llegar en modo alguno a ser absoluto, debe ser siempre relativo a nuestra organizacin y a nuestra situacin; c) destino d las leyes positivas: prevision racional: el verdadero espiritu positivo consiste, sobre todo, el ver para prever, en estudiar lo q es para deducir lo q sera; d) extensin universal del dogma fundamental d la invariabilidad d las leyes naturales. Por ultimo, analiza la conciliacin positiva entre el orden y el progreso y la separacion d la moral d la teologia y d la metafisica. Desde el punto d vista d este enfoque, el hecho observable lo constituye la ley, y dicha observacin es relativa a nuestra organizacin y nuestra situacin, c lo cual el fundamento del D est en la ley misma, en un tiempo y un espacio determinado, unico medio a traves del cual los D pueden ser producidos o consagrados. El positivismo juridico q considera hecho positivo a la norma elaborada x el legislador estatal, en parte se distancia del positivismo filosofico, en la medida q se desentiende d toda preocupacin x los fenmenos sociales. Asimismo, la codificacion permite ejercer un efecto d homologacin, la q hace posible una forma d racionalizacin entendida como previsibilidad y calculabilidad. Pero las virtudes d la homologacin solo se ejercen plenamente para aquellos q estan al mismo nivel en el universo reglado del formalismo juridico. Marxismo: destaca las relaciones economicas como base d la sociedad, estableciendo q todas las relaciones ideologicas y las correspondientes opiniones e instituciones sociales constituyen la superestructura q viene determinada en ultima instancia x la infraestructura economica d la sociedad. el conjunto d estas relaciones d produccin forma la estructura economica d la sociedad, la base real sobre la q se levanta la subestructura juridica y politica y a la q corresponden determinadas formas d conciencia social. Esta interaccion d la base y la superestructura es una relacion compleja, ya q la modificacion en la estructura economica no produce automticamente modificaciones en la superestructura. Debe analizarse la relacion d los distintos elementos integrantes d la superestructura, entre si. Ademas, la superestructura tiene un cierto grado d independencia y puede influir en modo inverso sobre la estructura q le ha dado origen. El metodo d analisis q aplica, es el materialismo historico. Esto implica el analisis del modo d produccin entendido como relacion dialectica entre las fuerzas productivas y las relaciones de produccin; la teoria d las clases y d la lucha d clases, entendidas las clases como grandes grupos d personas q se diferencian unas d otras x el lugar q ocupan en un sistema d produccin social historicamente determinado, x su relacion c los medios d produccin, x su papel en la organizacin social del trabajo, y en consecuencia, x la magnitud d la parte d la riqueza social d q disponen y el modo en q la obtienen, y q pueden apropiarse el trabajo d otro en virtud d los diferentes lugares q ocupan en un sistema d economia social determinado. Sobre la base d esta apropiacin reside la fuente del antagonismo d clase y eso hace q los intereses d las clases antagonicas sean objetivamente inconciliables. Por eso la lucha entre las clases no es un fenomeno temporal fortuito, sino una necesidad, algo ineludible, una ley del desarrollo d las formaciones antagonicas. Entiende la revolucion social como una ley del desarrollo d la sociedad dividida en clases, y plantea el reconocimiento del papel del Estado en una sociedad dividida en clases, formado sobre la base del regimen economico d la sociedad y como expresin d los intereses d unas clases determinadas. El Estado supedita la voluntad d los ciudadanos a la voluntad d la clase dominante. Unicamente el Estado erige la voluntad d la clase dominando en ley, dandole forma en el sistema d normas juridicas. Las relaciones sociales, la topologia dinamica d relaciones productivas, el cambio, la circulacin c el regimen d la mercancia y el dinero, es la fuente matriz originaria d las ideologias.

Los procesos ideologicos no solo se vinculan c las clases, sino q constituyen un espacia d la lucha entre clases. Asi los efectos objetivos d la base social sobre la ideologia, y d esta sobre aquella, son trabajados tmb x la lucha entre las clases, q se presenta asi como lucha ideologica, lo q permite q la forma ideologica no aparece ya como puro soporte d una funcion economica, ni solo como conciencia del conflicto, sino como accion d disolucin, transformacin d la estructura, accion q lleva hasta el final el conflicto capital trabajo, la q hace asi alumbrar en la vieja sociedad una estructura nueva. La aportacin marxista, permite un abordaje critico del discurso juridico sobre los DDHH, remarcando su carcter de produccin historica y d clase, y el carcter critico d la teoria del D. Modelo empirista no positivista: definido y desarrollado x Juan Carlos Gardella, como una profundizacion y reformulacin del modelo empirista materialista historico, q se define como una serie de filosofias del D q aceptan el postulado empirista, x el cual la validez de nuestros conocimientos se apoyan siempre sobre la experiencia, pero q rechazan la manera como sta ha sido definida en las formas extremas del positivismo. se ocupa de tres nociones: la de juicio d valor, como fenomeno emotivo-volitivo q esta mas o menos internalizado en la conciencia, y como fenomeno cognitivo, q permite discenir lo verdadero d lo falso; la de justicia, q define apelando al concepto de necesidad, entendidas como necesidades humanas basicas entendidas como necesidades biopsiquicas y necesidades especficamente humanas. Lo q relaciona c la importancia d mostrar los DDHH, no ya como formulaciones abstractas, sino como instrumentos ideados para la satisfaccin d tales necesidades humanas basicas. Y finalmente, la de verdad, para lo cual recurre al concepto de verdad intersubjetiva, la q vincula c las teorias d la argumentacin y d la discusin. Asi, se consideraran necesidades verdaderas o falsas, a aquellas q se han demostrado intersubjetivamente como tales, a traves d un proceso d discusin racional. A) Fundamentaciones de origen etico: Es tmb conocida como fundamentacin axiologica o valorativa, funda los DDHH en su reconocimiento como Dmorales y en la idea d dignidad humana, y procurando, conciliar una interpretacin supranormativa, c su exigible positivizacion. Los DD aparecen como Dmorales, es decir como exigencias eticas y Dq los seres humanos tienen x el hecho d ser hombres y, x tanto, con un D igual a su reconocimiento, proteccion y garantia x parte del Poder politico y el D; D igual obviamente basado en la propiedad comun a todos ellos d ser considerados seres humanos y D igual d humanidad independiente d cualquier contingencia historica o cultural, caracteristica fisica o intelectual, poder politico o clase social. A cada D humano como Dmoral le corresponde paralelamente un D en el sentido estrictamente juridico del termino. B) Fundamentacin del origen historico: sostiene q lo q debe entenderse x DDHH es variable y relativo a cada contexto historico determinado y d acuerdo c el desarrollo d la sociedad, vinculado c el principio d satisfaccin d las necesidades mas estrechamente relacionadas c la idea d dignidad d la persona humana. Manuel Peris dijo: los DDHH se fundan no en la naturaleza humana sino en las necesidades humanas y en las posibilidades d satisfacerlas dentro d la sociedad. Por tanto la tematica especifica d los DDHH estara en funcion d los valores constituidos en una comunidad historica concreta y d los fines q ella misma pretenda realizar, siempre q se respete como principio ineludible la propia esencia d la dignidad d la persona como el fin d si misma.. La fundamentacin historica se encuentra estrechamente relacionada c la q se conoce como la Teoria d las Generaciones. Se puede relacionar esta tipologia historica c la justificacin dualista desarrollada x Gregorio Peces-Barba. Por la misma se establecen dos niveles d analisis historico desde dos perspectivas, una economico, social, cultural y politica d cada momento y la otra del pensamiento politico y filosofico, a los fines d conocer los factores q han contribuido a la genesis d los DDHH y mas tarde a darles su sentido actual y un segundo nivel d estudio o Derecho d los derechos fundamentales supone la insercin d los valores en el Dpositivo. C) Fundamentacin d origen politico: centran su preocupacin fundamental en su realizacin, en el concreto cumplimiento del principio d efectividad, conforme el D positivo vigente. Agustin Squella Narducci plantea: .. las energias d quienes consideran a los DDHH como algo importante e imprescindible para la vida y el desarrollo pleno d la persona humana, deberian volcarse, antes q a disputar sobre una eventual verdadero justificacin y correcta definicin d los mismos, a la tarea de conseguir y d mejorar los mecanismos d q se valen los pueblos y el Dpositivo para el reconomiento, consagracin, respeto y promocion d los D del hombre. Aqu se pueden incluir los Modelos Pragmaticos. En ella se ubican quienes se encuetran preocupados exclusivamente x las practicas positivas, ante todo las d tipo procesal, y x los analisis d los procedimientos, todava d alcance muy modesto, establecidos en la ONU y algunas organizaciones regionales. No se preocupan, por problemas d fundamento, x la teoria gral ni, en consecuencia, x el concepto d los DDHH. La teoria juridica feminista Es la teoria etico politica, comprometida c la superacion d la opresin d genero y q, a su vez, propone explicar las relaciones sociales entre los generos. Dicha categoria implico distinguir, inicialmente, sexo d genero. Mientras en sexo se relaciona c la realidad biologica, el genera se refiere a las normas culturales q establecen los comportamientos apropiados d varones y mujeres. Beatriz Kohen distingue 3 fases d la teoria feminista: La primera fase o el Feminismo Liberal: las feministas juridicas liberales comparan a las mujeres c los varones y aducen q no existen diferencias entre ellos q pueden justificar cualquier discriminacin sobre la base del sexo. Solicitan igualdad en termino d logros y, x lo tanto, d tratamiento... La segunda fase: su proyecto consiste en exponer y hacer visible el carcter masculino d la ley.. los principios d imparcialidad, neutralidad y objetividad son considerados principios masculinos, desarrollados c el objeto d ocultar la parcialidad d la ley, su preferencia x los varones y su vision del mundo.. la neutralidad y la objetividad sirven para oscurecer su sesgo masculino. La tercera fase: las feministas llamadas posmodernas buscan develar las maneras como el lenguaje constituye la realidad. Reconocen la capacidad del poder masculino para crear a las mujeres como diferentes y se centran en el modo en q el poder y las identidades d genero se construyen a traves d los discursos.. piensas q las perspectivas totalizadoras son necesariamente parciales y nos recuerdan q, asi como son importantes las diferencias entre los valores y las mujeres, tmb lo son las diferencias entre las propias mujeres. Los criterios d analisis del denominado feminismo liberal, ha incidido en la construccion del concepto d No discrimacion en razon del sexo, sustentado en la inexistencia d diferencias entre varones y mujeres. Por su parte, el

segundo d los criterios d analisis permite profundizar la funcion y el sentido ideologico del D. como la tercera, emparentada c la teoria critica del D, y del analisis critico del Discurso, centra su preocupacin en la constuccion d identidades d genero a traves del discurso. Ello permite profundizar en el analisis d las relaciones d dominacion e, interrelacionar la categoria de genero c la d clase, y asimismo demostrar q el sexismo d la ley resulta desigual en los beneficios a los varones q pertenecen a distintas clases sociales. E) Fundamento vinculado con los valores d la persona protegidos x los DDHH Hace hincapie en cuales son los valores fundamentales d la persona humana q son protegidos x los DDHH, con especial referencia al valor dignidad humana, del cual se derivan los valores d libertad y d igualdad. Aqu aparece reconocida la dignidad humana como valor en si mismo, disociado d su relacion c el concepto d naturaleza humana y como limite d lo q debemos entender x D morales. La realidad previa d la q parte el D en materia d DDHH es la persona humana. Concretamente su dignidad, esto es, el valor q tiene todo hombre x el hecho d serlo. Algunos autores diferencian entre los aspectos objetivo y subjetivo d la dignidad. En sentido objetivo es el respeto q se le debe a la persona en razon d su ser, d su obrar. En su aspecto subjetivo es la cualidad q se predica absolutamente d todos los hombres o relativamente d un hombre concreto. La fundamentacin de los DDHH en los instrumentos internacionales Ej del preambulo de la Declaracion Universal d DDHH: El primer considerando afirma: q la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen x base el reconocimiento d la dignidad intriseca y d los D iguales e inalienables d todos los miembros d la flia humana. Este criterio corresponde al enfoque iusnaturalista. El segundo considerando afirma q el desconocimiento y menosprecio d los DDHH han originado actos de barbarie ultrajantes para la conciencia d la humanidad, y q se ha proclamado, como la aspiracion mas elevada del hombre, el advenimiento d un mundo en q los seres humanos, liberados del temor y d la miseria, desfruten d la libertad d palabra y d la libertad d creencias. Este considerando trasluce un criterio d justificacin historica. El tercer considerando expresa: esencial q los DDHH sean protegidos x un regimen d D.. , remite al enfoque positivista al referirse a la positivizacion de los DDHH. El penultimo considerando expresa: q los estados miembros se han comprometido a asegurar, c la Organizacin d las Naciones Unidas, el respeto universal y efectivo d los D y libertades fundamentales del hombre , remitiendo a un enfoque marxista a fub d q la consagracin en un regimen d D, no sea una mera formulacion ideologica d apariencia frente a la realidad del hombre socialmente relacionado. El sistema internacional de proteccion ha procurado zanjar las discusiones en torno a la fundamentacin d los DDHH, incorporando una diversidad d criterios, q, en lo mejor, procuran rescatar los aspectos mas positivos d cada uno d los utilizados. Esto permite una definicin d los DDHH, como los D esenciales, iguales e inalienables d la persona humana, positivamente vigentes y efectivamente gozados x todos, y vistas estas como 3 condiciones necesarias e intrinsecamente interrelacionadas entre si.

UNIDAD 3: ANTECEDENTES HISTORICOS DE LOS DERECHOS HUMANOS EL CRISTIANISMO. Las teoras teocrticas. Algunos autores encuentran el origen mismo de los derechos humanos en la versin bblica de la creacin del hombre, a imagen y semejanza de Dios, dotado de un alma inmortal y destinado a dominar sobre todos los animales y someter la tierra. Se sintetiza la influencia del Cristianismo en dos aspectos, uno el reconocimiento de la suprema dignidad del hombre, en su conducion de hijo de Dios, y el restante, la difusin del concepto de Derecho Natural. Las denominadas Teoras Teocrticas, parten esencialmente, de las aportaciones de San Agustn y de Santo Toms de Aquino. San Agustn Parte de la idea que la divinidad constituye la nica fuente de todo poder humano,. La ley eterna es la misma razn de Dios, unida a su voluntad, que ordena y dirige a sus criaturas. Y el hombre participa de ese orden mediante la ley natural. Y la ley humana no tiene ms fuerza y justificacin que la que extrae de la ley natural. Santo Toms de Aquino Observa que si bien en abstracto todo poder deriva de Dios, en concreto, Dios no inviste particularmente a nadie ni determina el rgimen poltico, de all que aparece la figura del pueblo como sujeto intermedio. Los avances tecnolgicos en materia de navegacin, permitieron el desarrollo de los viajes martimos a largas distancias, lo que dio origen, desde lo poltico, a un fuerte despliegue de conquista y colonizacin territorial por pases europeos occidentales. Desde lo econmico, al desarrollo de una nueva clase social, la burguesa, especialmente vinculada con el comercio no slo de productos sino tambin de personas, y a la expoliacin sistemtica de fuentes de riqueza de los territorios colonizados. Y desde lo social, que muchas poblaciones autctonas fuesen diezmadas, ya sea como consecuencia de las guerras de la conquista, las enfermedades europeas o la explotacin en el trabajo. Esto marca la insercin de las colonias en el mundo capitalista y las bases de su historia. Su desarrollo en Inglaterra El primer antecedente documentado se genera como consecuencia de la derrota del Rey Juan Sin Tierra, caracterizado por enfrentamiento con la Iglesia, que gener la rebelin de los nobles, que lo derrotaron en 1215. Los nobles le exigieron en reconocimiento de una serie de libertades y derechos para s, que se materializaron en la denominada CARTA MAGNA, en la cual el rey reconoce que la Iglesia de Inglaterra ser libre, y conservar ntegros sus derechos y sin menoscabo sus libertades. Que por delito leve un hombre libre solo ser castigado en proporcin correspondiente, pero no hasta el punto de privarle de sus subsitencia. Los condes y barones slo sern castigados por sus iguales y en proporcin a la gravedad del delito. Ningn hombre libre podr ser detenido ni perjudicada su posicin, ni declarado fuera de la ley ni exiliado, de no ser por juicio legal por sus iguales o por la ley del pas. Por otra parte, comienza a desarrollarse El parlamento. El mismo se instala con dos Cmaras, una representando a la nobleza y otra al clero y a la gente comn. Muy posteriormente, y como consecuencia de condiciones fijadas por el Parlamento al Rey Carlos I, para aprobarle un requerimiento de recursos para equipar sus ejrcitos, tiene origen lo que se conoce como La peticin de derechos (1628). Ella consta de cuatro puntos centrales: 1) No aplicacin de impuestos sin aprobacin del Parlamento. 2) La prohibicin de alojamiento de soldados y marinos en domicilios particulares. 3) No sometiendo de particulares a tribunales militares y no aplicacin de la ley marcial, en tiempos de paz. 4) Y la prohibicin de las detenciones sin motivo. El rey Carlos II sancion el acta de HABEAS CORPUS, en el ao 1679. Mediante el mismo estableca que, de extenderse una orden de habeas corpus, a favor de un detenido, el funcionario que la reciba deba, en el palzo de 3 das, expresar los motivos de la detencion y poner al detenido a disposicin del juez o tribunal que daba la orden. Ninguna persona puesta en libertad con motivo de un habeas corpus podia ser vuelto a detener por el mismo delito, salvo orden del tribunal. Por la huida a Francia del rey Jacobo II, su hija y su esposo fueron coronados reyes de Inglaterra, en 1688. Al ao siguiente, sancionaron la Ley del Parlamento, que declaraba los derechos y libertades de los ingleses y estableca el orden de sucesin de la Corona, que se conoce como el BILL OF RIGHTS (PETICIN DE DERECHOS). Se planteaba el recorte de las prerrogativas reales (primaca del Parlamento) y la posesin de la Corona como un derecho estatutario. Las principales cuestiones que aborda la Peticin son: la supresin del poder real de dispensar o suspender las leyes; la abolicin de la prerrogativa real de crear impuestos, que slo se podan establecer, a partir de entonces, a travs del Parlamento; el establecimiento del derecho de Peticin y la libertad de eleccin de los miembros del Parlamento. En el transcurso del Siglo XVII desarrolla sus ideas, en Inglaterra, John Locke, que influye decididamente en la evolucin parlamentarista del sistema poltico britnico; uno de los representantes de la Escuela del Derecho Natural, conocidos mas genricamente como Los contractualistas. Los contractualistas La teoria contractualista con matices diversos coincide en que hay que partir de un anlisi del estado de naturaleza del hombre. Ellos genera la necesidad del hombre de vivir en sociedad, la que se ordena a travs de la formulacin de un pacto social que en los casos de Hobbes y Locke, en relacin con el pacto de sumisin, es que, en el caso del primero, el mismo es definitivo e irrevocable, la delegacin de derechos, por los individuos, a favor de la autoridad as

legitimada, se hacia a perpetuidad, con la obligacin de esta ltima, de garantizar el orden y la convivencia social; en el caso de Locke, este pacto de sumisin era irrevocable, en los casos en que, la autoridad no cumpliera con la obligacin de garantizar, principalmente, el ejercicio del derecho de propiedad. Variantes del Contractualismo: 1)Hobbes: parte de la idea de los hombres han vivido originalmente en estado de naturaleza, todos contra todos. Y la guerra se da a raz del egosmo, surgiendo el deseo de alcanzar la paz. Inglaterra est en guerra cuando Hobbes escribe El Leviatn, lo cual tiene fundamental relacin con sus ideas. Para alcanzar la paz hay que ceder los derechos al soberano, quien deba garantizar la paz y seguridad, (estado absoluto). Segn Hobbes, no se puede romper el contrato social; el soberano al que se le ceden los derechos no es parte contratante, sino que est fuera del contrato y no se puede romper un contrato con alguien que no es parte del mismo. 2)Locke: padre del liberalismo poltico. Tesis: los hombres originariamente vivan en estado de naturaleza, estaban en paz, no en guerra. Son libres y tienen derechos. Los derechos naturales del hombre son: a) el derecho a la vida, b) el derecho a la libertad, y c) el derecho de propiedad privada. El problema es que no se sabe el alcance de los derechos porque no hay quien dicte el derecho, con lo cual se genera incertidumbre, inseguridad. Por eso se abandona la naturaleza y se constituye el ESTADO CIVIL, donde lo nico que se cede es el derecho de dictar el derecho. Estado mnimo (liberal). Tuvo vigencia a partir del siglo XVIII fundamentalmente. 3) Rousseau: originariamente el hombre viva en estado de naturaleza viviendo libre y felizmente, pero la civilizacin destruye ese estado de felicidad porque genera diferencias sociales. Se hace necesario construir el ESTADO CIVIL y eliminar el de la naturaleza. Hay que ceder todos los derechos a la voluntad general, participando de ella todos los individuos, de forma tal que son sbditos y soberanos a la vez; gobernados y gobierno al mismo tiempo. Entregar los derechos es recibirlos en forma ampliada. Esta primera aproximacin al tema nos permite afirmar que la sociedad civil no es un hecho natural. Es el fruto artificial de un acuerdo o pacto voluntario, de un calculo interesado, consistente en garantizar mas aefectivamente el ejercicio de interes particular. La revolucin norteamericana y la revolucin francesa La construccion del Estado Liberal parte de una ruptura, con el colonialismo ingls en el caso de Amrica del Norte, y con la monarquia absolutista, en el caso de Francia. Adems, a diferencia del proceso ingls, estas revoluciones concluyen con la aprobacion de sendas constituciones escritas. Estas dos revoluciones constituyen reivindicaciones de la burguesa, frente al colonialismo, o el absolutismo, monarquicos. Ello las aproximar mucho mas, como antecedentes histricos vlidos, al proceso emancipador latinoamericano. El siglo XVIII se caracteriza, por una parte, por el desarrollo del Constitucionalismo (denominado Clsico) en dos vertientes, las Constituciones Monrquicas y las Constituciones Republicanas. La declaracin de la independencia de los estados unidos Es fiel reflejo de las ideas iusnaturalistas racionalistas y polticas de John Locke. En ella reconoce que son las leyes de la naturaleza y del Dios de esa naturaleza, las que le dan derecho a tomar en la tierra el puesto, separado e igual, entre las naciones. Que estas leyes son: Que todos los hombres son creados iguales; que son dotados por el creador de ciertos derechos inalienables; entre los que estn la vida, la libertad y la bsqueda de la felicidad; que para garantizar estos derechos se instituyen entre los hombres los gobiernos, que derivan sus poderes legtimos del consentimiento de los gobernados, que siempre que una forma de gobierno se haga destructora de estos principios, el pueblo tiene el derecho de reformarla o de abolirla, e instituir un nuevo gobierno. La Constitucin Norteamericana de 1787, carece de una Declaracin de Derechos. Lo que se concret, finalmente en 1791, cuando se formularon las primeras diez enmiendas a texto original. Se reconoce en ellos principalmente: la libertad religiosa; la libertad de palabra o a la de prensa; el derecho de reunirse pacficamente y pedir al gobierno la reparacin de sus agravios, el derecho a no ser juzgados dos veces por un mismo delito, etc. Por su parte la declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano de 1789 reconoce, entre otros, que los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos; tales derechos naturales e imprescriptibles son: la libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia a la opresin; establece que lo que no es prohibido por la ley no puede ser impedido y que nadie puede ser obligado a hacer lo q la ley no manda; establece la libertad religiosa y la libertad de opinin y de publicacin de ideas, etc. Como puede apreciarse sin esfuerzo, los principios filosficos del iusnaturalismo racionalista, como fundamento de los derechos del hombre, y los derechos reconocidos como tales en su consecuencia, fundantes del liberalismo individualista, pueden ser fcilmente hallados en nuestra Constitucin Nacional histrica. La evolucin durante el siglo XIX Durante este perodo, por una parte, se materializa definitivamente el proceso de evolucin producido durante los siglos XVII y XVIII, con la aprobacin de Constituciones Escritas. Durante este periodo inicial del siglo se desarrollan las denominadas Guerras de la Independencia en la Amrica Espaola, que tienen en San Martn y Bolivar, sus figuras ms destacadas. Pero adems, como consecuencia del proceso de transformacin capitalista, producto del desarrollo industrial, se reafirma la construccin del proletariado, la que, bajo el influjo de las ideas marxistas y anarquistas, se organiza, e interrumpe activamente en el proceso histrico. La teora marxista clsica ser reelaborada, en una primera etapa; entre los finales de este siglo y comienzos del siguiente. Dos lneas de pensamiento, Vladimir Illich Ulinov (Lenin), quien seala que la Teora del Estado sirve para justificar los privilegios sociales, la existencia de la explotacin, la existencia del capitalismo. Sirve para que una clase explote y reprima a las otras subordinadas. Y ser utilizada por la revolucin para liquidar toda explotacin y cuando ellos suceda no existir ms explotacin ni Estado. Y las de Eduard Bernstein. El Estado es un producto del desarrollo, en cuya eventual configuracin el pasado ha desempeado un papel. Desprenderse del Estado es imposible. Slo se puede cambiar. Y as, el problema del Estado lleva a los socialistas al problema de la democracia, y finalmente, al del gobierno.

La evolucin durante el siglo XX Por una parte, desde la perspectiva de la evolucin del Estado Liberal, se asiste al paso del Constitucionalismo Clsico, consagratorio de los Derechos Civiles y Polticos, al Constitucionalismo Social, que incorpora los Derechos Econmicas, Sociales y Culturales. Por otra parte, desde la perspectiva, especialmente marxista - leninista, el triunfo de la Revolucin de los Soviets en Rusia inicia el proceso que se conoce como del Socialismo Real. Otra caracterstica saliente de este primera mitad del siglo es el de la mundializacin de la guerra y el creciente poder destructor del armamento. Las guerras, a partir de la primera guerra mundial, se masifican . Tambin, en este periodo, nace y se desarrolla la ideologa fascista, que Benito Mussolini define considerando al Estado como condicin necesaria para la existencia misma de la Nacin, Sin Estado no hay Nacin. Conforme la concepcin Nacionalsocialista, el Estado se redefine como un agente de la raza, al afirmar que son las razas, los pueblos y las naciones, y no la persona individualmente considerada, las que constituyen el elemento del orden, querido por Dios en este mundo. Otro hecho significativo de este periodo es la crisis econmica de 1939 en EE.UU. Finalmente, entre guerras,s e desarroll el primer intento de organizacin supranacional. Logr que la integraran sesenta pases. L a sociedad tenia como misin primordial prevenir la guerra mediante arreglos pacficos, pero tambin, el control de algunos territorios (mandatos), la cooperacin internacional en materia econmica y en lo social y humanitario, por ejemplo con la creacin de la Organizacin Internacional del Trabajo. La invasin alemana a Polonia, en septiembre de 1939, desencaden la segunda guerra mundial. En este contexto, la segunda mitad del siglo se desarrolla con las siguientes caractersticas: Este perodo, conocido como el de La guerra fra, marcado por la tensin de la bipolaridad ideolgica, y caracterizado por la carrera armamentstica nuclear y la conquista del espacio ultraterrestre, signar los procesos subsiguientes: -La creacin de las Naciones Unidas en 1945. -La poltica de Derechos Humanos de la ONU, se vi fuertemente influida por la polaridad, lo que queda reflejado, en primer ligar en la Declaracin Universal de Derechos Humanos, con el dictado de dos tratados generales en la materia, en forma simultanea pero separada, uno de Derechos Civiles y Polticos y otro de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. En este marco general, bajo el impulso de la ONU, y de las organizaciones regionales, se avanz hacia una paulatina normativizacin internacional, tanto de responsabilidad estatal, por la violacin de los mismos, como individual, por la comisin de los delitos de genocidio, de lesa humanidad, crmenes de guerra y delito de agresin. Por otra parte, y sin perjuicio de lo que despus desarrollaremos al abordar el tema de Latinoamrica en particular, corresponde destacar el proceso de descolonizacin, dentro de este contexto, especialmente en frica y Asia. Los finlaes del siglo se caracterizan por: la culminacin del perodo de la guerra fria, con el desmantelamiento del denominado socialismo real, simbolizado historicamente con la Cada del Muro de Berln. Asimismo, en el caso de las teoras contractualistas, lo que ha ingresado en una profunda crisis, son los principios de representatividad y legitimidad, pilares de la relacin Sociedad Civil y Estado, y justificantes del ejercicio de la ciudadana. La actuacin de los polticos, genera descreimiento en el sistema electoral y resta legitimidad a la existencia misma del Estado. A ellos debe sumrsele, en el marco de los avances tecnolgicos comunicacionales, la aparicin de la denominada Sociedad Global, que permiten acceso a la informacin y relaciones interpersonales mediatizadas en tiempo real y que han generado nuevas reglas en las relaciones polticas y econmicas a nivel mundial. Lo que ha conducido a repensar el rol del Estado, lo que sumado al agotamiento de Estado Benefacto, ha generado para ste, en general, dos perspectivas: los globalizadores y los antiglobalizadores. Asimismo un creciente procesos de integracin regional que encabezado por el continente europeo tambien ha puesto en jaque el rol tradicional conferido a los Estados Nacionales, ha exigido la creacin de rganos ejecutivos, le gislativos y judiciales supranacionales, y la creacin de zonas de libre comercio (NAFTA-ALCA). Finalmente, en este panorama introductorio, no podemos dejar de sealar el creciente desarrollo de los medios masivos de comunicacin, cuya influencia no puede dejar de reconocerse en la formacin de la opinin pblica, factor de renovada incidencia en la toma de decisiones. Los derechos humanos en Amrica latina Las poblaciones originarias de Amrica estaban organizadas econmica, social y polticamente. Tomaremos como ejemplo la de los aztecas. Desde el punto de vista de su economa, la produccin era agrcola, destacndose principalmente el mas. Con respecto a la tenecia de la tierra, le haba de tres tipos: las que eran de propiedad comunal, las que eran de propiedad privada, pertenecientes al monarca o la nobleza y finalmente la de propiedad del Estado, ya sea destinadas al gasto del palacio, a la manutencin de la gente del palacio, al servicio de los templos o al servicio del ejrcito. El trabajo, organizado a partir de grupos domsticos, generaba la obligacin de tributar, a favor de los grupos dominantes y para el sostenimiento de la organizacin poltica. Con relacin a su organizacin social, los matrimonios se celebraban por convenio entre familias, las gestiones prematrimoniales eran largas y complicadas, era en general monogmico, aunque se admita la poligamia en la clase noble. El Calpulli era la base de la organizacin azteca, tanto sociolgica, ya que se encontraba integrado por parientes, aliados y amigos, como poltica primaria, ya que se constitua la divisin territorial bsica, dentro de la ciudad, y contaba con un jefe y religiosa, ya que cada salpull contaba con su propio patrono. Asimismo militar, ya que en cada Calpulli, los guerreros estaban organizados en unidades, con sus propios estandartes y capitanes. La estratificacin social tambin estaba bien definida, con una clase dominante o dirigente, integradas por los Seores Supremos, los Seores que reciban sus ttulos y oficios con carcter vitalicio; la nobleza por nacimiento y los nobles por mrito, que provenan de la clase popular. Y la clase popular integrada por los plebeyos que fuesen agricultores o artesanos, que deban trabajar y tributar para el sostenimiento de la clase dominante, y estaban encuadrados en los Calpulli. Y finalmente estaban los braceros, que dedicados a las tareas agrcolas, tributaban y servan a los nobles. Por ltimo, existan los llamados esclavos, que llegaban a dicha condicin, en forma temporal, ya sea como castigo a ciertos delitos o por voluntad propia, o por un acto de guerra, y que en general se formalizaba a travs de un acuerdo para la realizacin de determinados trabajos, sin que tal condicin le impidiera tener familia, o adquirir bienes.

Desde el punto de vista de la organizacin poltica, podemos calificarla de monrquica, ya que tena un soberano supremo, de origen divino, aunque algunos autores hablan de una diarqua, ya que, exista otra autoridad, con poderes similares. Tambin contaban con una organizacin de justicia con tribunales de justicia que se escalonaban desde la unidad social ms elemental, el salpull, hasta la mayor extensin. La ley penal era comn, tanto para plebeyos como para los nobles. Exista adems, tribunal de guerra, tribunal especia de carcter mercantil y tribunal que juzgaba conforme la ocupacin o el cargo del acusado. Haban adems, desarrollado su propia religin, su propio lenguaje y escritura, desarrollaron manifestaciones artsticas muy diversas, y dieron importancia a la educacin, como forma de afianzar su organizacin social, su identidad y, para la formacin sacerdotal y militar. La conquista de Amrica, en primer lugar, fue posible, a partir del incremento de conocimientos en materia geogrfica, a partir de relatos de viajeros; obras sobre geografa e historia e historia natural; y los avances en cartografa; la evolucin en la construccin naviera; y el desarrollo de la orientacin de la navegacin por los astros, a partir de la utilizacin de instrumentos, como la brjula, el cuadrante y el astrolabio. Por otra parte, el creciente desarrollo de una burguesa mercantil en Europa, incentiv a la navegacin y la ampliacin de los dominios sobre otras tierras. Tres factores predominaron para una fcil y rpida conquista de Amrica Latina por Espaa: El desnivel de desarrollo de ambos mundos; el asombro de las poblaciones indgenas producto de sus propias creencias religiosas; y las bacterias y los virus trados por los europeos, que propagaron enfermedades como la Viruela que diezmaron las poblaciones indgenas. En el caso de la Amrica Espaola, el oro y la plata, y especialmente esta ltima a partir del Siglo XVII, a travs de las minas de Potos, representaron una enorme transferencia de riqueza de Amrica a Europa. La Mita (trabajo en la mina) y la Encomienda (trabajos personales a favor del encomendero), tambin se transformaron en mecanismo de explotacin de las comunidades indgenas y favorecieron su exterminio. Las races econmicas de la colonizacin, o se extendieron durante el Siglo XIX, como ser la explotacin de la tierra sobre la base del monocultivo; el caf; el caucho; el algodn; o dejaron sus consecuencias, tales como, el empobrecimiento de las tierras. Pero sobre todo, signaron el destino del contenido, en su dependencia con las necesidades del mercado internacional, como productora de materias primas, en el marco de la divisin internacional del trabajo. Por supuesto que este proceso de sometimiento de la poblacin indgena de Amrica gener resistencias, para lo cual haremos referencia aqu a la rebelin encabezada por Jos Gabriel Condorcanqui ( Tupac Amaru), por su extensin a lo largo del viejo imperio incaico. Entre 1766 y 1777 realiz diversas tratativas ante las autoridades espaolas que fracasan. Ante ellos, el 4 de noviembre de 1780, se inicia la insurreccin, la que en primer trmino, denuncia el despotismo de los Corregidores, y procede a la detencin, y posteriormente le da muerte, del corregidor Antonio Arriaga. Si bien el movimiento insurreccional obtuvo algunos triunfos iniciales, finalmente es derrotado, detenido y trasladado a Cuzco, donde fue sometido a innumerables suplicios hasta el momento en que se ejecuta su sentencia de muerte. Desde el punto de vista poltico, si bien inicialmente te trata de un movimiento insurreccional contra el despotismo del sistema poltico espaol, representado por los Corregidores, y de denuncia de las vejaciones y malos tratos a los que eran sometidos los indgenas en el sistema de la Mita, existe cierta documentacin que avala el criterio de que se trataba adems de un movimiento independentista. La insurreccin de Tupac Amaru, en lo inmediato, represent un antecedente precursor en el camino a la independencia poltica hispanoamericana, y en su proyeccin histrica, un hito de los movimientos de liberacin en Amrica Latina. La independencia de Amrica Latina Un gobierno para Amrica Latina. Esta es una cuestin de permanente disputa, que se inserta en el proceso mismo de consolidacin de las naciones latinoamericanas. Juan Bautista Alberdi: Las repblicas de la Amrica del Sur son producto y testimonio vivo de la accin de la Europa en Amrica. Es tiempo de reconocer esta ley de nuestro progreso americano, y volver a llamar en socorro de nuestra cultura incompleta a esa Europa que hemos combativo y vencido por las armas en los campos de batalla: pero que estamos lejos de vencer en los campos del pensamiento y la industria. La Europa nos ha trado la nocin de orden, la ciencia de la libertad, el arte de la riqueza, los principios de la civilizacin cristiana. La Europa pues no ha trado la patria si agregamos que nos trajo hasta la poblacin que constituye el personal y el cuerpo de la patria: Jos Mart: el buen gobernante en Amrica no es el que sabe como se gobierna el alemn o el francs, sino el que sabe con qu elementos est hecho su pas, y cmo puede ir guindolos en junto, para llegar, por mtodos e instituciones nacidas del pas mismo, a aquel estado apetecible donde cada hombre se conoce y ejerce, y disfrutan todos de la abundancia que la Naturaleza puso para todos en el pueblo que fecundan con su trabajo y defienden con sus vidas. La nacin latinoamericana y la doctrina Monroe. Desde los orgenes del proceso emancipador, la idea de una Nacin Latinoamericana est presente, como proyecto de desarrollo poltico autnomo, y paralelamente, desde los EE.UU se despliega la Doctrina Monroe y sus corolarios, para transformarlo en cancerbero de los pases latinoamericanos nacientes. TESIS: 1) Bolivar: Aunque aspiro a la perfeccin del gobierno de mi patria, no puedo persuadirme que el Nuevo Mundo sea por el momento regido por una gran repblica. El espritu de partido que, al presente, agita a nuestros estados se encendera entonces con mayor encono, hallndose ausente la fuente de poder que nicamente puede reprimirlo. Finalmente Bolivar convoc al Congreso Anfictinico de Panam, con la presencia de representantes de Mxico, Guatemala, Panam, Colombia y Per, en el que se aprueba un tratado de alianza, que propone sostener un ejrcito y una escuadra comn de los estados miembros y se invita a los restantes Estados de Amrica Latina a participar. EL propio Bolivar tambin advirti sobre los fines expansionistas de EE.UU. Los Estados Unidos parecen destinados por la providencia para plagar la Amrica de miserias en nombre de la libertad. Lo doctrina de James Monroe Mensaje del Presidente de los EE.UU al Congreso: Consideramos cualquier tentativa de su parte (Potencias Europeas) de extender su dominacin a cualquier porcin de este hemisferio como peligrosa para nuestra paz y seguridad. Esta doctrina fue aplicada por EE.UU cuando convena a sus intereses.

Corolario del Presidente Theodore Roosevelt: Si una nacin demuestra que sabe actuar con decencia en las cuestiones industriales y polticas, si mantiene el orden y cumple sus obligaciones, no tiene por qu temer la intervencin de los Estados Unidos. Hasta 2972, los Estados Unidos de Norteamrica llevo adelante ms de cincuenta intervenciones en el territorio de pases latinoamericanos, en aplicacin de esta teora conocida tambin como del Destino Manifiesto. En el caso particular de Argentina, sta sufri cinco agresiones. Ello adems, se complement con una poltica de expansin territorial, y un proceso de balcanizacin territorial de Amrica Latina, que llev a la constitucin de ms de veinte repblicas, algunas de las cuales se constituyeron con la intervencin directa de los Estados Unidos. Este intervensionismo norteamericano en Amrica Latina, continu y se complement, en forma indirecta, con la participacin de su servicio de inteligencia, o de empresas norteamericanas, en la desestabilizacin de gobiernos democrticos, y con la elaboracin e impulso en los ejrcito americanos de la Doctrina de la Seguridad Nacional, que por una parte, fijaba un rol primordial de las fuerzas armadas en la seguridad interna de sus respectivos pases, con el fin claro de aniquilar expresiones polticas afines con su enemigo ideolgico (el comunismo), desarticular y sustituir a los poderes constituidos y perseguir toda forma de expresin poltica u organizacin social y la implementacin de polticas econmicas liberales y antipopulares, que desembocaron en una cadena de Golpes de Estado, que implementaron el Terrorismo de Estado como mecanismo represivo consistente en torturas, desapariciones forzadas, homicidios, genocidio, etc. Otro de los problemas que ha tensionado permanentemente la historia de la Amrica Latina independiente es el de la injusticia social, el despotismo, los intereses de partido, la corrupcin, etc. Esta situacin aparece condensada en textos de Francisco Bilbao: El enemigo interno consta de todo aquello que sea contrario a la religin del pensamiento libre, a la soberana universal, al culto de la justicia con nosotros mismos, con los pobres, con los indios. El enemigo interno es la desaparicin de la creencia de las nacionalidades inviolables, la desaparicin del patriotismo severo y abnegado que prefiere ver a la patria pobre y digna y en la va indeclinable del honor y del derecho, a la patria rica y mancillada con el adulterio de las intervenciones extranjeras o dirigiendo su poltica, segn el temor de un bloqueo. Resumiendo, podemos decir que el enemigo interno es la educacin, las malas instituciones, la corrupcin de los hombres o la desaparicin progresiva del espritu de abnegacin por el deber y por la patria: Mariano Moreno: Los cimientos de una nueva repblica nunca se han cimentado sino en rigor y el castigo, mezclado con la sangre derramada de todos aquellos miembros que pudieran impedir sus progresos...ltimamente, demos un carcter mas solemne a nuestro edificio, miremos slo a la Patria, y cuando la Constitucin del Estado afiance a todos el goce legtimo de los derechos de la verdadera libertad, en prctica y fuerte posesin, sin consentir abusos, entonces resolvera el Estado Americano el verdadero y grande problema del contrato social. Francisco Bilbao: La prctica de las instituciones libres, comunales, judiciales, descentralizando la administracin y la justicia, haciendo que cada da acudan ms hombres a practicar el oficio de jurados en materia civil, poltica y criminal, y a administrar sus propios intereses locales, departamentales, etc. Esta es la gran educacin de las instituciones, la mejor y la ms segura. La reforma de la administracin de justicia. Este es otro punto capital. El que no obtiene justicia es enemigo. Y es preciso decirlo: el pobre est fuera de la justicia!. El da en que todo hombre, y sin contar con nadie se crea y se sienta iglesia, partido y poder, se ser el da de la libertad. El problema de las alternativas revolucionarias o institucionales para resolver la injusticia social es arduo y complejo, y remite al anlisis de las circunstancias sociales, polticas y econmicas imperantes, en un momento histrico determinado, y sobre todo, y principalmente, nos remite a la construccin de alternativas viables sobre la base de la participacin y el consenso social. La revolucin agraria en Mxico. EMILIANO ZAPATA Se seala tradicionalmente a la Constitucin Mexicana de 1917 como uno de los antecedentes normativos del denominado Constitucionalismo Social, al incorporar el tratamiento del problema de la tierra, el de los monopolios y los derechos del trabajador. Pero dicha constitucin es sancionada en el marco de un proceso revolucionario complejo, que se despliega entre 1910 y 1920, que tiene su eje central en el problema de la tierra, dominada por la propiedad latifundista, planteando su redistribucin (reforma agraria) sin un desconocimiento de la propiedad privada. El documento que ms significacin histrica ha tenido, emitido por grupo revolucionario liderado por Emiliano Zapata, es el denominado Plan de Ayala. Establece la expropiacin, previa indemnizacin, de la tercera parte de las tierras bajo propiedad latifundista. Establece el principio de la nacionalizacin de las tierras de aquellos latifundistas que se opongan a la implementacin del presente plan y el destino de las 2/3 partes de las mismas para cubrir indemnizaciones de guerra, y presiones a viudas y hurfanos de las vctimas que sucumban en las luchas del presente Plan. Para la ejecucin los procedimientos respecto de los bienes antes mencionados, se aplicarn las leyes de desamortizacin y nacionalizacin. Por la Reforma al Plan de Ayala se extendi el desconocimiento y rechazo del General Victoriano Huerta y se declara indigno al General Pascual Orozco. Y reconoce, finalmente, a Emiliano Zapata como Jefe de la Revolucin. Los Derechos Humanos frente a la realidad actual de Amrica Latina La historia poltico-econmica de Amrica Latina durante el siglo XX, se ha caracterizado por su inestabilidad, consecuencia de su situacin de dependencia. Por una parte, en la alternancia de gobiernos democrticos populistas, con otros de signo contrario, de carcter conservador y fraudulento, y por otra parte, por la alternancia entre gobiernos civiles, de base formal democrtica, con otros de hecho, encabezados por las FF.AA, nacionales, de fuerte y creciente corte represivo y asociado directamente a los intereses capitalistas dominantes. Ello impidi en el efectivo goce, tanto de los derechos civiles y polticos, como de los econmicos, sociales y culturales, de las grandes mayoras de la poblacin. La misma usina ideolgica capitalista que, despus de la crisis de 1929 sostena las bondades de un Estado interesado en la solucin de los problemas sociales a travs de la gestin intervencionista, en las ltimas dcadas del siglo pasado, sostiene todo lo contrario, es decir, casi la literal desaparicin de los Estados Nacionales, o su reduccin a una expresin mnima, en el contexto de un proceso de globalizacin claramente desigual, en la medida en que las relaciones de dominacin se mantienen inalterables. Esta evolucin puede sintetizarse del siguiente modo: desde el punto de vista econmico, en primer lugar, con una nueva divisin del trabajo, mediante la cual, los pases perifricos, estn destinados a al produccin de materias

primas, y los desarrollados, en un marcado proceso de industrializacin, a su elaboracin, con las materias primas provistas por aquellos. En el caso particular de la Argentina, la aplicacin de este modelo marc el ingreso del pas, conforme al proyecto de la denominada generacin del 80, con el ascenso econmico de la oligarqua vacuna, condicionando el tipo de inversiones y el diagrama de los servicios y una marcada desigualdad en la distribucin del ingreso y en el trato y una balanza de pagos cada vez ms desequilibrada. En segundo lugar, se va acentuando, paulatinamente, la concentracin de capital, que hace pasar la economa capitalista, de la libre competencia, a las actividades monoplicas, y al capitalismo financiero. En tercer lugar, la produccin de mercaderas tiende a diversificarse, como estrategia para sobrellevar situaciones de crisis dentro del sistema al permitirles sustituir un producto por otro en una coyuntura determinada y adems, para poder contar con alternativas diversas en la bsqueda de nuevos mercados. En ltimo trmino, comienzan a desarrollarse asociaciones monopolistas multinacionales que fortalecen el proceso de concentracin econmica. Desde el punto de vista poltico, la burguesa europea, se apropi de los recursos continentales, a travs del sistema colonial, que represent una transferencia de recursos en oro, plata y piedras preciosas, hasta su casi total agotamiento y la explotacin de la tierra sobre la base, en general del monocultivo. Posteriormente, a travs de la legitimacin de las intervenciones militares. Y finalmente, a travs dl apoyo a dictaduras afines, con la intervencin del servicio secreto norteamericano, para desestabilizar a los gobiernos que pretendan defender los intereses nacionales con mayor independencia. De all que el retorno a la democracia formal en Latinoamrica, en las ltimas dcadas del siglo XX, se caracteriz por sus fuertes condicionamientos y su fragilidad, frente a la finalizacin de la bipolaridad poltica, un procesos de Globalizacin; un proceso de modernizacin y un decidi retorno de los EE.UU., a los principios de las tesis intervencionistas, con la doctrina de la guerra preventiva, y la lucha contra el terrorismo a nivel mundial. En torno a la condicin social de la mujer en este proceso, la mujer en la sociedad patriarcal-capitalista, puede sufrir hasta una doble opresin: la de clase y la de gnero. Los organismos no gubernamentales. Tipos Entendemos, primeramente, como organismos no gubernamentales, a todos aquellos que no pertenecen a la estructura del poder o la administracin gubernamental, y en los que ninguno de sus integrantes participa en representacin o como vocero del Estado, ya sea ste del mbito nacional, provincial o municipal. Es decir, rganos que se integran, se dan objetivos y funcionan en forma independiente del Estado y de los gobiernos. Aquellas surgen por la iniciativa de la sociedad civil y que no responden o forman parte de organizaciones mayores. En este marco general, los organismos no gubernamentales de Derechos Humanos son de aquellos que tienen por objeto general la promocin y proteccin de tales derechos. Siendo que, como principio, la obligacin de respetar y garantizar los derechos humanos es del Estado, las estrategias de proteccin de tales derechos, estn dirigidas en general, a controlar, denunciar y en su caso, procurar modificar, la gestin estatal en la materia. CLASIFICACIN -Conforme la calidad de sus integrantes: 1) de afectados: estn integradas principalmente por vctimas directas o familiares de vctimas, de determinado tipo de violacin a los DD.HH, o su constitucin originaria se debe principalmente a su iniciativa. Y en relacin a su objeto: circunscriben su labor institucional a fines precios, que podemos, genricamente sintetizar como de lucha contra la impunidad. Ej. Abuelas de Plaza de Mayo. 2) de no afectados: sus integrantes no estn directa o puntualmente afectados por una violacin determinada a los DD.HH. Y en relacin a su objeto: como consecuencia de ello, desarrollan programas y actividades de ms amplio espectro, vinculadas con la temtica. Ej. El Servicio Paz y Justicia. -Conforme a la territorialidad de dichas organizaciones: 1) nacionales: aquellas que actan en el territorio de un estado determinado. 2) regionales: aquellas que actan en una regin determinada 3) internacionales: aquellas que se interesan sobre la situacin de los derechos humanos en el mundo. -Conforme con el status internacional: segn tengan o no el carcter de status consultivo ante la Organizacin de Naciones Unidad, es decir, si son organismos de consulta de dicha organizacin internacional. En sntesis, las organizaciones no gubernamentales, en general, y las de derechos humanos, en particular, son una de las expresiones contemporneas mpas importantes de la participacin ciudadana. Evolucin nacional e internacional de los derechos humanos a nivel normativo Nuestra Constitucin de 1853 se inscribe en el denominado Constitucionalismo Clsico, que reconoca derechos individuales de la persona humana, como lmites al obrar del Estado (parte dogmtica) y la organizacin del Estado, caracterizada por la divisin y equilibrio entre poderes, (parte orgnica). Posteriormente, con la Constitucin Nacional de 1949 y la Reforma Constitucional de 1957, se ingres en el denominado Constitucionalismo Social, con la incorporacin de los denominados Derechos Sociales, y que conforme a nuestro art. 14 bis, refiere a los Derechos de los Trabajadores, Derechos de las Organizaciones Gremiales y Derechos de la Seguridad Social, a la Proteccin de la Familia, y el Acceso a la Vivienda Digna. Esta tendencia fue reafirmada por la reforma de 1994, al incorporar, con rango constitucional, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y la Declaracin Universal de Derechos Humanos. Del mismo modo podemos sealar la consagracin constitucional, con la reforma de 1994, de las garantas especficas de los derechos consagrados, como ser el Amparo, el Habeas Corpus, y el Habeas Data. Contemporneamente con esta segunda etapa del desarrollo constitucional nacional, a nivel internacional, y con la finalizacin de la segunda guerra mundial, se desarrolla un segundo intento de asociacin internacional de Estados, (ONU, OEA). Ambas, casi simultneamente, hicieron expreso su inters por el reconocimiento de los Derechos Humanos. As, con relacin a los tratados internacionales sobre derechos humanos, constitucionalmente jerarquizados, conforme los trminos del art. 75 inc.22 de la C.N o por decisin posterior del Congreso de la Nacional de acuerdo al procedimiento constitucional all previsto, se forman el Sistema Universal de Proteccin (compuesto por El Pacto Internacional de D. Econmicos, La Convencin para la prevencin y Sancin del Genocidio, etc.) y el Sistema Regional de Proteccin (compuesta por la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, entre otros.) La relacin entre el Sistema Nacional de Proteccin de los Derechos Humanos (conforme los trminos de la Constitucin y la legislacin nacional) y el Sistema Internacional de Proteccin (conforme los trminos de los Tratados

sobre Derechos Humanos que consagran mecanismos de contralor, y en los cuales la Argentina es parte) es de complementariedad. El sistema internacional es coadyuvante, complementario del sistema nacional de proteccin, y se torna operativo, enla medida en que el sistema nacional no resulta efectivo para la proteccin del derecho de que se trate; convencionalmente protegido, de all que, como regla, el agotamiento de los recursos internos, es un requisito de admisibilidad de la denuncia internacional. El sistema regional americano no slo cuenta con un rgano permanente de la OEA, sino adems con un rgano de carcter jurisdiccional, al cual se puede acceder por va de denuncia de la Comisin Interamericana. Por su parte, el sistema universal, cuenta por un lado, con un mecanismo de informes peridicos y por otro, con un sistema de control a travs de denuncias individuales. Finalmente recordar aqu la evolucin del sistema universal de juzgamiento de la responsabilidad individual por la comisin de delitos de lesa humanidad, genocidios, crmenes de guerra y agresin.

UNIDAD 4:DESAFIOS ACTUALES EN EL CAMPO DE LOS DERECHOS HUMANOS La reparacin: Es compensar el dao sufrido por una indemnizacin de carcter econmica. El artculo 63.1 de la Convencin Americana distingue tres tipos de reparacin: a) Garantizar al lesionado en el goce del derecho o libertad conculcados; b) que se reparen las consecuencias de la medida o situacin que ha configurado la vulneracin de esos derechos y c) el pago de una justa indemnizacin a la parte lesionada. Restitutio in integrum: Implica la restitucin a la situacin anterior, y la reparacin de las consecuencias, y el pago de una compensacin por los daos patrimoniales y extramatrimoniales incluyendo el dao moral. En el contexto del concepto de reparacin de las consecuencias, la Corte Internacional sostiene que se integra con el deber de investigar qu le corresponde al gobierno, mientras subsista la situacin de incertidumbre sobre la suerte final de la persona desaparecida. A ello debe sumarse el deber de prevenir la posible comisin de desapariciones forzadas y de sancionar a los responsables directos de las mismas y finalmente que la sentencia sobre el fondo constituye, en si misma, una forma de reparacin y satisfaccin moral de significacin e importancia para los familiares de las victimas. Por otra parte la Corte ha ordenado como medidas de satisfaccin a favor de las vctimas: la investigacin de los hechos, y la individualizacin y sancin de los responsables; la obligacin de combatir la impunidad por todos los medios legales disponibles.; el derecho a conocer la verdad sobre lo sucedido y donde se encuentran los restos de las victimas, tanto para los familiares como para la sociedad, etc. Con relacin a la justa indemnizacin sostiene la Corte Interamericana que al estar referida a la parte lesionada la misma tiene carcter compensatorio y no sancionatorio, conforme el estado actual del Derecho Internacional. A los fines del clculo del dao material, debe partirse del sueldo que efectivamente perciba la vctima y hasta si posible fallecimiento por muerte natural. Calculando para ello su haber hasta el momento de su jubilacin y de all en mas el que no hubiere correspondido como pensin y la aplicacin de los intereses. EN el caso de no existir tal ingreso efectivo de la victima, lo sustituye por el salario mnimo vigente en el Estado denunciado o como salario bsico un monto no menor al costo de la canasta alimentara bsica. El tribunal internacional distingue dos situaciones: si el beneficiario es directamente la vctima afectada de incapacidad total y absoluta el monto resultante le corresponde en su totalidad. Si en cambio, el beneficiario es un

familiar, corresponde efectuar sobre dicho monto un descuento del 25% correspondiente a gastos personales de la vctima. Cuando el monto ha sido fijado por razones de equidad y los beneficiarios eran familiares, sobre el mismo, no efectu descuento alguno. Con respecto al rubro gastos correspondientes a las averiguaciones y gestiones realizadas con el objeto de obtener informacin sobre vctimas, por razones de equidad, en el caso de no existir prueba alguna, la suma de dlares estadounidenses dos mil. Con relacin a las costas y gastos, admitindose la intervencin de la Comisin Interamericana, como parte en el proceso, la Corte neg su posibilidad de su fijacin. Posteriormente, frente a las modificaciones de su Reglamento por la Corte, el que amplio la intervencin autnoma de las victimas y sus familiares, como parte, la misma comenz a fijar costas, a favor de los representantes de las mismas Con relacin a la determinacin del dao moral o inmaterial, la Corte vincul su existencia con los padecimientos psquicos sufridos por la familia de la victima, probadas parcialmente. Posteriormente las ha vinculado con las injurias y los malos tratos sufridos por las victimas y las sufridas por los familiares de las vctimas como consecuencia de ellos. En el caso de personas dependientes de las vctimas ha sealado que el dao moral debe ser especficamente probado en su existencia. Asimismo ha considerado los efectos de profunda angustia que genera la situacin de impunidad. Si bien la Corte interamericana, ha establecido el carcter de beneficiarios, por la misma condicin de vctima o por el carcter de herederos o sucesores de este y la acreditacin de tales, tambin a sostenido que en los casos en que el estado no proporcione a toda la poblacin los elementos necesarios para tal acreditacin (identidad y filiacin) son de aplicacin para ello las reglas de la costumbre de la comunidad, partiendo de los conceptos generalmente admitidos de cnyuge, hijo y ascendiente. Que asimismo familiares y terceros vinculados con la victima pueden reclamar indemnizacin por derecho propio, pero siempre y cuando cumplan con ciertos requisitos y condiciones. La Corte ha sealado que el pago de los beneficios otorgados directamente a las victimas sobrevivientes y a familiares de las victimas, mayores de edad, deben efectuarse directamente a las mismas y si fallecen a sus herederos, en el plazo de seis meses. Igual procedimiento es aplicable con relacin a los beneficiarios de las costas y de los gastos. Si por algn motivo los beneficiarios no pudieran percibir directamente el beneficio, el gobierno deber depositar las sumas acordadas en una cuenta o depsito en una institucin bancaria solvente del pais, dentro de los seis meses y mantener dicho depsito por el plazo mximo de diez aos, a partir de dicha fecha, de no ser reclamado, quedar el beneficio e intereses devengados, los que quedaran a disposicin de estos cuando cumplan la mayoria de edad. Los pagos estarn exentos de todo impuesto, y la moneda de pago es en dlares estadounidenses o en la moneda nacional en su equivalente en la plaza de Nueva York, el da anterior al pago. Respecto al dao inmaterial: la Corte pasa considerar aquellos efectos lesivos de los hechos del caso que no tienen carcter econmico o patrimonial, solo puede ser objeto de compensacin y de dos maneras. En primer lugar mediante el pago de una cantidad de dinero o la entrega de bienes y servicios apreciables en dinero, que el Tribunal determine en aplicacin razonable del arbitrio judicial y en terminos de equidad. Y en segundo lugar, mediante la realizacin de actos u obras de alcance o repercusin pblicos que tengan efectos como la recuperacion de la memoria de las vctimas, el restablecimiento de su dignidad, etc. En los casos de desaparicin forzada de personas, ausencia de los responsables y desconocimiento del paradero de los restos mortales, ello ha ocasionado sufrimientos en los miembros de la familia y probado el grado de relacin y afecto entre la victima y los declarados beneficiarios, no es necesario probar la existencia misma del dao moral. La Corte ha reconocido la importancia de tener en cuanta determinados aspectos de las costumbres de los pueblos indgenas en america para los efectos de la aplicacin de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos LA INDEMNIZACION DE DAOS Y PREJUICIOS POR ERROR JUDICIAL.El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos hacen referencia al derecho de ser indemnizado por error judicial. Dicho error judicial debe ser establecido por un Tribunal Nacional. LA cuestin controvertida se plantea frente a la Prisin Preventiva. Conforme lo ha sostenido la CSJN la prisin preventiva es una medida cautelar que cuenta con respaldo constitucional LA CONTRADICCION EXISTENTE ENTRE DESARROLLO NORMOLGICO Y VIGENCIA EFECTIVA DE LOS DERECHOS HUMANOS. Desarrollo normolgico, entendido com la proliferacin de reconocimientos formales, tanto constitucionales, como convencionales o legales de los derechos humanos y la vigencia efectiva de estos, entendido ello como su goce efectivo por la mayoria de la poblacin. La efectividad de los derechos humanos exige abordar en conjunto, tanto las dificultades jurdicas como las estructurales que impiden o entorpecen su realizacin. La globalizacin, mas que una orden social o un nico proceso, es resultado de mltiples movimientos, en parte contradictorios, con resultados abiertos, que implican diversas conexiones local-global y local-local. En el campo particular de los derechos humanos el concepto y desarrollo de la Jusiticia Universal, puede ubicarse en este proceso de globalizacin, como un mecanismo til para la superacion de los procesos de impunidad de carcter nacional. En pocas palabras, la contradiccin entre existencia formal y vigencia efectiva de los derecho humanos, requiere de la elaboracin de estrategias, que en el contexto de globalizacin, permitan una insercin favorable a los intereses de los paises latinoamericanos y al desarrollo de un mayor grado de autonoma de los mismos, de elaboracin colectiva, en una democracia participativa. LA RELACION ENTRE DEMOCRACIA Y DERECHOS HUMANOS. Esta relacion de articulacin entre democracia y derechos humanos ha sido reconocida expresamente por la corte interamericana de derechos humanos. Guillermo ODonnell: Por rgimen democrtico entiendo uno en que el acceso a las principales posiciones de gobierno se logra mediante elecciones que son a su vez competitivas e institucionalizadas y en el que existen, durante y entre esas elecciones, diversas libertades habitualmente llamadas polticas, tales como las de asociacin, expresin, movimento y de disponibilidad de informacin no monopolizada por el estado o por agentes privados es una medicacion entre la sociedad y el Estado: consiste en un conjunto de instituciones, reglas y prcticas que regulan el acceso desde la sociedad a las mas altas posiciones en el estado. Esta definicin implica una relacion con los derechos humanos, entendidos en sentido mas estricto como derechos o libertades politicas, y en sentido mas general, como los clasicos derechos y garantias individuales.

Una definicin sustancial de la democracia segn Harold Laski aquellos que viven en condiciones desiguales (economicas, sociales y culturales) no piensan en forma igual, y que, por ende, el sentido comun de los valores y la voluntad de comprensin recproca , que son requisitos previos de la democracia, pueden quebrarse si las condiciones llegan a ser excesivamente desiguales. Una comunidad con desigualdad vive siempre temiendo divisiones intensas. La gente de la comunidad solo tendr un interes similar en la libertad, cuando tengan un interes similar en sus resultados. La libertad, no podr subsister sin igualdad. La igualdad es una condicion necesaria de la democracia y la democracia por su parte de la libertad Esta concepcin sustancial de la democracia, se vincula mucha mas ampliamente con el concepto de Derechos Humanos, y sobre todo con la efectividad, tambien, de los derechos economicos sociales y culturales, como objetivo y fin del rgimen democrtico. OTRAS CONSIDERACIONES EN TORNO DE LA DEMOCRACIA. La palabra democracia proviene del griego que significa Soberania del Pueblo. La primer aproximacin terica sobre la democracia proviene de la filosofia Aristotelica. Rosseau fue partidiario de democracia directa rechazando la representacin, pero circunscribiendola al ejercicio de la funcion legislativa. Benjamn Constant establenciendo una diferencia entre la libertad de los antiguos y la libertad de los modernos, sealaba que, si para los primeros implicaba la participacin directa de los ciudadanos en la formacin de las leyes a travs de una democracia asamblearia, para los segundos representaba la libertad individual respecto del Estado, de la que son manifestacin concreta las libertades civiles y politicas, aunque no necesariamente extendida a todos los ciudadanos. De alli que aparecen principalmente una resistencia a la democracia directa o participativa. Luego fue ganando fuerza la idea de que se podia establecer una relacion entre el Estado liberal: aquel que reconoce y garantiza derechos civiles, con la democracia parlamentaria o representativa, donde la tarea de hacer leyes no concierne a todo el pueblo(ciudadanos) reunidos en asamblea, sino a un cuerpo restringido de representantes elegidos por aquellos ciudadanos a quienes se les reconozcan los derechos politicos. De alli en mas se ha asisitido a un proceso de democratizacion. Por otra parte, una cuestion que divide a la teoria poltica contemporanea es la referida a la relacion de la democracia con la igualdad de derechos, interpretada sta como igual satisfaccin de las necesidades fundamentales, o igualdad de oportunidades o nivelacion de las riquezas, etc. Entre democracia y partidos politicos entendemos como el vehiculo a partir del cual se institucionaliza la participacin politica. Democracia es distribuir el poder. La organizacin del poder en sentido formal, encierra una contradiccin intrnseca, en su relacion con la democracia. Esto consiste en que mientras uno solo de dichos poderes tiene una organizacin de carcter horizontal(el poder legislativo), los dos restantes cuentan con una organizacin de carcter vertical, donde la voluntad presidencial o la de la Corte suprema de jusitica de la nacion, puede imponerse a la del resto de sus integrantes. la desigualdad es responsabilidad propia de los tribunales que dictaron y ejecutaron las medidas James Petras analiza el proceso de transicin democrtica en Amrica latina y seala la diferencia entre estado( como el conjnto de instituciones politicas y relaciones legales y de la propiedad) y regimen( como instituciones politicas temporales). De alli que el regimen politico depende, y se inserta dentro de los parmetros del estado; su poder y limitaciones operan dentro de ese marco de clase preestablecido. De alli que resulte pertinente hablar de Democracia Capitalista o socialista y que el cambio de regimen ( de una dictadura militar a un gobierno civil) no significa sin mas el cambio del estado( en sus relaciones de dominacion de clase) y esta faz autoritaria de las instituciones del estado, las que terminan condicionando lo que se puede hacer y lo que no. Para heinz parte de la idea de construccion de un nuevo socialismo sobre la base de la democracia participativa, consiste en la construccion de un bloque regional de poder. Los problemas basicos que hacen a la violacin de los derechos humanos, como la pobreza y la extrema pobreza son de carcter estructural y por ende exigen soluciones de igual naturaleza, que en mayor o menor grado afectaran tales relaciones estructurales. LA DEFENSA DE LA DEMOCRACIA EN LA CONSTITUCION NACIONAL. El art.36, introducido por la reforma de 1994. La constitucin propone la defensa de la democracia formal, pero se muestra indiferente frente a violaciones vinculadas con los contendidos propios del sistema, y ello se refleja cuando al dar tratamiento al derecho a la resistencia, solo se vincula con tales actos de fuerza y no con relacin a los abusos, autoritarismo o la instrumentacin de polticas de fuerte exclusin social(ilegitimidad del ejercicio) , que la teora clsica sobre el tema, ya contemplaba. En segundo lugar, la exclusiva referencia a la prohibicin de los beneficios de la conmutacin de penas o el indulto a sus autores, sin referir a la amnista, se ha interpretado que las conductas delictivas sancionadas por la constitucin no pueden ser objeto de tal beneficio, pero es evidente que al constituyente nada le costaba en dejar ello en forma expresa. Lo que el constituyente no excluyo expresamente puede considerarse como tcitamente admitido. Es criticable que el constituyente hable de la imprescriptibilidad de las acciones penales, solo al referirse a la responsabilidad de quienes usurpen funciones, y no en general. Al referirse a los usurpadores de funciones, se refiere a las correspondientes a las autoridades federales o provinciales, excluyendo al poder judicial. UNIDAD 5: EL AMBITO NORMATIVO.INTRODUCCION. PRINCIPIOS GENERALES La Declaracin de la Necesidad de la Reforma aprobada por el Congreso Nacional, que habilit la reforma de 1994, se caracteriz por imponer la prohibicin de modificar la parte dogmtica de la Constitucin hasta entonces vigente, a excepcin de los temas expresamente habilitados y que constituyen actualmente el captulo de Nuevos Derechos y Garantas (arts. 36 a 43), sancionando con la nulidad absoluta toda reforma que desconociera tal prohibicin, o que excediera los lmites de lo expresamente habilitado. Nuestra Constitucin Histrica responda a un esquema que distingua dos partes: dogmtica: Declaraciones, derechos y garantas ; orgnica : Autoridades de la Nacin. Esta caracterstica sufre una ruptura en 1994, impactan indudablemente en lo que tradicionalmente denominamos Parte Dogmtica. Mas importantes por los derechos o principios que consagran, que por la atribucin misma que conceden. En las negociaciones que concluyeron con el denominado Pacto de Olivos, y dieron baso poltica para el dictado de la Declaracin de Necesidad de Reforma, hallaremos algunas caractersticas de este proceso, constituido por un

consenso bipartidista acotado y teido de una mutua desconfianza, que desemboc en el denominado Ncleo de Coincidencias Bsicas, plagado de alternativas polticas diversas. Esta relacin entre la Declaracin de Necesidad de Reforma y la reforma misma; como esta nueva relacin entre parte dogmtica y parte orgnica de la Constitucin creo que marcan el cuadriltero de la disputa interpretativa con torno del nuevo texto constitucional. La jerarqua constitucional de los instrumentos internacionales de los Derechos Humanos. El contenido del art. 75 inc. 22 de la CN lo podemos desgranar en tres partes. 1)La primera referida a la atribucin del Congreso Nacional de: aprobar o descartar tratados concluidos con las dems naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa Sede. Y la estipulacin de que tales tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes. Esta estipulacin ha generado divergencias interpretativas, en relacin a si se ha modificado o no el art. 31 de la CN y con ello, la prohibicin contenida en la ley 24.309 (art.7). Conforme a la doctrina y la jurisprudencia predominante, se interpret el art. 31 en el sentido de dar igual jerarqua normativa a los tratados y a las leyes, siguindose la tradicin dualista de que el orden jurdico internacional y el orden jurdico nacional, constituyen dos ordenes independientes de igual jerarqua. Ello implica la posibilidad de que una ley posterior modifique un tratado anterior, lo que, de darse, representara una denuncia unilateral del tratado. La nica divergencia jurisprudencial de importancia lo constituy el fallo de la CSJN en la causa Qumica Meck en la que resolvi que, en tiempos de guerra, los tratados tenan aun mayor jerarqua que la propia constitucin. Frente a la modificacin normativa constitucional que fija el principio de supremaca de los tratados sobre las leyes, se han generado diversas interpretaciones. Para algunos autores tal modificacin es sustancial y desconoce la prohibicin de reforma de la parte dogmtica establecida por el art. 7 de la ley 24.309. Para otros no hay afectacin en los trminos del art.31 ya se porque este no establece un orden normativo y jerrquico o porque el texto reformado tan solo define una cuestin sujeta a interpretacin. Teniendo en cuenta el precedente de Ekmekdjian c/ Sofovich en el cual, la mayora de la CSJN modifico su jurisprudencial tradicional, consagrando la supremaca de los tratados sobre la leyes, con anterioridad a la reforma; parece dar razn al ltimo de los criterios interpretativos. Este criterio de supremaca general de los tratados internacionales encuentra sus fundamentos, en el art. 27 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de aplicacin a partir de 1980, que establece disposiciones de su derecho interno. Se ha denominado a esta teora Monismo Atenuado, ya que privilegia el orden internacional sobre el orden legislativo interno, pero no por sobre la CN. 2) La segunda parte esta vinculada con la jerarquizacin constitucional de determinados instrumentos internacional sobre derechos humanos. Hacemos referencia al trmino instrumentos ya que, en el mbito del Derecho internacional, las Declaraciones tienen naturaleza jurdica distinta a los Tratados- Pactos y/o Convenios. Estos ltimos son a partir de su vigencia internacional y ratificacin por el Estado Parte, obligatorios, es decir tienen carcter coactivo, y prevn instancias de control internacional de caractersticas diversas. Los primeros en cambio, constituyen en esencia un compromiso tico de los Estados miembros de la Comunidad internacional, universal o regional frente a tales derechos. Sin prejuicio de lo cual, la incorporacin de estos ltimos en idntica categora q los primeros en la CN, no resulta contradictoria en la medida en que, tales declaraciones, conforme la evolucin del derecho y la costumbre internacional, han ido adquiriendo, paulatinamente, un mayor grado de exigibilidad. El referido articulo establece que: La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaracin Universal de Derechos Humanos; la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo; la Convencin Sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio; la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial; la Convencin Sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Contra la Mujer; la Convencin Contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes; la Convencin Sobre los Derechos del Nio; en las condiciones de su vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de esta Constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos. A dicha enumeracin se incorporaron con tal jerarqua, la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas y la Convencin sobre la Imprescripbilidad de los Delitos de Lesa Humanidad y Crmenes de Guerra. Diversidad de opiniones sobre la jerarquizacion const. De determinados instrumentos internac. De derechos humanos: Hay quienes afirman que las reformas introducidas en el art.75 inc.22 y 24 vulneran los arts. 27 y 31 de la CN y la prohibicin contenida en el art.7 de la ley 24.309, al afectarse el principio de supremaca constitucional contenida en los arts. 27 y 31 de la CN. Otros autores centran la vulneracin de la parte dogmtica de la CN en el art.27. Otros rechazan tal vulneracin sosteniendo que tanto la CN como los Tratados Jerarquizados constituyen un bloque de constitucionalidad federal, con un mismo nivel jerrquico.Otros sostienen que no se ha vulnerado la prohibicin del art.7 de la ley 24.309, en la medida en que los tratados referidos no han quedado jerarquizados por sobre la propia CN. Por su parte la CSJN en los casos Monges, Chocobar y Petric ha sostenido que el examen de compatibilidad entre los Tratados jerarquizados y la CN lo efecta el Congreso Nacional al momento de la segunda votacin destinada a su jerarquizacin o la propia Convencin Constituyente al momento de incorporar el art.75 inc.22 al texto Constitucional. Las reglas de interpretacin recogidas por la Constitucin, en el sentido de que tales instrumentos jerarquizados no derogan art. alguno de la primera parte y que deben entenderse como complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos , son prima facie manifestaciones claras del constituyente, en el sentido de no afectar la supremaca constitucional consagrada en el art. 27 de la Carta Magna. Ello deja abierto diversos interrogantes referidos a la constitucionalidad de los instrumentos internacionales de derechos humanos jerarquizados y de interpretacin, vinculados con los potenciales efectos derogatorios y las relaciones de complementariedad existentes entre tales instrumentos internacionales y la parte dogmtica de la CN.

La primera de las cuestiones, ha sido resuelta por la CSJN en el sentido de que fue el propio constituyente, el encargado de analizar dicha compatibilidad, es el Congreso Nacional el que efecta dicho anlisis al jerarquizar constitucionalmente tratados internacionales de Derechos Humanos. Queda a la justicia, y en especial, a la Corte Suprema Nacional, el anlisis de la clusula interpretativa antes referida. Esta interpretacin es ideolgica, mas que normativa. Por otro lado, se ha cuestionado la jerarquizacin constitucional de tratados y convenciones, a posteriori, por el Congreso Nacional, o la posible denuncia de los mismos, previo acuerdo de ste, por entender que modifica el carcter rgido de nuestro sistema de reforma, conforme lo dispone el art.30 de la CN, ya que por ese mecanismo se posibilita modificar el texto del inc.22 del art. 75, incorporando nuevos tratados con tal jerarqua o excluyendo los existentes, a travs del Congreso, sin la convocatoria a una Convencin Constituyente. Otra parte de la doctrina constitucional sostiene que los tratados jerarquizados integran un Bloque de Constitucionalidad Federal, fuera de la CN, y por tal razn, no existe tcnicamente reforma de la CN en los trminos del art.30. Interpretacin de la frase en las condiciones de su vigencia La jerarquizacion constitucional de determinados instrumentos internacionales de Derechos Humanos en las condiciones de su vigencia, significa que habrn de tenerse en cuenta, conjuntamente con el texto del tratado de derechos humanos jerarquizados, las reservas, clusulas interpretativas y aclaraciones formuladas por el Gobiernos Argentino, al momento de su ratificacin, las que pueden ser fijadas por el Congreso Nacional al momento de su aprobacin previa. La jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sealado que ello representa, que tales instrumentos internacionales jerarquizados, deben ser interpretados en los trminos en que lo hacen los rganos internacionales de aplicacin y control. En el caso particular de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en su calidad de tribunal internacional competente para ello. 3) La tercera parte del art. 75 inc.22 de la CN. Hace referencia a los mecanismos legislativos de jerarquizacion constitucional futura de otros tratados de D.H. , como a su posible desjerarquizacin, a travs de aprobacin legislativa de su denuncia. El voto afirmativo de los dos terceras partes del total de los miembros de cada Cmara. Alguna posicin doctrinaria ha sostenido que, a pesar de no estar expresamente contemplado en el sistema en anlisis, si se produjera la modificacin o reforma de un tratado ya jerarquizado, debera recurrirse al mecanismo all dispuesto para volver a jerarquizarlo. Hay que considerar dos situaciones, la primera codificacin o reforma de un tratado de derechos humanos jerarquizado en el sistema internacional en que ha tenido origen. Tales modificaciones se producen a travs de nuevos tratados denominados Protocolos Facultativos, ya que los mismos estn sujetos al mismo tramite de ratificacin por el Poder Ejecutivo, en el mbito internacional, y conforme al mecanismo dispuesto por el propio protocolo facultativo, y finalmente podr ser jerarquizado constitucionalmente, por una nueva ley, por el Congreso Nacional. La aprobacin en el mbito internacional de un protocolo de reforma o ampliacin del tratado original, no genera automticamente obligacin alguna al Estado, hasta tanto no resuelva hacerse parte en l. La segunda cuestin esta vinculada a las condiciones de su vigencia, sta incluye las reservas, declaraciones interpretativas y manifestaciones efectuadas por el gobierno nacional al momento de proceder a su ratificacin internacional. Estas reservas, si bien no pueden ser ampliadas con posterioridad a la ratificacin, s pueden ser retiradas en el futuro. sta cuestin es, producido el retiro de alguna o de todas las reservas formuladas al momento de la ratificacin inicial del tratado y vigentes al momento de su jerarquizacion constitucional por el Congreso Nacional. Ellos requerira un nuevo acto legislativo de jerarquizacion ? No, ya que no se ha modificado el tratado, sino que han variado las condiciones de su vigencia, por ello, dicha variacin modifica las condiciones de su vigencia a partir del retiro de las reservas en el mbito internacional, y conforme los procedimientos convencionalmente establecidos. Por ultimo, teniendo en cuenta que las reservas resultan admisibles, en la medida en que no sean incompatibles con el objeto y fin del tratado, puede resultar que un rgano jurisdiccional internacional as lo declare, restndoles validez, ante lo cual, dicha reserva quedara excluida, y no podr seguir siendo considerada como condicin de vigencia del mismo. El principio de igualdad ante la ley Histricamente, el principio de igualdad lo podemos asociar con las ideas liberales europeas, y principalmente con la Revolucin Francesa de 1789 y la Declaracin de los Derechos y Deberes del Hombres y del Ciudadano. Se encuentra enunciado en el art. 16 de la CN, y ha sido interpretado por la CSJN en el modo siguiente: La igualdad a que alude la CN importa la obligacin de tratar de un modo igual a los iguales en iguales circunstancias, pero no impide que la legislacin contemple de manera distinta situaciones que considera diferentes, con tal de que el criterio de distincin no sea arbitrario o responda a un propsito de hostilidad a personas o grupo de personas determinados o no obedezca a propsitos de injusta persecucin o indebido beneficio, sino en una causa objetiva para discriminar o que se trate desigualmente a personas que estn en circunstancias de hecho esencialmente equivalentes Se asienta fundamentalmente en la razonabilidad de las circunstancias de hecho que dan pie a determinado tratamiento legislativo, y como consecuencia de ello, justifican la exclusin de otros, considerados razonablemente en circunstancia de hecho, distintas. Por ello se ha afirmado que esta igualdad no representa consagrar el igualitarismo, es decir, que todos, sin distincin, sean tratados de igual formador la ley. Bidart Campos adverta, antes de la reforma de 1994, que la realizacin de este principio exige a) Que el Estado remueva los obstculos de tipo social, cultural, poltico y econmico que limitan de hecho la libertad y la igualdad de todos los hombres; b) que mediante esa remocin exista un orden social y econmico justo, y se igualen las posibilidades de todos los nombres para el desarrollo integral de su personalidad y c) que a consecuencia de ello, se promueva el acceso efectivo al goce de los derechos personales por parte de todos los hombres y sectores sociales. A lo que el referido autor denomina igualdad Jurdica, superador de la llamada igualdad ante la ley , lo cierto es que , a partir de la reforma citada este principio, con tales alcances, ha quedado consagrado a partir de la complementariedad de la igualdad ante la ley del art. 16, con el de igualdad real de oportunidades y de trato establecido en el art. 75 inc. 23. Art. 16.- La Nacin Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: no hay en ella fueros personales ni ttulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los empleos sin otra condicin que la idoneidad. La igualdad es la base del impuesto y de las cargas pblicas. Art. 75.- Corresponde al Congreso:

23. Legislar y promover medidas de accin positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta Constitucin y por los tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de los nios, las mujeres, los ancianos y las personas con discapacidad. Dictar un rgimen de seguridad social especial e integral en proteccin del nio en situacin de desamparo, desde el embarazo hasta la finalizacin del perodo de enseanza elemental, y de la madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia. El principio de no discriminacin A nivel constitucional, el principio de no discriminacin aparece consagrado en el art.43 al afirmar la procedencia de la accin de Amparo contra cualquier forma de discriminacin y en el art. 75 inc. 19, tercer prrafo, la que al referir a las leyes de organizacin y de base de la educacin, las que deben asegurar la igualdad de oportunidades y posibilidades sin discriminacin alguna . Por otra parte en los instrumentos internacionales sobre derechos humanos constitucionalmente jerarquizados (art.75 inc.22)hallamos definiciones vinculadas con este principio, que contienen un eje en comn, pero que a su vez, resultan diversas respecto a la enumeracin explicita de las circunstancias de hecho que quedan censuradas a los fines de la aplicacin del principio de igualdad ante la ley, de all, que podamos afirmar una relacin de complementariedad de ambos principios, por el cual, este no puede ser constitucionalmente interpretado, sin el correlato del de no discriminacin. Entre dichas definiciones, podemos ubicar aquellas cuya enumeracin expresa es restrictiva, como la Declaracin Americana sobre los Derechos y Deberes del Ciudadano (art.2) que refiere a la raza, el sexo, el idioma o el credo. Otras de carcter intermedio, como el de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (art.1.1) que hace referencia a la raza, color, sexo, idioma, religin. Opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, la posicin econmica o el nacimiento. Finalmente tenemos aquellas que lo hacen con un criterio extensivo, como la Convencin de los Derechos del Nio (art.2) que incluye los impedimentos fsicos, y hace tambin referencia a sus padres o sus representantes legales. Dentro de los Tratados Jerarquizados encontramos dos que refieren especficamente al tema de la discriminacin que con la Convencin para la Eliminacin de toda forma de discriminacin racial y la Convencin para la Eliminacin de toda forma de discriminacin contra la mujer, abordan mas ampliamente estas dos formas de ejercicio de la discriminacin. As se refiere a toda distincin, exclusin, restriccin o preferencia que tenga por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos humanos y libertades fundamentales, en las esferas poltica, econmica, social, cultural y civil o en cualquier otra esfera . Frente a tal diversidad de definiciones entendemos que, por aplicacin del Principio de Progresividad y Pro-Homine corresponde adoptar aquella que mas ampliamente protege la vigencia efectiva de los Derechos Humanos, es decir, que con mayor extensin: excluye expresamente circunstancias de hecho legitimas del tratamiento legislativo diferente; que mas ampliamente enumera actos y efectos no deseados; y que, en definitiva, protege al ser humano de la discriminacin. Otro tema que ha generado preocupacin doctrinaria, es el vinculado con las acciones positivas, que consagra el art.37 en particular vinculado con el ejercicio de los derechos polticos, y el art. 75 inc. 23, en relacin con los nios, las mujeres, los ancianos y las personas con discapacidad, es decir, con aquellos que se reconoce, como grupos vulnerables. En primer lugar hay que distinguir discriminacin y acciones positivas, y no hablar de discriminacin positiva o inversa, porque el termino discriminacin, se vincula con las situaciones gravemente negativas y profundamente dramticas, que le dan claramente un contenido negativo. A su vez hay q distinguir que, el acto discriminatorio esta destinado, a excluir o restringir la titularidad o el goce de determinado derecho por las circunstancias de hacho que enumera. La accin positiva, en cambio, tiene una funcin opuesta, la de incluir o ampliar la titularidad o goce efectivo de determinado derecho. Las que adems adquieren sustento constitucional, en la medida en que estn destinadas a operar sobre situaciones discriminatorias vigentes en la vida social, y en medida en que stas perduren. Por otra parte su razonabilidad podr controlarse judicialmente, tomando en consideracin la relacin existente entre la situacin discriminatoria que se pretende abordar y los medios utilizados, por el legislador, para ello. Por otra parte, tales acciones positivas pueden generar el efecto inverso al buscado, es decir, fortalecer los parmetros culturales que se pretenden combatir. Para contestar a ello cabe abordar la cuestin desde dos perspectivas. Por un lado, la obligacin del Estado de erradicar la discriminacin, en cuyo contexto, las acciones positivas son una de las estrategias legislativas validas para ello, se constituye en uno de los medios posibles, pero no el nico, conforme se desprende de las referencias transcriptas pertenecientes a la Convencin para la Eliminacin de Toda Forma de Discriminacin contra la Mujer, y que el Estado debe desarrollar en conjunto. Los cambios culturales necesarios para erradicar la discriminacin, relacionan dialcticamente la accin especfica del gobierno con la de organizaciones sociales que hacen conscientes el carcter discriminatorio de determinadas conductas y la necesidad de su cambio, para generar las transformaciones sociales y culturales imprescindibles. Es decir que cabe analizar las acciones positivas dentro de un contexto ms general sobre el problema para que adquieran un carcter transformador. Podemos referirnos aqu a la creacin, por ley 24.515, del Instituto Nacional contra la Discriminacin, la Xenofobia y el Racismo, que tiene como funcin recibir consultas, y denuncias de quienes se consideren victimas de actos discriminatorios y la elaboracin de polticas nacionales y medidas concretas para combatir la discriminacin, la xenofobia y el racismo, impulsando y llevando a cabo acciones con tal fin. Un criterio jurisprudencial concordante lo encontramos en el fallo de la CSJN Milone Juan A. c/Asociart SA ART en el cual confirma el carcter de grupos tradicionalmente postergados a los enumerados en el art. 75 inc. 23, y donde hace efectivo el principio de progresividad en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, en el sentido de una una mejora continua de las condiciones exigentes y vincula los derechos consagrados en el art. 14 bis de la CN con las disposiciones del art.75 inc. 23, en el caso de personas con discapacidad. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin abord el tema de la discriminacin en los autos Comunidad Homosexual Argentina . Dicho fallo, por el cual se deneg el reconocimiento de la Personera Jurdica a dicha asociacin, adoptado por mayora, ha generado posiciones doctrinarias diversas. Los criterios de la mayora se fundan en que la negacin de la Personera Jurdica no se debe a la condicin de homosexuales de los peticionantes sino en el objeto de identidad que se pretende crear; que ello no vulnera el principio de la igualdad ante la ley al estar

fundado el tratamiento distinto en una causa objetiva; y por no constituir una restriccin arbitraria que de algn modo restrinja o menoscabe el pleno ejercicio, sobre bases igualitarias, los derechos y garantas fundamentales reconocidos en la Constitucin; en la ausencia del bien publico exigido por el art. 33 del Cdigo Civil. Los criterios de la minora se fundan en el derecho de la proteccin de las minoras, que se induce de los dispuesto en los arts. 16 y 19 de la CN, en la legitimidad a organizarse de grupos de personas que pueden resultar afectadas en su dignidad, lo que merece proteccin constitucional; una discriminacin fundada en la diversidad de ciertos comportamientos sexuales resulta inequitativa al ser solo justificable por remisin a las aparentes preferencias de la mayora; que nuestro orden jurdico no autoriza forma alguna de discriminacin en razn de las ideas, preferencias, identidades, tendencias u orientaciones en materia sexual, siempre que las practicas que se sigan no afecten derechos de otros. La reglamentacin de los derechos Existe una intima relacin entre el art. 14 de la CN, que establece que el goce de los derechos consagrados lo es conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio, y el art.28 que tales leyes reglamentarias no podrn alterar los derechos reconocidos. La primera conclusin de ello, es que los derechos reconocidos no son absolutos, sino que pueden ser objeto de reglamentacin razonable. La ley no slo puede estar destinada a la restringir razonablemente los derechos, sino tambin desarrollarlos y expandirlos. No resulta ocioso recordar, al respecto, lo resuelto por la Corte I.D.H prrafo 35, en el sentido de que la restriccin de los derechos debe provenir nicamente de una ley del Poder Legislativo democrticamente elegido, en ejercicio de sus facultades constitucionales, y promulgadas por el Poder Ejecutivo, y ceida al bien comn, es decir, una ley en sentido formal, sin que ello no impida el ejercicio de la delegacin legislativa, en la forma constitucionalmente habilitada. Ello hace al principio de legalidad o del debido proceso adjetivo o formal. El principio de razonabilidad surge de la elaboracin doctrina y jurisprudencial del art. 28 el que es de carcter operativo, y establece un limite de no alteracin, tanto de las Declaraciones, como de los Derechos y las Garantas establecidas en la Constitucin, y que obliga tanto al Poder Legislativo, al Poder Ejecutivo y al Poder Judicial, en el ejercicio de sus atribuciones propias, constitucionalmente discriminadas. Tambin se lo denomina debido proceso. Las pautas de razonabilidad han sido desarrolladas, principalmente por la jurisprudencia de la CSJN, vinculadas con la interpretacin del trmino alterar contenido en el referido art. 28. A dicho respecto, ha sostenido reiteradamente que las cuestiones vinculadas con la oportunidad, conveniencia o eficacia de las normas es ajena al control judicial, y su evaluacin propia de los poderes polticos del Estado. Podemos enuncias con carcter general, que la pauta de razonabilidad, consiste en la proporcionalidad entre medios y fines de la ley. Aunque tambin la CSJN en el mismo fallo en el que enuncia este criterio, tambin refiere a otro, a la exigencia de una relacin de causalidad entre el medio elegido y el fin perseguido por la ley. El primero constituye un standard mas estricto de razonabilidad (la relacin debe ser de proporcionalidad) y el segundo, mas laxo (basta que entre medios y fines exista algn tipo de relacin). La relacin de proporcionalidad exige ingresar en el anlisis de la ponderacin entre los beneficios y ventajas para el inters general y los perjuicios sobre los bienes o valores en conflicto. La relacin de causalidad, en cambio, centra su anlisis sobre la idoneidad del medio elegido con relacin al fin perseguido por la norma. Tambin hay autores que refieren a una razonabilidad axiolgica, es decir, que la norma tenga una cuota bsica de justicia intrnseca o de razonabilidad externa, es decir que la norma debe ser coherente con el plexo de valore4s que tiene el ordenamiento jurdico: orden, paz, seguridad, poder, solidaridad, cooperacin, y que no debe contradecir en forma notable. Art. 14.- Todos los habitantes de la Nacin gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio; a saber: de trabajar y ejercer toda industria lcita; de navegar y comerciar; de peticionar a las autoridades; de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino; de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa; de usar y disponer de su propiedad; de asociarse con fines tiles; de profesar libremente su culto; de ensear y aprender . Art. 28.- Los principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos, no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio. El poder de la polica. Se denomina Poder de Polica a la facultad reglamentaria del Congreso. No se trata, de una funcin administrativa o cargo del Estado, aunque algunos autores discrepan al sealar que tambin corresponde a una funcin administrativa consiste en aplicar las normas reglamentarias de los derechos personales, en los casos concretos. Por ultimo algunos autores han criticado la denominacin por innecesaria. Nosotros adoptaremos el criterio de referencia mas especifico, es decir, como facultad reglamentaria de los derechos consagrados por la CN a cargo del Congreso Nacional. En materia de poder de polica podemos individualizar dos criterios: el restringido o continental: que funda el poder reglamentario legislativo en razones de orden, salud, moralidad, y seguridad y sabidura publicas. Se corresponde con las ideas liberales clsicas, de intervencin mnima del Estado, en especial, en el desarrollo de la vida econmica del pas. Y el criterio extensivo o americano: que justifica la reglamentacin legislativa realizada en defensa del inters pblico, el bien pblico o el bienestar general. Este es el criterio q se ha impuesto, y que , con matices, ha evolucionado hasta la actualidad. La reglamentacin de los derechos frente a la emergencia . Podemos definir emergencia como aquella situacin que genera una crisis de magnitud y gravedad extraordinarios, ya sea esta poltica, social y/o econmica, y que obligan a poner en ejercicio aquellos poderes reservados para proteger los intereses vitales de la sociedad. En dicho contexto, se ha afirmado que problemas extraordinarios exigen de soluciones excepcionales, las mimas deben enmarcarse en el espeto a la CN, y en especial de los derechos en ella consagrados. Pero conforme lo ha sostenido la CSJN el inters particular, aunque puede verse perturbado por medidas de emergencia, debe ceder ante el general, ante una situacin de grave necesidad . Esto representa en la practica, una potestad restrictiva mas enrgica de los derechos por parte de los poderes pblicos (Legislativo o Ejecutivo), y criterios mas laxos de razonabilidad para evaluar la relacin entre medios empleados y fines perseguidos por el legislador. Parte de la doctrina habla de una dispensa de la CN, as ha expresado la CSJN: la imperiosa necesidad de afrontar sus consecuencias justifica una interpretacin mas amplia de las facultades atribuidas constitucionalmente al legislador, de modo tal que ante acontecimientos extraordinarios, el ejercicio del poder de polica atribuido constitucionalmente al Congreso permita satisfacer las necesidades de una comunidad hondamente perturbada, y que, en caso de no ser atendida, comprometeran la paz social y el inters general, cuya custodia constituye uno de los fines esenciales del Estado Moderno . Y por otra parte expresa: La necesidad de atender a las circunstancias

existentes al momento de emitir el pronunciamiento no permite concluir que haya sido ilegitima la regulacin emanada del plexo normativo que se atacan ni tampoco que aniquilo el derecho de propiedad de los actores. Es claro que mientras en tiempos de normalidad constitucional, el limite reglamentario pasa por la no alteracin de los derechos, en tiempo de emergencia constitucional, para por el no aniquilamiento de los derechos. Con respecto a las referencias especificas contenidas en la Constitucin y vinculadas con la emergencia, hay quienes circunscriben como nica situacin de emergencia constitucional al Estado de Sitio (art.23 CN) u otros adems, refieren al Estado de Guerra y a las situaciones de necesidad y urgencia. La situacin de emergencia del art. 23 es la nica descripta claramente en el texto constitucional, mientras que, en el caso del Estado de Guerra slo refiere a su declaracin, y con respecto a los decretos de necesidad y urgencia, slo se hace una referencia genrica a Circunstancias excepcionales y a por razones de necesidad y urgencia , que denotan una imprecisin. A los fines de habilitar el derecho de emergencia, la CSJN ha establecido una diversidad de requisitos: que medie una autntica situacin de emergencia. Que la ley persiga la satisfaccin del inters publico. Que los remedios utilizados para la emergencia sean propios de ella y utilizados razonablemente. Y que la ley sancionada se encuentre limitada en el tiempo y que el trmino fijado tenga relacin directa con la exigencia en razn de la cual fue sancionada. La situacin de emergencia ha dado origen, desde el Congreso Nacional, al dictado de las llamadas leyes de emergencia, y desde el Poder Ejecutivo Nacional, al dictado de los llamados decretos de necesidad y urgencia. El fundamento de las leyes de emergencia es la necesidad de remediar situaciones de gravedad que obligan a intervenir en el orden patrimonial, fijando plazos o concediendo esperas, como formas de hacer posible el cumplimiento de obligaciones, atenuando su gravitacin negativa sobre el orden econmico e institucional y la sociedad en su conjunto. Respeto a los denominados Decretos por razones de necesidad y urgencia parte de la doctrina los ha criticado denominndolos construcciones paraconstitucionales y sindicandolas como verdaderos Decretos.Leyes (Ekmekdjian). Otros les han dado un apoyo, fundando el derecho de emergencia en el art.33 de la CN condicionando su ejercicio al principio de restrictividad, es decir, cuando no es posible resolver la emergencia dentro del marco constitucional normal ( Sags). Y otros lo han defendido mucho ms abiertamente, como un instrumento de gobernabilidad , siendo sta la suprema ley de la tierra para cualquier pueblo, lo que hace preferible su regulacin constitucional ( Quiroga Lavi ). Cabe sealar que, conforme con los dispuesto en el art.99 inc.3 de la CN, tales decretos estn sujetos a los siguientes condiciones: a) que por circunstancias excepcionales resultara imposible seguir las trmites ordinarios previstos para la sancin de las leyes. La rigidez del precepto, interpretado en sentido estricto, torna la atribucin en excepcionalsima. Por otra parte las circunstancias excepcionales a las que refiere el texto constitucional son de difcil hallazgo. Esta interpretacin estricta del precepto no es la que ha predominado en la jurisprudencia de la CSJN, en general, se ha centrado en analizar si, conforme su criterio, existe o no la situacin de emergencia. b) la norma exige razones de necesidad y urgencia para su dictado. Si bien en la jurisprudencia de la CSJN en alguna ocasin se rechaz la procedencia de dichos decretos por ausencia de la situacin de emergencia, y en otro caso no considero como requisito de validez tal situacin de emergencia, lo cierto es que, en general, la referida jurisprudencia ha ido avanzando hacia su reconocimiento, evaluando para ello, no slo los efectos internos, sino tambin, su repercusin internacional. Si bien en la doctrina constitucional existe conciencia de una agudizacin de las situaciones de crisis, ya he sealado que para algunos constituye una advertencia a tener en cuenta para fortalecer el sistema de normalidad constitucional y para otros justifica la contitucionalizacin de esa situacin, a travs de la incorporacin de los decretos por razones de necesidad y urgencia. De continuarse con esta poltica, los cimbronazos cclicos y las emergencias consecuentes no cesaran, mas aun, sus efectos negativos podrn incrementarse. Y con ello, paulatinamente, habr de irse imponiendo, cada vez mas, una visin de la constitucin desde la emergencia. Considero que hoy, como en todo tiempo, la constitucin no solo requiere de una defensa jurdica, sino tambin poltica, que afiance el proyecto institucional que encarna y permita la efectiva defensa y efectividad de sus preceptos, y no exclusivamente su perdurabilidad o la del Estado Argentino. c) Adems, el art. 99 inc.3 exige como requisito que el Derecho por razn de necesidad y urgencia sea suscripto por la notalidad de los miembros del gabinete de ministro y el jefe de gabinete de ministro . Este requisito, si bien pretende otorgarle a dicho derecho un alto nivel de consenso a la decisin del ejecutivo, su eficacia es relativa, ya que, si bien estable la Constitucin la co-responsabilidad de todos los ministro que lo suscriben al igual que la del jefe de gabinete ante el Congreso Nacional; lo cierto es que, en la prctica, la oposicin de alguno de ellos a tal acto, puede el Presidente de la Republica resolverla a travs de la facultad de designacin y remocin de los mismos que ejerce por si solo. d) finalmente, y con el pretendido objetivo de dar rpida intervencin al Congreso de la Nacin, titular natural de la atribucin legislativa ejercida por el referido decreto, y evitar as el empero de los hechos consumados, se prev la remisin del respectivo decreto por el Jefe de Gabinete a la consideracin de la Comisin Bicameral Permanente del Congreso Nacional, en el plazo de diez das, la que en igual plazo deber elaborar su dictamen, y elevaron al plenario de cada Cmara, para que ste le d inmediato tratamiento. Adems dispone que una ley especial sancionada por la mayora absoluta del total de miembros de cada Cmara regule el trmite y los alcance de dicho control legislativo. Aqu ha sido el Poder Legislativo quien ha defeccionado en la prctica en el ejercicio efectivo y perentorio de la atribucin de control otorgada constitucionalmente, demorado: la sancin de la ley, la constitucin de la Comisin Bicameral permanente y el control efectivo de tales decreto. En la prctica, las convalidaciones legislativas de tales decretos se efectuaron en la ley general de presupuesto, lo que refleja, la ausencia de una discusin especfica del tema, y una distorsin de los mecanismo constitucionales. E) Finalmente contiene lmites en razn de la matera para el dictado de los referidos decretos, que son: la prohibicin de abordar materia penal, tributaria, sobre el rgimen de los partidos polticos y materia electoral. Como puede apreciarse es mnima dicha limitacin, si tenemos en cuenta, adems, que las dos ltimas hacen sobre todo al inters primario de los propios partidos polticos, que al inters general de la comunidad. Consideramos que la reforma de 1994 ha constitucionalizado una nuevo tipo de excepcionalidad institucional, caracterizado por la falta de una definicin clara de lo que debe entenderse por razones de necesidad y urgencia, a contrapelo de la tradicin constitucional que emana del art. 23, habilitando as el poder poltico o al poder judicial, a hacer una amplia y variada evaluacin de lo que ello implica, y permitiendo, en consecuencia, una afectacin de los

derechos humanos, sin limites preciso, que habilita afirmar a la CSJN, que o nico que esta prohibido es su aniquilamiento . Los estados de excepcionalidad institucional EL Estado de Sitio: es el instituto previsto por la CN, a fin de afrontar la emergencia poltica, que por sus caractersticas, encuadre en l descripcin normativa contenida en al art. 23 de la CN. En primer lugar, el referido art. habilita la declaracin del Estado de Sitio, en los casos de conmocin interior o ataque exterior que pongan en peligro el ejercicio de esta Constitucin y de las autoridades creadas por ella. La referencia a conmocin interior o ataque exterior, dejan claramente planteada la gravedad de los hechos que pueden motivarlo. No se trata de disturbios aislados, sino de una seria de actos sistemticamente ejecutados que conmuevan seriamente la paz y la convivencia social, o a un ataque exterior en ejecucin. Excluyen el peligro o la amenaza de conmocin interior o ataque exterior, refiriendo a una situacin efectiva y concreta, exigencia que se refuerza por la exigencia de razonabilidad que debe existir entre las causas que lo motivan y las restricciones a los derechos y garantas que se formulan. En segundo lugar, su carcter restrictivo se afirma con la definicin del constituyente sobre el espacio territorial que abarca su declaracin. Dice que el mismo lo ser en la provincia o territorio donde exista la perturbacin al orden. Es decir, que lo habilita, en relacin a la parte del territorio donde efectivamente los hechos conmocionantes tienen lugar o donde su influencia efectiva se puede hacer sentir, no quedando habilitada, su generalizacin a todo el territorio de la Nacin. En tercer lugar, en el caso de conmocin interna tal declaracin debe ser realizada por el Congreso de la Nacin. Durante el receso del mismo puede ser efectuada por el Poder Ejecutivo Nacional, pero dicha declaracin corresponde que se posteriormente aprobada o desechada por el Congreso Nacional. La reforma constitucional de 1994, al ampliar el periodo de sesiones ordinarias del Congreso, entre el 1 de marzo y el 30 de noviembre de cada ao, indirectamente ha restringido esta atribucin del ejecutivo, que ahora exclusivamente puede ejercer entre el 1 de diciembre y el 28 o 29 de febrero, con lo cual se ha afianzado efectivamente la potestad legislativa sobre la ejecutiva en el tema. En el caso de ataque externo dicha atribucin le corresponde al Poder Ejecutivo con acuerdo del Senado de la Nacin. Por imperio del art. 27 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, jerarquizada constitucionalmente, tambin se ha incluido como requisito que tal declaracin se efectu por el tiempo estrictamente limitado a las exigencias de la situacin, por lo cual, debe realizarse por un tiempo limitado, debe ser especificado en la declaracin, sin perjuicio de su eventual renovacin, por quien se encuentre habilitado para ello. Sin perjuicio de los trminos estrictos en que se encuentra redactado el art. 23, fueron muy diferentes los motivos que, en la practica institucional argentina, se han alegado, para declarar el Estado de sitio: Agitacin popular; huelgas portuarias; para enfrentar la revolucin radical de 1905; por el asesinato de Ramn L. Falcn; para prevenir posibles desmanes y atentados durante los festejos del Centenario; por insurgencia armada o por la violencia desatada por el Terrorismo, por muchas ocasiones el Estado de Sitio fue montado desde el Poder del Estado APRA la persecucin ideolgica, como lo fue en le poca Conservadora, para perseguir y reprimir a los Anarquistas y Socialistas, con Ley de Residencia y de Defensa Social, incluid. O a organizaciones sociales, sindicatos y partidos polticos, durante la vigencia del instituto en las dictaduras militares, y muy especialmente, en la iniciada en 1976. La prolongacin en el tiempo de Estado de Sitio ha sido un caracterstica que ha ido acentundose, hasta llegar a la declarada en 1974, que fue definitivamente levantada en septiembre de 1983, pocos das antes de las elecciones generales. Los efectos que genera tal declaracin el art. 23 seala que la misma trae como consecuencia, en el mbito territorial que abarca la declaracin, la suspensin de garantas. A dicho respecto hay que sealar, en primer lugar que, conforme surge de la prctica constitucional anterior, y del texto actual del art. 27 de la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos, el termino garantas utilizado en el art.23, involucra tanto a sta, como a los derechos consagrados constitucionalmente, con la limitacin de la inderogabilidad dispuesta en el mencionado art. de la CADH, referidos a los derechos reconocidos en los arts. 3, 4, 5, 6, 9, 12, 17, 18, 19, 20 y 23 y las garantas indispensables para la proteccin de los mismos, vigentes temporalmente, desde la ratificacin de la Convencin en 1984m y reforzada en su imperio, a partir de su jerarquizacion constitucional en 1994. Por otra parte, una limitacin genrica a esta suspensin se encuentra contenida en el art. 27.1 de la CADH, al establecer que las mismas debe ser ajustada a las exigencias de la situacin, lo que determina que la juridicidad de los derechos y garantas efectivamente suspendida depender, entonces, del carcter, intensidad, profundidad y particular contexto de la emergencia, as como de la proporcionalidad y razonabilidad que guarden las medidas adoptadas respecto a ella Adems concluye, que las galanas necesarias q que hace referencia la ltima parte del art. 27.2 de la C.A.D.H., refiere a la vigencia de las consagradas en el art. 7.6 (Habeas Corpus) y 25.1 (Acceso a la justicia) del mismo cuerpo normativo. Ello fue precisado posteriormente con la Corte I.D.H en el sentido de que deba entenderse por garants indispensables: el Habeas Corpus, el Amparo o cualquier otro recurso efectivo; aquellos procedimientos judiciales inherentes a la forma democrtica representativa de gobierno, previstos en el derecho interno de los Estados Parte y que dichas garantas deben ejercerse dentro del marco y segn los principios del debido proceso legal, recogidos por el art. 8 de la Convencin. Si bien el criterio general de las presentes opiniones ha sido recogido por el art. 43 de la Constitucin Nacional al habilitar la procedencia del habeas corpus, durante la vigencia del Estado de Sitio, lo cierto es que las mismas traslucen un criterio ms amplio y general, de acceso a la justicia, que considero debe primar por imperio de la interpretacin dada por la CSJN al enunciado constitucional en las condiciones de su vigencia, y el carcter de complementariedad de la parte dogmtica que el mismo precepto contiene con relacin a los tratados jerarquizados, como por aplicacin del criterio interpretativo que la propia convencin contiene en su art. 29 .a. b. Que asimismo, y con relacin a la extensin del control judicial, la ley 23.098 (art. 4 inc.1) incorpor la posibilidad de examen judicial de la legitimidad de su dictado, a pesar de la tradicional jurisprudencia adversa sobre la cuestin que la califica como no justiciable, de la CSJN. La propia Corte, frente a la interpretacin que deba drsele al art.4 inc. 1 de la ley23.098, sta manifest que tal control de legitimidad deba ceirse a los precedentes del mximo tribunal, y estar referida exclusivamente al cumplimiento de los requisitos de competencia y formalidades extrnsecas de la ley o decreto, o las referidas al requisitos de fijacin de plazo o de lugar de vigencia de tal declaracin y debindose limitar, el examen de razonabilidad, a la orden de arresto que la mayora admiti sobre la base de explicaciones, de carcter general, dadas por el Gobierno.

Precedentes de la propia Corte, autorizan el examen de la relacin de razonabilidad existente entre la garanta afectada y los motivos que determinaron el estado de sitio, como de la proporcionalidad entre la medida adoptada y los fines perseguidos, tanto al momento de la declaracin como al de la detencin. Finalmente, a fin de que la declaracin de Estado de Sitio en el pas, pueda ser alegada antes los rganos de contralor interamericano, la Convencin Americana exige que tal situacin sea comunicada inmediatamente a los restantes Estados Partes, por intermedio del Secretario General de la OEA, al igual que el momento de su cese. Ingresando en el anlisis de los derechos objeto de suspensin, Quiroga Lavi efecta un pormenorizado anlisis de los derechos suspendibles y de los criterios de razonabilidad elaborados por la CSJN. As el derecho de reunin, en la medida en que esta pueda contribuir al mantenimiento, expansin, excitacin o agravamiento de la conmocin interior; la libertad de prensa, en la medida en que se trate de publicaciones insurreccionales o perturbadoras de la seguridad nacional: el derecho de asociacin, en las medida en que sus actividades tienen a producir perturbaciones de orden publico: el ejercicio de la libertad sindical, en la medida en que se compruebe el uso de sus instalaciones para actividades subversivas; la defensa en juicio, en la medida de entender que el arresto no constituye una pena o el derecho de huelga, vinculndola con actividades subversivas. Estas limitaciones deben ser examinadas con el criterio restrictivo ya expuesto, que emerge del anlisis armnico del art. 43 y 75 inc. 22 de la CN, el art. 27 de la C.A.D.H y la jurisprudencia de la Corte J.D.H, que por ejemplo no admiten restriccin alguna de las garantas mnimas consagradas en el art. 8 de la C.A.D.H, en relacin con las garantas necesarias que asegura la propia Convencin en su art. 27.2. Las facultades del Presidente de la Repblica durante su declaracin, el art. 23 refiere que, respecto a las personas, su poder se limitara a arrestarlas o trasladarlas de un punto a otro de la Nacin. Adems, le prohbe condenar por si o aplicar penas, con lo cual queda excluida la posibilidad de ejercer facultades propias del Poder Judicial. Es una facultad propia y exclusiva del Presidente que no puede ser delegada, lo que exige para ello la emisin del correspondiente decreto de detencin, den asimismo fijar el lugar de detencin y su eventual traslado, a fin de garantizar el adecuado control y conocimiento, tanto de los motivos, como del lugar de alojamiento, a tenor de que las garantas bsicas en materia penal no pueden ser suspendidas, y resultan de clara aplicacin analgica y adems, deben serlo en lugares distintos y separados de los procesados y condenados. Por ello su declaracin es competencia federal, ya que slo el Presidente de la Repblica est facultado para detener y trasladar personas, y por aplicacin de la regla general de distribucin de competencias adoptada por el art. 121 de la CN, no pudiendo ejercer dicha potestad los gobiernos de la provincia. La limitacin temporal de la declaracin garantiza aqu la razonabilidad de la detencin excepcional, para que la misma no se transforme en una verdadera pena, conforme ha sucedido en determinadas oportunidades en nuestro pas, a tenor de que su cese representa la inmediata libertad del as detenido. Ello veda tambin a que, si la persona ha sido previamente sometida a proceso por hechos que puedan tener vinculacin con los motivos dados para la declaracin de Estado de sitio, y es absuelta, sobreseda o decretada su libertad por falta de merito, posteriormente sea sujeta a detencin por aplicacin de este instituto de excepcin. En el caso de hacer uso el presidente de esa facultad, ello no le impide a que, aun vigente el Estado de sitio, ponga a disposicin del Poder Judicial a la misma, para que ste resuelva en definitiva. Finalmente, la persona privada as de su libertad tiene el derecho de opcin de salir del territorio nacional. Este derecho, una vez ejercido, es de cumplimiento obligatorio por parte del Poder Ejecutivo. Dicha obligatoriedad se compadece con el carcter excepcional de la detencin. Adems, de no ser as, conforma tambin ha sucedido cuando entre 1976 y 1983 la dictadura militar reglament el derecho transformando su concesin en optativa para el Estado, se corre el riesgo cierto de que la detencin se transforme en una pena, lo que est vedado expresamente por la Constitucin. La excepcionalidad del instituto y de las facultades presidenciales, y de no constar expresamente en el texto constitucional la prohibicin de retornar, permiten interpretar que, para el caso de regresar y ser nuevamente detenido bajo el rgimen del Estado de Sitio, la persona puede volver a ejercer la opcin, y el Poder Ejecutivo est obligado a concederla. Desde una perspectiva histrica, la incorporacin en la CN de 1949 en su art. 34, el estado de prevencin y alarma, cuya declaracin quedaba a cargo del Presidente de la Nacin, quien deba dar cuenta al Congreso. La norma prevea que en los casos de alteracin del orden publico que amenace perturbar el normal desenvolvimiento de la vida o las actividades primordiales de la poblacin , su declaracin resultaba procedente. Su efecto era la suspensin transitoria de garantas constitucionales en la medida en que sea indispensable , y con respecto a los atribuciones presidenciales respecto a las personas era la de detenerlas y trasladarlas de un punto a otro del territorio por un trmino no mayor a treinta das . Resulta altamente contradictorio que una medida calificada como menos gravosa, admita, para el Presidente , las mimas atribuciones que las establecidas para el Estado de sitio, y tenga a su vez el mismo la atribucin exclusiva para dictarla. Como lo hemos afirmado, respecto al Estado de Sitio, la interpretacin debe ser restrictiva, como son excepcionales los motivos que pueden dar lugar a ella, sino nuestro destino ser, por imperio y extensin de estas excepcionalidades, vivir en la irregularidad constitucional, que funda la legitimidad de las ideas y los actos, en la razn del estado. La libertad Podemos partir de la idea expresada por Bidart Campos: Cuando la constitucin en su parte dogmtica se propone asegurar y proteger los derechos individuales, merece la denominacin de derecho constitucional de la libertad. Tan importante resulta la postura que el Estado adopta acerca de la libertad, que la democracia, o forma de estado democrtica, consiste, fundamentalmente, en el reconocimiento de la libertad. Ahora bien, qu representa en el actual constitucin asegurar y proteger los derechos individuales. Tradicionalmente, se planea una dicotoma entre libertad (derechos civiles y polticos) e igualdad ( derechos econmicos, sociales y culturales) en la medida en que la realizacin de una, va en detrimento, o a contramano, de la realizacin de la otra. Esta cuestin entendemos, desde una lectura actualizada de la constitucin, esta superada. En las caractersticas de los Derechos Humanos, destacamos su interrelacin e interdependencia, conforme los criterios provenientes del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, que se incorporan a nuestros ordenamientos constitucional por imperio del art.75 inc. 22. Ello representa que, as como los derechos Civiles y Polticos requieren de un determinado nivel de realizacin de los derechos Econmicos, Sociales y Culturales, ara su efectiva produccin, tambin estos ltimos, requieren de los primeros, para igual fin. Por ende asegurar y proteger

los derechos individuales, representa tambin un determinado nivel de efectividad de los Econmicos Social y Cultural. Libertad e igualdad no se contraponen, sino que se complementan. La pobreza es tambin un tentado a la libertad. La democracia que reconoce la libertad, es aquella que comprende la necesidad de la igualdad para su realizacin Este es el mensaje actual de la Constitucin en relacin en la libertad. No se vulnera la libertad del individuo, solamente, afectando a su libertad fsica o su derecho a la intimidad, se la vulnera, tambin al afectar su derecho a la igualdad, la pobreza y la indigencia afecta sensiblemente el derecho a participar a toda persona, en la vida social, poltica, cultural, educativa, etc. Y participar es tambin una forma de ejercer la libertad.

UNIDAD 6: EL AMBITO NORMATIVO.LOS DERECHOS HUMANOS RECONOCIDOS Derechos humanos explicita e implcitamente consagrados en la constitucin nacional Durante la revolucin norteamericana, en la segunda mitad del siglo XVIII, una de las discusiones que se generaron se vinculaban con la necesidad o no, de que la constitucin a aprobarse, contara con un repertorio expreso de derechos reconocidos por la carta magna. En ella se desarrollaron dos posturas , los antifederalistas solicitaban la inclusin del reconocimiento explicito de derechos basados en la necesidad de imponer limites concretos al poder de gobierno, mientras que los federalistas sostuvieron que su reconocimiento explicito, por una parte, no resultaba necesario ya que, el carcter taxativo de las atribuciones conferidas a cada poder del estado, evitaban el peligro del abuso, y porque una enunciacin expresa, poda desconocer otros derechos fundamentales que eventualmente quedaran fuera de la misma. Al aprobarse la constitucin de los estados unidos, en 1787, no se incluyo un repertorio de derechos reconocidos. Poco tiempo despus, en 1789, el congreso aprob, y remiti a los fines de su aprobacin a los distintos estados de la unin. Se reconocen explcitamente determinados derechos, sin que ello represente reconocimiento de otros no enumerados. El precepto norteamericano hace referencia en la 9 enmienda, que los derechos enumerados no podrn alegarse para negar o desvirtuar otros, retenidos por el pueblo. Mientras que el artculo 33 de nuestra constitucin, refiere a que los derechos enumerados no sern entendidos como negacin de otros derechos y garantas no enumerados, pero que nacen del principio de la soberana del pueblo y de la forma republicana de gobierno. La corte suprema de justicia nacional ha hecho hincapi en el artculo 33 para el reconocimiento implcito de una diversidad de derechos. As la corte suprema de justicia nacional ha reconocido como implcitos: el derecho a la vida, el derecho de reunin, el derecho a expresar opiniones polticas y a participar electoralmente, el derecho a contratar, el derecho de casarse mas de una vez y la garanta del amparo. Si bien la reforma de 1994, ha explicitado un numero mayor de derechos, lo cierto es que, dicha jerarquizacin ha impactado tambin en la conceptualizacin de lo que se debe entender por derechos implcitos. Algunos autores sostienen que la referencia del mismo es al derecho natural y que la misma constituye una clausula ptrea, posicin que personalmente no comparto. En principio porque nuestro texto constitucional hace referencia El derecho a la vida: fue reconocido por nuestra corte Suprema de justicia nacional como derecho implcito, a partir de la reforma constitucional de 1994, dicho derecho aparece explcitamente consagrado en diversos instrumentos con jerarqua constitucional. En primer lugar, cabe preguntarnos si la constitucin y los tratados jerarquizados protegen la vida a secas o una vida de determinada calidad. Ello se ha sealado, el artculo 41 de la constitucin nacional, al referir al derecho a un medio ambiente sano. Por otra parte el artculo 6 de la convencin sobre derechos los del nio, hace referencia a que los estados deben garantizar en la mxima medida posible la supervivencia y el desarrollo del nio, lo que tambin refuerza este concepto de calidad de vida. Al igual que el artculo 11.1 del pacto internacional de derechos econmicos, sociales y culturales, que garantiza el derecho de toda persona a un adecuado nivel de vida, para si y para su familia, incluso alimentacin, vestido y viviendas adecuadas y una mejora contina de las condiciones de existencia. En segundo lugar, cabe preguntarnos sobre el comienzo de la vida: la convencin americana sobre derechos humanos, se refiere a la proteccin de la vida generalmente desde la concepcin. Para nuestro pas, la concepcin de la vida, comienza desde la concepcin.

El aborto: terminacin intencional de un embarazo. El mismo se encuentra tipificado como delito en nuestro derecho penal. Considero que, el solo reconocimiento de la proteccin intreseca a la vida de la persona por nacer, no zanja definitivamente la cuestin, ya que, como bien seala Colautti, en esta cuestin , no solo esta implicado este derecho, si no tambin, En l estn interesados, adems del derecho a la vida, el derecho a la autonoma psquica, y fsica, el derecho a la integridad personal, el derecho a la privacidad y el derecho a la igualdad en las relaciones entre hombres y mujeres. Y la libertad de eleccin de la mujer. Desde lo personal, no aceptamos una confrontacin entre el derecho a la vida de la persona por nacer y formas limitativas, temporales y parciales, del derecho al bienestar de la madre. Adscribir plenos derechos morales a una entidad que no es persona, resulta tan absurdo como imputar obligaciones y responsabilidades morales a esa entidad. Conforme a ello, tratndose, como bien se las define, personas por nacer, otorgar a estas derechos de carcter absoluto, sin ser personas, resulta, en principio, un contrasentido, mxime, cuando las contraponemos con derechos de quienes son incuestionablemente, personas. Es decir que, aun tratndose de la proteccin del derecho a la vida desde la concepcin del feto, de modo alguno concede un per se un derecho pleno a vivir. Por tales fundamentos tampoco compartimos que en forma absoluta el aborto conduce siempre a la destruccin de una vida humana. En segundo lugar, tampoco compartimos que los derechos en juego de la mujer sean exclusivamente evitar una sancin moral, preservar el honor o eludir una incomodidad (derecho al bienestar de la madre). Las estadsticas existentes sobre causa de muerte de la mujer por la practica del aborto en condiciones de clandestinidad, dejan bien a la vista que tambin el derecho de vida la mujer esta en riesgo, y debe ser tenido en cuenta al momento de decidir sobre la cuestin. Por otra parte, no creo que pueda afirmarse, en trminos de realidad, que esa sancin social o esa afectacin moral, sea temporal y parcial. Tambin esta en juego, la igualdad entre hombres y mujeres: cargar la responsabilidad en la madre, es por una parte desconocer la naturaleza biolgica de la concepcin, y la responsabilidad conjunta que ello genera. En segundo lugar, obvia toda consideracin a la incidencia que la conducta del hombre tiene en la toma de decisiones, en cuestin tal delicada. El referido autor sostiene casos en que la mujer ha sido victima de violacin para negar la legalidad del aborto: que se pretende extender los efectos de la violacin a quien nada a tenido que ver con ella; y que igualmente resulta imposible reparar totalmente el dao que la mujer violada ha sufrido. Coincido con la posicin jurdica aqu asumida: afirmar la importancia de la reflexin moral en la decisin sobre el aborto no implica que la vida del embrin merece la misma proteccin que la vida de un adulto o un recin nacido. Para que el aborto sea una alternativa valida debe realmente ser el resultado de una decisin responsable y meditada. No toda decisin por ser libre es moral. El tema de la moralidad del aborto y el derecho a decidir es serio y por ello, toda determinacin con respecto a esto debe ser cuidadosamente evaluada. Si bien la proteccin de la vida desde la concepcin exige, por regla general, priorizar el derecho a la vida de la persona por nacer, ello no impide sea considerado tambin como relativo en determinadas circunstancias. (Violacin, severas malformaciones fsicas, inviabilidad del feto, etc. Considero que la despenalizacin del aborto es constitucionalmente viable, coincido con lo sostenido por Jimnez de que el aborto no constituye un delito constitucional. Adems es socialmente deseable, a tenor de las graves consecuencias que la clandestinidad del mismo provoca. La habilitacin de legalidad del aborto en determinadas circunstancias, no impone, de modo alguno, la eleccin de tal alternativa a aquellos que, ya sea por sus convicciones morales, ticas o religiosas, lo consideren violatorio. Reproduccin asistida: entendemos como tcnicas de reproduccin asistida a los diferentes procedimientos que, en mayor o menor medida, pueden reemplazar o colaborar en uno o ms pasos naturales del proceso de reproduccin. Existe una diversidad de tcnicas: Inseminacin artificial: sustituye la relacin sexual, y se puede realizar con esperma de la pareja o de un donante. Fecundacin in vitro Transferencia intributara de gametas: consiste en la transferencia de dos vulos junto con esperma en un catter, por medio del cual se colocan en el tercio externo de las trompas de Falopio. Maternidad sustituta Diversidad de cuestionamientos e incertidumbres que tales tcnicas generan: Problemas vinculados con la filiacin sangunea: en los casos de inseminacin artificial con esperma de un donante o en los casos de maternidad sustituta se produce una ruptura de la regla general de nuestro cdigo civil en la materia. Problemas vinculados con el derecho a procrear: Problemas vinculados con la prohibicin de experimentos mdicos y cientficos sin consentimiento: con el objetivo de obtener nios de determinada calidad. Problemas vinculados con la prctica encubierta de abortos. Problemas vinculados con el status jurdico de los embriones: principalmente a partir de la prctica de su congelamiento y su sobreproduccin. Su eventual destruccin o donacin a terceros. Y colateralmente, los problemas vinculados con procreacin a travs de embriones, vulos o esperma perteneciente a personas ya fallecidas. El convenio relativo a los derechos humanos y la biomedicina, confirma estos principios y derechos fundamentales, de respeto a la dignidad e identidad del ser humano, sin discriminaciones, a su integridad y a los derechos y libertades fundamentales. (Art 1). Se prohbe expresamente la utilizacin de tcnicas de asistencia medica a la procreacin para elegir el sexo de la persona que va a nacer, salvo en los casos en que sea preciso evitar una enfermedad hereditaria grave vinculada al sexo. (Art 14). Se fijan las condiciones necesarias a fin de permitir la experimentacin cientfica con personas. (Art 16), como asimismo, las condiciones necesarias para que el caso de que la persona no tenga capacidad de expresar su consentimiento en un experimento. (Art 17). Se fijan lmites a la experimentacin con embriones in vitro y se prohbe la constitucin de embriones humanos con tales fines. (Art 18). La prohibicin de que el cuerpo humano y sus partes, como tales, puedan ser objeto de lucro. Por otra parte, se prohbe la clonacin de seres humanos.

La cmara de lores en Inglaterra, legalizo una forma de reproduccin in vitro, mediante la cual se obtienen clulas compatibles en el hermano por nacer, con otro que padece una grave enfermedad en la sangre, a fin de poder realizar un trasplante en este de clulas del cordn umbilical, del primero, a fin de preservar su salud y su derecho a la vida. Xxxxxx El tercer aspecto sujeto a controversia esta vinculado con la conclusin de la vida. Si bien existe, por ejemplo, en la constitucin de la provincia de buenos aires una definicin mas precisa de la proteccin de la vida, desde la concepcin hasta la muerte natural; lo cierto es que nuestra constitucin federal carece de una definicin de esta naturaleza. Desde el punto de vista clnico: se ha certificado la muerte con el paro cardiorespiratorio. Pero esta concepcin, cay en crisis cuando, por las nuevas tecnologas medicas, la vida puede prolongarse. De all que comenz a redefinirse la muerte en relacin con las funciones cerebrales. Un tercer criterio refiere a la muerte neo cortical, o de las funciones superiores del cerebro, vinculados con las funciones racionales, de comunicacin y de relacin con los otros, entendidas como las caractersticas propias de toda persona. Por otra parte, la finalizacin de la vida, esta entendida como muerte natural. La pena de muerte: forma de interrupcin de la vida (no natural) ms generalmente admitida en su legalidad, es decir, como sancin penal. La pena de muerte responde a los criterios punitivos de la ley del tallin, ojo por ojo, diente por diente, vida por vida. Desde el punto de vista tico, moral o religioso, se cuestiona la autoridad de un hombre de disponer de la vida de otro hombre, aun por causas legitimas. Nuestro sistema constitucional, a partir de la reforma de 1994, ha incorporado el criterio de progresividad abolicionista frente a la pena de muerte. Hay dos criterios para la determinacin de la existencia de los denominados delitos polticos, un objetivo: es aquel cometido contra los poderes pblicos y el orden constitucional. Es decir cometidos por razones o motivos polticos, y que involucra a los denominados delitos conexos con los polticos. El principio de progresividad abolicionista de la pena de muerte, surge de las disposiciones del artculo 4 de la convencin americana sobre derechos humanos. En el caso particular de la argentina, no estando contemplada la pena en nuestro cdigo penal, la misma no puede ser restablecida en la referida normativa de derecho comn. No es de aplicacin la clausula abolicionista por el antecedente del cdigo de justicia militar. La convencin americana contiene, otros tres grupos de limitaciones, vinculados con su aplicabilidad, en los casos en que no ha sido abolida la misma. Ellas consisten en: su aplicacin debe estar rodeada por la aplicacin de las garantas mnimas de carcter penal. Que tal penal solo podr ser aplicada a los delitos mas graves. Que la excluye en forma absoluta en relacin a los delitos polticos y a los conexos con los polticos. Prohbe su aplicacin en relacin con las personas que, al momento de su comisin, sea menores de 18 aos o mayores de 70 aos, y a las mujeres en estado de gravidez. La corte suprema de los estados unidos resolvi la inaplicabilidad de la pena de muerte a menos de 18 aos. Por otra parte toda persona condenada por sentencia firme, tiene derecho a solicitar los beneficios de la amnista, el indulto o la conmutacin de la pena, cuya admisibilidad habilita, limitando la ejecucin de la pena de muerte hasta el momento en que dicho pedido sea resuelto efectivamente por la autoridad competente. La corte interamericana ha considerado que la desaparicin forzada de personas constituye una brutal violacin al derecho a la vida, lo que agrava aun ms en los casos en que su prctica es sistemtica. El suicidio asistido: hay suicidio asistido en el caso del paciente que pone fin a su vida con una dosis letal de una medicacin prescripta por su medico con la intencin de ayudarlo. Eutanasia activa: cuando, a pedido del paciente, el medico le administra dicha dosis letal con el fin de evitarle un sufrimiento mayor. Eutanasia pasiva: es pasiva al no administrarse el tratamiento requerido. Debe distinguirse esta ltima situacin de los casos de rechazo de un tratamiento por parte del paciente, en ejercicio de la autonoma de la voluntad y del consentimiento informal. Con respecto a la eutanasia pasiva, para algunos autores solo se vincula ella con la aceptacin o no de una teraputica determinada, ya sea por la voluntad del paciente competente (voluntaria) o por la de su representante legal (involuntaria) y para otros, tambin incluye, por ejemplo el retiro del respirador. Tratamientos paliativos: consistentes en la asistencia mdica de los pacientes terminales, a fin de disminuir sus sufrimientos y no alongar innecesariamente su vida. La negativa de aceptar una teraputica determinada por el paciente competente: la jurisprudencia ha entendido que ello se inscribe en el respeto de la dignidad de la persona humana que exige que se respeten sus decisiones personas, su propio plan o proyecto de vida que cada cual elige para si, en la medida en que no perjudique a terceros, ni afecte el bien comn. Mis puntos de vista sobre la cuestin: a) Considero que hay que reflexionar sobre el grado de intervencin del estado en el proceso de toma de decisiones. b) El respeto de la autonoma de la voluntad, conforme ya se encuentra reconocido por la jurisprudencia en reiterados fallos, y tambin lo hace el convenio relativo a los derechos humanos y la biomedicina de la unin europea, en el sentido de resolver sobre la aceptacin o no de una teraputica determinada, o su posterior suspensin, debe primar. Del mismo modo considero debe resolverse la eventual tensin entre la obligacin medica de curar y preservar la vida y la autonoma de la voluntad del paciente, cediendo la primera a favor de la segunda. c) La eutanasia activa voluntaria, resulta admisible y constitucionalmente protegida por el mbito de reserva, no constituyendo per se una forma arbitraria de privacin de la vida. Podemos tambin referencia en auxilio de esta posicin el derecho a la dignidad y el de calidad de vida, como complementarios de su habilitacin. d) Considero tambin constitucionalmente valida la expresin previa de voluntad respecto a decisiones sobre tratamientos futuros de quien, luego, se encuentra en estado de inconsciencia. Dicha manifestacin de voluntad, preferentemente, deber hacerse constar en instrumento pblico. Es recomendable que sea reglamentado por ley. La voluntad del paciente, puede ser demostrada por cualquier medio de prueba. e) La cuestin vinculada con la potestad del representante legal en relacin con la aceptacin o suspensin de un tratamiento determinado. Cabe distinguir la situacin del incapaz legal (menores-dementes), en cuyo caso, cabe

tener presente las reglas contenidas en el convenio de derechos humanos y biomedicina, que son: que la decisin redunde en beneficio directo del incapaz, que sea dispuesta con autorizacin de su representante y que, la persona afectada intervenga, en la medida posible, en el procedimiento de autorizacin. Dicha autorizacin tambin podr ser retirada en inters del incapaz. De la situacin de quien se encuentra incapacitado de expresar su voluntad al momento de la intervencin, para lo cual, tambin del referido convenio surge el principio de que se tendr en cuenta los deseos expresados con anterioridad. La situacin se complejiza cuando, no existe tal expresin de voluntad previa, de carcter fehaciente, y adems, no esta fijada por ley la existencia de un representante legal que con carcter excluyente pueda expresar la voluntad del paciente. Considero aplicables las siguientes reglas: en principio, legitima la expresin de voluntad del representante. Que a los fines de la determinacin de tal representacin debern aplicarse, en principio, las reglas generales en materia del derecho de familia o de la unin civil. Para el caso en que la representacin sea vlidamente ejercida por dos o ms personas en igualdad de derechos, y existe divergencia, podr recurrirse a la intervencin de los comits de tica hospitalaria o al rgano jurisdiccional competente, para que procure un acuerdo o resuelva la disidencia. Todo ello, sin perjuicio de la intervencin del ministerio publico, de corresponder. f) Finalmente es recomendable su reglamentacin legal, que podr incluir la mencin de requisitos necesarios para su ejercicio. La accin firma y decidida del estado debe estar dirigida a la creacin de las condiciones necesarias, a fin de que la vida no sea sacrificada arbitrariamente o generando condiciones de seguridad para todos, o generando servicios de salud eficientes o creando servicios adecuados para la atencin efectiva de enfermos de diversas categoras o reduciendo la pobreza y los efectos del hambre. El derecho a la integridad personal. El artculo 5.1 de la C.A.D.H reconoce a toda persona el derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral. Es decir que se reconozca a la persona como un ser nico e irrepetible. La principal violacin a dicha integridad esta constituida por la prctica de la tortura y otros tratos y penas crueles, inhumanas y degradantes. La prohibicin absoluta de la tortura se encuentra presente en nuestra constitucin histrica, en el artculo 18, al disponer que quedan abolidos para siempre toda especie de tormento y azotes Definicin de tortura: todo acto que infrinja intencionalmente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicas o mentales. Por ende exige: una conducta dolosa, contra una persona. Fines o razones que la motivan: obtener de la victima o un tercero, informacin o una confesin. Castigarla por un acto que haya cometido o se presuma que ha cometido Intimidar o coaccionar a esa persona o a otras. O por cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin Se individualiza al sujeto activo o posible autor de las mismas: un funcionario publico u otra persona en el ejercicio de funciones publicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o aquiescencia. Nuestro cdigo penal tambin incluye como autor a particulares que ejecuten los actos descriptos en el tipo penal, aunque a los fines exclusivos de la convencin, esta responsabilidad se encuentra circunscripta a funcionarios pblicos o a personas en el ejercicio de funciones publicas. La norma excluye como torturas, los dolores o sufrimientos que sean consecuencia nicamente de sanciones legtimas, o que sean inherentes o incidentales a estas. La corte interamericana ha fijado el criterio general de que todo uso de la fuerza que no sea estrictamente necesario por el propio comportamiento de la persona detenida constituye un atentado a la dignidad humana, en violacin al artculo 5 de la convencin americana. Los otros hecho como la exhibicin publica en un traje infamante a travs de los medios de comunicacin, el aislamiento en una celda reducida, sin ventilacin ni luz natural, los golpes y otros maltratos como el ahogamiento, la intimidacin por amenaza de otros actos violentos, las restricciones al rgimen de visitas, constituyen formas de tratos crueles, inhumanos, o degradantes en el sentido del articulo 5.2 de la convencin americana. Tambin ha considerado que si una persona despus de ser detenida por agentes de la polica fue introducido en la maletera del vehculo oficial, aunque no hubieran existido otros malos tratos fsicos o de otra ndole, de por si, constituye violacin al art 5 de la convencin americana. La sola constatacin de que la victima fue privada durante 36 das de toda comunicacin con el mundo exterior y particularmente con su familia le permiten concluir a la corte que fue sometido a tratos crueles, inhumanos y degradantes. Tambin la corte interamericana ha incluido dentro de esta categora la atencin mdica muy deficiente de la victima privada de libertad. Los familiares de las victimas, tambin a su vez, puede ser victimas, en razn de los mismos hechos. El artculo 5.2 de la C.A.D.H: las personas privadas de libertad sern tratadas con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. El artculo 5 de la C.A.D.H, contiene una serie de criterios y prohibiciones que complementan la proteccin del derecho a la integridad personal. As el inciso 3 contiene la prohibicin a que la pena pueda trascender la persona del delincuente El inciso 4 establece la necesidad de que los procesados estn separados de los condenados, y los primeros reciban un tratamiento penitenciario acorde con su condicin. El inciso 5 seala en los casos en que los menores pueden ser procesados, deben estar separados de los adultos, y llevados ante tribunales especializados, con la mayor celeridad posible para su tratamiento. El inciso 6 establece que el fin esencial de las penas es la reforma y la readaptacin social de los condenados. Obligaciones del estado: entre las obligaciones que asume el estado, esta la de informar y educar a sus funcionarios acerca de la prohibicin de la tortura (art10; examinar permanentemente sus normas sobre interrogatorio, custodia y tratamiento de detenidos (art 11); investigar pronta e imparcialmente las denuncias (art12 y 13); pagar una reparacin a las victimas (art 14); y con relacin a los tratos y penas crueles, inhumanos y degradantes las mismas obligaciones previstas en los artculos 10 a 13 (art 16). Adems la convencin establece la jurisdiccin universal para el juzgamiento de los autores de los actos de tortura (art 5 y 7) y de cooperacin judicial internacional (art 9). La prohibicin de la esclavitud y la servidumbre

La asamblea constituyente del ao 1813, que decreto la libertad de vientres, y con ello, el carcter de hombres libres de todos los hijos de esclavos nacidos a partir de entonces. El articulo 15 de la constitucin nacional (1853): en la nacin argentina no hay esclavos, tambin establece que los pocos que quedan libres a partir de la jura de esta constitucin, y adems, califica de crimen a la compra y venta de personas y hace responsables del mismo, tanto a quienes lo celebrasen como al funcionario o escribano que lo autorice. Establece que todo esclavo ser libre por el solo hecho de pisar el suelo argentino, lo que representa el compromiso del estado de oponerse a toda accin o pedido destinado a restituirlos a su pas de origen. La abolicin de la esclavitud represento el paulatino abandono de la mano de obra esclava, iniciando la era de la explotacin de hombres libres. Y si bien el hombre deja de ser una cosa en el comercio, aparecen las formas contemporneas de explotacin, como son la reduccin a la servidumbre, la trata de mujeres, y el secuestro, venta y trata de nios, la explotacin y abuso sexual de estos o la explotacin econmica y en el trabajo. (Formas contemporneas de la esclavitud). En el pas esta realidad, nos toca muy de cerca. El artculo 6 de la C.A.D.H prohbe el trabajo forzoso u obligatorio. La C.A.D.H enumera una serie de situaciones que no constituyen trabajo forzoso u obligatorio, ellas son: la pena privativa de la libertad acompaada de trabajos forzosos, los que no podrn afectar la dignidad ni la capacidad fsica o intelectual del recluido o los trabajos o servicios que se exijan normalmente de una persona recluida; el servicio militar obligatorio o el servicio nacional consiguiente por ejercicio de la objecin de conciencia; el servicio impuesto en casos de peligro o calamidad que amenace la existencia o bienestar de la comunidad y el trabajo o servicio que forme parte de las obligaciones cvicas normales. En la argentina no se admite el trabajo forzoso como parte de la condena privativa de la libertad. Tampoco existe actualmente el servicio militar obligatorio. Por otra parte, entre los trabajos o servicios que forman parte de las obligaciones cvicas normales, podemos sealar, por ejemplo, el ser autoridad de mesa en las elecciones generales. Derecho a la proteccin de la honra y de dignidad Si bien nuestra constitucin carece de una norma que expresamente consagre este derecho, se ha interpretado que la mencin que contiene el art 29 al honor y su proteccin, refleja el reconocimiento de tal derecho, lo que se complementa con lo dispuesto por el articulo 33 sobre derechos implcitos. La convencin americana en su artculo 11: El inciso 1 refiere al mismo como el derecho, de toda persona, al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad. Se trata de derechos personalsimos, de carcter inmaterial, y que, en caso de la dignidad, constituye el fundamento esencial de los derechos humanos en sus diversos contenidos. Su existencia es propia de la condicin humana. La pobreza y la extrema pobreza, constituyen una violacin flagrante a su reconocimiento. El inciso 2 hace referencia a una diversidad de situaciones: En primer lugar: nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su vida privada y en la de su familia. Articulo 17 del PIDCP agrega injerencias legales. Las acciones privadas que no ofendan el orden y la moral publica ni perjudiquen a terceros, quedan reservadas a dios y exentas de la autoridad de los magistrados, al calificar ms precisamente el tipo de injerencias que se prohben. En un sentido amplio las normas que nos ocupan, reconocen un campo de libertad propio e infranqueable, de cada persona, y en relacin con su familia, garantizado por el limite efectivo a la intervencin del estado, el que tan solo puede hacerlo en la situacin que taxativamente describe el texto constitucional, (ofensa al orden o a la moral publica- perjuicio a terceros) y en la medida en que tal injerencia no resulte ni arbitraria, ni ilegal ni abusiva. Y por ende, constituye el fundamento constitucional de la autonoma de la voluntad de cada persona y un lmite concreto al poder de imposicin del estado, como tambin de los particulares. Consagra as el denominado derecho a la privacidad. En un sentido estricto podemos afirmar que las normas en anlisis consagran el derecho a la intimidad, como una derivacin del derecho a la privacidad (Gelli-169). La corte suprema de justicia nacional reconoci el derecho a la intimidad, como el derecho de toda persona de ser dejado a solas por el estado cuando toma decisiones fundamentales de la vida. La corte suprema de justicia nacional afirmo que: el derecho a la intimidad protege jurdicamente un mbito de autonoma individual constituido por los sentimientos, hbitos y costumbres, las relaciones familiares, la situacin econmica, las creencias religiosas, la salud mental y fsica, y en suma, las acciones, hechos o datos que, estn reservadas al propio individuo y cuyo conocimiento y divulgacin por extraos significa un peligro real o potencial para la intimidad. Qu se entiende por acciones privadas? Se ha entendido, en general, que estn protegidos, no solo los comportamientos o conductas intimas, sino tambin, aquellas que trascienden al sujeto que las realiza, pero que no ofenden a la moral y el orden publico ni generan perjuicios a terceros. Qu se entiende por orden pblico? Las exigencias propias del bien comn y el inters general, en una sociedad democrtica. Caracterizado por la pluralidad, la participacin y el derecho a optar, como valla infranqueable de toda injerencia de contenido autoritario. Qu se entiende por moral publica? Tambin debe verse desde la perspectiva de una sociedad demcrata, y que como tal, no puede estar sujeta a una concepcin nica y absoluta. Qu se entiende por perjuicio a terceros? Implica un perjuicio serio y concreto, y no las meras molestias o los desacuerdos de ndole moral o tica. Respecto a la inviolabilidad del domicilio: la primera cuestin es que se entiende por domicilio. Snchez viamonte, expresa: no todo domicilio merece igual proteccin. El principio de la inviolabilidad estricta solo es aplicable en todo su rigor al domicilio- hogar o residencias familiares. En contra: Antokoletz, por domicilio debe entenderse toda habitacin o residencia de personas, sea o no habitual, y aunque no renan los requisitos necesarios para constituir el domicilio civil. La segunda cuestin esta vinculada con el consentimiento como eximente de la orden de allanamiento. En relacin con quien es la persona que debe otorgar este consentimiento, se han planteado dos criterios, la doctrina de quien es titular del derecho de exclusin: establece que quien debe dar el consentimiento es aquel que tiene derecho a excluir o impedir el acceso. La doctrina de quien es perjudicado: establece que quien debe dar la autorizacin debe ser la persona que potencialmente se puede ver perjudicada por la misma.

Con respecto a la voluntariedad de tal consentimiento, podemos sealar dos puntos de vista: un criterio amplio, que exige que la autorizacin sea expresa, anterior a la entrada de la autoridad publica a la vivienda, sin mediar fuerza o intimidacin, y que a la persona que se le requiere la autorizacin debe hacrsele saber que puede negarse a ella. Un criterio restrictivo: que no debe crearse una regla abstracta que lleve a la tacha de nulidad en todos los casos. Admitiendo la validez del consentimiento prestado en sede judicial por quien esta privado de libertad. O en el caso de intervencin de un agente encubierto que no se identifico como tal, y que estaba acompaado por una persona detenida amiga del domiciliado, al entender que no medio engao, al permitir el ingreso sin indagar sobre la identidad del agente pblico y sin indagar los motivos de ese acompaamiento. O considerando suficiente una orden de arresto sin facultades de allanar domicilio, a fin de concretar el mismo ingresando a ste. Con respecto a quien es la autoridad habilitada y los alcances de la orden: en principio, y conforme lo ha afirmado la CSJN, dicha orden debe ser expedida por el juez, el que, por regla general, e imperativo del articulo 8.1 de la C.A.D.H, debe ser independiente, competente e imparcial. La orden debe limitarse a los alcances en ella fijadas en forma expresa, y que no puede ser ampliada por la sola voluntad del oficial publico que la lleva a cabo. Solo puede llevarse a cabo en el domicilio designado en la orden respectiva. Los fundamentos que dan origen a la medida, deben ser explicitas en la orden respectiva, ya que hacen a la garanta de la inviolabilidad del domicilio y de los papeles privados, no bastando meras remisiones a pedidos formulados en la causa, las que a su vez, se sustentan en generalidades y se relaciona con la especifica proteccin del mbito de privacidad de la persona. La regla de exclusin probatoria impide hacer merito del resultado del secuestro de efectos a consecuencia de un allanamiento que no se sujet a las disposiciones de la ley. Respecto a la correspondencia epistolar y los papeles privados: se trata de salvaguardar la privacidad de la persona. Es un derecho relativo, conforme la regla general sobre la materia, lo que se refleja, por ejemplo, en la ley de concursos y quiebras, que habilita la incautacin de la correspondencia dirigida al fallido o concursado, para ser entregada al sndico. Con respecto a la relacin entre el derecho a la intimidad y las intervenciones telefnicas: dicha intervencin solamente es razonable en un cumulo de circunstancias que demuestren en grado de probabilidad compatible con el estado primigenio de la pesquisa, que la conducta ilcita penalmente se est por cometer o se halla en curso de ejecucin. Y no en la certeza moral de su comisin. Esta conviccin debe ser del juez y no de los interventores, y las transcripciones o reproducciones deben ser completas. Por otra parte, la medida debe respetar los principios de legalidad y proporcionalidad entre el inters pblico en juego y la restriccin a la privacidad establecida, lo que determina la necesidad de establecer, por ejemplo, la duracin de las escuelas. Grabaciones encubiertas: constituyen una violacin a la privacidad e intimidad de las personas, no son constitucionales. Puede discutirse su constitucionalidad en lo que respecta a su utilizacin en causa penal o a los fines de la investigacin de un ilcito. La cmara nacional de casacin penal admitindola, en la medida en que no se trate de la obtencin de la misma contra legem y con valor indiciario respecto a la veracidad de la declaracin del testigo principal del juicio que la realizo, podra resultar la misma pertinente. Allanamiento de estudios jurdicos: en ello no solo se encuentra implicado el derecho a la privacidad, si no tambin, el derecho de defensa en juicio, y el secreto profesional, como la garanta al ejercicio libre de la profesin. Las leyes procesales contienen preceptos que declaran inadmisibles absolutamente, la interceptacin de las comunicaciones, escritas u orales, entre el imputado y su defensor o el secuestro de los escritos que las contienen, incluyendo all comunicaciones o documentos, a los cuales se extiende el derecho o el deber de abstenerse de declarar como testigo. En segundo lugar ha expresado que carece de fundamento la orden de allanamiento que no contaba, en forma previa, con los elementos objetivos mnimos que pudieran sustentar la sospecha de comisin de un delito grave, concreto y la relacin entre los afectados y el hecho o para sustentar la idoneidad y necesidad de la medida ordenada aparece como desproporcionada frente al derecho fundamental afectado. Es decir que requiere de adecuada fundamentacin. Para sostener que corresponde declarar la nulidad absoluta del allanamiento efectuado en el estudio jurdico del abogado defensor del imputado, si, al momento de ordenar la diligencia, exista una frgil hiptesis delictiva, no se contaba con una imputacin seria sobre la presunta participacin del letrado en ella, lo que demuestra objetivamente la innecesaridad del allanamiento dispuesto. Teniendo en cuenta las consecuencias que una allanamiento de este tipo tiene sobre el libre ejercicio de la profesin, se ha requerido se garantice la presencia de un representante del colegio profesional respectivo, al momento del cumplimiento de la medida. La ultima parte del inciso 2 del art. 11 de la C.A.D.H, refiere al derecho de toda persona a no ser objeto de ataques ilegales a su honra o reputacin. El derecho a la honra y a la reputacin es uno de los denominados derechos personalsimos, que garantiza el debido respeto al propio valor, a la propia conducta y a la propia dignidad personal. Es, en definitiva, uno de los referentes de la propia individualidad frente a la sociedad. Pero adems, se constituye en un valor social, tanto al momento de apreciar su conducta o desempeo, como al momento de confiar, frente a la asuncin de responsabilidad, y representaciones. Su proteccin legal surge tanto en el mbito civil, a partir del derecho a ser indemnizado por su violacin, como desde el mbito penal, a partir de la tipificacin de los delitos de calumnias e injurias, que lo tienen como bien jurdico protegido. La informacin sobre la gestin publica y el gobierno son esenciales para la democracia. Pero se asiste a un proceso de concentracin de los medios masivos de comunicacin que facilitan la manipulacin informativa y generacin de campaas. El acceso a los medios es diferenciado, y evidentemente, a menor posibilidad a ello, mayor el grado de perjuicio que se genera atacndose ilegalmente su honor o reputacin. El derecho a la identidad. El derecho al nombre El derecho a la identidad en la Argentina debi su instalacin jurdica y social, como consecuencia de las brutales secuelas dejadas por el terrorismo de estado en la argentina, durante la ultima dictadura militar y que, a travs de la tarea, de abuelas de plaza de mayo y de sus equipos tcnicos se procuro y se procura, que tales nios apropiados recuperen su identidad familiar sangunea.

Esta tarea por una parte, genero la creacin de un banco nacional de datos genticos, que permite conservar los mismos, aunque eventualmente, los familiares de las victimas fallezcan, y adems, incorporo una nueva tecnologa, la del examen de ADN e Histocompatibilidad. Articulo 8 de la convencin de los derechos del nio: los estados partes se comprometen a respetar el derecho del nio a preservar su identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad con la ley sin injerencias tacitas. Y que frente a su supresin ilegal expresa: cuando un nio sea privado de ilegalmente de algunos de los elementos de su identidad o de todos ellos, los estados partes debern prestar la asistencia y proteccin apropiados con miras a establecer rpidamente su identidad. El concepto de identidad que trasunta la norma es anlisis es amplio, ya que incluye, en la preservacin de la misma, el nombre, la nacionalidad y las relaciones familiares, lo que implica las relaciones de filiacin, pero que no se limita exclusivamente a ello. Y establece la necesidad de su preservacin, desde el mismo momento del nacimiento del nio. Asociado con el derecho a la intimidad y privacidad, la identidad sexual, forma parte del mismo derecho. El derecho a la identidad esta constituido por todo aquello que identifica e individualiza a una persona, y que lo constituye, en su unicidad como tal, frente asimismo como frente a la sociedad. El derecho a la identidad se integra como derecho fundamental dela persona humana, para toda su vida. Elementos constitutivos de la identidad: Identificacin e inscripcin inmediata del nio: se da al mismo momento de su nacimiento. La ley 24.540 modificada por ley 24.884 procura la creacin de un sistema que, en forma simultanea, individualice la identidad del hijo con el de la madre, a fin de evitar sustituciones o facilitar su comercializacin. Adopcin plena: el art 328 establece el derecho del adoptado a conocer su realidad biolgica, a partir de los 18 aos, como reconocimiento pleno de su derecho a la identidad. Derecho al nombre: se encuentra reconocido por el art 18 de la convencin americana sobre derecho humanos, y se encuentra reglamentado, por la ley 18248. La C.A.D.H: el mismo consiste en el de tener un nombre propio, y los apellidos de los padres o de alguno de ellos. Dicho derecho debe garantizarse a todos, aunque para ello deba recurrirse a nombres de fantasa. En caso de desconocerse quienes son sus padres, la norma pretender prevenir el uso de denominaciones de carcter impersonal (numrica por ejemplo). La norma legal prohbe la imposicin de nombres ridculos, extravagantes, contrarios a las costumbres argentinas que representen tendencias polticas o ideolgicas o que susciten equvocos en cuanto al sexo. Puede producirse el cambio de nombre en casos en que la persona sea conocida pblica y socialmente por el mismo, o tambin la adicin de un nombre por tales circunstancias. Las relaciones familiares: no solo referido al reconocimiento de las relaciones vinculadas con la filiacin, sino adems, las referidas a garantizar el contacto con los hijos con sus padres y como regla, la permanencia de los nios en el seno de su familia, como el de preservar las relaciones con los miembros de la familia ampliada. La identidad en sentido amplio: puede entenderse como identidad, en un sentido ms amplio, cultural, lingstica, religiosa o poltica. Nuestra identidad, como persona en la sociedad, se integra tambin con estos atributos. Los mismos tienen reconocimiento y proteccin constitucional. La identidad sexual: si bien ninguna norma explicita reconoce el derecho a la identidad sexual, sta ha sido reconocida por la jurisprudencia. Podemos definirla como el derecho de toda persona a una definicin sexual consustancial a si mismo, entendido el sexo como una conjuncin integrada de factores biolgicos, psicolgicos y sociales. Sobre la base de considerar el sexo, como uno de los atributos de la persona humana. Se admiti la modificacin del sexo en la documentacin pertinenente, el cambio de nombre y la autorizacin para la realizacin de la operacin quirrgica para corregir el disformismo genital congnito. Valorndose para ello, adems, los trastornos que ello le generaba en el mundo de relacin, con respecto a su trabajo, y ante el ejercicio de sus derechos polticos, todos de carcter discriminatorio.

UNIDAD 7: EL AMBITO NORTMATIVO. LOS DERECHOS HUMANOS RECONOCIDOS (CONT.) DERECHOS HUMANOS EXPLICITA E IMPLICITAMENTE CONSAGRADOS EN LA CN

La libertad de conciencia y de religin La Iglesia Catlica, Apostlica y Romana, tiene, en la Argentina un status constitucional diferenciado, en relacin con las restantes religiones, por imperio del art. 2 de la Constitucin Nacional, que establece la obligacin de sostenimiento de la misma, por parte del gobierno federal. Lo que torna a nuestro sistema constitucional en la materia, como de libertad de cultos sin igualdad de cultos. Las razones histricas de ello son evidentes. La participacin activa de la Iglesia Catlica Apostlica Romana, en el proceso de colonizacin, que en general, encubra los verdaderos intereses polticos y econmicos que la sostuvieron y desarrollaron. Su participacin activa en el proceso de independencia continental, ocupando cargos pblicos, desde la mismsima Primera Junta de Gobierno. Y finalmente, la presencia de integrantes del clero en las asambleas constituyentes. Ingresando al anlisis normativo constitucional, cabe expresar que, la llamada libertad de cultos, que expresa el derecho de ejercer los ritos propios de la fe y su divulgacin, y que se ha entendido, aun antes de la reforma de 1994, que contiene implcitamente el de libertad de conciencia y de religin, de carcter ms amplio, ya que abarca la religin y otras creencias, y aun en el contexto de la propia intimidad, se encuentra regulado en los arts. 14, como derecho de todos los habitantes y 20, como derecho de los extranjeros. Por otra parte, los tratados constitucionalmente jerarquizados en 1994 han especificado, en parte sus contenidos. El art. 18 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, incluye la libertad de pensamiento, en el mbito de la libertad de conciencia y religin, con lo cual el concepto de creencia es amplsimo, abar catibo de la actividad racional humana en su totalidad. En cambio, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, reconoce esta ltima libertad al abordar la libertad de expresin (art.13) y entonces el concepto de creencia es mas restringido, vinculado a lo moral y lo tico, principalmente. Por otra parte, el art. 14 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, consagra el derecho a la libertad de pensamiento, conciencia y religin a su favor. As el art. 12 de la C.A.D.H. explicita que la misma contiene: -El derecho de toda persona a conservar su religin o sus creencias o de poder cambiarlas (libertad de conciencia). -El derecho de toda persona a profesar y divulgar su religin o sus creencias, individual o colectivamente, tanto en pblico como en privado. (Libertad de cultos). -El derecho de los padres o tutores de que sus hijos o pupilos reciban la educacin religiosa o moral que est de acuerdo con sus propias convicciones. El art. 13.4 garantiza la libertad de toda persona o entidad, de establecer y dirigir institutos de enseanza, lo que incluye, evidentemente, a aquellas de orientacin religiosa determinada. Asimismo, la doctrina reconoce que esta libertad, incluye el derecho negativo, a no profesar religin o culto alguno. Por su parte, por imperio de lo dispuesto en los arts. 14 y 28 de la Constitucin Nacional, art. 12.3 de la C.A.D.H. y art. 18.3 del P.I.D.C.P., este derecho, sobre la base de los principios de legalidad, razonabilidad y proporcionalidad, puede estar sujeto a reglamentacin. Por otra parte, la libertad de conciencia y de religin, se vincula con otros derechos consagrados constitucionalmente, desde el derecho a la privacidad y la intimidad, hasta el derecho de asociacin o el derecho a la educacin. La cuestin se complica cuando se trata de personas incompetentes o menores de edad o personas con sufrimiento mental. Es de toda evidencia que, si la decisin tomada en nombre o representacin de la persona incompetente o incapaz, se basa en convicciones religiosas, ticas o morales que el mismo no comparte, ello no resulta procedente, y es inconstitucional. Pero en caso contrario, si es incapaz, pero comulga con determinada creencia religiosa, tica o moral, y ello motiva su decisin, aun a pesar de tal condicin, como principio general, debe ser respetada la misma. La tendencia de nuestra jurisprudencia es que, en tales casos, frente al derecho a la salud de nios y adolescentes, el Estado tiene un grado de intervencin mayor, en proteccin de quien se ve en una situacin de indefensin. Libertad de pensamiento y expresin La libertad de imprenta, como se la denominaba histricamente, fue reconocida desde los inicios del gobierno patrio, como derecho de todo hombre de publicar sus ideas libremente y sin previa censura, pero adems reconociendo que el abuso de esta libertad es un crimen. A ello debe sumrsele las consideraciones que ya formulamos al referirnos al contexto en que se desenvuelve actualmente, la conflictiva relacin entre libertad de expresin y ataques ilegales a la honra y la reputacin. Previsiones constitucionales sobre la materia: El art. 14 de la CN de 1853 consagra el derecho de expresar las ideas por la prensa sin censura previa. Ello es completado en 1860, con la incorporacin del texto correspondiente al art. 32 que reza que el Congreso federal no dictara leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ella la jurisdiccin federal, el que, conforme su interpretacin literal reservaba exclusivamente, la reglamentacin del derecho y el juzgamiento de sus eventuales responsabilidades, en gral, a las provincias, y al Congreso Nacional, en lo que respecta a los territorios nacionales y a la jurisdiccin local sobre la capital federal. Dicho criterio en relacin a las competencias legislativas, fue inicialmente receptado as por la CSJN. Posteriormente, estableci que si el delito cometido por medio de la prensa es comn, legislar sobre el mismo le corresponde al Congreso Nacional, conforme la atribucin general de dictar el cdigo penal. Y con relacin a la competencia jurisdiccional, en 1970 sostuvo que existe un principio general en la CN mediante el cual los delitos comunes previstos en el Cdigo Penal, cualquiera que fuese el medio empleado para ello, deben ser juzgados por la justicia federal o provincial, segn las reglas generales de determinacin de competencia, en razn de la persona, la materia o el lugar. Por su parte, la definicin clsica de la libertad de expresin, contenida en el art. 14 de nuestra CN, se amplia y complementa con la definicin que de ella formula el art.13 de la C.A.D.H., la que permite afirmar actualmente, conforme lo ha ratificado la jurisprudencia de la CSJN del derecho a la informacin, ya que la misma contiene no solo la libertad de expresar las ideas, sino tambin, la de buscar, recibir y difundir informacin e ideas de toda ndole. Se considera tambin que, el derecho a la libre expresin, ampara la negativa a publicar o difundir. Por otra parte, y conforme tambin lo reconoce la doctrina, el mismo es definido como un derecho sistmico o estratgico, al constituirse en un servicio de inestimable valor para el afianzamiento y salud del sistema y de las instituciones.

Adems, en esta relacin dinmica, aparece un tercer protagonista la empresa periodstica, que en el contexto general del derecho de empresa, incluye el de toda persona a fundar, administrar, dirigir y lucrar con un establecimiento o medio de difusin dedicado a practicar la prensa oral, escrita o audiovisual. Dicho derecho incluye, tanto el derecho de crnica, consistente en la difusin de noticias de inters general y el derecho de crtica, consistente en interpretar la realidad, informando a la opinin pblica. Pero sin perjuicio de ello, el derecho de publicar debe ser con veracidad, buenos motivos y fines justificables, procurando buscar leal y honradamente lo verdadero, lo cierto, lo ms imparcialmente posible y de buena fe. Por otra parte, los medios de expresin incluidos en la proteccin, en forma indiscutible, a partir de los trminos explcitos del art. 13 de la C.A.D.H., abarca tanto los medios orales como escritos, ya sea en forma impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento a eleccin del emisor, lo que incluye la produccin cinematogrfica, y las manifestaciones de ideas por medios televisivos o radiales. Tambin es dable sealar que, en general, la C.A.D.H. (art. 13) consagra la libertad de pensamiento. Relacionada con otro nmero de derechos garantizados, como el derecho a la privacidad y a la intimidad. Algunos autores refieren tambin, en este contexto, a la existencia de un derecho a comunicarse, consistente en el derecho a comunicarse de una persona, y el de acceder a cualquier va destinada a tal efecto. Corresponde referirnos ahora a la prohibicin de la censura previa, que forma parte de nuestra tradicin histrica y constitucional. Pero ha ganado en extensin y precisin, a partir de lo dispuesto por los incs. 2 y 3 del art. 13 de la C.A.D.H. La Convencin Americana afirma que no puede estar sujeto a previa censura sino a responsabilidades ulteriores evidentemente afirma un criterio de prohibicin absoluta de la censura. Por otra parte, la C.A.D.H. establece que no se puede restringir el derecho de expresion por vas o medios indirectos. Con lo cual, ya no slo se protege contra la censura de carcter directo, sino tambin, ante formas indirectas, tanto viabilizadas a travs de controles abusivos, como de medidas estatales o de particulares, que generen tratos de excepcin, a favor o en estatales o de particulares, que generen tratos de excepcin, a favor o en contra de determinados medios de difusin, periodistas, etc., que por sus consecuencias, tiendan a impedir la circulacin y el acceso a la informacin. Otra situacin vinculada con la censura es la prohibicin por la ley de toda propaganda a favor de la guerra o toda apologa del odio nacional, racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accin ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas, por ningn motivo, inclusive los de raza, color, religin, idioma u origen nacional. Asimismo, la C.A.D.H. (art. 13.2), limita las responsabilidades ulteriores de los medios de difusin y de los periodistas, desde un punto formal, al establecer que las mismas slo pueden estar fijadas por ley, en sentido formal; y desde un punto de vista material, al circunscribir las mismas, a aquellas necesarias, para el respeto del derecho a los otros o la reputacin de los dems, o para la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas, Con respecto a la responsabilidad de los medios de difusin y los periodistas, podemos sintetizar las caractersticas actuales de la jurisprudencia de la CSJN del modo que sigue: - El derecho a la libertad de expresin no es absoluto . La libertad de expresin no ampara la impunidad de los mismo, frente a conductas calificadas como delictivas o daosas civilmente. - Condiciones del ejercicio prudente de la libertad de expresin. Alos fines de que propalacin de una noticia no genere responsabilidad para el medio y el periodista que la difunden debe haber atribuido la misma a una fuente pertinente, o debe haber usado el tiempo potencial o debe haber mantenido en reserva la identidad de los implicadas en ella. Dichas pautas, fueron ratificadas por la Corte Suprema, aun despus de la reforma de 1994, que establece el derecho al secreto de las fuentes de informacin periodstica. - Diversos criterios de fuente pertinente: En primer trmino la CS ha sealado que si la noticia divulgada es una reproduccin imparcial y exacta de la proporcionada por la fuente, aunque resulte falsa, ello no genera responsabilidad para el medio o el periodista. Como asimismo, si se genera responsabilidad, en el caso en que el periodista formula una clara imputacin criminal, sin que sta conste en la fuente pertinente. Asimismo, la CS, ha considerado fuente pertinente: un comunicado policial, una calificada fuente gubernamental, la declaracin testimonial prestada en un juzgado, o un expediente judicial, por ejemplo. - El derecho a la intimidad y a la privacidad. Relacin de su nivel de proteccin conforme la calidad de los sujetos involucrados. La CS ha distinguido tres tipos de sujetos involucrados: a) las figuras publicas oficiales; b) las figuras pblicas no oficiales; c) las personas privadas. Y a dicho respecto establece un criterio de proteccin ms dbil de la privacidad e intimidad, con relacin a los dos primeros sujetos implicados. - El Estndar de la Real Malicia. La CS ha sostenido que , con respecto a los personajes pblicos oficiales y no oficiales, queda a cargo de los mismo demostrar que el obrar periodstico fue doloso o de mala fe o que actu con notoria despreocupacin sobre si era o no falsa la noticia. Asimismo, el art.43 de la CN hace referencia a la proteccin del secreto de las fuentes de formacin periodstica. Es de reconocer que la proteccin de este secreto es imprescindible para la labor periodistica, que muchas veces se nutre de datos e informaciones que se ofrecen bajo promesa de reserva de identidad y que si se divulgara daara su labor periodstica futura. Un tema donde se plantea el mayor nivel de divergencia es cual es la extensin de este derecho a la reserva o secreto profesional, y principalmente, si ste abarca tambin la investigacin criminal. La prctica reciente en la Argentina ha sido la de proteger, aun en investigaciones penales, el secreto profesional del periodista. El derecho a rplica El derecho de rectificacin o respuesta o derecho a rplica se encuentra reconocido en el art. 14 de la C.AD.H. Las caractersticas y condiciones para su ejercicio, que se desprenden de la referida norma son los siguientes: 1) Se estipula a favor de toda persona 2) La informacin debe ser inexacta o agraviante y debe emitirse en perjuicio de la persona que ejerce el derecho 3) Debe ser emitida a travs de medios de difusin legalmente reglamentados. 4) Dicha informacin debe estar dirigida al pblico en general. 5) En tales condiciones, la persona perjudica tiene derecho a aefectuar la rectificacin o respuesta en el mismo rgano de difusin. 6) Ello se efectuar en las condiciones que establezca la ley.

7) Finalmente, la rectificacin o respuesta no exime de otras responsabilidades legales emergentes de la informacin inexacta o agraviante. A pesar de la claridad de la norma, la misma ha estado sujeta a interpretaciones, principalmente jurisprudenciales, que vamos a desarrollar a continuacin. La primera cuestin, y ms trascendente, ha estado vinculada con el alcance que deba drsele a la frase en las condiciones que establezca la ley. La CSJN citando la Opinin Consultiva N7 de la Corte I.D.H. que reconoci el carcter operativo del Derecho a Rplica, por su sola consagracin convencional, interpretando la misma, en el contexto de la obligacin del Estado Parte de respetar y garantizar los derechos enumerados en la Convencin y la obligacin de adecuar la legislacin interna, lo que de no cumplirse, per se constituye una violacin a los trminos de la Convencin. La segunda cuestin interpretativa est vinculada con la interpretacin de la frase en su perjuicio, vinculado con la informacin inexacta o agraviante emitida. La mayora de la CSJN sostuvo que si bien la informacin agraviante o inexacta no estuviera referida especficamente a la persona del reclamante de la rplica, si esta ofende, con trminos o expresiones insolentes e irrespetuosas, las convicciones religiosas del peticionante o si estn referidas a hechos o actividades de trascendencia poltica, la misma es procedente. Algunas reflexiones finales en relacin con la libertad de expresin y el derecho a rplica. En primer lugar, la dimensin tanto individual como social de la libertad de expresin y del derecho a rplica, es de insoslayable consideracin, al momento de resolver el actual rgimen constitucional sobre la materia. Los medios de difusin recurren permanentemente a la rplica como estrategia periodstica, lo que pone de manifiesto que, no se trata de discutir si la libertad de expresin y el derecho a rplica son derechos constitucionales, sino, de quienes tienen el poder de habilitar su uso o ejercicio. Lo mas significativo desde la C.A.D.H., es que este instrumento reivindica, democrticamente, el rol de los social, poltica y econmicamente ms dbiles, de la relacin comunicacional e informativa, asegurndoles su derecho a ejercer la libertad de expresin y derecho a rplica en forma efectiva. El derecho de asociacin El derecho de asociarse con fines tiles, est reconocido en el art. 14 de la CN. Fines tiles: aquellos que no sean contrarios al bien comn, de carcter neutro o inofensivo. Por su parte, la C.A.D.H., de modo enunciativo, expone diversos fines posibles: ideolgicos, religiosos, polticos, sociales, econmicos, etc., es decir que el criterio de fines es amplio. Hay asociaciones que tienen especial tratamiento en la CN, como es el caso de los Partidos Polticos, las Asociaciones Profesionales y las Asociaciones de Usuarios y Consumidores y de Proteccin del Medio Ambiente. Por otra parte, en el derecho a asociarse, estn implicados: el derecho a formar una asociacin, el derecho a integrarse o formar parte de una asociacin; el derecho a participar activamente en la misma conforme las disposiciones estatutarias; el derecho a retirarse de una asociacin. Con respecto a la denominada asociacin compulsiva, sta actualmente te encuentra prohibida. La misma consiste en incorporar obligatoriamente a una persona en una asociacin, ms all de su voluntad expresa para ello. El art. 16.3 de la C.A.D.H. habilita la imposicin de restricciones y hasta su privacin absoluta del derecho de asociacin a los miembros de las fuerzas armadas y de la polica. Finalmente, respecto a las restricciones e que puede ser objeto el derecho de asociacin, el art. 16.3, de la C.A.D.H., establece que en las mismas deben estar previstas por ley, en sentido formal, y ser necesarias en una sociedad democrtica. Por otra parte, estn sometidas a las reglas de razonabilidad que impone el art 28 de la C.N. El derecho de reunin El derecho de reunin no es de los expresamente enumerados en nuestra CN, sin perjuicio de lo cual, la jurisprudencia de la CSJN lo ha reconocido como derecho implcito en los trminos del art. 33 de la CN, avalado por el derecho de peticin. Mientras el derecho de asociarse tiende a la constitucin de grupos ms o menos durables, a travs del derecho de reunin a la constitucin de grupos ms o menos durables, a travs del derecho de reunin, se concierta una agrupacin de personas transitoria, momentnea y hasta fugaz. Por otra parte, los derechos de reunin y de asociacin se encuentran ntimamente ligados, ya que, para constituir una asociacin, previamente hay que concretar reuniones. Con respecto a la causa lcita para la reunin que el art. 15 de la C.A.D.H., establece que dicho derecho se protege, en la medida en que se ejerza con fines pacficos y sin armas. Por otra pase te admite la reglamentacin de este derecho. Tambin, la CSJN ha admitido la aplicacin de sanciones reglamentarias en la medida en que resulten razonables, a los concurrentes a una reunin, por infraccin de las leyes que reglamentan legtimamente a stas. El derecho de reunin es una expresin de una voluntad de cambio a favor de la efectiva vigencia de los derechos humanos, de los mas dbiles, cuando la institucionalidad se ha desentendido de ellos, o ha recobrado, al menos en parte la iniciativa, por su consecuencia. El derecho de reunin, en una democracia participativa, tiene una indudable importancia, y su ejercicio, debe contar con una amplia y efectiva proteccin. El derecho de peticin El derecho de peticionar a las autoridades se encuentra reconocido expresamente en el art. 14 de la CN, y en el 24 de la Declaracion Americana de D. y Deberes del Hombre, la que integra el mismo, la necesidad de una respuesta adecuada, pertinente, y en tiempo hbil. Tambien se ha sealado que otra consecuencia del ejercicio del derecho a peticionar es el de no ser castigado como consecuencia del ejercicio de este derecho. Dicha peticin debe formularse ante autoridad competente, ya que debe ser la habilitada insiticucionalmente para dar la pronta resolucion. Debe estar formulada en terminos respetuosos, y puede estar referida tanto a intereses de carcter particular como general. Por otra parse te ha considerado, como formas especiales de peticionar, de carcter calificado, aquella que se encuentra reglada en el art. 23 de la CN. Finalmente, cabe referirse a la prohibicion de peticionar contenida en el art. 22 de la CN y que refiere a la prohibicion de peticionar en nombre del pueblo. El derecho a la propiedad Podemos definir el derecho a la propiedad consagrado por la CN, y conforme jurisprudencia de la CSJN, siguiendo el enunciado efectuado, a tal efecto, por Bidart Campos: el termino propiedad empleado en la CN comprende todos los

intereses apreciables que el hombre puede poseer fuera de si mismo, de su vida y de su libertad, con lo que todos los bienes susceptibles de valor econmico o apreciables en dinero alcanzan nivel de derecho patrimoniales rotulados unitariamente como derecho constitucional de propiedad. Por otra parte, conforme afirma el referido autor, el art 17 de la CN protege la propiedad adquirida. La CN aborda el tema de la propiedad (art. 14 bis, 75 inc 17, e inc 22). Contenidos generales del derecho de propiedad: -el derecho de dominio -los derechos adquiridos e ingresados al patrimonio -el derecho adquirido por el otorgamiento de jubilaciones y pensiones -el efecto liberatorio del pago -los derechos hereditarios -la obligacin de indemnizar la lesin inferida a una persona, etc. Con respecto a los lmites al derecho de propiedad , podemos sealar los siguientes: 1) Funcin social de la propiedad: implica la superacin de la tesis individualista absoluta, y habilita limitar razonablemente la misma para el logro del bien comn. 2) Por causa de utilidad pblica: el Estado Nacional o Provincial, puede forzar la enajenacin, de un bien de propiedad privada, sujeto a expropiacin. La utilidad pblica debe ser calificada por ley, y adems, previamente indemnizada. Se entiende por utilidad pblica aquella que responde al bien comn. Respecto al concepto de justa indemnizacin, la ley establece que corresponder al valor objetivo del bien y los daos que sean una consecuencia directa e inmediata de la expropiacin. 3) La reglamentacin del derecho a la propiedad: la misma responde al referido principio, en la medida en que no sea esencial, para este derecho, la afectacin que se produce. Ello pone de manifiesto que el derecho a la propiedad no es absoluto. 4) El estado de necesidad y la situacin de emergencia: al primero de los aspectos remitimos al tratamiento que le daremos al abordar la libertad de contratar. La constitucin en su art. 17 consagra la inviolabilidad de la propiedad. La misma protege a la propiedad del desapoderamiento, como ya vimos. En particular, la CN contempla dos formas especificas de desapoderamiento que prohbe. La primera de ellas es la confiscacin. Ella consiste en el desapoderamiento, sin sentencia fundada en ley o por medio de requisiciones militares, de la propiedad privada, por parte del Estado, sin indemnizacin alguna. Existe en la jurisprudencia del mximo tribunal federal, un solo caso en que se ha admitido la confiscacin de la propiedad enemiga. (En el caso Merck Argenina con Estado Nacional se establece el principio del monismo absoluto en tiempos de guerra, mediante el cual se habilitaba la confiscacin de bienes pertenecientes a los pases del eje, 5) La prohibicin a los cuerpos armados de hacer requisiciones y de exigir auxilios: una interpretacin literal de la disposicin lleva a la conclusion de que estamos ante una prohibicion de carcter absoluto. Por otra parte, nuestra ley de Defensa Nacional 23.554, admite, en tiempos de guerra o amenaza de sta, que el PEN puede disponer requisiciones de servicios o de bienes, los habitantes tienen la obligacin de cumplirlas, tipificandose su incumplimiento como delito. La ley establece que en casos de existir gastos se indemnizarn estos, pero no se admitir el lucro cesante. La propiedad comunitaria. La CN regula la propiedad comunitaria en el Art. 75 inc 17. Reconocer la preexistencia tnica y cultural de los pueblos indgenas argentinos. Garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educacin bilinge e intercultural; reconocer la personera jurdica de sus comunidades, y la posesin y propiedad comunitarias de las tierras que tradicionalmente ocupan; y regular la entrega de otras aptas y suficientes para el desarrollo humano; ninguna de ellas ser enajenable, transmisible ni susceptible de gravmenes o embargos. Asegurar su participacin en la gestin referida a sus recursos naturales y a los dems intereses que los afecten. Las provincias pueden ejercer concurrentemente estas atribuciones. Algunos autores sostienen que la propiedad comunitaria constituye una aplicacin concreta del principio de propiedad privada aplicada segn el inters social. Wlasic no comparte esto porque el art 75 inc 17 refiere concretamente a reconocer la posesin y propiedad comunitaria de las tierras que tradicionalmente ocupan y regular la entrega de otras aptas y suficientes para el desarrollo humano. Por supuesto que si vinculamos el concepto de propiedad, con determinados modos de produccin, y con la propiedad sobre los mismos, la distincin entre propiedad comunitaria y propiedad privada es an ms ntida, ya que la primera responde a un modo de produccin diferente al del modelo capitalista, imperante en 1853, al sancionarse nuestra constitucin y el art. 17. Esto, no es anular alguna de ambas, sino reconocer que, a partir de 1994, al menos coexisten dos formas de propiedad distintas. Por su parte, a los fines de dar mayor proteccin a tal propiedad comunitaria, el constituyente la rode de una seria de garantias adicionales, como ser que no son enajenables, ni transmisibles, ni susceptibles de gravmenes y embargos, reafirmando con ello su carcter distintivo, ya que, de lo contrario, prohibiciones absolutas como las sealadas, en el contexto de la propiedad privada resultaran insoportables y contrarias a su esencia. Por otra parte la dimension actual del derecho de propiedad en la CN, es diferente a la clsica dimensin liberal decimonnica, por el impacto de los Instrumentos de Derechos Humanos Jerarquizados. Por una parte el art 1.2 del P.I.D.C.P y del P.I.D-E-S-C. reconoce el derecho de los pueblos de disponer libremente de sus riquezas y recursos naturales. Y establece que en ningn caso podra privarse a un pueblo de sus medios de subsistencia. Lo que da una clara seal de reconocimiento del derecho a la propiedad como derecho de incidencia colectiva. Y por otra parte, se reconoce el derecho de acceso a la propiedad, que se encuentra reforzado por los trminos del art. 11.1 del P.I.D.E.S.C. al afirmar el reconocimiento del derecho de toda persona a un nivel de vida adecuado para si y su familia, incluso alimentacin, vestido y vivienda adecuados, y a una mejora continua de las condiciones de existencia. La libertad de industria y comercio Tanto el art 14 como el 20, de la CN, consagran ell derecho a ejercer toda industria lcita, de navegar y comerciar, de ejercer su industria, comercio y profesin y de navegar los ros y costas.

Dicha libertad tuvo su origen y desarrollo en el contexto histrico de las ideas economicas liberales clsicas imperantes en la poca de su sancin y donde el rol del Estado se circunscribia a garantizar el orden interno y la estabilidad poltica y jurdica (Estado Gendarme). En la actualidad, en el contexto de un proceso de globalizacin, resulta impensable abordar constitucionalmente el derecho a comerciar y ejercer toda industria lcita, en trminos amplios de libertad econmica, mxime si hacemos nuestras las pautas que, con fuerza normativa contiene la carta magna federal (art 75 inc. 19 primera parte) y a las que nos referiremos un poco ms adelante, y que la experiencia del pasado inmediato demostraron que avasalla. Libertad de contratar La libertad de contratar es un derecho implcito (art. 33 de la C.N), conforme lo reconoce, en general, la doctrina constitucional. Y su proteccin, en el contexto liberal del Siglo XIX, y sobre la base del principio de autonoma de la voluntad, se debe al Cdigo Civil, y principalmente el art. 1197, que lo reconoce como ley entre las partes. El codificador, al calificar los hechos como voluntarios, en la medida en que deban ser ejecutados con discernimiento, intencin y libertad, admiti que los no as ejecutadas, no podan generar obligacin alguna. Con posterioridad, y sobre todo por la decida influencia de desigualdades de hecho que condicionan fuertemente el ejercicio autnomo de la voluntad de una de las partes en la contratacin, comenz a desarrollarse ms ampliamente el concepto de leyes de orden pblico en el derecho privado. Pero que adems se extendi a normas del propio mbito civil, como las referidas a los contratos de locacin de vivienda o comercio y a los denominados contratos de adhesin. Tambin la aplicacin de los principios generales de derechos, como ser las disposiciones contractuales contrarias a la moral y las buenas costumbres, han servido de fundamento para que, an de oficio, los jueces que den habilitados legalmente a morigerar los intereses pactados o la clusula penal acordada. Por otra parte, las situaciones de inestabilidad econmica llevaron al legislador a admitir en nuestro CC, la posibilidad de revisin del contrato, frente a un desequilibrio sobreviniente de las prestaciones entre partes, que originen una excesiva onerosidad, por causas extraas al riesgo propio del contrato. En razn de las situaciones de emergencia se ha admitido jurisprudencialmente la constitucionalidad de las leyes de tal carcter, que modificaban contratos de alquiler en curso, prorrogando sus plazos y congelando su precio. En los casos de peligro de la subsistencia de la Nacin y del Estado, la CSJN admiti que el Estado afrontar la situacin mediante decretos de necesidad y urgencia, los cuales, a partir de la reforma de 1994, se encuentran regulados en el art 99 inc 3 de la C.N, y que representan el ejercicio motus propio por el PEN de funciones que la CN atribuye al Congreso de la Nacin. El orden econmico constitucional El art. 75 inc, 19, primer prrafo de la CN disea una serie de objetivos, constitutivos de un modelo econmico constitucional, a travs de la labor legislativa, que por su ubicacin puede entenderse como complementaria de la regla de prosperidad del pas, incorporada en el inc. 18 del mismo artculo. Los objetivos de carcter general que alli se establecen son promover lo conducente: a)Al desarrollo humano; b) al progreso econmico con justicia social; c) a la productividad de la economa nacional; d) a la generacin de empleo; e) a la formacin profesional de los trabajadores; f) a la defensa del valor de la moneda y g) a la investigacin y desarrollo cientfico y tecnolgico, su difusin y aprovechamiento. Por su parte, en segundo apartado del mismo inciso, reconociendo la desigualdad relativa entre provincias y regiones, existente, refiere a la promocin de polticas diferenciadas que tiendan a su equilibrio; como al crecimiento armnico de la Nacin y al doblamiento de su territorio; en estas iniciativas el Senado ser Cmara de origen. Los principios constitucionales y los derechos y libertades fundamentales vinculan a todos los poderes pblicos y son origen inmediato de derechos y obligaciones y no meros principios programticos. Por lo cual, no se trata de meras expresiones de buenos deseos, sino de verdaderos principios operativos que deben ser tenidos efectivamente en cuenta al momento de ejercitar sus facultades los poderes pblicos, y al momento de juzgar, la razonabilidad o proporcionalidad de lo decidido, por el Poder Judicial.

UNIDAD 8: EL AMBITO NORMATIVO. LOS DERECHOS HUMANOS RECONOCIDOS (CONT) El derecho de circulacin y resistencia Este se encuentra expresamente enumerado en el artculo 14 de la constitucin nacional, como el derecho a entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino . Por otra parte, tambin dicho derecho se encuentra reconocido por el artculo 22 de la C.A.D.H, el art. 12 del P.I.D.C.P y los arts. de la CDN. Se ha entendido con razn que quien an no lo es, es decir entra al pas por primera vez, es considerado como habitante potencial por la constitucin (Bidart Campos), ya que no parece razonable interpretar la norma citada, solamente, como derecho a entrar al pas, es decir, solo reservado a quien, por un tiempo al menos, habito en suelo argentino. Al ser el mismo, un derecho relativo, tambin puede ser sujeto a reglamentacin, no vulnerando el principio de razonabilidad. Protege el derecho de locomocin: nadie puede ser obligado a entrar ni obligado a salir del territorio, como tampoco, de residir en un lugar determinado, contra su voluntad o de no poder cambiar de lugar de residencia o de domicilio. La corte suprema de justicia de la nacin ha entendido que el derecho al pasaporte es parte esencial de este derecho ya que condiciona su obtencin, la posibilidad de viaje, y que por tanto, su negociacin irrazonable puede ser examinada judicialmente. El artculo 18 de C.N la detencin de una persona, restrictiva de la libertad ambulatoria, solo puede efectuarse por orden escrita de autoridad competente, como regla, por lo que, el recurso de habeas corpus como garanta a la restriccin ilegal de dicha libertad, tambin encuentra fundamento en este derecho. Situaciones particulares que reglamentan el mismo: La expulsin de extranjeros: a fin de que la permanencia de un extranjero en territorio nacional sea legal, debe cumplir con determinados requisitos al ingreso, como para gestionar su residencia, fundamentalmente ante la direccin general de migraciones, en la medida de su razonabilidad. Si el ingreso o la permanencia es o se torna ilegal, el extranjero puede ser expulsado, con destino a su pas de origen. Ello constituye una salida coactiva del territorio. La convencin americana (art. 22 inciso 6,8 y 9), limita su ejecucin (aun legal), en los casos en que la vida o la libertad del expulsado este en riesgo de ser violada a causa de su raza, religin, nacionalidad, condicin social, o de sus opiniones polticas. Adems prohbe la expulsin colectiva de extranjeros. La extradicin: la misma consiste en el requerimiento, por un tercer estado o ha un tercer estado, de una persona que en el reside, a los fines de ser juzgado penalmente. En general la extradicin se acuerdo en tratado bilaterales entre estados, pero tambin convenciones de derechos humanos, referidos a delitos de lesa humanidad (como la convencin interamericana contra la desaparicin forzada de personas) regulan la obligacin de extraditar, y hasta establecen la posibilidad de utilizar las mismas, entre estados partes, a dichos fines, en ausencia de tratados bilaterales especficos. Limitacin ambulatoria en el proceso penal El estado de sitio: forma excepcional que el artculo 23 de la C.N le concede al presidente de la republica a fin de detener personas y trasladarlas de un punto a otro del pas, durante la vigencia del estado de sitio. Frente a ello, se admite el beneficio al detenido de solicitar la opcin de salir del pas, no pudiendo regresar hasta el cese del mismo. Si regresa y vuelve a ser detenido por igual motivo, puede reiterar el pedido de la opcin, que es de carcter obligatorio su otorgamiento por el PEN. El derecho a asilo: este derecho se encuentra garantizado por el art. 22.7 de la C.A.D.H. El mismo consiste en buscar y en recibir asilo en territorio extranjero, y debe fundarse en la persecucin por delitos polticos o conexos con los polticos, de acuerdo a la legislacin de cada estado o de los tratados internacionales. Se entiende que el otorgamiento del asilo constituye, por regla, una facultad discrecional del poder poltico (PEN).

El estatuto de Refugiado: el refugiado, en principio es coactivamente obligado a salir de su pas de residencia, en razn de persecuciones raciales, religiosas, polticas, etc. y tambin en la generalidad de los casos, obligado a entrar en un tercer estado. La generalizacin de este fenmeno ha hecho que se creara en naciones unidas el alto comisionado para los refugiados. El otorgamiento del estatuto de refugiado por el pas receptor, garantiza la legalidad de su residencia en el mismo, impide su expulsin, y lo hace acreedor a una serie de beneficios propios de tal condicin. La ley de resistencia: en la Argentina a partir de 1902, y hasta su derogacin por ley 14.445 de 1958, rigi la denominada ley de resistencia (ley 4144) que autorizada al poder ejecutivo nacional a ordenar la salida del territorio de la nacin a todo extranjero que haya sido condenado o sea perseguido por los tribunales extranjeros, por crmenes o delitos de derecho comn; a ordenar la salida de todo extranjero cuya conducta comprometa la seguridad nacional o perturbe el orden publico; y a impedir la entrada al territorio de la republica a todo extranjero cuyos antecedentes autoricen a incluirlo entre aquellos a que se refieren los dos datos anteriores. Dicha norma violentaba el derecho de residencia y ciruclacion conforme surge de las palabras por el entonces diputado Alfredo Lorenzo Palacios, en la sesin del 18 de junio de 1904, impugnado la constitucionalidad de esta ley: En primer lugar el derecho de entrar, permanecer y de salir del territorio de la nacin como el derecho de peticionar a las autoridades es un derecho que tiene el doble carcter de publico y de privado y que no puede negrsele a ningn extranjero, porque es indispensable para el ejercicio de los derechos civiles y puede usrsele con absoluta independencia de la capacidad poltica. Si no que adems vulneraba las reglas mnimas del debido proceso y de la defensa en juicio, transformaba la expulsin en una verdadera pena y representaba la asuncin de funciones judiciales por el poder ejecutivo, como bien lo seala Snchez viamonte, a pesar de los cual ha sido reiteradamente confirmada su constitucionalidad por la CSJN utilizando el argumento de la razn de estado: que el extranjero que haya penetrado al pas y despus de hallarse en l comprometa la seguridad nacional o perturbe el orden publico, ni constitucional, ni moralmente puede invocar para si el derecho de permanecer en l territorio, garantizado por el art. 14 de la C.N. El peaje: consiste en la fijacin de un costo en dinero, como condicin para la efectiva utilizacin de una vida de comunicacin, terrestre o acutica, generalmente destinado al mantenimiento o mejoramiento de la misma. Wlasic: resulta razonable su implementacin en la medida en que este destinado a sufragar los gastos de mantenimiento y que exista una vida alternativa gratuita. Debe mantenerse en un derecho de transitabilidad que no frustre efectivamente el derecho a transitar. No comporta los fundamentos dados por Sages: el derecho a transitar es un derecho constitucional, pero su ejercicio, como tantos otros, puede estar subordinado a tener los medios econmicos para realizarlo. Es individual (derecho subjetivo) requiere de una proteccin de naturaleza colectiva. Desigualdad entre relacin de proveedor y consumidor. El derecho a la nacionalidad Histricamente, el derecho a la nacionalidad fue considerado una potestad estatal y por lo tanto su regulacin se consider una facultad discrecional de este. La proteccin de los nacionales en pas extranjero era considerada una cuestin de estado y motivaba la celebracin de tratados bilaterales entre estados con esta finalidad, sobre la base del principio de reciprocidad. La modificacin del mapa poltico Europeo, despus de la primera guerra mundial, con la desaparicin de Prusia y el imperio austro-hngaro, y la aparicin de nuevos estados, potencio adems el fenmeno de los aptridas, es decir de las personas sin patria, sin nacionalidad. A partir del reconocimiento de la persona, como sujeto del derecho internacional, comenz a reconocerse como unos de los atributos esenciales, el derecho a contar con una nacionalidad, a no ser privado arbitrariamente de ella, y a cambiar de nacionalidad (art. 15 de la declaracin universal de derechos humanos y el art. 19 de la declaracin americana de los derechos humanos y deberes del hombre. A partir de entonces la nacionalidad se encuentra embuida de este doble rol, como atribucin estatal y como derecho de la persona. En nuestra constitucin el derecho a la nacionalidad esta reglado en el art. 75 inciso 12: como atribucin del congreso nacional de dictar, leyes generales para toda la nacin sobre naturalizacin y nacionalidad, con sujecin al principio de nacionalidad natural y por opcin en beneficio de la argentina Y por otra parte el artculo 20 de la C.A.D.H, se establece el derecho de toda persona a una nacionalidad; a la nacionalidad del estado en cuyo territorio naci si no tiene derecho a otra; y a no ser privado arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a cambiarla. El articulo 75 inciso 12, coloca a la nacionalidad como una potestad estatal a ejercerse por el poder legislativo. El art. 20 de la C.A.D.H lo consagra, como derecho de la persona. La corte I.D.H ha definido la nacionalidad como El vinculo jurdico poltico que liga a una persona con un estado determinado por medio del cual se obliga con l con relaciones de lealtad y fidelidad y se hace acreedor a su proteccin diplomtica El principio de nacionalidad natural: implica la aplicacin de reglas de Ius solis. Es decir, la adjudicacin de la nacionalidad nativa a toda persona nacida en el territorio nacional, por el solo hecho de su nacimiento en l. El principio de opcin a favor de la argentina, habilita la posibilidad de que el hijo de padres argentinos nacido en el extranjero, pueda optar por la nacionalidad argentina. La jurisprudencia de la CSJN ha admitido el ejercicio de la opcin aun cuando uno solo de los padres es de nacionalidad argentina. Bidart campos: tanto la nacionalidad por opcin, como la nacionalidad por naturalizacin son voluntarias, mientras que la nativa se genera por imposicin de la constitucin. Por otra parte, la reforma de 1994 elimino del texto constitucional, incorporado en 1860, el termino ciudadana. Con ello se comprende distinguir el derecho a la nacionalidad, que ejemplifica la relacin de una persona con una nacin

determinada, del de ciudadana, que ejemplifica, la relacin de la persona con el estado , y principalmente, con la titularidad y ejercicio de los derechos polticos. La nacionalidad nativa no puede perderse: este criterio se ha reforzado por el principio general establecido en el art. 20.2 de la C.A.D.H que reafirma el irreductible derecho de toda persona a contar con una nacionalidad, siendo esta, al menos, la del lugar territorial de su nacimiento. Con la cual se comprende superar toda condicin de aptrida. Por su parte el argentino nativo puede ver cancelada la ciudadana argentina y con ello producirse la suspensin en el ejercicio de sus derechos polticos y civiles mientras sta no se restablezca. Con respecto a la prdida de la nacionalidad por opcin o por naturalizacin y su relacin con la ciudadana: en la doctrina existen, al menos, dos posiciones bien diferenciadas: Por un lado bidart campos, para quien nacionalidad poltica y ciudadana, para la constitucin representan trminos idnticos, y por ende, sostiene que, siendo la nacionalidad por opcin y por naturalizacin de carcter voluntario, pueden estar sujetas a perdida por va reglamentaria, y como consecuencia de ello, tambin se produce la perdida de la ciudadana. Quiroga Lavi, para quien la nacionalidad argentina nunca puede perderse ni revocase por acto de autoridad, de ley, o administrativo, porque de lo contrario seria admitir la posibilidad de regular la extincin del presupuesto bsico del estado, como lo es la nacin argentina. Si admite la cancelacin de la ciudadana, que en el caso de los argentinos naturalizados, produce su caducidad por revocacin. Y por otro lado equipara a los argentinos nativos con los argentinos por opcin. Wlasic: considero que la reforma constitucional ha equiparado, al menos en su rango constitucional, tres formas de adquisicin de la nacionalidad: por nacimiento, por opcin en beneficio de la argentina y por naturalizacin. Creo que, por regla general, la nacionalidad argentina, en las tres formas descriptas, no puede perderse. Art. 20.2 de la C.A.D.H de que en el sistema americano no puede haber aptridas En relacin con la ciudadana entendida como el ejercicio efectivo de los derechos polticos, entiendo que los mismos puede restringirse razonablemente por va legislativa. Renuncia de la nacionalidad argentina: Quiroga lavi: la nacionalidad argentina es irrenunciable. Wlasic: no comparto este punto de vista. La C.A.D.H garantiza el derecho de cambiar de nacionalidad. La ley 346, sus modificaciones y la jurisprudencia, definen a quienes considera argentinos nativos: A los nacidos en el territorio de la republica, comprendiendo las aguas territoriales y el espacio areo ; los nacidos en las legaciones y buques de guerra de la republica; los nacidos en mares nuestros bajo pabelln argentino; los hijos de los funcionarios del servicio exterior de la nacin que estn prestando servicios en el exterior; los nacidos bajo pabelln forneo en aguas territoriales argentinas ; y los hijos de argentinos nacidos en el exterior que optasen por la nacionalidad de sus padres. El articulo 20 de la CN. Garantiza a los extranjeros el derecho de adquirir la nacionalidad argentina por naturalizacin. Este derecho es optativo para el extranjero que, por imperio del referido articulo en tal carcter goza de todos los derechos civiles garantizados a los habitantes por la C.N, esta reconocido por la ley 346, y sujeto constitucionalmente a la condicin de dos aos de residencia en el pas, puede ser disminuido alegando y probando servicios a la republica. Servicios que enumera la ley: Haber desempeado con honradez empleos de la nacin y de las provincias Haber servido en las fuerzas armadas Asistido acciones de guerra en defensa de la nacin Haber establecido en el pas una industria o introducido una invencin til Ser empresario o constructor de ferrocarriles en cualquier provincia Haberse casado con una mujer argentina Etc. La solicitud o pedido de naturalizacin se formula por el extranjero ante juez federal. Una vez otorgada, el argentino naturalizado tiene el pleno ejercicio de los derechos polticos, salvo lmites establecidos constitucionalmente, como poder ser presidente o vicepresidente de la nacin. El argentino naturalizado puede perder, por caducidad, sus derechos polticos, ante la cancelacin de la ciudadana argentina Cabe destacar que en determinado momentos de la historia las leyes vigentes, exigan determinadas cualidades morales e ideolgicas a los extranjeros para naturalizarse. La ley 17.401 prohiba la naturalizacin de extranjeros que participaban de la ideologa comunista. La ley 20.840 de 1974 que estableca la perdida de la nacionalidad por naturalizacin a quienes cometan delitos all reprimidos. El derecho a la extranjera: el art 20 de la C.N le reconoce a estos todos los derechos civiles que esta consagra y garantiza. Este artculo, en su enumeracin explicita de derechos, consagra algunos que no lo estn explcitamente para todos los habitantes, como son, el derecho a testar y casarse conforme las leyes. No estn obligados a nacionalizarse argentinos, ni pagar contribuciones extraordinarias forzosas. La posibilidad de reconocer a los extranjeros el ejercicio de los derechos polticos : ms recientemente se ha habilitado a los extranjeros a ejercer el derecho al sufragio en las selecciones municipales, de carcter voluntario, ya que deben previamente inscribirse en el padrn de extranjeros para ello. Por ultimo se pens en un momento habilitar el derecho a sufragar en las elecciones generales, a todos los extranjeros con residencia permanente en el pas. Una razn lgica constitucional permite concluir que no es adecuado conceder un amplio ejercicio de los derechos polticos a los extranjeros, ya que de ser asi, la opcin de tener la nacionalidad por naturalizacin que abre el art. 20, carecera de todo sentido o razn de ser, y no parece lgico que el constituyente arbitrara una alternativa, a la postre, absoluta y totalmente inicua. En relacin a la restriccin constitucional de dos derechos civiles de los extranjeros: se ha sostenido en general, que las mismas deben responder a los criterios de razonabilidad y relaciones de proporcionalidad; que el inters vital del estado en establecer la limitacin de ser preciso; y que su aplicacin no conduzca a la negacin del derecho. Los derechos polticos:

Los derechos politicos tal cual los consideramos en la actualidad, no constaban explcitamente en nuestra constitucion historica. Las razones son multiples: en primer lugar, por el concepto politico dominante en la elite dirigiente argentina del momento que era conservadora, es decir, que veian con recelo una participacin masiva y generalizada de la poblacin en materia politica. El pensamiento de Alberdi era favorable a la participacin politica de los sectores sociales mejor posicionados economicamete, ya que entendia que el que nada tenia nada perdia, y por ende, le daba lo mismo votar por uno que por otro. Sarmiento advertia sobre la necesidad previa de educar al soberano para que luego puedaejercer responsablemente sus obligaciones civiles. Por ultimo, la experiencia rosista proxima, que calificaban como una tirania, y que habia construido su poder, a traves de su relacon con los sectores populares, con los culaes les unia una relacion de profunda desconfianza. El concepto de partido politico en los trminos en que hoy lo conocemos, comenz a desarrollarse a partir de la creacin de la union civica en 1890, ya que las fuerzas polticas o se constituian en torno de determinadas figuras publicas, o a travs de clubes o a traves de liga de gobernadores. La irrupcin politica de la unin cvica radical, comenzo un 0proceso de construccion que, con el tiempo, se definiria como democracia de partidos, es decir, los partidos politicos como mediadores necesarios. Para ello primero con Leandro Alem, y luego con Hiplito Irigoyen, desarrollaron la estrategia de abstencionismo revolucionario; no participaban en las elecciones convocadas y organizadas por los sectores conservadores, y organizaban y ejecutaban algunos alzamientos revolucionarios reclamando una ley electoral que sincerara los procesos electorales y generalizara el derecho poltico al sufragio. Frente a ello, la elite politica conservadora se dividio: por una parte una lnea, que podemos calidficar como dura, planteaba el enfrentamiento, y otra moderada, que planteaba la necesidad de integrar al radicalismo dentro del sistema poltico vigente. La segunda tesis es la que finalmente triunfo, dio origen a la ley Senz pea (1912) de sufragio universal secreto, unico y obligatorio, y significo el ingreso del radicalismo al ruedo electoral. Adems, el diagnostico de la elite conservadora moderada se confirmo. Finalmente en 1930 se produce la interrupcin de la segunda presidencia de Hiplito Irigoyen, por un golpe militar liderado por Uriburu, lo que significo la incorporacin de las fuerzas armadas, en un nuevo rol politico, que desencadeno en sucesivos golpes militares. El articulo 37 C.N , asegura garantizar el pleno ejercicio de los derechos politicos, y reafirma su carcter de derechos relativos al sostener que los mismos se ejerceran con arreglo a las leyes que se dicten en consecuencia. Tambien el primer parrafo del articulo remite tal ejercicio al principio de soberana popular, es decir, que tal ejercicio debe garantizarse, sea la voluntad, libremente expresada del pueblo. El concepto de soberania del pueblo ya estaba presente en nuestra constitucion historica. Este criterio tradicional aparece, al menos meguado en su regidez, con la incorporacin de la iniciativa popular y de la consulta popular vinculanete y no vinculante, como nuevas formas de participacin a traves del sufragio (menguada porque la convocatoria a tal consulta, queda en manos del congreso de la nacion cuando es vinculante, y solo para los proyectos de ley; y en el congreso nacional o el presidente de la republica cuando es no vinculante). Dicha soberania popular tiene un ambito de expresin mucho mayor, se han incorporado otras formas de participacin social, lo cual refleja, en la medida en que no se declare inconstitucionalidad, que la constitucion nacional habilita un sentido de la participacin ciudadana, mucho mas amplio que el de las instituciones que especficamente consagra. El constituyente caracteriza al sufragio como universal, igual, secreto y obligatiorio, entendiendo que las mismas garantizan adecuadamente la efectividad del principio de soberana popular, y constituye un caracterizacin razonable del mismo. Ello responde al procedente de la ley saenz pea de 1912, cuya modificacin requiere de la mayoria absoluta de miembros de cada cmara para su aprobacin. El carcter universal responde a la idea bsica que desecha calificar al elector por su posicin economica o su posicin social o su nivel cultural, por ejemplo a los fines de habilitarlo para la emisin del voto. El carcter nico responde al principio de que el voto de cada ciudadano vale lo mismo. El carcter secreto, protege a emisin del voto, a los fines de que el mismo se efectue en un ambito de soledad y absoluta privacidad. Estas tres caractersticas se vinculan con la caracterizacin que hace la C.A.D.H: que garantice la libre expresin de la voluntad de los electores. El carcter obligatorio, cuya unica excepcion constitucional esta contemplada en la consulta popular no vinculante, y legislativa con respecto a los mayores de 70 aos, somete al emisor al cumplimeitno de una obligacin sujeta a sanciones: derecho-deber. Por otra parte el articulo 23 de la C.A.D.H hace referencia a que se trate de elecciones peridocicas autenticas sobre el tema de la peridicidad solo recordamos que, siendo la misma, una de las caracteristicas de la republica, y que se encuentra reglamentado constitucionalmente en la parte organica de esta, las elecciones deben ser realizadas conforme al sistemade renovacin previsto, y en un sentido mas amplio podemos inferir que esta periodicidad nos esta indicando que debe cumplirse o ejecutarse, en periodos temporales razonables que no constituyan formas encubiertas de perpetuacin en el poder. Sobre el tema de la autenticidad , no solo se refiere a la existencia de fraude, sino tambin a la existencia de una situacin general de normalidad institucional y constitucional. Por lo tanto, el acto de elegir representantes debe ser autentico, lo que significa que debe existir una correspondencia entre la voluntad de los electores y el resultado de la eleccion. Y en sentido negativo, esta caracteristica implica la ausencia de coerciones que distorsionen la voluntad de los ciudadanos. El segundo parrafo del articulo 37 consagra la constitucionalidad de las acciones positivas destinadas a garantizar la participacin equitativa de la mujer en la constitucion de listas colectivas de candidatos para cargos elegibles.

Con respecto a la reglamentacin de los derechos politicos (art 37 1 parrafo), la misma debe responder a los principios de proporcionalidad y razonabilidad. La c.a.d.h en su art 23.2, habilita tal reglamentacin por motivos de edad, nacionalidad, residencia, idioma, instruccin, capacidad civil o mental o condena, por juez competente, en proceso penal. Respecto a los requisitos y limites al derecho de ser elegidos: los limites a la reeleccion impuestos no vulneran los derechos politicos del potencial candidato, lo que implica afirmar tambien, que la reeleccin indefinida alternada o prohibida absolutamente, son constitucionales. El limite reglamentario proveniente de condenadebe tratarse de condena firme, ya que ello se condice con la proteccion a la libertad y la seguridad y las garantias minimas en el proceso penal. Con respecto a las personas detenidas preventivamente, ello no puede constituir una razon legitima para privar a un ciudadano del derecho a ser elegido. Por otra parte el art 36 establece como sancion la inhabilitacin a perpetuidad para ocupar cargos publicos, de los autores de los actos de fuerza contra el orden institucional y el sistema democratico y de quienes usurpen las funciones previstas para las autoridades de esta consittucion o de las provincias. Con respecto a los limites y exigencias reglamentarias para ejercer el derecho a votar, las vinculadas con la edad, la nacionalidad, la de estar domiciliado, contar con el documento nacional de identidad, libreta civica o libreta de enrolamiento que acredite la identidad al momento de emitir el voto, se encuentran dentro de los limites razonables para el ejercicio del derecho El articulo 38 de la constitucion nacional, refiere a los partidos politicos: los reconoce como instituciones fundamentales del sistema democratico. La CSJN ha dicho: los partidos politicos son organizaciones de derecho publico no estatal, necesarios para el desenvolvimiento de la democracia representativa, y por tanto, instrumentos de gobierno; su funcion consiste en actuar como intermediarios entre el gobierno y las fuerzas sociales. Por otra parte garantiza el carcter libre de su creacin y ejercicio, dentro del marco constitucional, para lo cual, le impone el acater democratico a su organizacin y funcionamiento, debiendo garantizar la representacin de las minorias, y la competencia para la postulacin de candidatos. Por otra parte la constitucion garantizala contribucin del estado en el sostenimiento de los partidos politicos: otorgar un importe en dinero, variable reglamentariamente, por cada voto obtenido. Tal sostenimiento, estaria dado por el reconocimiento que este hace de los mismos, como instituciones fundamentales del sistema democratico. La constitucion obliga a los partidos politicos a dar publicidad del origen y destino de sus fondos y patrimonio. Con ello se pretende transparentar la gestion politica de estos. La CSJN ha destacado la importancia de los procedimientos democraticos: la proteccion de las instituciones es un deber fundamental de esta corte. Por tora parte, el control constitucional de los procedimientos democraticos, pretende asegurar la efectiva participacin del elector, la pluralidad de opciones y la transparencia de los actos electorales. Y en relacion con la soberania popular afirma: que es un principio de raigambre constitucional que en el sistema democratico se integra con el reconocimiento del pueblo como ultimo titular del poder politico pero al mismo tiempo, y para cumplir con tal objetivo, pone su acento en los procedimientos habilitados para hacer explicita aquella voluntad, origen del principio de representacin Derecho a un ambiente sano, equilibrado y apto para el desarrollo humano A travs de los artculos 41, 42 y 43 adquieren reconocimiento constitucional los denominados derechos colectivos, o de incidencia colectiva o de tercera generacin o difusos, como la garanta del amparo para su defensa y reconocimiento jurisdiccional. El articulo 41 de la C.N dice, en su primera parte, que todos los habitantes gozan del derecho a un medio ambiente sano, equilibrado y apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras Caracteristicas del ambiente: 1) Debe ser sano, es decir, que debe tratarse de un medio saludable. Ello implica tambin entender el derecho a la salud, como un derecho de incidencia colectiva. Y por otra parte constituye una reafirmacin constitucional de los derechos econmicos, sociales, reconocidos en diversos tratados de jerarqua constitucional. Ello se vincula con el derecho a condiciones de vida digna, que no solo implica la interrupcin o el cese de conductas que afectan la salubridad, sino adems, que el estado garantice la provisin de los servicios bsicos esenciales a toda la poblacin o de los recursos econmicos necesarios para ello. 2) Debe ser equilibrado: histricamente el medio ambiente natural contaba con un equilibrio propio, que ha sido alterado por la actividad del hombre, sobre todo, en el contexto de las necesidades econmicas y de produccin de los pases hiperdesarrollados. Son mltiples los estudios antropolgicos e histricos que dan cuenta de la adecuada relacin de adaptacin del hombre y del medio ambiente natural, en el estilo de vida de las comunidades indgenas y sus formas de organizacin y produccin. Fenmenos actuales, como la perforacin de la capa de ozono, el recalentamiento global, la contaminacin del mar, las vas fluviales navegables o de las aguas subterrneas, entre otros tantos fenmenos ya habituales, ensean que dicho equilibrio ya ha sido roto. 3) Tambin seala el art 41 que debe ser apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras. Que significa el desarrollo humano al que refiere la constitucin? En primer trmino, un desarrollo al servicio del hombre, en segundo, un desarrollo para todos los hombres, y en tercero, que debe ser un desarrollo sustentable, es decir, que perdure en el tiempo, a favor de las presentes y las futuras generaciones. 4) La ltima parte del primer prrafo del art. 41 refiere a que el dao ambiental generara prioritariamente la obligacin de recomponer segn lo establezca la ley (se privilegia ms que la indemnizacin).

Dao ambiental: toda accin u omisin que afecte negativamente su salubridad, su equilibrio y/o la sustentabilidad del desarrollo humano. En trminos similares la ley 25.675, art. 27 lo define como toda alteracin relevante que modifique negativamente el ambiente, sus recursos, el equilibrio de los ecosistemas, o los bienes o valores colectivos. La obligacin de recomponer: esta nsita la obligacin de hacer cesar la comisin del dao, interrumpiendo la accin o cumpliendo con la obligacin omitida; las polticas estatales deben estar destinadas a garantizar con inmediata operatividad. Ello integra el deber de preservar el medio ambiente que el constituyente, tambin impone a todos los habitantes en relacin a la obligacin de recomponer esta se enfrenta con variadas dificultades: a) con los efectos que normalmente produce la afectacin negativa al medio ambiente, que es su carcter acumulativo y permanente, y que es la base de la profunda preocupacin ambiental actual; b) por la dispersin del efecto, tanto terrestre como area. C) los costos que demanda la recomposicin, que no estn al alcance de la mayora de los estados o de las empresas. La labor preventiva es prioritaria. Ello se esta materializando a travs de los informes sobre impacto ambiental con que debe contar previamente una actividad potencialmente contaminante, y adems, las previsiones tcnicas necesarias, en su caso, para neutralizar sus efectos. 5) El segundo prrafo del art 41, hace referencia a las obligaciones a cargo de las autoridades: estas consisten en proveer lo conducente a : la proteccin de este derecho; la utilizacin racional de los recursos naturales; la preservacin del patrimonio natural y cultural y de la diversidad biolgica; y a la informacin y educacin ambientales. 6) Seguidamente, refiere a la distribucin de competencias entre la nacin y las provincias (competencia concurrente). Art. 75 inciso 19: nacin: presupuestos mnimos de proteccin; provincia: mecanismos de contralor. Acuerda a la nacin el dictado de las normas que contengan los presupuestos mnimos de proteccin, y a las provincias, las necesarias para complementarlas. Las normas y reglas bsicas en la materia corresponden a la nacin, siendo las provincias, una competencia complementaria y atendiendo a las necesidades locales. mientras dicha norma bsica nacional no sea dictada, la constitucin otorga competencia constitucional a las provincias en la materia, la que se tornar en residual, una vez aprobada esta.. se requiere un nivel de coordinacin entre competencias, a fin de evitar la superposicin de jurisdicciones y la neutralizacin de las acciones a emprender. 7) El ltimo prrafo del artculo 41 hace referencia a la prohibicin del ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos y de los radiactivos. Residuo actual: son activos Residuos potencialmente peligrosos: son actualmente inactivos pero solos o combinados pueden reactivarse. Se ha discutido el alcance de residuo. a) Cierta doctrina distingue residuo de insumo, y este ltimo es un residuo que sirve para determinado proceso industrial, a quienes no alcanza la prohibicin. b) Para otra parte la distincin es artificial y puramente semntica, ya que los residuos, sirvan o no sirvan para determinado proceso industrial, siguen siendo residuos. c) Por su lado, Esain analizando la definicin de residuos radioactivos contenida en el art. 3 de la ley 24.051, aclara que, para no ser considerado residuo, debe prever usos inmediatos posteriores en la misma instalacin, lo que significa volver a ser usado con la finalidad a que estaba destinado. d) Por otra parte, seala este ultimo autor, citando a juan carlos cassagne, que la prohibicin constitucional resulta directamente operativa; adems, conforme la misma, tampoco resulta valido distinguir entre ingreso temporario o definitivo del residuo peligroso o radiactivo. e) Siguiendo a Daniel Sabsay, que se trata de una prohibicin manifiesta que no admite excepciones. Contaminacin: surge de un proceso de acumulacin. La posibilidad de recomposicin a medida que pasa el tiempo es menor. Una vez que el dao esta incorporado es difcil salir, mas en Amrica latina con la escases de recursos. Tratado de quito: pases industrializados, como por ejemplo EEUU, no forman parte de l mismo. Regula materia del medio ambiente. Argentina formaliz su denuncia recin cuando la obra estaba construida y porque los ciudadanos de guleguaychu alzaron su voz. Debera haber hecho una denuncia anteriormente. No poda desconocer la situacin. Es un proyecto de hace 10 aos. Haya tribunal: no pudo tomar medidas muy drsticas porque las obras ya estaban terminadas y en su funcionamiento. La situacin ya estaba consolidada, lo nico que puedo hacer es regular y limitar la situacin. Depende de la voluntad de los gobiernosRecursos no renovables: el petrleo, agua. Derecho de los consumidores y usuarios Derecho colectivo y subjetivo: porque encierra una relacin bilateral del consumo. En las relaciones econmica de mercado, quien consume el producto elaborado o utiliza el servicio prestado es el eslabn mas dbil de la cadena de comercializacin. El artculo 42, primer prrafo, de la C.N, enumera una serie de derechos de consumidores y usuarios de bienes y servicios, en la relacin de consumo. Los derechos que consagra el texto constitucional en la relacin de consumo, y que a su vez el estado debe prever a su proteccin, son los siguientes: A la proteccin de la salud, seguridad e intereses econmicos de los consumidores y usuarios: el concepto de salud es amplio y abarca el pleno bienestar fsico, mental y social. La proteccin de la seguridad abarca desde la calidad y eficiencia de un servicio y abarca todo aquello que resulte necesario a fin de que la

utilizacin o uso de los servicios o bienes, no resulten riesgosos para el usuario o consumidor. Y de los intereses econmicos refiere a la proteccin de los intereses patrimoniales de consumidor o usuario. A una informacin adecuada y veraz: es adecuada, en la medida en que refleja con complitud las caractersticas o la composicin del producto, su forma de uso, las advertencias de posibles peligros o riesgos por su uso o consumo, etc. Es veraz en la medida, en que esa informacin proporcionada se ajusta a la verdad, es decir no es mendaz ni inexacta. A la libertad de eleccin: ello implica que el consumidor o usuario pueda adoptar sin coacciones ni presiones de ningn tipo; y por el otro, a que existan al menos dos, o mas, posibles alternativas similares que viabilicen la opcin. A condiciones de trato equitativas y dignas: ellos refieren al trato que deben referir el consumidor en el transcurso de la relacin. Es equitativo, en la medida en que, a lo que puede acceder un consumidor o usuario u otro, en relacin con un mismo producto o servicio, y en un mismo comercio o empresa prestataria. Y es digno en la medida en que reciba un trato respetuoso, cordial, amable, de atencin personalizada. El segundo prrafo del artculo 42, refiere a que estn obligado a proveer las autoridades: estn obligados a proveer lo necesario para la proteccin de los derechos enumerados por la constitucin, en relacin al consumo. Luego lo referente, a la educacin para el consumo, la que no solo debe estar dirigida a la obtencin de los conocimientos necesarios que permitan diferenciar, y sopesar, los diversos productos o servicios o su calidad, sino tambin, a la de poder conocer de alternativas, posibles sustitutos o diferencias que orienten la eleccin. Adems deben proveer lo necesario a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsin de los mercados y al control de los monopolios naturales y legales. Dos factores de distorsin del mercado: Uno proveniente del proceso de concentracin econmica , que hace que la poltica de precios, la orientacin del consumo, y hasta de determinacin de calidad, pueda ser resuelta por un puada pequeo de empresas El otro, creado por el estado, en el proceso de privatizacin de los servicios, a travs de empresas monoplicas concesionarias de los mismos. En el primero de los casos, el poder de maniobra del estado, es muy limitado, dentro de la estructura econmica vigente, ya que, as como pueden generar un rebrote inflacionario, pueden generar desabastecimiento, manteniendo cautivo a un estado a merced de su poder. La capacidad de defensa que tiene el estado es muy limitada , y ello requiere, para cumplir con la constitucin, asumir el compromiso de profundas reformas. Control de calidad y eficiencia de los servicios pblicos : aqu tambin el dficit estatal es enorme. No solo el estado contribuye al sostenimiento de su funcionamiento, aun privatizados, si no que adems, por la falta de controles adecuados, los servicios que se prestan son indignos, ineficientes, con material en psimo estado y altamente inseguros. A la constitucin de asociaciones de consumidores y usuarios: con ello se procura, promocionar la constitucin de estas asociaciones , como una forma de fortalecer el nivel de participacin, a travs de instituciones intermedias o del tercer sector, que se complementa con las disposiciones del art. 43 de la C.N, a los fines de asegurar la efectividad de los derechos de los consumidores y usuarios. El tercer prrafo del art 42, constituye un mandato dirigido directamente al congreso nacional, ya que establece los contenidos mnimos de la legislacin en esta materia. As que indica que: Establecer procedimientos eficaces para la prevencin u solucin de conflictos: la creacin de oficinas de defensa del consumidor y el usuario, que procuran la solucin de los conflictos a travs de mecanismos de mediacin, resulte, a mi entender una alternativa legislativa apta para la solucin de conflictos. Los marcos regulatorios de los servicios pblicos de competencia nacional, previendo la necesaria participacin de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias interesadas en los organismos de control. En primer lugar, remarca la constitucin la necesidad de marcos regulatorios de los servicios pblicos de competencia nacional. Hubiera sido deseable que el constituyente hubiera fijado algunos requisitos, o condiciones bsicas, para tal regulacin, que garantizaran efectivamente, tanto los derechos de los consumidores y usuarios, como la eficiencia y calidad de los servicios pblicos y la efectividad del control estatal Seguidamente el precepto garantiza, la participacin de las asociaciones de consumidores y usuarios, en los organismos de control, como representantes comunitarios de tales intereses, los que pueden estar sujetos a regulacin legal en sus requisitos y formas de organizacin y a necesario registro. Finalmente, el texto garantiza la participacin de las provincias interesadas, en los organismos de control, lo que federaliza el control de servicios pblicos de competencia nacional, que erradican su influencia, en varias provincias y en todo el pas. El derecho a la paz Podemos afirmar siguiendo a Sonia Picado Sotela, que el concepto de paz no puede entenderse en sentido negativo como la usencia de guerra, si no que es indispensable ampliarlo para analizar la creacin de las condiciones necesarias que permitan la canalizacin de los conflictos sociales internos e internacionales y la prevencin de conflictos armados. El derecho a la paz, como el derecho de los pueblos, ha sido reconocido por Naciones Unidas en la Resolucin de la Asamblea General, reforzando as, el principio de la organizacin de mantener la paz y la seguridad internacional y de proveer para ello la solucin pacifica de las controversias y a tomar medidas colectivas eficaces para prevenir y eliminar amenazas a la paz y suprimir actos de agresin y otros quebramientos a la paz. La afectividad del derecho a la paz es condicin necesaria para la vigencia y respeto de los derechos humanos, en general. Reflexiones en torno del rol de naciones unidas frente al derecho a la paz, y en especial, del consejo de seguridad: la eliminacin del derecho a veto de los miembros permanentes del consejo de seguridad debe ser

eliminado, y la participacin de los miembros de la ONU en el mismo debe generalizarse en condiciones de igualdad. Medidas actuales como el aumento del nmero de miembros permanentes, la considero desacertada, ya que la solucin no pasa por aumentar en algo el nmero de pases que pueden considerarse los dueos de la paz y la seguridad mundial. Por otra parte medidas restrictivas a la competencia de la corte internacional de justicia a favor de las fuerzas militares que participan en acciones auspiciadas o de inters del consejo de seguridad o de las naciones unidas, son, un verdadero desacierto, ya que, dejan entrever el principio de que, por tratarse de tales iniciativas, las violaciones al derecho penal internacional pueden ser admitidas, lo que es, a todas luces, un contrasentido. Las naciones unidad y el consejo de seguridad solo podrn revitalizar su rol en el mundo, a favor de la paz y de la seguridad, si dejan de ser instrumento politicio de los estados dominantes, que como se apreci en los prolegmenos de la invasin de Irak, lo usan o lo tiran, conforme les convenga. El derecho al desarrollo Ha sido reconocido por Naciones Unidas, en su declaracin sobre el derecho al desarrollo, aprobado por la asamblea general. Afirma: el derecho al desarrollo s un derecho humano inalienable en virtud del cual todos los seres humanos y todos los pueblos, estn facultados para participar en un desarrollo econmico, social, cultural y poltico, en que puedan realizarse plenamente todos los derechos humanos y libertades fundamentales, a contribuir a ese desarrollo y a disfrutar de l. Dicho desarrollo no es exclusivamente econmico, sino que abarca e integra, la esfera social, poltica y cultural. Esta reconocido tanto a favor de las personas como de los pueblos. El reconocimiento de este derecho coincide, con los propsitos y principios de las organizaciones internacionales de estados, al momento de su constitucin: as, la carta de la organizacin de estados americanos, seala entre sus propsitos: promover, por medio de la accin cooperativa, su desarrollo econmico, social y cultural La ONU expresa: con el propsito de crear las condiciones de estabilidad y bienestar necesarias para las relaciones pacificas y amistosas entre las naciones promover: niveles de vida mas elevados, trabajo permanente para todos y condiciones de progreso y desarrollo econmico y social. Derecho a la libre determinacin: Al art 1.1 del pacto internacional de derechos civiles y polticos, establece que: todos los pueblos tienen el derecho de libre determinacin. En virtud de este derecho establecen libremente su condicin poltica y proveen asimismo a su desarrollo econmico, social y cultural. Elementos constitutivos del referido derecho: 1) Reconocido a los pueblos, es decir, se lo define claramente como un derecho de incidencia colectiva. 2) Define su contenido diciendo que, por su imperio, los pueblos pueden elegir libremente su condicin poltica y proveen lo conducente a su desarrollo econmico, social y cultural. 3) Establece una clara relacin entre el derecho a la libre determinacin y el derecho al desarrollo. El derecho a la determinacin, as entendido, se complementa con el denominado principio de no intervencin: ningn estado tiene derecho a intervenir directa o indirectamente, y sea cual fuere el motivo, en los asuntos internos o externos de cualquier otro. Prohbe tanto la intervencin directa o como indirecta y por va armada, como por cualquier forma y ya sean estas de injerencia o de amenaza. Adems no solo protege la personalidad del estado, sino tambin los elementos polticos, econmicos, y culturales que lo constituyen. El art. 2 hace expresa prohibicin de las medidas coactivas de carcter econmico. El avasallamiento del derecho a la libre determinacin y la violacin a la obligacin de no intervenir en los asuntos internos de terceros pases es una de las consecuencias de esta poltica, pero adems, se constituye en la reserva jurdica suficiente, para resistirla.

UNIDAD 9: EL AMBITO NORMATIVO. LOS DERECHOS HUMANOS RECONOCIDOS (CONT). El derecho a un adecuado nivel de vida, incluyendo el derecho a alimentarse.El art. 11.1 del PIDESC (Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales) establece que los Estados Partes Pacto reconocen el derecho de toda persona a un nivel de vida adecuado para s y su familia, incluso alimentacin, vestido y vivienda adecuados, y a una mejora continua de las condiciones de existencia. Y adems obliga a los Estados a tomar las medidas apropiadas para asegurar la efectividad de este derecho, reconociendo la importancia esencial de la cooperacin internacional fundada en el libre consentimiento. Al tratar el Derecho a la Propiedad, que otorga jerarqua constitucional al derecho de acceder a la propiedad, sobre la

base del reconocimiento del derecho a una vivienda digna. De la referida disposicin surge con claridad que un nivel de vida adecuado, significa la posibilidad efectiva de alimentarse, vestirse y contar con una vivienda para s y para su familia. La disposicin refiere a asegurar la efectividad, el Estado debe realizar medidas apropiadas, en el mximo de sus posibilidades para asegurara la efectividad, como asimismo una mejora continua de las condicionas de existencia. La contundencia de estos trminos, descarta toda posibilidad interpretativa de que su realizacin quede sujeta al exclusivo voluntarismo programtico estatal. Por otra parte el art. 11.2 del Pacto establece que los Estados Partes reconocen el derecho fundamental de toda persona a estar protegida contra el hambre, y obliga al Estado a adoptar las medidas necesarias, incluyendo los programas concretos, a fin de efectivizar el mismo. Ello representa que los niveles de indigencia y pobreza que no permitan el acceso a la canasta bsica alimentaria familiar, constituyen una violacin a tal derecho, y por ende implican una obligacin consecuente del Estado a su restitucin. En el art. 6.2 de la Convencin sobre los Derechos del nio, fija la obligacin del Estado Parte de garantizar, en la mxima medida posible, la supervivencia y desarrollo del nio. El art. 27.1 de la misma establece que el Estado reconoce el derecho de todo nio a un nivel de vida adecuado para su desarrollo fsico, mental, espiritual, moral y social. Adems en el art. 27.3 establece con carcter subsidiario, la obligacin de adoptar medidas apropiadas para ayudar a los padres y a otras personas responsables del nio a dar efectividad a este derecho y , en caso necesario, proporcionarn asistencia material y programas de apoyo, con respecto a la nutricin, el vestido y vivienda. El art. 27.4 vincula esta obligacin, en especial, con la obligacin de tomar todas las medidas apropiadas destinadas a hacer efectivo el pago de la pensin alimenticia por parte de los padres u otros responsables financieros del nio, aun cuando estos residan fuera del territorio nacional, y el nio resida en ste. Representa el derecho de toda persona, a ver satisfechas sus necesidades bsicas, bajo condiciones de dignidad, y sin obstculos irrazonables; y que nadie est obligado a satisfacer las mismas sacrificando sus libertades bsicas. Significa el derecho de toda persona a vivir por sobre el nivel de pobreza. El art.26 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, remite a las normas econmicas, sociales y sobre educacin ciencia y tcnica, que contiene la Carta de la OEA. Estas normas disponen: dedicar el mximo de sus esfuerzos al logro de las siguientes metas: Incremento, sustancia y autosostenido del producto nacional, per capita; distribucin equitativa del ingreso nacional y sistemas impositivos adecuados y equitativos; nutricin adecuada, particularmente por medio de la aceleracin de los esfuerzos nacionales para incrementar la produccin y disponibilidad de alimentos; vivienda adecuada para todos los sectores de la poblacin. El art.12.1 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia econmica, social y cultural ( Protocolo de San Salvador), establece que todas las personas tienen derecho a una adecuada alimentacin, que garantice las posibilidades de disfrutar, en el mayor nivel posible, del desarrollo fsico, emocional e intelectual. El art. 25.1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos establece el derecho de toda persona a un nivel de vida adecuado que le asegure, asimismo como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentacin, el vestido, la vivienda, la asistencia medica y los servicios sociales necesarios, como asimismo, el derecho a los seguros, en caso de perdida de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad. El Derecho a la vivienda El derecho de acceso a la vivienda, est consagrado en nuestra constitucin en el art. 14 bis ( proteccin integral de la familia; la defensa del bien de familia; la compensacin econmica familiar y el acceso a una vivienda digna. ) y adems en los instrumentos de derechos humanos jerarquizados. Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial: Art. 5 e) Los derechos econmicos, sociales y culturales, en particular: iii) El derecho a la vivienda; Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer: Art. 14.2 Los Estados Partes adoptarn todas las medidas apropiadas para: gozar de condiciones de vida adecuadas, particularmente en las esferas de la vivienda, los servicios sanitarios, la electricidad y el abastecimiento de agua, el transporte y las comunicaciones. Son de aplicacin las reglas que sobre progresividad del derecho ha formulado el Comit de UN de Derechos ESC, en su Comentario General N3. En dicho comentario general el Comit expresa que existe un ncleo mnimo obligatorio que el Estado debe cumplir con relacin a este derecho y que, la existencia de un significativo numero de individuos privados del derecho bsico a la vivienda esta reflejando el incumplimiento del Estado de las obligaciones asumidas en las trminos del Pacto. A su vez en su Comentario General N4 referido al derecho de acceder a una vivienda, ha sostenido que el referido derecho consiste, en el derecho a vivir en algn lugar, con seguridad, paz y dignidad. Que las polticas y la legislacin no pueden estar destinadas a beneficiar a grupos sociales aventajados a expensas de otros. Finalmente sostiene que una parte importante de los elementos constitutivos del derecho a la vivienda son justiciables. Por interpretacin de las obligaciones convencionales asumidas por el Estado, que ste, con relacin al derecho a la vivienda, tiene tanto obligaciones de respeto, como de proteccin, de promocin y de plena realizacin del derecho, y en este ultimo contexto, dicha obligacin es comprensiva de medidas activas del gobierno, necesarias para garantizar a cada persona, en el mbito de su jurisdiccin, oportunidad de acceder, al derecho a la vivienda, en los casos en que su obtencin o aseguramiento, no puede ser lograda por el solo esfuerzo personal. El derecho a la salud Al tratar el derecho al medio ambiente, vinculamos el calificativo sano, que le da la constitucin, con saludable, y con ello, con el derecho a la salud, en trminos amplios, como los correspondientes a la definicin de la OMS. Adems hallamos un fundamento constitucional en la parte dogmtica de la CN art. 41: Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El dao ambiental generar prioritariamente la obligacin de recomponer, segn lo establezca la ley. Las autoridades proveern a la proteccin de este derecho, a la utilizacin racional de los recursos naturales, a la preservacin del patrimonio natural y cultural y de la diversidad biolgica, y a la informacin y educacin ambientales. Corresponde a la Nacin dictar las normas que contengan los presupuestos mnimos de proteccin, y a las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aqullas alteren las jurisdicciones locales. Se prohbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de los radiactivos; art. 14.bis: El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social; art. 75 inc.23: Dictar un rgimen de seguridad

social especial e integral en proteccin del nio en situacin de desamparo, desde el embarazo hasta la finalizacin del perodo de enseanza elemental, y de la madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia. La relacin del derecho a la salud con otros derechos consagrados en la CN. El derecho a la vida, el derecho a la privacidad e intimidad y el derecho a la libertad de conciencia y de religin. La evolucin de la jurisprudencia vincula el derecho a la salud con el derecho a la vida, en el caso del tratamiento de enfermos crnicos, obligando a la prestacin de servicios a las obras sociales y/o a la provisin de medicamentos a estas o al Estado nacional o Provincial. En materia de salud preventiva y educacin para la salud, el derecho a la privacidad y a la intimidad debe ceder, a fin de permitir la ejecucin de campaas preventivas, como las de vacunacin, y programas de educacin para la salud, ya que con ello se pretende una proteccin de la salud y de la salubridad, en sentido colectivo, conforme su consagracin en el art.41 de la CN, y responden al cumplimiento, de la obligacin impuesta por el art. 12.2 del PIDESC de prevenir y tratar las enfermedades endmicas, epidmicas, epidmicas, profesionales y de otra ndole, y la lucha contra ellas. Dichas restricciones resultan constitucionales, en la medida en que son razonables y proporcionales, y no afectan principios generales en la materia, como el de igualdad y no discriminacin. En relacin al examen de VIH SIDA sin consentimiento del interesado, acordamos con el voto disidente parcial del Dr. Fayt en autos B., R.E c/Polica Federal en el sentido que ello constituye un acto intrusito que desconoce los limites del Estado frente a la autonoma individual. Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales ART 12.1 establece que los Estados Partes reconocen el derecho de toda persona al disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental. Y establece como obligaciones a cargo del Estado: la reduccin de la mortinatalidad y de la mortalidad infantil, y el sano desarrollo de los nios; el mejoramiento en todos sus aspectos de la higiene del trabajo y del medio ambiente; la prevencin y el tratamiento de las enfermedades epidmicas, endmicas, profesionales y de otra ndole, y la lucha contra ellas; la creacin de condiciones que aseguren a todos asistencia mdica y servicios mdicos en caso de enfermedad. Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial: Art. 5 e) IV) establece el compromiso del Estado para prohibir y eliminar toda forma de discriminacin racial y garantizar el goce del derecho de toda persona a la igualdad ante la ley en el derecho a la salud publica, la asistencia mdica, la seguridad social y los servicios sociales. Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, art.12 1) establece la eliminacin de la discriminacin contra la mujer en la esfera de la atencin mdica a fin de asegurar, en condiciones de igualdad entre hombres y mujeres, el acceso a servicios de atencin mdica, inclusive los que se refieren a la planificacin de la familiar. 2) el derecho de la mujer a que se le garanticen los servicios apropiados en relacin con el embarazo, el parto y el perodo posterior al parto, proporcionando servicios gratuitos cuando fuere necesario, y le asegurarn una nutricin adecuada durante el embarazo y la lactancia. Convencin sobre los Derechos del nio arts. 23 y 24 hace regencia a los derechos de los nios mental o fsicamente impedidos a fin de garantizarles una vida plena y decente en condiciones que aseguren su dignidad, les permitan llegar a bastarse a s mismos y faciliten su participacin activa en la comunidad. Y establece que los Estados Partes reconocen el derecho del nio al disfrute del ms alto nivel posible de salud y a servicios para el tratamiento de las enfermedades y la rehabilitacin de la salud. Los Estados Partes aseguran la plena aplicacin de este derecho, para lo cual enumera una serie de medidas apropiadas para: Reducir la mortalidad infantil y en la niez; Asegurar la atencin primaria de salud; Asegurar el suministro de alimentos nutritivos adecuados y agua potable salubre; Asegurar atencin sanitaria prenatal y postnatal apropiada a las madres; etc. Entre Las Convenciones no jerarquizados pero de las cuales la Argentina es Estado Parte, El Protocolo Facultativo de San Salvador sobre derechos ESC reconoce el derecho a la salud del modo que sigue: Art. 10 Derecho a la salud 1.Toda persona tiene derecho a la salud, entendida como el disfrute del mas alto nivel de bienestar fsico, mental y social. 2.Con el fin de hacer efectivo el derecho a la salud los Estados partes se comprometen a reconocer la salud como un bien publico y particularmente a adoptar las sig. medidas para garantizar este derecho a) La atencin primaria de la salud, entendiendo como tal la asistencia sanitaria esencial puesta al alcance de todos los individuos y familiares de la comunidad. b) La extensin de los beneficios de los servicios de salud a todos los individuos sujetos a la jurisdiccin del Estado. c) La total inmunizacin contra las principales enfermedades infecciosas. d) La prevencin y el tratamiento de las enfermedades endmicas, profesionales y de otra ndole. e) La educacin de la poblacin sobre la prevencin y tratamiento de los problemas de salud. f) La satisfaccin de las necesidades de salud de los grupos de mas alto riesgo y que por sus condiciones de pobreza sean ms vulnerables. Obligaciones del Estado Corresponde analizar cuales con las obligaciones prioritarias a cargo del Estado, integrantes de lo q podemos denominar el ncleo duro o bsico y cuales las que podemos calificar como secundarias o complementarias. Art. 75 inc. 23 hace expresa referencia al nio en situacin de desamparo hasta la enseanza elemental y a la madre durante el embarazo y la lactancia. Teniendo en cuenta la referencia al desamparo y el reconocimiento de grupos vulnerables, q formula el mismo artculo e inciso constitucional, corresponde al Estado garantizar el derecho de acceso a la salud a los grupos de ms alto riesgo o que por situacin econmica sean ms vulnerables . Y en particular a los nios, los ancianos y discapacitados. A lo que se refiere al acceso de la atencin primaria de la salud, la prevencin, tratamiento y lucha contra las enfermedades endmicas, epidmicas, profesionales y de otra ndole, las campaas inmunolgicas y la educacin para la salud. Ello constituye las obligaciones inmediatas y perentorias que fija la Constitucin, los Tratados jerarquizados y otros tratados de Derechos Humanos de los cuales la Argentina es parte, e materia de acceso y proteccin de la salud, a cargo del Estado. El Derecho a la seguridad social Se encuentra garantizado por el Estado, en el art. 14 bis de la CN. A travs de la reforma de 1957.

El articulo garantiza el otorgamiento del derecho, al que da el carcter de integral e irrenunciable. Representa que debe abarcar la totalidad de las materias que lo integran y que por ser de orden publico no puede ser renunciado. El concepto de seguridad debe interpretarse que frente a ciertos hechos o circunstancias capaces de provocar necesidades determinadas, el sistema ofrecer determinadas prestaciones o coberturas para afrontar tales necesidades. El concepto de social, debe interpretarse en su relacin con su carcter solidario, de participacin de toso en la financiacin del sistema de prestaciones. En lo referente a los contenidos de la seguridad social: La CN enumera los sig: El seguro social obligatorio, estar a cargo de entidades nacionales o provinciales con autonoma financiera y econmica, administradas por los interesados con participacin del Estado, sin que pueda haber suposicin de aportes. El que debe distinguirse del sistema de jubilaciones y pensiones. En lo que respecta a la competencia nacional o provincial sobre la materia, cabe coincidir con lo sostenido por Bidart Campos en el sentido de que el dictado del Cdigo de Seguridad Social le corresponde al Congreso de la Nacin y que en principio cabe interpretar que la legislacin provincial sobre la materia est vinculada con las relaciones de empleo publico local. Y finalmente que la creacin de Cajas Provisionales correspondientes a las profesiones liberales le corresponde a las provincias en ejercicio de su poder de polica sobre las mismas. Este es el criterio adoptado por el art. 40 de la CN de la prov. de Bs. As., que vincula el rgimen de seguridad social a la relacin de empleo publico provincial, y que la provincia reconoce la existencia de Cajas y sistemas de seguridad social de profesionales. Y por el art. 125 de la CN reformada en 1994, que las prov. y la ciudad de Bs.As pueden conservar organismos de seguridad social para los empleados pblicos y profesionales. Jubilaciones y pensiones mviles. La jubilacin es un beneficio que se otorga a una persona como consecuencia de la tarea desarrollada por esta, ya sea en relacin de dependencia o en su carcter de autnomo. La pensin es un derecho derivado de la jubilacin, a favor del causahabiente de la persona jubilada o con derecho a la jubilacin, fallecida. La movilidad represente el derecho de ajuste del haber frente a la perdida de su poder adquisitivo. Tradicionalmente la jurisprudencia de la CSJN haba establecido como pauta de razonabilidad del haber jubilatorio, que ste guardar un determinado valor porcentual, oscila entre el 70 y 82 por ciento, entre el haber en actividad y el haber de retiro, y un derecho de actualizacin futura del haber inicial conforme dichas pautas. Asimismo, si bien haba admitido la posibilidad de reduccin del haber afectando, en tal actualizacin, el porcentual indicado, lo hizo admitiendo una afectacin no mayor del 10% como regla. El art. 75 inc.23 refiere al dictado de un rgimen seguridad social especial e integral en proteccin del nio en situacin de desamparo, desde el embarazo hasta la finalizacin del periodo de enseanza elemental y de la madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia. En relacin a los tratados constitucionalmente jerarquizados: Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre art.16; Declaracin Universal de los Derechos Humanos art.22: Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales art.9; Convencin para la Eliminacin de toda forma de Discriminacin contra la Mujer art. 11 Convencin sobre Derechos del nio art.26 En particular hacen referencia a dicho derecho a fin de que proteja a toda persona contra las consecuencias de la desocupacin, de la vejez y de la incapacidad, que por causa ajena a su voluntad le imposibilite fsica o mentalmente para obtener los medios de subsistencia, e incluyendo el seguro social. Que finalmente, el art. 9 del Protocolo Facultativo de San Salvador, refiere tambin a los casos de nacimiento, accidentes de trabajo, fallecimiento y enfermedades profesionales, dentro del concepto de seguridad social. Derecho a trabajar y derechos en el trabajo Conforme lo estableci la Organizacin Internacional del Trabajo, en el prembulo de su Carta Constitutiva la paz universal y duradera solo es posible sobre la base de la justicia social; de all que condiciones injustas de trabajo o que un numero importante de personas se vean privadas de l, constituye una amenaza a la paz y armona mundial. Dicha organizacin, en su Declaracin de Filadelfia de 1944, adems, considero al trabajo en el contexto de la libertad y dignidad personal, al reafirmar el derecho de cada persona, a travs del trabajo, de lograr su bienestar material y su desarrollo espiritual en condiciones de libertad y dignidad, con seguridad econmica e igualdad de oportunidades. La CN reformada en 1949 ingres al pas en el denominado constitucionalismo social. En el art. 37 se reconocan tanto los derechos del trabajador, incluyendo el derecho a trabajar, como los derechos de la familia; los derechos de la ancianidad; los derechos de la educacin y la cultura, y a partir del art.38 la funcin social de la propiedad, el capital y la actividad econmica. Esta reforma, fue derogada por el decreto de gobierno de facto ungido al poder en 1955, el que a su vez declaro la necesidad de reforma, tambin por decreto, y convoc a la Convencin Constituyente que, produjo la reforma constitucional de 1957, la q incorpor el art. 14 bis a nuestra CN vigente. El art. enumera los denominados derechos en el trabajo. Refiere a la proteccin, por las leyes, del trabajo en todas sus formas . Que refiere a la proyeccin social del trabajo, y q lo diferencia del derecho individual a trabajar que garantiza el art. 14 de la CN, y q afianza la libertad de eleccin de un trabajo y el de cambiar el mismo. Conforme la CN se debe asegurar al trabajador: condiciones dignas y equitativas de trabajo, ella refiere a condiciones de labor que no afecten la integridad psico-fsica del trabajador, ni su seguridad, ni su dignidad como persona. Ello se vincula, con la prohibicin de la servidumbre, la trata de mujeres y los trabajos forzados, establecida en el art. 6 de la CADH, la prohibicin de la explotacin del hombre por hombre contenida en el art. 21.3 de la CADH. Jornada limitada. La limitacin de las horas de trabajo ha sido una ardua conquista de la lucha de los trabajadores y trabajadoras. Esta garanta est ntimamente vinculada con otras a fin de obtener su plena efectividad, ya que, como sucede en la practica actual, los magros salarios tornan ilusoria la misma, ya que se hacen necesarios dos trabajos o el cumplimiento de horas extras, para asegurar el sustento mnimo necesario. De all estn vinculadas con la manda constitucional del art.75 inc.19 primer prrafo, de un desarrollo econmico con justicia social. Descanso y vacaciones pagados. Conforme la disposicin del art.7 d) del PIDESC, la relacin entre jornada limitada de trabajo y estos beneficios, surge explcitamente, y adems, el descanso debe estar asociado con el disfrute del tiempo libre, con todo lo que ello implica y con la remuneracin de las das festivos. El descanso se vincula con la existencia de un tiempo, dentro de la semana laboral, que no sea laborable y las vacaciones, con la existencia de un periodo continuo, de relativa extensin que permita darle tal carcter, durante el ao laboral.

Retribucin justa y salario mnimo, vital y mvil. El carcter descrito de la remuneracin est vinculado con la garanta de condiciones dignas de existencia, para el trabajador y su familia, el que a su vez se materializa, con lo dispuesto en el art. 11.1 PIDESC, al calificar como nivel de vida adecuado, el que garantiza la alimentacin, el vestido y vivienda adecuados, y la mejora continua de las condiciones de existencia. El carcter mnimo se relaciona con que no puede existir, en similares condiciones de trabajo, remuneracin por debajo de sta. El carcter de vital, se vincula con la satisfaccin de las necesidades bsicas que hacen a un nivel de vida adecuado. El carcter mvil, se relaciona con la posibilidad de su modificacin, en la medida en que, los indicadores econmicos del momento reflejen que su importe es insuficiente para satisfacer el carcter vital del mismo. Igual remuneracin por igual tarea. Corresponde que la norma sea interpretada en dos sentidos. En el primero de ellos, que debe existir un correlato entre todas las tareas que puedan calificarse como iguales, y la remuneracin correspondiente a las mismas. El segundo de ellos, de prohibir toda forma de discriminacin, y en especial, de garantizar la igualdad remunerativa por igual tarea, entre hombres y mujeres. Participacin en la ganancia de las empresas. La presente disposicin refleja la voluntad del constituyente de conciliar los intereses obreros y patronales, al hacerlos participes, a los primeros, de las garantas de los segundos, y para ello, autorizar a los trabajadores a controlar la produccin y a colaborar en la conduccin de las empresas. Ello jams se materializo normativamente en la Argentina, confirmando as que tal anhelo conciliatorio es una estrategia del capitalismo dominante de clases y no un anlisis objetivo de la realidad social. Pero aun as, es de afirmar que, existiendo la previsin constitucional, su incumplimiento es violatorio de su texto, y torna inconstitucional el obrar omisivo del Congreso Nacional a dicho respecto, el que puede ser reemplazado por la decisin judicial. Proteccin contra el despido arbitrario. Se trata de la proteccin frente al despido incausado, cuando no se configura ninguna de las razones, por las que , la propia ley habilita al empleador para despedir. Frente a las posibles formas formas de tal proteccin, la legislacin argentina ha adoptado por el de la estabilidad impropia, es decir, si el despido es sin causa, le corresponde al trabajador de una indemnizacin, consecuencia de ese obrar del empleador. La otra forma doctrinariamente admitida, es la que sostiene que frente al despido incausado, debe primar el principio de estabilidad absoluta en el empleo, es decir la recuperacin del puesto de trabajo. Asimismo debe tenerse en cuenta la prohibicin del despido por razones de maternidad o en razn del estado civil contenida en el art. 11.2 de la CEDM. La estabilidad en el empleo publico. La CN garantiza la estabilidad propia o absoluta. En el caso de la relacin de empleo publico, exige que, a los fines de la exoneracin o cesanta, ello solo sea posible, previo sumario administrativo que garantice los derechos de defensa en juicio y debido proceso. Adems ello permite que el trabajador mantenga relaciones judiciales controvertidas con el Estado, sin que ello implique riesgo a su continuidad laboral. La CSJN ha afirmado que frente al despido el empleado publico, tan solo tiene derecho a ser indemnizado. Los derechos gremiales: Organizacin sindical libre y democrtica, reconocidas por la simple inscripcin en un registro especial. Conforme el art.8 del PIDESC y el art.8 y 3 del Protocolo Facultativo de San Salvador, se garantiza a los trabajadores: el derecho a organizar sindicatos para la promocin y la proteccin de sus intereses, a afiliarse libremente a los mismo y a no ser obligado a pertenecer a un sindicato. Es una de las formas particulares de ejercicio del derecho de asociacin art. 14 CN. Se garantiza a dichas organizaciones gremiales el derecho a constituir federaciones o confederaciones nacionales, y a estas a formar organizaciones sindicales internacionales o afiliarse a ellas, sin perjuicio de lo cual, cabe sealar que, conforme los trminos del art.8.1 del Protocolo Facultativo de San Salvador. Se debe garantizar su libre funcionamiento, estando sometido exclusivamente a les restricciones impuestas por ley, necesarios para salvaguardar el orden publico. Se autoriza su especial restriccin respeto a las Fuerzas Armadas y de polica, al igual que otros servicios pblicos esenciales. Garanta a los gremios de concertar convenios colectivos de trabajos y de recurrir a la conciliacin y al arbitraje. La celebracin de los Convenios Colectivos de trabajo, est referida a la potestad que tienen las organizaciones gremiales de acordar, con la parte patronal, sea sta privada o publica, la celebracin de condiciones generales y particulares de trabajo, conforme las caractersticas propias de la actividad de que se trate. Si bien los gremios pueden conforme la constitucin, recurrir a la conciliacin y el arbitraje, a los fines de dirimir los conflictos con la parte patronal, la regulacin legislativa de la conciliacin obligatoria es, al menos, de dudosa constitucionalidad, ya que la misma hablita al Estado a recurrir a tal conciliacin, en forma imperativa, lo que desnaturaliza, el carcter opcional, que tiene en la constitucin a favor de los gremios. El derecho a huelga. Constituye en la nica herramienta constitucionalmente valida de resistencia y defensa de los derechos e intereses obreros. De all la importancia de la habilitacin de su ejercicio efectivo. Como surge del art. 14 bis y del art. 8.1.d del PIDESC y del art.8.1.b del Protocolo Facultativo de San Salvador, dicho derecho est reconocido a los gremios o como derecho sindical. Esta sujeta a reglamentacin y no es de carcter absoluto, pero la misma debe responder a los criterios de razonabilidad, proporcionalidad y opcin de los medios menos gravosos. En lo que refiere a la potestad Estatal reglamentaria, de decretar la ilegalidad de la huelga, ello debe ser ejercido con extrema prudencia, y en los casos en que la misma resulte un ejercicio manifiestamente arbitrario del derecho, ya que de lo contrario, se dara al Estado la posibilidad concreta de neutralizar su realizacin o de manipular la misma, conforme los intereses polticos en juego. Estando este derecho en principio, reconocido a los gremios, su ejercicio por los denominados sindicatos de base no puede estar sujeto, al acuerdo o conformidad de organizaciones gremiales de segundo o tercer grado. Garantas de los representantes gremiales. A los fines de asegurar la gestin de los representantes gremiales, la CN garantiza genricamente las garantas necesarias para ello, y especficamente, la estabilidad en el empleo. Si bien se ha entendido en sentido estricto que ello se encuentra garantizado por el derecho a licencia para el ejercicio del cargo, como por su estabilidad en el puesto laboral, mientras dure la representacin gremial y durante un lapso posterior a su cese, ello implica, las garantas necesarias para realizar las asambleas de trabajadores o representantes gremiales, de trabajo. El derecho a trabajar. Lo dispone el art. 6.1 del PIDESC, los Estados Partes reconocen el derecho a trabajar, que comprende el derecho de toda persona a tener oportunidad e ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado y el inc. 2 obliga al Estado a tomar medidas adecuadas para garantizar este derecho, hasta el logro progresivo del pleno empleo El art. 6.1 y 2 del Protocolo Facultativo de San Salvador tambin afirma el Derecho

al Trabajo, en trminos similares y haciendo especial mencin a la situacin de los minusvlidos y de la mujer para acceder al mismo El Comit de UN de Derechos Econmicos Sociales y Culturales ha sostenido que El derecho comprende tanto el derecho a un empleo como el derecho a no ser privado injustamente del mismo. Los Estados Partes deben aplicar los principios bsicos establecidos en el art. 2 para garantizar la plena efectividad del derecho a trabajar Por ende, el derecho a trabajar se encuentra expresamente reconocido en nuestro ordenamiento jurdico constitucional y corresponde al Estado Nacional, a los fines de ir progresivamente arribando a su plena efectividad, en los trminos del art. 2 del PIDESC, a cuyo fin debe tomar las medidas legislativas, tcnicas, programticas y/o de otra naturaleza, tendientes a tal fin. Derecho a la educacin La CN en su art. 14 , consagra el derecho a ensear y aprender, entendido como el derecho a poder elegir qu estudiar y dnde estudiar; y la de los padres de tener el derecho de optar por una enseanza alternativa a la oficial para sus hijos, o de procurar que sus hijos reciban una educacin acorde a su orientacin religiosa; y por otro lado, el de ensear, que comprende el derecho a ejercer la actividad docente, la de crear, organizar y dirigir instituciones educativas conforme las leyes; y de decidir, aun dentro de marcos programticos generales, sobre sus contenidos de lo cual es reflejo, en el mbito universitario, del derecho a la libertad de ctedra. Es decir, el derecho a la educacin como un derecho individual. La reforma constitucional del 1994, incluy en el art. 75 inc. 19 tercer prrafo, y dentro de la facultad legislativa del Congreso Nacional de dictar leyes de organizacin y de base sobre el tema, una serie de pautas generales en la materia, propias, de la parte dogmtica de la CN. Contenidos: Sancionar leyes de organizacin y de base de la educacin: Art. 5 de la CN, dispone la enseanza primaria, asegurada por las Provincias, la que por imperio de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, del PIDESC y del Protocolo Facultativo de San Salvador, debe ser gratuito. Cabe relacionar las disposiciones del art. 75 inc. 18 y 19 referidas a las atribuciones del Congreso en la materia y lo establecido en el art. 125 que refiere a la misma facultad, pero a cargo de las provincias Aquello que dichas leyes de organizacin y de base sobre la educacin deben asegurar: La responsabilidad indelegable del Estado. El constituyente reafirma el carcter principal, de responsabilidad ineludible del Estado, del servicio pblico educativo, y el carcter subsidiario o complementario del servicio privado, LA participacin de la familia y de la sociedad. Se reafirma el proceso educativo, como interaccin colectiva, ya que en l se encuentran implicados, no slo los derechos e intereses propios y exclusivos de los alumnos y de los docentes, sino tambin la de los padres, y la sociedad toda, en la medida en que la educacin, no solo es pilar de la realizacin del proyecto de vida personal, sino tambin del proyecto general de pas que involucra a toda la sociedad. La igualdad de oportunidades y posibilidades sin discriminacin alguna. El constituyente reafirma la aplicacin del principio de igualdad material en materia de educacin y que por ende, no pueden ser las diferencias econmicas o sociales, razones que impidan, el acceso a los diversos niveles de la educacin, como asimismo, el cumplimiento de las exigencias curriculares. Y asimismo, impide realizar distinciones discriminatorias en el mbito educativo, que obstaculicen el ingreso al sistema o su permanencia en el mismo. Y a su vez, dichas leyes de organizacin y de base deben garantizar: Los principios de equidad y gratuidad de la educacin pblica estatal. Al respecto se han formulado diversas posturas, que sintetizaremos del modo que siguen: Que los conceptos de gratuidad y equidad se complementan, en el sentido de que, con la equidad, el Estado asume la obligacin de proveer a los habitantes los medios suficientes para acceder a la educacin gratuita. Es decir que prevalece la gratuidad y que la equidad viene en auxilio de la insuficiencia de la primera, si no resulta suficiente para garantizar el acceso y permanencia en el sistema educativo. Que la directiva constitucional es flexible, que implica la aplicacin pragmtica de los principios de solidaridad y justicia social, es decir que la gratuidad funcionar en la medida en que sea equitativa. Es decir que no impone con carcter absoluto que la educacin que proporcione el Estado en todos los niveles deba ser gratuita, sino que podr establecer contraprestaciones en forma directa o indirecta, segn la situacin particular del titular del derecho a aprender. Q por aplicacin de los principios constitucionales de solidaridad consagrados en el art. 75 inc. 3 y 19 y de igualdad material establecida en el art.75 inc. 23 el principio de equidad fortalece el principio de gratuidad pero no lo convierte en un principio absoluto. Ello permite que polticas de arancelamiento parcial de los estudios universitarios pueden hacer mas igualitario y equitativo el acceso a quienes no cuentan con los medios necesarios e impide que los estudiantes y familias con recursos sean financiados por los contribuyentes mas necesitados. Hay que sealar que la Ley de Educacin Superior actualmente vigente 24.521, como la jurisprudencia de la CSJN, adoptaron, el criterio expuesto en segundo termino. La educacin en los instrumentos internacionales de derechos humanos jerarquizados y ratificados por el estado argentino. Art. 13.1 del PIDESC: Capacitar a todas las personas para participar efectivamente en una sociedad libre; favorecer la comprensin, la tolerancia y la amistad entre todas las naciones y entre todos los grupos raciales, tnicos o religiosos y promover las actividades de las Naciones Unidas en pro del mantenimiento de la paz. Art. 10.c) de la CEDM refiere a la eliminacin de todo concepto estereotipado de los papales masculino y femenino en todos los niveles y en todas las formas de la enseanza, mediante el estimulo de la educacin mixta y de otros tipos de educacin que contribuyan a lograr este objetivo, y en particular, mediante la modificacin de los libros y programas escolares y la adaptacin de los mtodos de enseanza. Art. 29 de la CDN: inculcar al nio el respeto de los derechos humanos y las libertades fundamentales y de los principios consagrados en la Carta de Naciones Unidas; inculcar al nio el respeto de sus padres, etc. Art. 13.2 del Protocolo Facultativo de San Salvador: la educacin deber orientarse hacia el pleno desarrollo de la personalidad humana y del sentido de dignidad y deber fortalecer el respeto por los derechos humanos, el pluralismo ideolgico. Las libertades fundamentales, la justicia y la paz. La educacin debe capacitar a todas las personas para participar efectivamente en una sociedad democrtica y pluralista. La proteccin integral de la familia La CN reconoce la proteccin integral de la familia en el art. 14 bis y enumera tres modos particulares:

La defensa del bien de familia: se encuentra protegido por la ley 14.394. Lo define como el bien inmueble urbano o rural, cuyo valor no exceda las necesidades del sustento y vivienda de la familia, Sus efectos se producen a partir de la inscripcin del bien en el Registro Inmobiliario correspondiente. Ellos son la innembargabilidad e inejecutabilidad del mismo, por deudas de su o sus titulares, con el fin de preservarlo como asiento del hogar familiar. La compensacin econmica familiar: se encuentra reglamentado a travs del Salario familiar , que incluye el beneficio a favor de todo trabajador en relacin de dependencia, de cobrar una asignacin por esposa o esposo, e hijo o hijos, por familia numerosa, nacimiento, matrimonio o apoyo escolar. Instrumentos internacionales de derechos humanos jerarquizados. Art. 10 del PIDESC reconoce a la familia como el elemento natural y fundamental de la sociedad. Establece el q matrimonio debe contraerse con el libre consentimiento de los futuros cnyuges. Art. 17 de la CADH consagra el deber de la ley de reconocer la igualdad de derechos tanto de los hijos nacidos dentro del matrimonio como los nacidos fuera de l. Como tratado ratificado son superior jerarqua que las leyes, el Protocolo Facultativo de San Salvador hace referencia en su art. 15.d, a la obligacin del Estado parte de ejecutar programas de formacin familiar a fin de contribuir a la creacin de un ambiente estable y positivo en el cual los nios perciban y desarrollen los valores de comprensin, solidaridad, respeto y responsabilidad. Corresponde referirnos si la unin civil de parejas homosexuales, es constitucional. TODO LO QUE DICE ES VIEJO PORQUE AHORA LOS GAYS SE CASAN !!!!! Con respecto al derecho a adoptar por parte de personas o matrimonios homosexuales TAMBIEN ES VIEJO, SI QUIEREN LEANLO. Los derechos culturales Como derecho colectivo a la preservacin del patrimonio cultural y natural. Establecido en el art. 41 de la CN, implica tanto el derecho al efectivo ejercicio de la memoria colectiva, a travs de la preservacin del patrimonio cultural pasado y presente; como el de poder acceder y disfrutar del patrocinio natural, tendiendo a su preservacin. Como derecho de las minoras a travs del art. 75 inc. 17 de la CN reconoce la preexistencia tnica y cultural de los pueblos indgenas y su derecho a una educacin bilinge e intercultural, o como en el art. 27 del PIDCP, al reconocimiento de las minoras tnicas, religiosas o lingsticas, a tener su propia vida cultural. Como derecho de toda persona al facultar la CN en su art. 75 inc. 19 in fine, al Congreso a dictar leyes que protejan la identidad y pluralidad cultural, la libre creacin y circulacin de las obras del autor; el patrimonio artstico y los espacios culturales y audiovisuales. Y en el inc.19 primer prrafo al establecer que el Congreso debe proveer lo conducente a la investigacin y al desarrollo cientfico y tecnolgico, su difusin y aprovechamiento. Ello se condice con las disposiciones del art. 15 del IDESC. Se garantiza el derecho a toda persona a Participar en la vida cultural. Al igual que respetar la indispensable libertad para la investigacin cientfica y para la actividad creadora. Art. 14.2 del Protocolo Facultativo de San Salvador hace referencia a la obligacin Estatal de adoptar las medidas necesarias para la conservacin, el desarrollo y la difusin de la ciencia, la cultura y el arte, vinculando en este ultimo caso, los derechos culturales con el derecho a la informacin.

UNIDAD 10: EL AMBITO NORMATIVO. ANALISIS DE SITUACIONES PARTICULARES.

Los derechos humanos de los grupos vulnerables

Grupos vulnerables: entendemos por grupos vulnerables a aquellos que, ya sea por razones o condiciones econmicas, sociales, culturales o legales, en general, higmonicas o dominantes, y de carcter discriminatorio, se ven especialmente desplazados del goce efectivo de sus derechos. Insistimos que, siguiendo los criterios del Comit de Derechos econmicos, sociales y culturales y la ONU y de la OEA, que la extrema pobreza constituye en, ltima instancia, la negacin de todos los derechos humanos, y que ello, confirma los principios de interrelacin e interdependencia de los DD.HH. De all que, el derecho a un adecuado nivel de vida, se constituye en pilar angular de la vigencia efectiva de los mismos. La pobreza como categora social que excluye a la persona del efectivo goce y ejercicio de los derechos humanos, adems, afecta a grupos vulnerables, como son, conforme a nuestra constitucin, las mujeres, los nios, los ancianos, y las personas con discapacidad, estas sufren una doble exclusin, por su condicin de pobres pertenecientes a grupos vulnerables. Los derechos humanos de la mujer Lo que denominados culturalmente sociedad machista se ha caracterizado por generar modelos estereotipados de hombre y mujer, reservando para esta la exaltacin de la maternidad, la crianza y la educacin de los hijos. Quedando reservado a este el mundo de lo pblico, es decir, el de la poltica, el de la profesionalizacin, el del trabajo rentado. Durante el siglo XIX en la Argentina, figuras como Mariquita Snchez de Thompson, Eduarda Mansilla, Manuela Gorriti y Juana Manzo, analizaron esta realidad crticamente y advirtieron sobre los padecimientos de la mujer frente a reglas sociales ferreas, y la necesidad de desarrollar su propia autonoma. Posteriormente, sobre finales del siglo XIX y comienzos del XX, bajo la influencia de las ideas libertarias anarquistas, y tambin las socialistas, como proyecto de cambio, la emancipacin de la mujer fue creciendo. Aparecen all, bajo el influjo del movimiento sufragista internacional (a favor del voto femenino) personajes como Alicia Moreau, Cecilia Grierson, Elvira Rawson y Julieta Lanteri. En 1910 se celebra el Primer Congreso Feministaa. La doctora Lanteri crea el Partido Feminista Nacional en 1919 presentndose como candidata a diputada y Alicia Moreau preside la Unin Feminista. En 1926 se sanciona la ley 11.357 (proyecto de Mario Bravo), que reconoce los derechos civiles de la mujer, pero con limitaciones respecto de las mujeres casadas, recin superadas con la reforma de la ley 17.711 en 1968. Y se producen, los primeros reconocimientos a favor del sufragio femenino, como ser las elecciones generales en la provincia de San Juan. Durante el primer gobierno de Juan Domingo Pern y bajo el impulso de Eva Duarte, se dict la ley por la cual se reconoci el derecho al voto femenino para las elecciones nacionales. Pero estos avances, si bien importantes, no alcanzaron para modificar lo que podemos denominar, discriminaciones de facto. Ello ha dado origen a movimientos feministas que desde diversas vertientes, han desarrollado las teoras de gnero. La convencin para la eliminacin de toda forma de discriminacin contra la mujer, en su articulo 1, define el concepto de discriminacin contra la mujer como toda distincin, exclusin o restriccin basada en el sexo, que tenga por objeto o por resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base de la igualdad del hombre y la mujer, de los drechos humanos y las libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica, social y civil o en cualquier otra esfera. La definicin tiene importancia, no solo en relacin a la situacin de la mujer, sino adems, porque conjuntamente con el art 1.1 de la convencin para la eliminacin de toda forma de discriminacin racial, nos permite precisan los alcances de lo que debe entenderse por actos discriminatorios en el contexto de la constitucin. Adems la convencin establece la obligacin a cargo del estado, de tomar todas las medidas necesarias de carcter temporal encaminadas a acelerar la igualdad de facto entre el hombre y la mujer (art 4.1), con lo cual, adems de reconocer que el origen de la discriminacin que padece la mujer tiene, raz social y cultural, impone la estado la obligacin de operar sobre ella en forma concreta a los fines de su superacin. Cabe destacar que cuando la convencin refiere a todas las medidas necesarias, ello no se circunscribe exclusivamente a las de carcter legislativo, sino que incluye una gran diversidad de las mismas(programas, prevencin, asistencia, etc)(art 3). Las cuales con carcter enunciativo, la convencin enumera en los artculos 2 y 5, a saber: Incorporar en la constitucin y en las leyes el principio de igualdad de los derechos entre hombres y mujeres y dictar leyes u otros actos necesarios, para asegurar su efectividad. Incorporar la prohibicin y sancionarla, de toda forma de discriminacin contra la mujer Incorporar la proteccin jurdica de los derechos de la mujer Modificar o derogar leyes, reglamentos, usos o practicas discriminatorias Derogar toda disposicin penal discriminatoria contra la mujer. Etc.

La CEFDM en su art 12.1, establece la obligacin a cargo del estado, de adoptar las medidas apropiadas, para asegurar a la mujer, sin discriminaciones y en condiciones de igualdad con el hombre, el acceso a servicios de atencin mdica, inclusive los que se refieren a la planificacin de la familia. , con lo cual, ello cuenta con respaldo constitucional suficiente. Los derechos humanos de las poblaciones indgenas Desde el momento de la denominada conquista de Amrica, sufrieron padecimiento de diversa naturaleza. Debe ser diezmados numricamente, a causa de las enfermedades tradas por los conquistadores desde el continente europeo, hasta su explotacin inhumana en la Mita. Posteriormente, el rol econmico de los pases latinoamericanos, centrado en la provisin de materias primas, impulso la necesidad de ocupar territorios en manos de las poblaciones indgenas, a fin de explotar sus recursos naturales o destinarlos a la explotacin agrcola-ganadera. Lo que implico su progresivo desplazamiento a tierras improductivas. Por otra parte, polticas culturales hegemnicas tendieron a ir diluyendo su identidad como pueblos originarios, portadores de una organizacin y de una tradicin propia e intransferible. El reconocimiento de los derechos de las poblaciones por el art. 75 inc 17 de la constitucin nacional. Este artculo reconoce una verdad histrica, como es preexistencia tnica y cultural de los pueblos indgenas argentinos. Contenidos especficos del artculo: Educacin bilinge e intercultural: este derecho tiene una finalidad conciliatoria, entre los intereses estatales en materia de educacin y de los intereses de las comunidades indgenas en mantener su tradicin tanto cultural como idiomtica. Y finalidad integradora, en sentido social y cultural. Por otra parte constituye una obligacin estatal garantizar se imparta la enseanza. Reconocer la personera jurdica de sus comunidades: ello representa en primer lugar, un derecho de las comunidades indgenas a requerir tal reconocimiento, y tambin, una obligacin por parte del estado de concederla. La posesin y propiedad comunitarias de las tierras que tradicionalmente ocupan: hay que destacar, que en primer lugar, el constituyente protege tanto la posesin como la propiedad comunitaria. En segundo lugar, que hace referencia a las que ocupan, es decir, a las que actualmente poseen comunitariamente, y que su titulo de legitimidad esta dado por la tradicin, y no por la inscripcin registral de las mismas, en el caso particular de la propiedad. Regular la entrega de otras aptas y suficientes para el desarrollo humano: ello vincula, las tierras a ser entregadas con las previsiones de los arts. 41 y 75 inc. 19 de la constitucin nacional., lo que representa asegurar tanto su aptitud desde el punto de vista ambiental, como desde el punto de vista de su productividad. Ninguna de ellos ser enajenable, trasmisible o susceptible de gravmenes o embargos: : todas estas tierras, a fin de asegurar su efectivo carcter comunitario , aparecen rodeadas de una serie de garantas tendientes a evitar su desnaturalizacin, ya sea por su venta o trasmisin a terceros, o por su destino como garanta de deudas o de otro tipo de obligaciones. Asegurar su participacin en la gestin referida a sus recursos naturales y a los dems intereses que los afecten: con ello el constituyente garantiza a las comunidades indgenas el derecho a participar activamente en relacin con las decisiones que puedan afectar su medio natural y sus otros intereses. Las provincias pueden ejercer concurrentemente estas atribuciones: si bien, el constituyente ha ubicado estas atribuciones en el marco del poder legislativo del gobierno federal, reconoce que tambin las provincias pueden concurrir en su ejercicio. Los derechos humanos de los nios y adolecentes La ausencia de un rol activo de los nios y adolescentes, en el marco del sistema democrtico representativo; su carcter de incapaces frente al derecho civil; su limitado rol econmico dentro del proceso de produccin; su natural indefensin material; son algunas de las razones por las cuales los nios y adolescentes constituyen un grupo vulnerable en la Argentina. Alineados generales que emergen de la referida convencin: Definicin del nio: si bien la convencin define como nio, a toda persona, desde el nacimiento y hasta los 18 aos. Al momento de su aprobacin y posterior ratificacin, la Argentina formul una clausula interpretativa mediante la cual declara que el mismo debe considerarse desde el momento de su concepcin hasta los 18 aos. Principio de no discriminacin: Rol subsidiario del estado: la funcin de educacin y crianza de los hijos corresponde a sus padres o representantes legales. La intervencin del estado es subsidiaria Principio de integridad familiar: ordena al estado, como regla general, facilitar el contacto entre padres e hijos, cuando estos vivieran en pases diferentes, o alguno de ellos, o el nio este privado de su libertad o haya sido deportado, o este exiliado o haya muerto, facilitando la informacin pertinente y el ingreso o egreso, de cualquiera de los padres o del nio, de un estado parte a otro. Ello se complementa con el concepto de familia ampliada (incorpora otros integrantes legales del nio, como por ejemplo, a los padrinos u otras personas cercanos con ste. El inters superior del nio: este criterio establece como imperativo que siempre debe optarse por aquello solucin que mejor responda a la defensa o satisfaccin de los inters del nio. Y que frente a la contraposicin entre intereses del nio y de los adultos, deben prevalecer, por regla, los del primero. El derecho a ser odo: la convencin consagra el derecho de todo nio, que este en condiciones de formarse en juicio propio, de expresar su opinin libremente, en todos los asuntos que afecten al mismo, debindose tener en cuenta stas, en funcin de la edad y el nivel de madurez del nio. La aplicacin plena y efectiva de este derecho significa una profunda trasformacin de ndole procesal, que representa, en principio, la imposibilidad de resolver una cuestin vinculada con los intereses del nio, con solamente haber escuchado a sus padres, representantes legales, o representante promiscuo judicial (art. 12). El nio como titular de derechos: la convencin reafirma la condicin del nio como titular de derechos, entre los cuales especficamente consagra: el derecho a la identidad; el derecho a la libertad de expresin; la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin, la libertad de asociacin y la libertad de celebrar reuniones pacificas, etc.

La proteccin del nio contra toda forma de explotacin: la convencin establece la obligacin del estado de preservar al nio de toda forma de explotacin (art. 36), y en especial, contra toda forma de perjuicio o abuso fsico o mental, descuido o trato negligente, malos tratos o explotacin, incluso el abuso sexual (art. 19); contra la explotacin econmica (art. 32) La proteccin de los nios pertenecientes a minoras o de origen indgena: la convencin establece el derecho a tener su propia vida cultural, a profesar y practicar su propia religin y a emplear su propio idioma (art. 30). La proteccin de las persona de la tercera edad Adems de la previsin constitucional del art. 75 inciso 23, el tema, bajo el titulo proteccin de los ancianos, se encuentra desarrollada en forma especifica, en el art. 17 del protocolo facultativo de San Salvador: reconocimiento de proteccin especial proporcionar instalaciones adecuadas, as como alimentacin y atencin medica especializada a las personas de edad avanzada, que carezcan de ella y no se encuentren en condiciones de proporcionrselas por si mismas. Ejecutar programas laborales especficos destinados a conceder a los ancianos la posibilidad de realizar una actividad productiva adecuada a sus capacidades respetando su vocacin o deseos, y por ultimo, estimular la formacin de organizaciones sociales destinadas a mejorar la calidad de vida de los ancianos. Lo que pretende protegerse es la insercin social de las personas de la tercera edad, y su salud. Se trata, en general, de un llamado de alerta frente a la cultura del desalojo social. La proteccin de las personas con capacidades diferentes El articulo 75 inciso 23 de la constitucin nacional, los define como personas con discapacidad, el protocolo facultativo de San Salvador, como minusvlidos y la convencin de los derechos del nio como fsica y mentalmente impedidos El articulo 18 del protocolo facultativo de san salvador reconoce a los minusvlidos: el derecho a una atencin para alcanzar el mximo desarrollo de su personalidad; A que el estado ejecute programas especficos, incluidos los de carcter laboral, los que deben ser libremente aceptados por estos o sus representantes legales. Incluir programas de desarrollo urbano para solucionar los requerimientos propios de este grupo y estimular la formacin de organizaciones sociales en que los minusvlidos puedan desarrollar una vida plena. Artculo 23 de la convencin de los derechos del nio 1. Los Estados Partes reconocen que el nio mental o fsicamente impedido deber disfrutar de una vida plena y decente en condiciones que aseguren su dignidad, le permitan llegar a bastarse a s mismo y faciliten la participacin activa del nio en la comunidad. 2. Los Estados Partes reconocen el derecho del nio impedido a recibir cuidados especiales y alentarn y asegurarn, con sujecin a los recursos disponibles, la prestacin al nio que rena las condiciones requeridas y a los responsables de su cuidado de la asistencia que se solicite y que sea adecuada al estado del nio y a las circunstancias de sus padres o de otras personas que cuiden de l. 3. En atencin a las necesidades especiales del nio impedido, la asistencia que se preste conforme al prrafo 2 del presente artculo ser gratuita siempre que sea posible, habida cuenta de la situacin econmica de los padres o de las otras personas que cuiden del nio, y estar destinada a asegurar que el nio impedido tenga un acceso efectivo a la educacin, la capacitacin, los servicios sanitarios, los servicios de rehabilitacin, la preparacin para el empleo y las oportunidades de esparcimiento y reciba tales servicios con el objeto de que el nio logre la integracin social y el desarrollo individual, incluido su desarrollo cultural y espiritual, en la mxima medida posible. 4. Los Estados Partes promovern, con espritu de cooperacin internacional, el intercambio de informacin adecuada en la esfera de la atencin sanitaria preventiva y del tratamiento mdico, psicolgico y funcional de los nios impedidos, incluida la difusin de informacin sobre los mtodos de rehabilitacin y los servicios de enseanza y formacin profesional, as como el acceso a esa informacin a fin de que los Estados Partes puedan mejorar su capacidad y conocimientos y ampliar su experiencia en estas esferas. A este respecto, se tendrn especialmente en cuenta las necesidades de los pases en desarrollo. El comit de N.U de derechos econmicos, sociales y culturales, ha dado especial atencin al derecho a la salud en relacin con las personas con discapacidad y tambin a los derechos de las personas infectadas por VIH y de los enfermos con SIDA. La participacin comunitaria, la integracin social y el desarrollo individual , son los tres grandes objetivos a los cuales deben estar dirigidos los programas y acciones a cargo del Estado.

UNIDAD 11: EL AMBITO NORMATIVO. LAS GARANTIAS Garantas de los derechos Clasificacin: Las garantas, entendidas como derecho de acceso a procesas judiciales destinados a tal fin} pueden ser vistas, y clasificadas, respecto a los procesos judiciales que contiene, desde, al menos, tres perspectivas. Una amplsima que abarca la totalidad, del orden normativo y de la organizacin jurisdiccional, ya que toda demanda o contestacin, pretende, en ltima instancia, el reconocimiento efectivo de un derecho, en un sentido o en otro. Otra amplia, que abarra garantas mas directamente vinculadas a la proteccin de los derechos, como son las acciones posesorias, los interdictos, la accin declarativa de inconstitucionalidad y el Recurso Extraordinario Federal. Otra restringida que se remite a las garantas expresamente reconocidas como tales por la CN: Amparo-Habeas Corpus-Habeas Data. Tambin las garantas pueden ser entendidas como las caractersticas, requisitos e instancias necesarios del proceso en si mismo. El derecho de acceso a la justicia, tambin reconocido como derecho a la jurisdiccin, se entiendo implcito en el art. 18 de la CN, se encuentra precisado en el art.8.1 de la CADH como: El derecho a ser odo, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral y fiscal o de cualquier otro carcter. Ello se complementa con lo dispuesto por el art. 25 de la CADH que afirma que: toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que le ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la CN, la ley o le presenta Convencin. Con ello se ana , el derecho a ser odo de conformidad con las reglas del debido proceso judicial con el medio procesal que se habilita para ello, que debe ser un recurso sencillo y rpido. Adems, respecto a este ultimo, la Corte IDH ha sostenido que tales recursos deben ser eficaces y adecuados, frente a la violacin de los derechos fundamentales que se denuncia, entendiendo que son adecuados, en la medida en que resultan idneos para proteger la situacin jurdica infringida, y eficaces, cuando son capaces de producir el resultado para el que han sido concebidos. El primer sealamiento que efecta el art. 8.1 de la CADH, es el referido a las caractersticas del juez o tribunal que ha de intervenir, debe estar desempeada por rganos y magistrados que se caractericen por ser: Independientes: ausencia de cualquier forma de subordinacin de tales rganos y magistrados, a los restantes poderes del Estado. Esta es la caracterstica ms importante del Poder Judicial. Imparcial: el juez o tribunal debe juzgar en un rol de equidistancia entre los intereses en juego y ajeno a toda proyeccin personal en relacin con los mismos. Las causales de excusacin y reacusacin establecidas en los Cdigos de Procedimiento, responden a la proteccin y defensa de esta caracterstica. Competente: La competencia del juez o tribunal, debe estar establecida por ley anterior al hecho que motiva su intervencin, y acta, as, como caracterstica coadyuvante de le efectiva existencia de los dos restantes. Dicho juzgamiento debe producirse en un plazo razonable. Es de destacar que, si bien el art. 7.5 de la CADH, refiere al plazo razonables y sus efectos, en causa penal, tambin conforme lo dispone el art. 8.1 de la misma, es aplicable a todo proceso en que se diluciden derechos y obligaciones de cualquier carcter. Es dable coincidir con el criterio de la Comisin IDH en el sentido de que en el proceso penal, tratndose de la privacin efectiva de la libertad por medio de la prisin preventiva, las pautas de determinacin se aplicaran con

carcter mas estricto, siendo mas flexibles en los otros tipos de procesos, aunque, en general, los factores a tener en cuenta sean los mismos. Los factores a tener en cuenta. Dicha duracin razonable no puede ser juzgada con parmetros de carcter abstracto, sino en relacin con las caractersticas propias del caso. Tales factores son: Debida diligencia del rgano jurisdiccional: deber tomarse en consideracin los actos efectivamente cumplidos por este a fin de determinar si han existidos dilaciones excesivas en las diversas etapas de juicio. La conducta del acusado o de las partes en el proceso: habr que analizarse si estas han actuado de mala fe o con fines obstruccionistas. Y la complejidad del asunto: si se trata de un caso complejo o que requiere la produccin de una multiplicidad de pruebas. Y aun si del anlisis de dichos parmetros, no surge de la violacin al derecho a ser resuelta la causa de un tiempo razonable, debe tener en cuenta adems, el anlisis global del procedimiento, es decir, el tiempo transcurrido desde el inicio mismo de las actuaciones judiciales y hasta su total finalizacin con sentencia firma y ejecutoriada. CASO JURISPRUDENCIA VER. YO NO LO CONSIDERO IMPORTANTE. Juez natural: aquel designado por ley anterior al hecho de la causa. Es decir que dicha ley previa ha creado el rgano judicial, lo ha investido de jurisdiccin y le ha atribuido competencia. Asimismo, integra esta garanta la prohibicin de ser juzgado por Comisiones Especiales. La CSJN ha sostenido que: las leyes que regulan la jurisdiccin y la competencia judiciales son actos validamente cumplidos; la intervencin de nuevos tribunales, como consecuencia de la aplicacin de tales leyes, sobre causas pendientes, no perjudican la garanta en examen y que la redistribucin y modificacin de competencia, con similares alcances que el anterior, tampoco. El concepto de Comisiones Especiales refiere a la prohibicin de crear jueces ad hock o ex post facot, es decir creados especialmente para juzgar determinados acaecidos con anterioridad a su creacin. Que finalmente cabe afirmar que los fueros reales de materia o de causa no vulneran la garanta de los jueces naturales. Sobre este tpico, la jurisdiccin militar ha generado algunas controversias respecto a su carcter de fuero real o fuero personal, este ultimo prohibido por el art. 16 de la CN. La CSJN ha sostenido que en la medida en que la justicia militar es creada con carcter permanente a los fines de aplicar el Cdigo de justicia Militar, cuyo dictado le corresponde al Congreso. El debido proceso y la defensa en juicio. El concepto en estudio se desarroll al amparo de la disposicin del art. 18 de la CN que establece que es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. La CSJN ha sostenido que a los fines de que existe juicio, debe haber en materia penal cuatro etapas basitas: Acusacin- Denfesa -Prueba y Sentencia. Las garantas mnimas del art. .8.2 de la CADH son aplicables a todo tipo de proceso. As que considerados garantas mnimas del debido proceso: El derecho a ser provisto en forma gratuita de un traductor o interprete, para el caso de no hablar o comprender el idioma del juzgado o tribunal; poder contar con asistencia letrada, y con el tiempo y los medios suficientes para ejercer la defensa; contar con asistencia letrada gratuita para el caso de no podrselo proveer por sus propios medios; Derecho a ofrecer prueba y a participar de su produccin; el derecho a recurrir el fallo ante el juez o tribunal superior. A partir de la jerarquizacion constitucional de la Convencin Americana, y la interpretacin jurisprudencial efectuada de sta por la Corte IDH y la aplicacin que cabe de la misma, constituva del imperativo constitucional en las condiciones de su vigencia del art. 75 inc. 22 consideramos que la doble instancia judicial, constituye una garanta constitucional para todo tipo de proceso, debindose modificar la jurisprudencia del mximo tribunal federal, que la tenia reservada, para las causas penales. Finalmente requiere del dictado de una sentencia til, que resuelva todas las cuestiones planteadas den plazo razonable. Conforme la CSJN la sentencia debe ser imparcial, justa, fundada y oportuna. Para ser fundada debe constituirse en derivacin razonada del derecho aplicable conforme las constancias probadas de la causa. De no ser as la sentencia deviene en arbitraria. Sobre imparcialidad y oportunidad nos remitimos a lo ya expresado. Y debe ser justa, es decir que, el apego a la voluntad del legislador no puede derivar en una sentencia injusta. Las garantas en el proceso penal El art. 18 de la CN y de las disposiciones especificas de los instrumentos internacionalmente jerarquizados constitucionalmente, surgen una serie de garantas mnimas vinculadas con el proceso penal y su relacin con la libertad ambulatoria de las personas. Juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso. ( art. 18 CN y art. 7.2 CADH ) asegura que nadie puede ser imputado de la comisin de un delito si este no se encuentra previamente tipificado por ley, y prevista la sancin respectiva. Si bien tales conductas estn sistematizadas en el Cdigo Penal y en sus leyes complementarias dictadas por el Congreso, esto no impide que la propia CN los contenga, como sucede con los disposiciones del art. 29 y 36 y que como delitos constitucionales que son, estn sometidos a un rgimen propio y acorde a su naturaleza . o recepte conforme lo efecta el art. 118 a los denominados Delitos contra el Derecho de Gentes. A ello debe sumrsele la prohibicin de detencin por deudas contenida en al art. 7.7 de la CADH, no entendindose que limita los mandatos judiciales por incumplimiento de los deberes alimentarios. Se complementa con las disposiciones del art . 9 de la CADH, las que adems de reafirmar el principio de no retroactividad de la ley penal, al afirmar que nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que al momento de cometerse no fueran delictivos segn el derecho aplicable, recepta la garanta de la ley penal mas benigna, al sostener que no puede aplicarse pena mas grave que la prevista al momento de la comisin del ilcito y que si, con posterioridad a la comisin del delito, la ley dispone la imposicin de una pena mas leve, el delincuente se beneficiara de ello. Una derivacin de esta garanta lo constituye la prohibicin de la Reformatio in pejus , que impide perjudicar la situacin del inculpado en una sentencia condenatoria, cuando esta ha sido apelada, tan solo por la defensa del mismo. La garanta en anlisis implica, que una persona solo podr ser declarada culpable de un delito y sancionada, si es previamente sometida a juicio. Nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo. ( art. 18 CN y art. 8.2g) y 8.3 CADH ) garanta de la presuncin de inocencia, no puede coaccionarse al presunto responsable de un delito a declarar, y como contracara de ello, el acto de su declaracin debe ser voluntario, lo puede ejercer en cualquier etapa del proceso, y esta destinado a su defensa, razn por la cual su negativa a rendirla, no puede constituir presuncin en su contra. Adems debe estar rodeado de condiciones procesales tales q descarten el ejercicio de toda forma de coaccin.

Por otra parte limita la prisin preventiva, la que no puede transformarse en ejecucin anticipada de una futura condena. Como as mismo habilita la constitucionalidad de los beneficios de la eximicin de prisin y la excarcelacin. Solo se puede ser arrestado por orden escrita de autoridad competente. ( art. 18CN art. 7.2 y 7.3 CADH ) implica que la detencin de una persona, solo puede efectuarse por orden de arresto o captura, emitida por juez competente. La excepcin es la referida a la detencin in fraganti delito, es decir, mientras el acto comisito se esta ejecutando y/o en su casi, es interrumpido directamente por elaborar de las fuerzas de seguridad. Otras formas de excepcin de dudosa constitucionalidad, como las derivadas del estado de sospecha, ya que si las mismas se ejercen a travs de amplias facultades policiales, solo llegarn a conocimiento del magistrado o funcionario judicial, aquellas que obtengan un resultado positivo, que servir, para dar andamiaje a la sospechabilidad previa. Por ultimo, las detenciones por averiguacin de antecedentes, son, inconstitucionales, ya que el Estado debe procurar su averiguacin por medios mucho menos gravosos. Toda persona detenida o retenida debe ser llevada sin demora ante el juez o funcionario autorizado por ley a ejercer funciones judiciales. ( art. 7.5 CADH) constituye una garanta bsica, tendiente a asegurar la integridad fsica, psquica y moral del detenido y su legitimo derecho de defensa en juicio. Toda persona detenida o retenida debe ser informada sin demora de las razones de su detencin y notificada del cargo o cargos formulados contra ella. ( art. 7.4 CADH) es una garanta destinada a asegurar la inviolabilidad de la defensa en juicio, que solo puede hacerse efectiva si se le conocen las razones de la detencin y los cargos que puntualmente se le formulan a la persona detenida. Garantas mnimas durante el proceso ( art. 8.2 inc.a) a f) CADH ) El derecho a ser provisto en forma gratuita de un traductor o interprete, para el caso de no hablar o comprender el idioma del juzgado o tribunal; Comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada; Concesin al inculpado del tiempo y los medios adecuados para la preparacin de la defensa; Derecho a ser asistido por un defensor a su eleccin y de comunicarse libre y privadamente con su defensor; Derecho irrenunciable a ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, si no nombrase defensor; Derecho de la defensa a interrogar a los testigos y ha ofrecer otras personas como testigos o peritos; y el derecho a recurrir el fallo ante un juez o tribunal superior. Carcter publico del proceso penal (art. 8.5 CADH) el carcter publico del proceso penal constituye una garanta complementaria del derecho a la defensa en juicio del inculpado, ya que, permite que las alternativas a este, puedan ser conocidas ampliamente, en forma publica. Habilita la posibilidad de un grado de mayor participacin de la sociedad, para su conocimiento y verificacin. El juicio por jurados ( art. 24, 75 in. 12 y 118 CN ) Frente al carcter publico del proceso penal y sus implicancias, y adems el rgimen acusatorio actualmente imperante; la incorporacin del juicio por jurados a la legislacin procedimental parece reafirmarse en su pertinencia. Por el otro, una larga tradicin de reserva de la administracin de justicia es especialistas, parece diluir su posible generalizacin. Prohibicin del doble juzgamiento por los mismos hechos (art. 8.4 CADH ) El inculpado absuelto por una sentencia firma no podr ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos. Esta garanta es operativa en la medida en que ha existido juicio en sentido pleno, concluida con sentencia firme absolutoria. Las garantas mnimas en el proceso penal seguido a nios por presunta infraccin a la ley penal. ( art. 40 CDN ) establece que la detencin, el encarcelamiento o la prisin de un nio se llevara a cabo de conformidad con la ley, y se utilizara tan solo como medida de ultimo recurso y durante el periodo mas breve que proceda. Las garantas por fuera del proceso penal. La CN contiene otras galanas en materia penal que se encuentran por fuera del proceso penal, de las cuales , conforme al art.18, la abolicin de toda especia de tormento y azotes y lo dispuesto en relaciones a las crceles, que deben ser sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas. La dispuesto por el art. 5 de la CADH en el sentido de que las personas privadas de libertad deben ser tratadas con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano; que la pena no puede trascender a la persona del delincuente; la necesaria separacin entre procesados y condenados, y su adecuado tratamiento y que el fin esencial de las penas privativas de libertad es la reforma y la resocializacin social de los condenados. Por otra parte debe tenerse presente la reciente ratificacin por par del Estado Argentino del Protocolo Facultativo de la Convencin de N.U contra la Tortura y otros Tratos Crueles, Inhumanos y Degradantes, que aun no ha entrado en vigencia. Asimismo cabe tener en cuenta la prohibicin del restablecimiento de la pena de muerte. El derecho procesal constitucional. Se desarroll en el derecho comparado, al cobijo de la consagracin de la magistratura constitucional, en aquellos regmenes que consagraban el sistema de control constitucional concentrado. Se tiende a distinguir el derecho constitucional procesal, es decir, el anlisis del texto constitucional que consagra especficamente estas garantas, del derecho procesal constitucional, que incorpora a su anlisis, las normas reglamentarias de las mimas. Por impacto de los tratados de DDHH jerarquizados, la clsica distincin entre derechos sustanciales, de carcter material y derechos formales, de carcter instrumental, ha perdido parte importante de su fuerza de conviccin, en la medida de que conforma la CADH, tales garantas constituyen derechos humanos con igual importancia y jerarqua, y generadora de las mimas obligaciones y responsabilidades, que los restantes derechos enumerados. En el contexto general esbozado, nos abocaremos al tratamiento de las garantas procesales especificas reguladas en la CN como mbito especifico del derecho constitucional procesal. Accin de amparo. En concordancia con los dispuesto por el art.24 de la CADH se encuentra regulada en el art. 43 de la CN incorporado por la reforma de 1994. Constituye la garanta de carcter genrico, el que a los fines de la proteccin de los datos personales, es regulado a continuacin de este y que a los fines de la proteccin de la libertad fsica, el constituyente regula el habeas corpus. Esta habilitada a favor de toda persona, y por ende esta tb a favor del nio como titular de derechos y cuyo ejercicio autnomo depender de la edad y la madurez de ste ( art. 12 CDN ). Ello debe complementarse , con el tratamiento q la CN da al amparo contra cualquier forma de discriminacin, y en lo relativo a los derechos que protegen en el ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como los derechos de incidencia colectiva

en general, para lo cual la CN habilita a su interposicin al afectado, al Defensor del pueblo de la Nacin y a las asociaciones que propendan a dichos fines, registradas conforme la ley, la que determinar los requisitos y formas de su organizacin. La CN precisa que esta accin ser expedita y rpida. La primera de las caractersticas est referida a que su procedencia no puede estar sujeta al cumplimiento de recaudos previos. La rapidez, se refiere a la celeridad procesal que debe caracterizar su tramitacin, a fin de arribar a una sentencia definitiva en breve plazo. La CN fija como nica condicin a su admisibilidad que no exista otro medio judicial ms idneo. No basta que exista otro medio procesal alternativo para descartar el amparo, sino que tal medio alternativo debe ser ms idneo, es decir, mas efectivo, a los fines de la cuestin litigiosa planteada. Frente a ka existencia de tales medios procesales alternativos, corresponde al requirente demostrar que los mismos no resultan ms idneos. El constituyente se ha detenido en otra cuestin de admisibilidad, utilizada muchas veces para tornar inviable el amparo. El constituyente especifica que la referida accin ser procedente contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares. La CN precisa cuales deben ser los efectos que dichas acciones u omisiones deben producir. Para ello seala que en forma actual e inminente lesione, restrinja, altera o amenace derechos y garantas reconocidos por la CN, un tratado o una ley. Basta para su procedencia la existencia de una inminente amenaza de afectacin a los derechos reconocidos, para que el amparo resulte procedente. La diversidad de formas de afectacin contempladas., ya sea lesin, restriccin, alteracin o amenaza, reflejan un amplio espectro, favorable a su procedencia. Esta proteccin de carcter amplio, se confirma con la remisin a derechos, tanto reconocidos, por la propia CN, como por un Tratado o por una Ley. Adecundose la disposicin a lo normado por el art. 25 de la CADH. Un componente central de la procedencia del amparo, es que la afectacin denunciada, debe ser con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta. Su verificacin, debe ser directa, inmediata, palmaria, no pudiendo estar sujeta a prueba compleja. Ello implica, que la accin u omisin, no puede estar habilitada por la legislacin vigente, o de estarlo,, su ejercicio, contrara abiertamente los parmetros normativos para ello, o se ejecuta por fuera de estos, o violando alguno de los derechos reconocidos por la CN, el Tratado o la Ley. Finalmente en su primer prrafo el art. 43 de la CN habilita al juez a dictar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva. La CN hace prevalecer el principio de su supremaca, al afirmar que la ilegalidad y arbitrariedad manifiesta tambin se configuran si la norma jurdica que da fundamento a la accin u omisin es inconstitucional. En lo referente al plazo para interponer el amparo, la jurisprudencia se ha manifestado favorable a aplicar el plazo fijado en la ley reglamentaria, y por va de excepcin, apartarse de l, en los casos en que el dao alegado continua efectivizndose en el tiempo. El segundo prrafo del art. 43 hace referencia, a los amparos destinados a proteger los derechos de incidencia colectiva, con mencin especial, a la accin dirigida contra cualquier forma de discriminacin, y en lo relativo a los derechos que protegen el medio ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor. Se trata de formas particulares de procedencia de amparo, habilitadas por el propio texto constitucional. Finalmente, el requisito de registracin de las asociaciones, solo deber cumplirse en la medida en que el Congreso legisle en particular sobre la materia, y mientras ello no suceda, no les impide actuar, en la medida en que, conforme sus respectivos Estatutos, tengan por objeto propender a esos fines. El habeas data o amparo para la proteccin de los datos personales. El habeas data en sentido general, es una forma especifica de amparo, que puede ejercer cualquier persona, destinada a tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos pblicos o privados, destinados a proveer informes. La persona habilitada a interponer esta accin es exclusivamente, aquella cuyos datos la refieren personalmente. El fin general del mismo es conocer los datos existentes y la finalidad de estos. Es decir que, si eventualmente se desconocen cuales son los datos existentes y cual es la finalidad para los cuales son almacenados, el habeas data tiene el fin primario de abrir su conocimiento a la persona de cuyos datos se trata. Tales datos deben encontrarse almacenados en registros o bancos de datos, pblicos o privados, destinados a proveer informes. Es decir, que estn obligados a permitir su acceso a la persona interesada, tanto los organismos oficiales, como los privados, y siempre que los mismos tengan por objeto divulgar tal informacin a terceros. Conocidos los datos y su finalidad, la CN prev, respecto de sta y en los casos de falsedad o discriminacin una serie de fines particulares, del habeas data: Suprimir la informacin-rectificar la informacin- solicitar su confidencialidad o actualizar la informacin existente. El titular puede pedir que la informacin se suprima, se rectifique o podr solicitar su confidencialidad. No solo permite demandar frente a la informacin que se considera total o parcialmente falsa, sino tambin, frente a la existencia de datos, de contenido discriminatorio. La accin de habeas corpus. Se encuentra reglado por la ley 23.098 y fue reconocido constitucionalmente con la reforma de 1994, en el art. 43 ultimo prrafo. Se entenda implcito en el art. 18 y guarda relacin con lo dispuesto en el art. 7.6 de la CADH. La CN establece su procedencia cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado sea la libertad fsica. En l se define lo que se entiende por Habeas Corpus Clsico ( libertad fsica afectada ) y el Habeas Corpus Preventivo ( amenaza de afectacin a la libertad fsica ). El constituyente incluye dos casos particulares de procedencia , que en la doctrina y la jurisprudencia generaron controversia. El primero se refiere al agravamiento ilegitimo en la forma o condiciones de detencin . La controversia se centraba en q el Habeas Corpus habilita la posibilidad de recurrir a otro juez, diferente al de la causa a cuya disposicin se encuentra la persona detenida y en que la persona est afectada en su libertad fsica en forma legitima. A partir de su constitucionalizacin la cuestin quedo zanjada, aunque algunos autores recomiendan de que la accin se entable ante el juez de la causa. Este es el denominado Habeas Corpus Reparatorio. Ahora bien, la CN exige, que el agravamiento sea ilegtimo, es decir, no ser como consecuencia de la aplicacin razonable de los reglamentos penitenciarios, y por otra parte, que la misma resulte ms gravosa. En segundo lugar, que se agravamiento ilegtimo, se produzca en la forma o a las condiciones de detencin. La afectacin de la forma, refiere al modo de cumplimiento de la detencin.

El segundo es en los casos de desaparicin forzada de personas. Los reparos que se formulaban tenan que ver, con que en el caso de las personas desaparecidas no se saba a ciencia cierta si estaba efectivamente privada o afectada en su libertad fsica, por su propia condicin de desaparecido. Y tambin, porque exige la realizacin, de una multiplicidad de tramites probatorios, que impiden su rpida resolucin. Esta cuestin tb ha quedado zanjada con la reforma. La previsin constitucional ha quedado fortalecida, con la jerarquizacion constitucional, en 1998, de la Convencin Interamericana para la Prevencin y Sancin de la Desaparicin Forzada de Personas. Por otra parte la CN habilita al afectado o a cualquier otra persona a interponer la accin, el afectado directo se ve materialmente imposibilitado de plantearlo, y porque el bien jurdico protegido, la libertad fsica, requiere actuar con premura, evitando formalidades obstruccionistas. Recientemente la CSJN ha reconocido la legitimidad del Habeas Corpus Colectivo, frente a la proteccin de la vida y la seguridad de las personas detenidas, en riesgo, por las condiciones a las que estn sometidas. Por otra parte la CN prev que el juez debe resolver de inmediato, por la necesidad de brindar certidumbre respecto a la legalidad o no de la afectacin sufrida y por los riesgos a su vida y su integridad personal.. Finalmente la CN refiere a la vigencia del habeas Corques, aun durante la vigencia del estado de sitio. Se entenda que quedando el Presidente habilitado durante la vigencia del estado de sitio, a tener personas y trasladarlas de un punto a otro del territorio, las garantas constitucionales para la detencin de personas, quedaban suspensas, y por ende, el habeas corpus careca de virtualidad practica. LA Corte IDH expres que aun en el contexto de las situaciones de excepcionalidad institucional: el ejercicio del control de legalidad de tales medidas por parte de un rgano judicial autnomo e independiente, que verifique, por ejemplo, si una detencin, basada en la suspensin de la libertad personal se adecuan a los trminos en que el de excepcin autoriza. Por su parte la ley 23.098, adems permita el control de legalidad de la propia declaracin de estado de sitio, por los rganos constitucionalmente habilitados para ello, conforme los recaudos exigidos por el art. 23 de la CN. La CSJN mantuvo su criterio anterior, en el sentido de que la declaracin del estado de sitio constituye una cuestin poltica no justiciable y que por va del habeas corpus, solo es posible examinar la relacin de razonabilidad existente entre los motivos alegados para declararlo y los esgrimidos para detener a una persona determinada.

UNIDAD 12: EL AMBITO NORMATIVO. LAS GARANTIAS. LOS SISTEMAS INTERNACIONALES DE PROTECCION El SISTEMA INTERNACIONAL DE PROTECCIN DE LOS D. HUMANOS Existen dos sistemas de proteccin internacional de los Derechos Humanos: El sistema Universal, (ONU) que se corresponde con la organizacin de Naciones Unidas, y un sistema regional, coincidente con el de la Organizacin de Estados Americanos (OEA). Dichos sistemas de proteccin son complementarios o coadyuvantes, de los sistemas nacionales de proteccin con competencia en materia de Derechos Humanos. A su vez, desde cada uno de estos sistemas de proteccin han surgido las declaraciones y tratados jerarquizados constitucionalmente. El sistema de proteccin desarrollado por la Organizacin de Naciones Unidas El rgano permanente de Naciones Unidas, con competencia en materia de Derechos Humanos, es el Consejo Econmico y Social. Establecer Comisiones de orden econmico y social y para la promocin de los derechos humanos, as como las dems comisiones necesarias para el desempeo de sus funciones. El Consejo Econmico y Social cre la Comisin de Derechos Humanos, y ste ltimo dio origen a la Subcomisin de Derechos Humanos. Como desarrollan su actividad: En primer lugar, tanto la Comisin como la Subcomisin son mbitos de discusin, vinculados con el tratamiento de nuevos tratados sobre derechos humanos . Adems la agenda anual de ambas, insiste sobre el tratamiento de los derechos humanos, por pases o por temas. Y por ltimo, la designacin de Relatores Especiales, que estudian y desarrollan alguna temtica en particular. Por otra parte el Consejo Econmico y social, tambin supervisa la situacin de los Derechos Humanos, a partir de la creacin de Grupos de Trabajo que han tenido la tarea de recibir y sistematizar los casos de desaparicin forzada en el mundo.

El sistema de proteccin de los derechos humanos, en el contexto de Nacionales Unidas, se complementa con la tarea de los Comits de expertos, que actan a ttulo personal, y que para su designacin deben respetarse tanto la diversidad geogrfica, como de sistemas jurdicos, creados por los tratados sobre derechos humanos del sistema universal. La labor de control se realiza por parte de estos Comits de dos maneras posibles: A travs de la recepcin de Informes Peridicos a cargo de los Estados Partes, sobre la situacin de los derechos humanos correspondientes al tratado especfico, el que es complementado con informes aportados por organismos no gubernamentales. Por otra parte, algunos tratados admiten la presentacin de denuncias individuales, las que estn sujetas a condiciones de admisibilidad y a un sistema controvertido de sustanciacin, el conociendo o no de la existencia de la violacin, y en su caso, formulando recomendaciones a ese respecto. Finalmente, los referidos Comits formulan Recomendaciones Generales que tienen a precisar las obligaciones a cargo de los Estados partes, emergentes del articulado de la Convencin y por ltimo, trabajan con el objeto de perfeccionar el sistema de proteccin, a travs de la elaboracin, discusin y aprobacin de Protocolos Facultativos a los respectivos Tratados, que tienden a dicho fin. El sistema de proteccin interamericano de derechos humanos Si bien la Asamblea General de la Organizacin de Estados Americanos aprob en 1948 la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, lo cierto es que, la misma careca de un organismo con competencia en la materia. En 1959, se creaba la Comisin Interamericana De Derechos Humanos, compuesta de siete miembros, que actan a ttulo personal, con la funcin de promocionar el respeto de los derechos humanos, y cuya organizacin definitiva qued a cargo del Consejo de la OEA. En 1969, es aprobada la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos, que reservaba para sta dos funciones especificas de control de la observancia de los derechos humanos en el continente: Con relacin a los Estados Miembros de la OEA, el controlar la observancia de la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del hombre, por tale pases; y en el caso de los Estados Partes de la C.A.D.H., controlar la observancia de la misma por estos. La diferencia sustancial entre el Sistema de control basado en la Declaracin Americana (Estados Miembros) y la basada en la Convencin Americana (Estados Partes de la misma), es que, mientras en el primer caso, el sistema de control interamericano fenece con la intervencin de la Comisin I.D.G., en el segundo caso, en cambio, actualmente, tanto la Comisin I.D.H como el Estado denunciado pueden elevar el caso a conocimiento de la Corte I.D.H. a fin de que se ejerza su competencia contenciosa. Ahora bien, la Comisin Americana es uno de los rganos de contralor del cumplimiento de las obligaciones asumidas por los Estados Partes en relacin con la Convencin Americana. La Comisin representa a todos los miembros que integran la Organizacin de los Estados Americanos. Son elegidos a ttulo personal, y propuestas sus candidaturas por los Estados Miembros de la OEA, cada uno de dichos Estados podr proponer hasta tres candidatos, en cuyo caso, uno de ellos debe ser de nacionalidad distinta al del pas proponente. Son elegidos por el trmno de cuatro alos y solo podran ser reelegidos una sola vez. En lo que se respecta a las funciones de la Comisin Interamericana, el art. 41 dispone: Estimular la conciencia de los derechos humanos en los pueblos de Amrica; Formular recomendaciones, cuando lo estime conveniente, a los gobiernos de los Estados Miembros, para que adopten medidas progresivas a favor de los derecho humanos dentro del marco de sus leyes internas y sus preceptos constitucionales; Preparar los estudios y los informes que considere convenientes para el desempeo de sus funciones; Solicitar a los gobiernos de los Estados Miembros a fin de que le rindan informes sobre las medidas que adoptan en materia de derechos humanos; Atender las consultas y prestar asesoramiento, dentro de sus posibilidades, a requerimiento de los Estados Miembros, a travs de la Secretara General de la OEA, etc. En lo que respecta a la Competencia de la Comisin I.D.H la misma est referida tanto a la posibilidad de que cualquier persona, grupo de personas o entiedad no gubernamental legalmente reconocida pueda presentar a la Comisin una peticin que contenga denuncias o quejas de violaciones a esta Convencin por un Estado Parte. O para la recepcin y examen de comunicaciones en que un Estado Parte alegue que otro Estado Parte ha incurrido en violaciones de los derechos humanos establecidos en esta Convencin, en la medida en que el Estado parte reconozca expresamente, al ratificar o posteriormente, la competencia de la Comisin Interamericana para ello. Con respecto a los requisitos de admisibilidad de las peticiones individuales, el art. 46 establece las siguientes: -Agotamiento de los recursos internos: La regla general es que previo a poder presentar una peticin individual ante la Comisin Interamericana, debi habrsele permitido al sistema nacional de proteccin, haber intervenido para dar solucin a la violacin que se denuncia. Ello est sujeto a excepciones. -Interponer la peticin dentro de los 6 meses de agotados los recursos internos: Dicho plazo por regla comienza a computarse a partir de la fecha en que la presunta vctima, o sus representantes legales, son notificados de la sentencia definitiva. -Que la peticin no et pendiente de otro procedimiento de arreglo internacional o que no sea reiteracin de otra similar ante el mismo organismo o ante otro organismo de contralor, que ya hayan procedido a su examen. -Que finalmente la peticin individualice al o los denunciantes, y se expongan hechos que constituyan violaciones a derecho garantizados por la Convencin. Por otra parte, debe procurarse una amplia descripcin de los hechos, el mayor nmero de prueba posible de dichos hechos y la fundamentacin jurdica respectiva. Las peticiones se presentan ante la Secretara de la Comisin. En lo que refiera al procedimiento de la peticin individual, ante la Comisin Interamericana, cabe sealar en primer lugar, que el art. 48 de la C.A.D.H, distingue entre declaracin de admisibilidad y resolucin sobre el fondo. Declarada admisible la peticin, se da vista al gobierno de sta. Por un plazo razonable, la que contestada, queda sometida a un trmite de rplica y dplica. Es decir de traslado de la peticin al gobierno, del traslado del descargo del gobierno al peticionante, y finalmente, de la contestacin del peticionante al gobierno. Por su parte, si el gobierno no contesta el traslado inicial, en general, la Comisin otorga a ste un nuevo traslado por menos tiempo que el anterior. Finalmente, si el gobierno igualmente no contesta, el Reglamento de la Comisin admite tener por presuntamente reconocidos los hechos descriptos en la denuncia, por parte del Estado. Asimismo, es de hacer notar que, el gobierno del Estado Parte denunciado, puede solicitar prrroga para contestar, lo que en general, la Comisin otorga. La Comisin puede requerir la informacin que entienda pertinente al Estado, puede ordenar la realizacion de una efectiva investigacin y debe recibir las exposiciones verbales y escritas que efecten los interesados. A dicho

respecto, resulta de inters la posibilidad reglamentaria de efectuar una audiencia con integrantes de la Comisin y las partes. Finalmente la Comisin debe ponerse a disposicin de las partes a los fines de arribar a una solucin amistosa del asunto, fundada en el respeto de los derechos humanos reeconmicos en la Convencin. Cabe acotar lo siguiente: El ofrecimiento de la Comisin debe efectuarse en los casos en que, por la naturaleza misma de la denuncian, ellos sea posible, es decir que admita una recomposicin de los intereses en juego. En segundo lugar, el ofrecimiento de la Comisin debe ser aceptado por ambas partes en la peticin para su viabilidad. Si se abre una instancia de solucin amistosa, sta puede concluir con un acuerdo celebrado por las partes, y aprobado por la Comisin. Si la Comisin concluye que ellos no es as, puede negar la aprobacin del acuerdo y seguir adelante con el caso. Por otra parte, si las partes no arriban a ningun acuerdo, cualquiera de ellas puede dar por terminada la etapa de solucin amistosa, y requerir que el caso contine su tramitacin, segn su estado. Que sin perjuicio de todo ello, en los casos graves y urgentes, y sin consentimiento del Estado Parte denunciado, puede ordenar una investigacin preliminar, con la sola recepcin de una peticin que rena los requisitos de admisibilidad. En este contexto se inscribe la facultad de la Comisin Interamericana de dictar medidas provisionales a fin de garantizar la vida, seguridad, y la integridad fsica, psquica y moral de las personas, y evitar as daos mayores. Y proceder al seguimiento de las mismas. Agotado el procedimiento ante la Comisin de una peticin, y no habindose arribado a una solucin amistosa, le corresponde a sta redactar un informe preliminar, en el cual expondr los hechos y sus conclusiones. El referido informe, en el caso de encontrar responsable al Estado Parte denunciado, de violaciones a los derechos reconocidos en la Convencin, formular adems las recomendaciones que considere pertinentes, para que ste subsane las consecuencias de tal o tales violaciones, y determinar el plazo, que el Estado Parte denunciado tiene para cumplir con ellas. Tal informe me notificar exclusivamente al Estado Parte denunciado, el que no puede publicarlo. A partir de tal notificacin, adems, comienza a correr el plazo de tres meses que tiene la Comisin o el Estado interesado, para elevar el caso a conocimiento de la Corte Interamericana. La Corte IDH, ha interpretado tal normativa, en el sentido de que, si en el trascurso de dicho lapso (tres meses) el Estado interesado requiere de una prrroga para dar cumplimiento con las recomendaciones de la Comisin, y sta se lo concede, ello suspende el plazo de interposicin del caso ante la Corte, al menos, por la duracin total de la misma. Finalmente, si el caso no fue sometido al conocimiento de la Corte IDH, ni fue solucionado, la Comisin IDH proceder a redactar un informe definitivo, en el expondr los hechos, formular sus conclusiones y, en su caso, las recomendaciones que considere pertinente fijado un plazo para su cumplimiento. Dicho inforse me emite por el voto de la mayora absoluta de sus miembros. Vencido dicho plazo, la Comisin por igual mayora, decidir si el gobierno ha dado cumplimiento con las recomendaciones emitidas, y si procede a publicar dicho informe final. Al tratarse de recomendaciones stas no podan ser exigidas coactivamente, pero por otro, que habiendo el Estado Parte aceptado el sistema de proteccin instrumentado por la CADH, tampoco poda mantenerse ante ellas con una actitud de indiferencia. La Corte Interamericana de Derechos Humanos La Corte Interamericana es un rgano jurisdiccional interamericano, de carcter autnomo, con competencia en materia de derechos humanos, creado por la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos. Su sede permanente es en San Jos (Costa Rica). La Corte IDH est integrada por un total de siete jueces, propuestos y elegidos por los Estados Partes de la Convencin. Duran en sus funciones un total de 6 aos, con la posibilidad de ser reelegidos por una sola vez. La Corte IDH efecta sesiones ordinarias y extraordinarias durante el ao, las que en general se materializan en tres encuentros anuales, de alrededor de tres semanas cada uno, pero no sesiona con carcter permanente durante todo el ao. Por su parte la Convencin prev que en caso de reemplazo de un juez que no ha concluido con su mandato (por fallecimiento, o renuncia), quien lo reemplace lo har por el tiempo pendiente de cumplimiento. Por otra parte, en el caso de jueces que cesan en sus funciones por el vencimiento del trmino de su designacin, igualmente seguirn conociendo en los casos pendientes que estn en estado de sentencia. Por otra parte la Convencin ADH faculta a la designacin de jueces ad hoc en los casos en que uno de los jueces llamados a conocer del caso fuera de la nacionalidad de uno de los Estados Pares, otro Estado Parte en el caso podr designar a una persona de su eleccin para que integre la Corte en tal carcter, debiendo reunir para ello las mismas condiciones exigidas por ser juez permanente de la misma. La Corte prepara su Estatuto, el que debe ser aprobado por la Asamblea General de la OEA y dicta su Reglamento. Adems presenta un informe anual de si gestin y labor del ao anterior, ante la Asamblea General de la OEA. La competencia contenciosa La competencia contenciosa de la Corte IDH debe ser expresamente reconocida por el Estado, al momento de ratificar el tratado o posteriormente. Dicha ratificacin puede efectuarse para el caso concreto, puede hacerse por un tiempo determinado o en forma incondicionada. La Corte IDH ha reivindicado su derecho de analizar in toto lo actuado por las partes ante la la Comisin. Lo que permite, como regla, interponer las mismas excepciones resueltas por la Comisin, ante la Corte. Sin perjuicio de ello, la Corte ha sostenido que las excepciones que se planteen ante sta, deben guardar coherencia con las planteadas ante la Comisin. Sin perjuicio de ellos, el actual Reglamento de la Corte (2001)(debe ser eso lo q dijo glacis q estaba desactualizado en el libro) admite la intervencin de los representantes de las vctimas y de stas t/ o sus familiares, durante todo el proceso contencioso, una vez iniciado el mismo por la Comisin o el Estado interesado, a fin de que hagan valer sus puntos de vista en forma autnoma. Existen, al menos, dos etapas bien diferenciadas durante el proceso contencioso, la etapa de excepciones preliminares, y la referida al tratamiento de la cuestin de fondo. Aunque, conforme su complejidad, puede habilitarse una tercera etapa, correspondiente a la determinacin de los daos y perjuicios, la que a veces puede resolverse conjuntamente con el fondo de la contienda. Como consecuencia de lo antedicho, la Corte IDH, en un caso contencioso, en primer trmino, dicta sentencia correspondiente a la resolucin de las excepciones preliminares planteadas. Posteriormente, sobre la cuestin de fondo, y en su caso, respecto a los daos y perjuicios ocasionados e indemnizables.

El fallo de la Corte IDH es definitivo e inapelable. Los Estados Partes asumen el compromiso de cumplir la decisin de la Corte en todo caso en que sean parte y aquella que determine daos y perjuicios, ser ejecutable en el derecho interno, conforme el trmite reservado para la ejecucin de las sentencias contra el Estado. El fallo se notifica a las partes en el caso y es transmitido a los Estados Partes en la Convencin. Por su parte, como ya vimos la Corte IDH puede dictar medidas provisionales, ha pedido de la Comisin, en casos en que, an no estn en su conocimiento, y tambin en los casos que ya esta conociendo, por razones de gravear y urgencia y cuando se haga necesario para evitar daos irreparables a las personas. Los Estados interesados y en su caso la Comisin IDH, deben informar peridicamente a la Corte, respecto al cumplimiento de las medidas provisionales ordenadas, y conforme su resultado, la Corte podr prorrogar su vigencia o dejarlas sin efecto. La competencia consultiva La competencia consultiva de la Corte IDH esta abierta a todo Estado Miembro de la OEA, u a los rganos enumerados en el art. 10 de la Carta de la Organizacin, en lo propio de sus respectivas competencias. En este caso la consulta podr versas sobre la interpretacion de la C.A.D.H. o de otros tratados concernientes a la proteccin de los derechos humanos en los Estados Americanos. El fin de la funcin consultiva es orientar la aplicacin de la Convencin y favorecer la incorporacin de nuevos Estados a la misma. Por otra parte la Corte IDH ha resuelto que la funcin consultiva, si bien debe tener un inters real y concreto para quien la formula, lo cierto es que no puede encubrir la solucin de una cuestin contenciosa concreta y determinada, ante la misma Corte o de trmite ante la Comisin, es decir, que no puede funcionar como dictamen que pueda anticipar la solucin posible, en la cuestin contenciosa pendiente. Finalmente tambin la Convencin hablita a que cualquier Estado Miembro de la OEA, puede requerir opinin a la Corte, en realcin a la compatibilidad de una norma de su derecho interno, con los mencionadso instrumentos internacionales.(Es decir, de aplicacin en los Estados Americanos, sean del sistema universal o regional).