SOCIEDADE LIMITADA X SOCIEDADE ANNIMA: QUAL A MELHOR OPO?

BREVE COMPARATIVO QUANTO ESTRUTURA E APLICAO DE CADA UM DESTES TIPOS SOCIETRIOS Nicole Mattar Haddad Terpins 1 INTRODUO Um dos dilemas vividos pelos empresrios quando da constituio ou ampliao de sua empresa, a opo pela forma societria mais adequada ao seu projeto: sociedade annima ou sociedade limitada? Isto porque, tanto a sociedade annima como a limitada, apresentam, em suas estruturas, caractersticas diferenciadas, que, se utilizadas corretamente, podem servir como ferramentas de auxlio consecuo dos objetivos sociais, mas, do contrrio, tendem a gerar obstculos ao gerenciamento eficiente da atividade. Passaram-se os tempos em que esta era uma questo simplista, em que as sociedades annimas eram tratadas como sinnimo de grandes corporaes, e as sociedades limitadas como empresas familiares. Hoje, o mundo moderno apresenta uma realidade bastante diversa desta primitiva conceituao. No h dvidas de que a sociedade annima foi criada para ser instrumento de desenvolvimento da grande empresa. Todavia, no se pode olvidar que o instituto veio tambm a preencher os anseios de pequenos e mdios empresrios, que encantados pela idia do patrimnio separado, encontraram na sociedade annima estmulos continuidade da atividade empresarial, inclusive aps a sucesso de seus fundadores. A esse propsito, confira-se a lio de Tullio Ascarelli1, in verbis:
De um lado na evoluo do instituto, foi campeando o conceito de patrimnio separado; o benefcio da responsabilidade limitada levou tambm pequenas empresas e constiturem-se como sociedades annimas; multiplicaram-se as sociedades annimas familiares; os negcios individuais se transformaram em sociedade annima, para facilitar assim a sua continuidade depois da morte dos fundadores, ou em conseqncia desta; negcios individuais constituram-se, por meio de bvios artifcios, como sociedade annima para gozar do benefcio do exerccio do
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comrcio com responsabilidade limitada. Nem sempre a existncia da sociedade por quotas de responsabilidade limitada exclui essa utilizao da sociedade annima.

Como bem elucida o jurista, neste ambiente multiplicaram-se as sociedades annimas fechadas, formadas, em sua maioria, por familiares, ou pequenos grupos de pessoas com projetos comuns. Sociedades marcadas por tais caractersticas, no obstante constitudas sob a espcie de sociedade annima, tm a sua existncia e funcionamento diretamente relacionados pessoa dos seus scios, apresentando, por conseguinte, ntido carter intuitu personae. Ademais, com a revoluo tecnolgica, e o aumento da competitividade em um mercado at ento governado pela dicotomia entre grandes e pequenas empresas, a sociedade annima ganhou importncia entre os pequenos e mdios empresrios, como forte instrumento captao de recursos. Destarte, em comparao s sociedades limitadas, estas oferecem um leque amplo de opes de investimentos, com maior ou menor envolvimento no risco inerente ao negcio, alm de proporcionarem mais segurana ao investidor em razo de sua estrutura administrativa e dos deveres de prestar informao na forma prevista em lei. A sociedade limitada, por sua vez, continuou a atrair os empresrios, mormente por apresentar uma estrutura mais enxuta que a annima, e dispensar formalidades legais como a publicao dos atos societrios e informaes financeiras, fazendo deste tipo societrio uma opo a custos reduzidos. Frise-se ainda que a limitada dispe de maior liberdade que a annima em relao a sua organizao, e, desta forma, pode ser adequada tanto a pequenas como a grandes empresas. Neste contexto, a limitada muitas vezes adotada na formatao de grandes empreendimentos, onde a figura dos scios no elemento preponderante para a consecuo dos objetivos sociais, revestindo-se tais sociedades, nestas hipteses, com todas as caractersticas peculiares das sociedades de capitais, ou, em outras palavras, de carter intuitu rei. Por causa destas suas qualidades, a sociedade limitada se manteve como a principal escolha da maior parte dos empresrios, e at hoje assim predomina. Para fins de visualizao, citamos as estatsticas divulgadas pelas Juntas Comerciais do Brasil, que indicam a constituio de 4.300.257 (quatro milhes, trezentos mil, duzentos e cinqenta e sete)

sociedades limitadas, contra 20.080 (vinte mil e oitenta) sociedades annimas, no perodo compreendido entre 1985 a 20032. Como o advento do novo Cdigo Civil, as sociedades limitadas sofreram muitas e importantes alteraes, algumas que resultaram em vantagens, e outras lamentavelmente a maioria que conduziram reflexo sobre a pertinncia da utilizao do instituto. Ocorre que o sistema do "novo" Cdigo aproximou o tratamento da sociedade limitada ao imposto s sociedades annimas, criando uma estrutura bem mais complexa para o tipo. Um bom exemplo a exigncia de realizao de assemblia anual dos scios, com previso de inmeras formalidades, dentre as quais a publicao do edital de convocao no caso da sociedade contar com mais de dez scios. Alm disso, outra grande desvantagem o aumento do quorum para alterao do contrato social, ento estabelecido em 75% (setenta e cinco) por cento das aes representativas do capital social. Com isto, no mais possvel exercer o controle de forma soberana com apenas 50% mais uma quota do capital social, como o era no sistema anterior. Diante as alteraes promovidas pelo novo Cdigo Civil, hoje, mais do que nunca, faz-se necessria uma anlise cuidadosa do caso concreto, com base nas perspectivas traadas pelos scios, antes de se optar por um ou outro tipo societrio. Nosso objetivo com a elaborao do presente trabalho analisar as vantagens e desvantagens dos dois tipos societrios mais importantes no Brasil, e apresentar as diferentes caractersticas que devem ser levadas em considerao quando da escolha por um dos dois institutos. Aqui, nos ateremos os principais fatores que, analisados em conjunto, devero conduzir o empresrio deciso entre as sociedades limitadas e as sociedades annimas fechadas3, ressaltando as conseqncias que decorrero da escolha entre um ou outro tipo societrio. 2 HISTRICO LEGISLATIVO
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Estatsticas DNRC Departamento Nacional de Registro do Comrcio. Vf. quadro em anexo. As sociedades annimas abertas foram excludas de nossa abordagem por apresentarem caractersticas prprias das grandes corporaes, sendo a escolha bvia das empresas que desejam buscar recursos em grandes escalas no mercado, alm de estarem preparadas para se sujeitarem s normas e restries impostas pela Comisso de Valores Mobilirios, o que foge ao escopo deste trabalho.

A sociedade limitada, de origem alem, surgiu no Brasil, como um conceito, em 1865, quando o Conselheiro Jos Thomaz Joaquim Nabuco, ento Ministro do Gabinete de Justia de Olinda, formulou projeto de introduo em nosso sistema jurdico de um novo tipo de sociedade, ao qual chamou de sociedade de responsabilidade limitada, projeto este rejeitado pelo Imperador dois anos depois. Posteriormente, mais precisamente, em 1912, Inglez de Souza incluiu a sociedade por quota de responsabilidade limitada em seu projeto de Cdigo Comercial. Todavia, foi atravs de Joaquim Luis Osrio, deputado gacho e professor de direito, que o tipo societrio foi introduzido em nosso ordenamento atravs do Decreto 3.708/19, aprovado para suprir a tardia aprovao do Cdigo Comercial, mas que acabou por regular o instituto at a promulgao no novo Cdigo Civil (Lei 10.406/02), que veio a revog-lo. No novo Cdigo Civil, a sociedade limitada como chamada disciplinada no Ttulo II, Subttulo II, Captulo IV, artigos 1.052 a 1.087. No artigo 1.053 do diploma legal (BRASIL, 2002) est previsto que na omisso do Captulo IV, as sociedades limitadas sero regidas pelas normas da sociedade simples. Entretanto, em seu pargrafo nico, admitida a opo pela regncia supletiva das normas da sociedade annima. Assim sendo, optando os scios pela aplicao supletiva da Lei do Anonimato, aplicar-se-o estas aos casos omissos s normas da limitada, e apenas na hiptese em que tais omisses no foram supridas pela mesma, sero aplicadas as regras pertinentes sociedade simples. Feitas as observaes concernentes ao histrico legislativo das sociedades limitadas, passemos a comentar a origem das sociedades annimas. Como sabido, a sociedade annima tem origem mais antiga, e teve seus primeiros traos disciplinados pelo Decreto 575, de 1849. Dentre as diversas normas que regularam a matria, citaremos aquelas de especial importncia, que resultaram no texto atualmente vigente. Em 1975, aps deliberar por excluir do Anteprojeto do Cdigo Civil o Captulo que disciplinava as sociedades annimas, o Governo Geisel, sob a justificativa do

fortalecimento da empresa nacional, iniciou o que viria ser considerada a reforma da lei societria, que resultou na Lei 6.404/76 (BRASIL, 1976). Em 1997, foi promulgada a Lei 9.457 (BRASIL, 1997), originada do projeto governamental conhecido como Projeto Kandir. A norma, marcada pela supresso a direitos dos minoritrios foi, na verdade, um instrumento institucional da poltica macroeconmica do governo da poca. Destarte, interessava ao governo tornar o processo de privatizao das estatais ainda mais vantajoso para o controlador no caso, a Unio , em detrimento aos interesses dos minoritrios, que dentre outras restries, perderam o direito oferta pblica no caso de alienao do controle. Alguns dos direitos dos acionistas minoritrios suprimidos pela Lei 9.457/97 foram devolvidos pela Lei 10.303/2001 (BRASIL, 2001), cujo texto trouxe consigo relevantes modificaes em aspectos fundamentais do direito societrio, especialmente em relao s companhias abertas. Hoje, a Lei 6.404/76 (alterada pela Lei 9.457/97 e pela Lei 10.303/2001) bem mais equilibrada em relao aos direitos dos minoritrios, e, portanto, mais condizente com o desenvolvimento econmico e, em especial, do mercado de capitais. Ressalte-se ainda que o Cdigo Civil, no obstante em seu artigo 1.0894 tenha reafirmado a sujeio das sociedades annimas regulamentao especfica, prev que, em sua omisso, so aplicveis as disposies contidas no diploma civil. Desta forma, e s.m.j., o legislador chama para o Cdigo Civil questes que envolvam caractersticas intuitu personae da sociedade annima fechada, v.g. a dissoluo parcial das companhias, at ento admitida apenas como uma construo doutrinria e jurisprudencial.

3 FATORES DE DECISO A escolha do tipo societrio pode influenciar nos mais diversos campos da atividade empresarial. Assim sendo, quando da definio entre um ou outro instituto, devem ser avaliados todos os pontos de interesse sob a perspectiva dos scios e da sociedade, tais como a necessidade de recursos, o objeto social, o planejamento sucessrio, a estrutura

Artigo 1089 A sociedade annima rege-se por lei especial, aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as disposies deste Cdigo.

administrativa, a relao entre os scios, as formalidades burocrticas, os preceitos operacionais, dentre outros aspectos peculiares ao caso concreto. A seguir analisaremos, um a um, os aspectos gerais dos dois tipos societrios, que devero influenciar na deciso do empresrio ao escolher entre as sociedades annimas e as sociedades limitadas, lembrando que estes devem ser analisados dentro de um contexto nico, e no individualmente, mas sem perder o foco nos principais objetivos sociais.

3.1 Constituio Tanto as sociedades annimas como as limitadas dependem de, no mnimo, dois scios para sua constituio. Nos dois tipos societrios admitida a integralizao das quotas/aes em dinheiro, crditos ou quaisquer outros bens suscetveis de avaliao em dinheiro. No caso de integralizao em bens, o acionista/quotista subscritor ser responsvel pela sua avaliao, e, no caso de crditos, ser este tambm responsvel pela solvncia do devedor. Em ambos os casos, vedada a contribuio que consista em prestao de servios. Na sociedade annima, os bens e crditos destinados integralizao do capital social devem, necessariamente, ser avaliados por trs peritos ou empresa especializada, os quais sero responsveis, juntamente com o subscritor, por eventuais prejuzos causados companhia ou aos seus acionistas em virtude da avaliao. O laudo de avaliao dever ser aprovado em assemblia geral de acionistas, e arquivado na Junta Comercial competente, juntamente com a ata da assemblia respectiva. Em relao s sociedades limitadas, a lei no prev a obrigatoriedade do laudo de avaliao, no se fazendo este instrumento necessrio ao registro do contrato de constituio na Junta Comercial. Ressaltamos, entretanto, que a omisso da lei no afasta sua pertinncia, visto que a avaliao equivocada afeta a integridade do capital social, e tende a prejudicar a sociedade, seus scios e tambm credores.

3.2 Responsabilidade dos scios Nos dois tipos societrios a responsabilidade dos scios limitada sua participao no capital social. Contudo, nas sociedades limitadas, os scios so solidariamente responsveis pela poro no integralizada do capital social, enquanto que, nas sociedades annimas, tal responsabilidade se restringe ao acionista inadimplente. Em ambos os casos, a subscrio das quotas/aes aperfeioa a obrigao de pagamento por parte do quotista/acionistas, de modo que, em caso de mora, este ficar sujeito cobrana da dvida acrescida de todos os encargos legais. Nas sociedades limitadas, verificado o inadimplemento do scio, a lei faculta ainda aos demais scios: (i) tomar para si as quotas do scio remisso, ou transferi-las a terceiros; (ii) reduzir a quota do scio remisso ao montante j realizado; ou (iii) excluir da sociedade o primitivo titular, restituindo-o os valores pagos.

3.3 Capital social Tanto na sociedade annima como na limitada, o capital social deve ser expresso em moeda nacional, e dividido em determinado nmero de aes/quotas. A manuteno da integridade do capital social um preceito que deve ser respeitado em ambos os tipos societrios. Isto significa que a consistncia econmica do capital no pode ser prejudicada por quaisquer atos dos scios e/ou administradores, em especial, pela distribuio indevida de lucros, sob pena de sujeitar o faltoso plena reposio dos valores assim auferidos. Nas sociedades annimas, as aes podem ser ordinrias (com direito a voto), preferenciais (sem direito a voto ou com voto restrito) ou de fruio (aes j amortizadas), conforme a natureza dos direitos e vantagens que confiram aos seus acionistas. A ao preferencial um importante instrumento para composio dos interesses dos scios no mbito da sociedade, pois permite a atribuio de vantagens financeiras aos investidores

que no pretendem interferir na administrao. Como detentor de aes preferenciais, o investidor, via de regra, no tem direito a voto, mas, em contra-partida, recebe dividendos prioritrios, mnimos ou fixos, conforme previsto no estatuto. Ainda a este respeito, importa dizer que, caso a sociedade deixe de distribuir dividendos por trs anos consecutivos, as aes preferenciais passam a ter direito a voto nas assemblias gerais, permitindo, nesta hiptese, que o investidor participe da gesto at que suas aes voltem a receber dividendos. Alm destes direitos, conferida por lei ao acionista preferencialista a faculdade de eleger em assemblia geral, por votao em separado, um membro para compor o conselho de administrao (caso este mesmo direito no lhe seja atribudo pelo estatuto), e um membro para compor o conselho fiscal. Estas so algumas nas disposies legais que visam segurana do acionista preferencialista. Em relao s sociedades limitadas, no h na lei previso quanto emisso de diferentes espcies de quotas sociais. No obstante, a emisso de quotas preferenciais foi adotada por algumas empresas com base na aplicao subsidiria as Lei das Sociedades Annimas, com o intuito de angariar investimentos para estas sociedades. Com o advento do novo Cdigo Civil, as Juntas Comerciais posicionaram-se contra a instituio de quotas preferenciais nas limitadas, e passaram, por conseguinte, a negar o registro de contratos onde conste esta previso.

3.4 Administrao Na sociedade annima, a administrao exercida pelo conselho de administrao e pela diretoria. O conselho de administrao rgo eleito pela assemblia geral, composto por, no mnimo, trs membros, todos os quais devero ser scios da companhia. Este o rgo responsvel, dentre outras matrias especficas, por fixar a orientao geral dos negcios da sociedade. Nas sociedades annimas fechadas dispensada a existncia do conselho, sendo esta uma faculdade conferida aos acionistas.

A diretoria rgo eleito pelo conselho de administrao, composto por, no mnimo, dois membros, dentre scios e no scios. Nas sociedades annimas fechadas, quando no houver conselho de administrao, a diretoria ser eleita pela assemblia geral. Aos diretores cabe a representao da sociedade, bem como todos os demais atos necessrios ao seu regular funcionamento. Nas sociedades limitadas, a estrutura administrativa bem mais simples. A sociedade pode ser administrada por um ou mais administradores, dentre scios ou no scios, designados no contrato social ou eleitos por ato em separado. Vale frisar que a admisso de administradores no scios s limitadas uma inovao trazida pelo novo Cdigo Civil, j que no era prevista tal possibilidade pelo revogado Decreto 3.708/19 (BRASIL, 1919). No h duvidas de que esta um das vantagens do novo diploma, visto que permite que a administrao seja atribuda profissionais atuantes nas reas de gesto empresarial, detentores de maior competncia e profissionalismo. Por fim, importa dizer que, as limitadas que optaram pela regncia supletiva da Lei das Sociedades Annimas, podem adotar a composio administrativa prevista para aquele tipo societrio, distribuindo as funes gerenciais entre uma diretoria e um conselho de administrao. Este procedimento bastante comum em sociedades limitadas constitudas por mais de dez scios, ou, ainda, controladas por multinacionais. Embora no constitua rgo executivo, mas sim fiscalizador, no podemos deixar de mencionar o conselho fiscal, como responsvel pelo acompanhamento das diretrizes financeiras adotadas pela sociedade. A instalao do conselho fiscal facultativa para ambas as sociedades, limitadas e annimas fechadas. Nas limitadas sua instalao depende de expressa determinao no contrato social. J nas annimas, este pode ser instalado a qualquer tempo, mediante simples requerimento dos acionistas representantes de no mnimo 0,1 (um dcimo) do capital votante ou 5% (cinco por cento) das aes sem direito a voto, independentemente de previso estatutria. Tanto nas sociedades annimas como nas limitadas, o conselho fiscal, se instalado, dever ser composto por, no mnimo, trs membros efetivos, e respectivos suplentes. Devido ao

elevado nmero de membros e expertise necessria ao exerccio do cargo, a instalao do conselho fiscal pode representar uma despesa relevante para a empresa. Veja-se, pelos motivos acima expostos, que as sociedades limitadas comportam uma estrutura organizacional mais enxuta que as sociedades annimas, e, neste caso, a adoo deste tipo societrio pode se apresentar como boa escolha para empresa onde o objetivo primordial reduzir custos.

3.5 Poder de controle Nas sociedades annimas, entende-se por acionista controlador a pessoa, natural ou jurdica, ou o grupo vinculado por acordo de acionista ou sob controle comum que (i) titular de direitos de scio que lhe assegure, de modo permanente, a maioria dos votos nas deliberaes em assemblia geral e o poder de eleger a maioria dos administradores da companhia; e (ii) usa efetivamente seu poder para dirigir as atividades sociais e orientar o funcionamento da sociedade. A aplicao deste conceito resulta na possibilidade de exerccio do controle com nveis mnimos das aes ordinrias, mediante a unio atravs de acordo de acionistas, ou, ainda, como conseqncia de uma acentuada disperso acionria, o que ocorre somente por exceo em nosso pas. Na prtica brasileira, exerce o controle da companhia a pessoa, ou grupo de pessoas, que ostenta(m) 50% mais uma ao com direito a voto, assegurando, desta forma, a maioria absoluta dos votos em assemblia geral. Antes do advento do novo Cdigo Civil, o mesmo preceito predominava em relao s sociedades limitadas. Todavia, o novo diploma aumentou para 75% (setenta e cinco) por cento do capital social o quorum necessrio para alterao do contrato social. Desta feita, somente com este percentual possvel ao controlador assegurar a predominncia de suas decises. Evidentemente, a elevao do quorum nas limitadas um inibidor utilizao do instituto, visto que sujeita a sociedade a pormenores por parte dos scios minoritrios, motivando o

abuso de direito, e, conseqentemente, maximizando os riscos inerentes aos conflitos societrios.

3.6 Transferncias de participao Tanto em relao s sociedades annimas fechadas como em relao s sociedades limitadas, recomendvel que a cesso e transferncia das quotas/aes seja prevista no contrato social. Nas limitadas, caso o contrato seja omisso, o scio poder ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente da concordncia dos outros scios, ou poder ceder as quotas a estranhos, se no houver oposio de titulares de mais de um quarto do capital social. Comumente, os contratos sociais estabelecem regras para a circulao de quotas sociais, assegurando aos demais scios a preferncia para a compra de quotas colocadas venda, ou, ainda, impondo requisitos admisso de terceiros na sociedade. No tocante s sociedades annimas, a regra a livre circulao de aes. Todavia, permite a lei que o estatuto da sociedade fechada imponha certas restries transferncia, contanto que regule minuciosamente tais limitaes e no impea a negociao, nem sujeite o acionista ao arbtrio dos rgos da administrao ou da maioria dos acionistas. claro que ao permitir tal restrio, procurou o legislador proteger os acionistas contra o ingresso de terceiros indesejveis nas companhias fechadas, corroborando com o entendimento de que tais sociedades so dotadas de carter intuitu personae. Assim sendo, comum estabelecer-se, tambm nas sociedades annimas, que o acionista que desejar alienar suas aes dever, primeiramente, oferec-las aos demais, ou, ainda, condicionar o ingresso de terceiros observncia de determinados requisitos ou concordncia da totalidade dos acionistas (clusula do prvio consentimento). claro que alguns cuidados devem ser observados neste sentido, a fim de que no fique configurada arbitrariedade por parte da companhia ou dos rgos da administrao. Desta forma, condio para a imposio das limitaes estatutrias circulao de aes que

seja assegurado ao acionista ofertante a aquisio de suas aes por preo justo, no caso de restar frustrada sua alienao a terceiros em virtude da oposio dos demais acionistas e/ou da sociedade. Em se tratando esta de questo controversa, que enfrenta posicionamentos contrrios mesmo entre a melhor doutrina, transcrevemos, a seguir, o parecer de Modesto Carvalhosa5 a respeito da matria, ao qual aderimos para fins de elaborao do presente estudo:
Pode o pacto parassocial estatutrio, visando manuteno do controle da companhia por determinado grupo, instituir clusula de prvio consentimento admisso do cessionrio no quadro social. evidente que essa clusula, se for desacompanhada de qualquer garantia ao acionista que desejar retirar-se, ser notoriamente ilegal, pois impediria de fato a negociao das aes e sujeitaria o acionista ao arbtrio dos rgos da administrao da companhia ou da maioria dos acionistas. Impe-se, portanto, que no pacto parassocial estatutrio restritivo se estabelea que, havendo recusa na admisso do novo scio, dever a companhia ou os acionistas controladores adquiri-las do cedente, em um prazo mximo determinado, substituindo-se o cessionrio. Neste caso, caber ainda clusula estatutria determinar o valor de aquisio substitutiva. Prescrever que o preo ser aquele convencionado entre as partes, com a faculdade porm da companhia ou dos acionistas substitutivamente adquirentes no aceit-lo. Nesta hiptese, o valor da aquisio substitutiva ser o correspondente ao valor do reembolso estatutariamente fixado ou, na falta deste, o valor do patrimnio lquido das aes apurado de acordo com o ltimo balano aprovado pela assemblia geral (art. 45).

H ainda uma diferena entre sociedades limitadas e annimas no que se refere forma da transferncia das participaes societrias. Na sociedade limitada, a transferncia feita mediante alterao do contrato social, o que no deixa de ser trabalhoso e oneroso. Nas sociedades annimas, a transferncia pode operar-se por meio de termos em livros prprios, de forma rpida, simples e de baixssimo custo.

3.7 Captao de recursos

Neste aspecto, a sociedade annima se apresenta como uma opo bem mais vantajosa do que a limitada. Destarte, alm de admitir expressamente a emisso de aes preferenciais que, como vimos anteriormente, um incentivo participao de investidores a sociedade annima pode fazer a captao de recursos financeiros mediante a emisso de debntures, que consistem em valores mobilirios representativos de direitos de crdito perante a companhia. As debntures permitem a captao de recursos financeiros a custos inferiores ao emprstimo bancrio, o que pode resultar em expressiva economia para empresa. A remunerao das debntures pode ser pr-fixada ou atrelada ao resultado da companhia. Salvo na hiptese de inadimplemento, o debenturista sempre ter o retorno de seu investimento, pois, mesmo no caso da remunerao atrelada aos resultados, assegurado o pagamento do principal. Observe-se ainda que a companhia pode oferecer garantias, ao pagamento das debntures, com o objetivo de torn-las mais atrativas. Desta feita, a aquisio de debntures pode ser uma boa opo para o investidor que deseja limitar sua exposio aos riscos decorrentes do negcio. Importa ainda dizer que as debntures podem ser conversveis ou no em aes, conforme a companhia faa constar na escritura de emisso. Em sendo conversveis, poder o debenturista, a seu livre critrio, receber o seu crdito em dinheiro ou em aes, tornandose, por conseguinte, scio da sociedade emissora. A sociedade limitada, por sua vez, no pode promover a emisso de debntures, inexistindo qualquer instrumento similar nas normas aplicveis a este tipo societrio.

3.8 Sucesso Nas sociedades annimas, via de regra, os herdeiros do acionista falecido passam a substitu-lo na companhia, exercendo, em nome prprio, todos os direitos relativos participao acionria herdada.

No obstante, a lei societria dispe de alguns instrumentos que permitem o planejamento sucessrio, de modo a impedir, em relao s sociedades fechadas, que terceiros ingressem no quadro social. A ttulo exemplificativo, citamos a possibilidade dos acionistas celebrarem, ainda em vida, promessa de venda de suas aes para a sociedade e/ou demais acionistas, a qual ficaria subordinada a determinada condio suspensiva, qual seja, o falecimento. Ainda com esta finalidade, seria tambm aplicvel a clusula de prvio consentimento, j comentada no captulo destinado s Transferncias de Participaes. Por fora da disposio contida na referida clusula, o ingresso dos herdeiros ficaria condicionado concordncia dos demais acionistas e/ou da sociedade, assegurado, entretanto, aos titulares do direito, o recebimento de um preo justo por suas aes. Estes so alguns exemplos que sugerimos apenas com o intuito de demonstrar a diversificao dos instrumentos disponveis s Sociedades por Aes, tambm para o planejamento das questes sucessrias. De fato, o instituto incita a criao de solues criativas para a sucesso, solues estas que se justificam no carter intuitu personae da sociedade annima fechada. No que diz respeito s sociedades limitadas, a sucesso obedecer s previses contidas no contrato social. Assim sendo, podem os scios fazer prever o no ingresso do herdeiro, apurando-se, por conseqncia, o valor da quota do falecido, ou, do contrrio, admitir a sua entrada na sociedade, hiptese em que os herdeiros substituiro o de cujos em todos os direitos e obrigaes decorrentes de sua participao societria. No que diz respeito sucesso, uma das vantagens da sociedade limitada em relao annima, o fato de que, na primeira expressamente prevista a possibilidade de liquidao das quotas do falecido, enquanto que, na segunda, inexiste tal disposio. Nestes termos, da mesma forma que ocorre em relao dissoluo parcial das sociedades annimas, a liquidao das aes do falecido, mediante a competente reduo do capital social, no encontra respaldo na Lei do Anonimato, mas se torna factvel diante da aplicao dos preceitos doutrinrios e jurisprudenciais que regulam a matria.

 possvel crer que, com base no j mencionado artigo 1.089 do Cdigo Civil, que traz para o diploma os casos omissos na lei especfica, tais questes sucessrias, quando havidas em sociedades annimas de ntido carter pessoal, recebam tratamento similar quele admitido s limitadas, por aplicao das normas a estas pertinentes. Todavia, porquanto so experimentadas as situaes correlatas pelos nossos tribunais, recomendvel que as companhias e seus acionistas constituam reserva para fins de viabilizar o pagamento das aes adquiridas dos herdeiros, sem prejudicar a integridade do capital social.

3.9 Distribuio de lucros Outro aspecto distinto e relevante entre os dois tipos societrios so os critrios de distribuio de lucros. A Lei das Sociedades Annimas determina que os acionistas tm o direito de receber como dividendo obrigatrio, em cada exerccio, a parcela dos lucros estabelecida no estatuto, ou, se este for omisso, metade do lucro lquido do exerccio. Nas sociedades fechadas, desde de que no haja oposio de nenhum acionista presente, pode a assemblia geral deliberar a distribuio de dividendo inferior ao obrigatrio. Nas limitadas, prevalecer sempre a deciso da maioria sobre a distribuio de lucros, salvo se de outra forma dispuser o contrato social.

3.10 Demonstraes financeiras e publicaes obrigatrias Todas as sociedades empresrias, tanto annimas como limitadas, so obrigadas a elaborar balano patrimonial, exprimindo, com clareza, a real situao de suas contas de ativo e passivo. Para a sociedade limitada, a obrigao se resume ao levantamento do balano geral anual, segundo os critrios de contabilidade geralmente aceitos, no dispondo o Cdigo Civil de regulamentao especfica a este respeito.

A Lei das Sociedades Annimas, por sua vez, estabelece com mincias todos os critrios e procedimentos que devem ser adotados para a elaborao das demonstraes financeiras das companhias. Tal previso faz do sistema contbil da sociedade annima bem mais complexo e trabalhoso do que o da sociedade limitada. Com efeito, as companhias so obrigadas a fazer elaborar: (i) balano patrimonial; (ii) demonstraes de lucros e prejuzos; (iii) demonstrao do resultado do exerccio; e (iv) demonstrao das origens e aplicaes de recurso; todos com observncia s normas contidas nas respectivas sees do Captulo XV da Lei 6.404/76, denominado Exerccio Social e Demonstraes Financeiras. Alm disto, as sociedades annimas so ainda obrigadas a publicar suas demonstraes financeiras, expondo sua situao econmica ao pblico em geral, e, conseqentemente, a todos os seus concorrentes. No obstante para as companhias fechadas no haja penalidade especfica para o descumprimento desta obrigao, a comprovao da publicao se faz necessria para o registro da ata de assemblia geral ordinria na Junta Comercial, e por vezes requisitada por credores da sociedade, em especial, bancos. Por fim, a sociedade annima obrigada a publicar todos as atas de assemblia geral, ordinria ou extraordinria, bem como seus estatutos sociais e demais documentos societrios, incluindo as atas de reunio de seus rgos administrativos que gerem direitos ou obrigaes em relao a terceiros. O cumprimento de tais formalidades, sem dvida, reflete no desembolso de valores relevantes para a empresa, o que uma desvantagem de peso para as sociedades annimas em relao s limitadas, que no sero obrigadas a observar tais disposies ainda que optem pela aplicao supletiva da Lei do Anonimato.

4 CONCLUSO A sociedade limitada, sem dvida alguma, a opo societria mais econmica, pois comporta uma estrutura mais simples a nvel gerencial. Entretanto, ela no dispe de ferramentas para a captao de recursos, e, devido ao quorum elevado para as deliberaes

sociais, uma escolha arriscada para as sociedades que no possuem um quadro societrio com interesses homogneos e relaes inviolveis. Assim sendo, em linhas gerais, a limitada o tipo societrio mais adequado para sociedades com alta concentrao de quotas nas mos do controlador, e que dispe de capital prprio suficiente para a consecuo dos seus objetivos sociais, no dependendo de emprstimos de terceiros. A sociedade annima, por sua vez, de estrutura mais complexa e arrojada, de um lado pressupe despesas de valores elevados, mas, de outro, fornece instrumentos captao de recursos a custos menores do que aqueles cobrados no mercado financeiro, alm de flexibilidade para a conduo dos negcios sociais. Nestes termos, tambm em linhas gerais, a annima o tipo societrio mais adequado s sociedades que abrigam a existncia, ou eminncia, de conflitos societrios, bem como que necessitam de recursos de terceiros para fomentar o seu capital de giro e o regular desenvolvimento de suas atividades. Em concluso, no existe um tipo societrio melhor ou pior, existe sim aquele que seja mais ou menos adequado ao caso concreto. A escolha entre um ou outro tipo societrio deciso que deve ser pautada nos interesses dos scios e da sociedade, analisados com muito cuidado, no s sob a perspectiva presente, mas tambm futura. No so raras as vezes em que a melhor opo hoje a pior opo amanh, devendo, neste caso, serem avaliadas e pesadas todas as possveis conseqncias para cada um das diferentes situaes, a fim de se estabelecer um juzo de valor. Apenas a ttulo exemplificativo, citemos o caso do scio controlador que opta pela sociedade limitada por deter alta concentrao de quotas em seu poder. Em sobrevindo o seu falecimento, ingressaro na sociedade quatro irmos, aonde apenas um possui capacidade administrativa para gerir os negcios. Neste caso, provvel que os demais, desentendidos do assunto, venham a interferir negativamente na administrao. Se o scio, porquanto vivo, tivesse optado pela sociedade annima, poderia deixar em testamento a maior parte das aes ordinrias para o filho capaz, e assegurar aos demais participao

equivalente em maior nmero de aes preferenciais. Desta forma, estaria assegurando a continuidade da empresa, e o sustento de toda a sua famlia. Desta feita, somente pela anlise de todos os cenrios possveis na vida societria que o empresrio poder optar com segurana pelo tipo que melhor se adapte aos seus interesses e perspectivas econmicas, financeiras e sociais. verdade que a escolha de uma forma jurdica, em detrimento da outra, sempre ser vantajosa em relao a determinados aspectos, e desvantajosa em relao a outros. Por todo o exposto, respondendo pergunta inicialmente formulada: A melhor opo, entre as sociedades annimas e limitadas, aquela que abriga da forma mais ampla as prioridades do projeto empresarial. REFERNCIA ASCARELLI, T. Problemas das sociedades annimas e direito comparado. So Paulo: Saraiva, 1945. p. 368./

BRASIL. Decreto no 3.708, de 10 de janeiro de 1919. Regula a constituio de sociedades por quotas, de responsabilidade limitada. Dirio Oficial da Repblica Federativa do Brasil, s.l., 15 jan. 1919. Disponvel em: < https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/Antigos/D3708.htm>. Acesso em: 17 out. 2005.

BRASIL. Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976. Dispe sobre as sociedades por aes. Dirio Oficial da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF, 17. dez. 1976. Disponvel em:< https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L6404consol.htm>. Acesso em: 17 out. 2005.

BRASIL. Lei n 9.457, de 5 de maio de 1997. Altera dispositivos da Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976, que dispe sobre as sociedades por aes e da Lei n 6.385, de 7 de dezembro de 1976, que dispe sobre o mercado de valores mobilirios e cria a Comisso de Valores Mobilirios. Dirio Oficial da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF, 6 maio 1997. Disponvel em:< https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9457.htm>. Acesso em: 17 out. 2005.

BRASIL. Lei no 10.303, de 31 de outubro de 2001. Altera e acrescenta dispositivos na Lei no 6.404, de 15 de dezembro de 1976, que dispe sobre as Sociedades por Aes, e na Lei no 6.385, de 7 de dezembro de 1976, que dispe sobre o mercado de valores mobilirios e cria a Comisso de Valores Mobilirios. Dirio Oficial da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF, 1 nov. 2001. Disponvel em: < https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/LEIS_2001/L10303.htm>. Acesso em: 17 out. 2005.

BRASIL. Lei n 10.406 de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Dirio Oficial da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF, 11 jan. 2002. Disponvel em:< https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/2002/L10406.htm>. Acesso em: 17 out. 2005. CARVALHOSA, M. Comentrio lei das sociedades annimas. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 356.

Estatsticas Departamento Nacional de Registro do Comrcio CONSTITUIO DE EMPRESAS POR TIPO JURDICO - BRASIL - 1985-2003 ANOS 1985 1986 1987 1988 1989 1990 1991 1992 1993 1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 TOTAL FIRMA SOCIEDADE SOCIEDADE COOPE- OUTROS TOTAL INDIVIDUAL LIMITADA ANNIMA RATIVAS TIPOS 168.045 277.350 222.847 208.017 240.807 279.108 248.590 221.604 254.608 264.202 263.011 252.765 275.106 239.203 244.185 225.093 241.487 214.663 228.597 4.569.288 148.994 238.604 195.451 184.902 209.206 246.322 248.689 207.820 240.981 245.975 254.581 226.721 254.029 223.689 229.162 231.654 245.398 227.549 240.530 4.300.257 1.140 1.034 857 1.214 1.251 748 611 594 697 731 829 1.025 1.290 1.643 1.422 1.466 1.243 1.012 1.273 20.080 363 297 319 404 437 438 447 515 757 657 879 1.821 2.386 2.258 2.330 2.020 2.344 1.556 1.503 21.731 66 204 161 128 151 141 156 132 161 207 187 360 410 335 246 369 439 371 310 318.608 517.489 419.635 394.665 451.852 526.757 498.493 430.665 497.204 511.772 519.487 482.692 533.221 467.128 477.345 460.602 490.911 445.151 472.213

4.534 8.915.890

FONTE: Juntas Comerciais