Diplomado Mod 1

PRESENTACIN
Es conocido que el mayor comprador de bienes y servicios de un pas es el Estado, y ste tiene mecanismos y normas de negociacin que se centran en legislaciones respectivas. Entender estos mecanismos supone para las empresas una ventaja competitiva esencial y para los funcionarios pblicos una seguridad de buen desempeo de sus funciones. En el 2012, entr en vigencia la Ley N 29873, que modifica la Ley de Contrataciones del Estado (Decreto legislativo N 1017) y el Decreto Supremo N 138-2012-EF, que aprueba las modificaciones al Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado (Decreto Supremo N 184-2008-EF), adems de diversas directivas que regulan los renovados procedimientos de contratacin estatal. Desde esta fecha, y anterior a ella, la Ley y el Reglamento han sido afectados por constantes modificaciones, las mismas que an no han concluido, hecho que le da la condicin de voltil y dinmica a la norma acotada. Adems de esta volatilidad, sta se encuentra regulada en forma indirecta por otras normas, directivas y precedentes emitidas, tanto por el mismo OSCE y el Tribunal de Contrataciones del Estado, como por parte de otros rganos del Estado, el Congreso de la Repblica, el Poder Ejecutivo o el Sistema Nacional de Control. En este contexto, deviene en prioritario que los funcionarios y servidores pblicos y, en especial, los empresarios operadores de la norma, cuenten con un conocimiento amplio y detallado de los diversos aspectos que involucra la normativa citada, as como de la que se articula a ella. El diplomado en Contrataciones del Estado se orienta a una integracin de intereses del funcionario pblico como agente demandante, y a su vez del empresario como agente ofertante, de manera que se potencia en ellos la capacidad tcnico-cognoscitiva de conocimiento de las reglas de juego, lo que significa contratar con el Estado peruano, con la finalidad convenir operaciones dinmicas, eficientes y sobre todo transparentes.
Escuela de Investigacin y Negocios de Lima
MDULO I EL CONTEXTO DE LAS CONTRATACIONES DEL ESTADO, LOS PRINCIPIOS Y LA ORGANIZACIN DE LOS PROCESOS DE SELECCIN
C ontenido
1. 2. 3. Alcances de la normativa en contrataciones del Estado Objeto de la ley de contrataciones del Estado Especialidad de la norma y delegacin de contrataciones 3.1 Especialidad de la norma 3.2 Delegacin 4. 5. Aplicacin supletoria de la Ley Principios que rigen las contrataciones del Estado 5.1 5.2 5.3 5.4 5.5 6. Principio de legalidad Actuaciones regladas Actuaciones discrecionales Principios del Procedimiento Administrativo General Principios del rgimen de la Contratacin Pblica
mbito de aplicacin subjetivo y objetivo de la normativa de contrataciones del Estado 6.1 Entidades dentro del mbito de aplicacin de la presente Ley 6.2. mbito de inaplicacin 6.3. Excepciones a su aplicacin por Normas Especiales 6.4. Excepciones establecidas en la Ley de Contrataciones del Estado
7.
Cuadro Comparativo del artculo 3 de Ley de Contrataciones del Estado y su modificatoria
Mdulo I
Diplomado en Procedimiento Administrativo General / Mdulo I
Mdulo I
I
1. ALCANCES DE LA NORMATIVA EN CONTRATACIONES DEL ESTADO
La normativa de contrataciones del Estado est conformada por normas imperativas (disposiciones y lineamientos), llamadas tambin normas necesarias, cogentes (normae cogenti o ius cogens), inderogables, categricas, taxativas o de orden pblico. Las normas imperativas son establecidas con carcter obligatorio, independientemente de la voluntad del sujeto, a quin no le est permitido dejarlas sin efecto, ni en forma total ni parcial en sus actos privados (Ius publicum privatorum pactis mutari nequit: El derecho pblico no puede ser mudado por pactos privados). El mandato de las normas imperativas en el mundo del derecho debe ser cumplido obligatoriamente sin excusa alguna, puesto que, regulan intereses que transcienden la esfera de los particulares, por lo cual no admiten ser derogadas por pactos privados. Ahora bien, el carcter coactivo de las normas imperativas puede resultar de modo peculiar de la formacin de la norma, la cual prohbe o impone comportamientos; pero puede resultar, tambin, de indicios indirectos, como la irrogacin de la nulidad de un determinado acto que sea contrario a la norma. En las ramas del derecho pblico (constitucional, penal, administrativo, tributario, etc.) priman las normas imperativas, no derogables por voluntad individual. As, en el marco de la normativa de contrataciones del Estado que se enfrasca dentro del mundo del derecho administrativo, la relacin contractual entre una entidad y un proveedor, que surge a partir de la celebracin de un contrato, se encuentra expresamente regulada, desde su perfeccionamiento y ejecucin, hasta su culminacin por un conjunto de normas imperativas; en esa medida, las disposiciones que regulan la ejecucin contractual rigen independientemente si se encuentran consignadas o no en el documento que contiene el contrato celebrado, justamente en atencin al carcter imperativo que ostenta la normativa de contrataciones del Estado. Material de respaldo: Opinin N 096-2011/DTN
Mdulo I
2.
OBJETO DE LA LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO

El artculo 2 de la Ley seala que el objeto de la Ley de Contrataciones del Estado es establecer las normas orientadas a maximizar el valor del dinero del contribuyente en las contrataciones que realicen las entidades del Sector Pblico, de manera que stas se efecten en forma oportuna y bajo las mejores condiciones de precio y calidad. Este objetivo de maximizar el valor del dinero o de conseguir el mejor valor por la inversin realizada (value for money)1 es uno de los principios de las contrataciones pblicas y debe tomarse en consideracin con los dems principios contemplados en el artculo 4 de la Ley. En ese sentido, el rea usuaria debe elaborar los razonables requisitos tcnicos mnimos con el propsito de permitir la concurrencia de una pluralidad de proveedores en el mercado para la convocatoria del respectivo proceso de seleccin, evitando incluir requisitos innecesarios cuyo cumplimiento slo favorezca a determinados postores, o excluya injustificadamente la participacin de proveedores en un sana competencia. Asimismo, el rea usuaria debe evitar favorecer a un determinado grupo de proveedores sin considerar las reales necesidades de la entidad, puesto que en cuyo caso estar incumpliendo la norma antes citada. Lo cual obviamente generar para con las personas vinculadas responsabilidades de carcter administrativo, civil y penal. Del mismo modo, la norma citada en forma indirecta nos indica que las personas encargadas de la elaboracin de las especificaciones tcnicas (rea usuaria en coordinacin con el rgano encargado de las contrataciones de la Entidad) debern evaluar en cada caso las alternativas tcnicas y las mejores posibilidades que ofrece el mercado para la satisfaccin del requerimiento. De esta manera, se advierte que la aplicacin del artculo 13 de la Ley (caractersticas de los bienes, servicios y obras a contratar) debe ser consecuente con la finalidad legal referida a maximizar el valor del dinero de los contribuyentes. Por tanto, si el rea usuaria, en coordinacin con el rgano encargado de las contrataciones de la entidad, establece requisitos tcnicos mnimos que realmente necesita que tenga el bien o servicio que solicita y que permite la participacin de una pluralidad de postores, se alcanzar el objetivo planteado por el artculo 2 de la Ley.
En el Plan Estratgico de Contrataciones Pblicas del Estado peruano se seala como uno de los principios esenciales de las contrataciones pblicas en los pases de muy buena gobernabilidad al mejor valor por la inversin: obtener la mejor alternativa posible con los recursos disponibles (Value for Money) (pgina 6 del referido documento).
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No obstante, el principio de valor por dinero no debe ser aplicado aisladamente, por ejemplo si una entidad decide contratar bienes usados no solo debe analizar la contratacin a travs del principio de valor por dinero, sino que tambin debe evaluar dicha situacin en funcin de otros principios como los de Eficiencia2, Vigencia Tecnolgica3 o Razonabilidad4. De esta manera, si luego del anlisis pertinente, una entidad determina que en un caso concreto es vlido contratar bienes usados, pues ello resulta ms eficiente, tendra que observar los requisitos y procedimientos previstos en la Ley y el Reglamento para la contratacin de bienes. Material de respaldo: Opinin N 066-2011/DTN
3.
ESPECIALIDAD DE LA NORMA y delegacin DE CONTRATACIONES

Este precepto normativo establece que la Ley y su Reglamento prevalecen sobre las normas de derecho pblico y sobre aquellas de derecho privado que le sean aplicables. Precisando que aquello que no haya sido previsto en la Ley y su Reglamento, resulta de aplicacin supletoria las normas de derecho pblico y, slo en ausencia de stas, las de derecho privado. De otro lado, el artculo II del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, seala que los procedimientos especiales creados y regulados como tales por ley expresa y atendiendo a la singularidad de la materia, se rigen supletoriamente por la Ley N 27444 en aquellos aspectos no previstos y en los que no son tratados expresamente de modo distinto. En ese sentido, la Ley y su Reglamento prevalecen, en materia de contrataciones pblicas que le es propia, sobre cualquier otra norma; en tanto no exista norma con rango de ley que disponga una excepcin a su aplicacin; adems de reconocer que existen determinados instrumentos legales, tambin de ca-
3.1. Especialidad de la norma
2 Artculo 4 de la Ley.- Principios que rigen las contrataciones () f) Principio de Eficiencia: Las contrataciones que realicen las Entidades debern efectuarse bajo las mejores condiciones de calidad, precio y plazos de ejecucin y entrega y con el mejor uso de los recursos materiales y humanos disponibles. Las contrataciones deben observar criterios de celeridad, economa y eficacia. 3 Artculo 4 de la Ley.- Principios que rigen las contrataciones () j) Principio de Vigencia Tecnolgica: Los bienes, servicios o la ejecucin de obras deben reunir las condiciones de calidad y modernidad tecnolgicas necesarias para cumplir con efectividad los fines para los que son requeridos, desde el mismo momento en que son contratados, y por un determinado y previsible tiempo de duracin, con posibilidad de adecuarse, integrarse y repotenciarse si fuera el caso, con los avances cientficos y tecnolgicos. 4 Artculo 4 de la Ley.- Principios que rigen las contrataciones () e) Principio de Razonabilidad: En todos los procesos de seleccin el objeto de los contratos debe ser razonable, en trminos cuantitativos y cualitativos, para satisfacer el inters pblico y el resultado esperado.
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rcter especial, que regulan otras materias relacionadas con las contrataciones del Estado, como las normas presupuestarias, de abastecimiento, entre otras.
3.2. Delegacin
La normativa de contrataciones del Estado ha previsto que el expediente de contratacin y las Bases de los procesos de seleccin sean aprobados por el Titular de la Entidad o el funcionario al que se le haya delegado esta facultad. En relacin con lo anterior, debe precisarse que, si bien la normativa de contrataciones del Estado permite la delegacin de la mayora de las funciones de competencia del Titular de la Entidad, corresponde al Titular de cada Entidad determinar si delegar o no sus funciones, as como determinar al funcionario o funcionarios delegados, y el criterio o criterios para efectuar tal delegacin. As, por ejemplo, puede darse el caso que el Titular de una entidad se reserve la funcin de aprobar el expediente de contratacin y las Bases de los procesos cuyos montos sean de mayor envergadura y opte por delegar dichas funciones, nicamente, cuando se trate de procesos de menor envergadura, como en el caso de las adjudicaciones de menor cuanta; en cambio, el Titular de otra entidad podra decidir delegar la aprobacin de todos los expedientes de contratacin y Bases de los procesos de seleccin, independientemente de su envergadura; y, por ltimo, podra darse el caso que el Titular de otra entidad decida no delegar sus funciones. As, el Titular de la Entidad puede delegar las funciones de su competencia, siempre que no incurra en aquellos supuestos en los que la delegacin se encuentra expresamente prohibida. Por ejemplo, el artculo 5 de la Ley establece que la potestad del Titular de la Entidad de declarar de oficio la nulidad de un proceso de seleccin es indelegable. Toda vez que el artculo 56 de la Ley establece que la autoridad competente para declarar la nulidad de oficio de un proceso de seleccin es el Titular de la Entidad, Por tanto, para el caso de determinar si una gerencia subregional de un gobierno regional puede declarar la nulidad de oficio de un proceso, deber, en primer lugar, determinarse si aquella tiene la calidad de entidad, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 3 de la Ley. Para ello, es importante precisar que no bastar con que nominalmente un ente u organismo se denomine unidad ejecutora, dependencia y/o reparticin5 para que este se considere una entidad, sino que, a la luz de las definiciones
5 Ello debido a que existen entes u organismos que tienen una denominacin que no se colige con la funcin que cumplen en la estructura del Estado. As, por ejemplo, de acuerdo con la denominacin del Fondo Nacional de Financiamiento de la Actividad Empresarial del Estado FONAFE este debera ser un fondo; no obstante, en realidad es una empresa del Estado que hace las veces de holding de todas las empresas que conforman la actividad empresarial del Estado.
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antes detalladas, debe analizarse sus normas de organizacin interna a efectos de determinar si cuenta con autonoma organizacional, presupuestal, entre otros aspectos, que le permitan adquirir bienes, contratar servicios o ejecutar obras por su propia cuenta, sin necesidad de recurrir a la autorizacin de un funcionario o autoridad superior fuera del propio ente u organismo. As, en el supuesto que una gerencia subregional de un gobierno regional cuente con un nivel de independencia administrativa y presupuestal que le permita ejecutar gasto y llevar a cabo las contrataciones necesarias para cumplir con sus funciones, por cuenta propia, deber ser considerada una Entidad y, como tal, tambin le corresponder a su Titular declarar la nulidad de oficio de los procesos que convoque. Material de respaldo: Opinin N 104-2011/DTN, OPININ N 094-2011/DTN.
4.
APLICACIN SUPLETORIA DE LA LEY

[E]n principio, toda normativa especial debe ser aplicada a la materia especfica que la misma pretende regular. Sin embargo, durante la aplicacin de una norma especial pueden advertirse ciertos vacos o deficiencias que pueden ser previstos por la normativa general. En estos casos se configura la aplicacin supletoria de la norma general por defecto de la norma especial. En efecto, la supletoriedad implica la existencia de () la norma uno, a la que le corresponde regular un hecho pero no lo hace, denominada suplida, y a la norma dos, que s contiene una regulacin para tal hecho, llamada supletoria, las que comnmente se conectan o vinculan a travs de una remisin. La aplicacin supletoria de normas est condicionada a que no exista incompatibilidad de naturaleza entre los ordenamientos vinculados. As, se entiende que la relacin que conecta a ambas normas puede graficarse en la satisfaccin que la norma general otorga a los vacos legales originados en la norma especial6. No obstante, el artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil establece que: Las disposiciones del Cdigo Civil se aplicarn supletoriamente a las relaciones y situaciones jurdicas reguladas por otras leyes, siempre que no sean incompatibles con ellas. Sobre el particular, Marcial Rubio ha precisado que la aplicacin supletoria de las normas del Cdigo Civil opera siempre que no sean incompatibles con su naturaleza, es decir, que las normas del Cdigo Civil, supletorias, sean
OPININ N. 051-2008/DOP
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compatibles con la naturaleza de las normas suplidas. Asimismo, respecto de la manera de determinar dicha compatibilidad, indica que () no puede establecerse reglas generales y vlidas para todos los casos. Simplemente, el criterio metodolgico a adoptar ser el de analizar en cada situacin, los principios subyacentes al caso materia de estudio, y compararlos con los principios correspondientes a la normatividad civil que sera supletoriamente aplicable7. Como se advierte, el Cdigo Civil establece la aplicacin supletoria de sus normas a las relaciones y situaciones jurdicas reguladas por otras leyes del ordenamiento jurdico nacional, siempre que sean compatibles. Es decir, que la naturaleza de las normas suplidas sea compatible con la naturaleza de las normas supletorias. Por ejemplo, para el caso de vinculaciones a travs de contratos administrativos, cabe precisar que si bien el contrato administrativo presenta caractersticas especiales que lo diferencian de los contratos privados regulados por el Cdigo Civil en el primero prima el inters pblico que la entidad contratante persigue-, ello no enerva el hecho que nos encontremos ante un acuerdo de voluntades a travs del cual tanto la entidad como el contratista buscan satisfacer su respectivo inters. En este aspecto no existe mayor diferencia entre los contratos administrativos y los contratos privados. La diferencia fundamental se encuentra en la potestad de la entidad contratante de ejercer sus especiales prorrogativas, tambin denominadas clusulas exorbitantes, que le permiten un margen de discrecionalidad en la ejecucin contractual a efectos de conseguir la satisfaccin del inters pblico por el que ha contratado. Por consiguiente, puede y debe reconocerse la aplicacin supletoria del Cdigo Civil () en los aspectos en que resulten compatibles8. Material de respaldo: Opinin N. 050-2009/DTN
5.
PRINCIPIOS QUE RIGEN LAS CONTRATACIONES DEL ESTADO

La normativa de contratacin pblica impone como obligacin de todos los funcionarios y/o servidores pblicos que todos aquellos procesos de contratacin que dirijan, se sujeten a los principios regulados en el artculo 4 de la Ley. Entre estos, podemos resaltar los principios de moralidad, libre concurrencia y competencia, as como el de transparencia. Asimismo, deben verificar que toda
7 8
Rubio Correa, Marcial. Biblioteca para leer el Cdigo Civil, Vol. III, Ttulo Preliminar, 6 edicin. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 1993, Pg. 163. OPININ N. 050-2009/DTN
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contratacin de bienes, servicios y/u obras responda a criterios de proporcionalidad, racionalidad y razonabilidad, objetivamente sustentados.
5.1. Principio de legalidad

En relacin con la aplicacin de la normativa de contrataciones, debe indicarse que la actuacin de la Administracin Pblica se encuentra regida por el principio de legalidad. Por lo tanto, todo acto de la Administracin debe fundarse en la normativa vigente; es decir, existe una vinculacin positiva de la Administracin a la ley, de modo que toda actuacin administrativa deba referirse a un precepto jurdico. En el Derecho Pblico el principio de legalidad, previsto en el numeral 1.1 del artculo IV de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444, posee una significacin distinta a la de otros ordenamientos de naturaleza privada, en el sentido de sujetar la actuacin de la Administracin Pblica a lo expresamente reconocido en las normas correspondientes. As, en contraste con el Derecho Privado mbito dentro del cual se verifica la preminencia de la autonoma de la voluntad de los privados, donde lo que no est prohibido por ley expresa est permitido; en el Derecho Pblico, la Administracin carece, en principio, de autodeterminacin no slo en el orden de los fines, sino en el de sus actuaciones concretas; esto significa que la actuacin de los sujetos requiere de una habilitacin legal previa, sin la que carecera de todo poder jurdico. Si bien es cierto que las actuaciones de la Administracin deben estar sujetas a lo establecido en el ordenamiento jurdico, no siempre estarn taxativamente descritas en l y, en ocasiones, incluso esto resultara imposible por la diversidad y el carcter imprevisible de algunas situaciones. Es por ello que la norma ha contemplado algunos supuestos donde existe una libertad que debe ser ejercida entre determinados parmetros, dependiendo de criterios sostenidos en los principios orientadores del Derecho Administrativo. De esta manera, podemos destacar la existencia de dos tipos de potestades o actuaciones de la Administracin: actuaciones regladas y actuaciones no regladas.
5.2
Actuaciones regladas
Las potestades regladas son aquellas en las que la Ley determina exhaustivamente las condiciones de su ejercicio y regula las consecuencias o efectos que produce. En estos casos, la Administracin se limita a aplicar la ley en sus propios trminos. A continuacin citamos algunos ejemplos de esta clase de actuacin pblica, contemplados en el Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
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aprobado por Decreto Supremo N 184-2009-EF, modificado por el Decreto Supremo N 138-2012-EF: Ejemplo N 1: La emisin del informe por el Comit Especial o el rgano encargado de las contrataciones en el proceso de seleccin declarado desierto. Cuando un proceso de seleccin es declarado desierto total o parcialmente, el Comit Especial o elrgano encargado de las contrataciones, segn corresponda, deber emitir informe al Titular de la Entidad o al funcionario a quien haya delegado la facultad de aprobacin del Expediente de Contratacin en el que justifique y evale las causas que no permitieron la conclusin del proceso, debindose adoptar las medidas correctivas antes de convocar nuevamente. (Prrafo del Art. 78 del Reglamento). Ejemplo N 2: Rechazo de plano por las unidades de trmite documentario de las entidades o del Tribunal de OSCE, del recurso de apelacin presentado prematuramente. El recurso de apelacin contra el otorgamiento de la Buena Pro o contra los actos dictados con anterioridad a ella que sea presentado antes de haberse efectuado el otorgamiento de la Buena Pro, ser rechazado de plano, sin mayor trmite, por la Unidad de Trmite Documentario de la Entidad, por la Mesa de Partes del Tribunal o las Oficinas Zonales del OSCE, segn corresponda9, con la simple verificacin en el SEACE de la fecha programada para el otorgamiento de la Buena Pro (Numeral 3 del art. 110 del Reglamento). Ejemplo N 3: Aplicacin de la penalidad por mora por la entidad al contratista. En caso de retraso injustificado en la ejecucin de las prestaciones objeto del contrato, la Entidad le aplicar al contratista una penalidad por cada da de atraso, hasta por un monto mximo equivalente al diez por ciento (10%) del monto del contrato vigente o, de ser el caso, del tem que debi ejecutarse (Primer prrafo del art. 165 del Reglamento).
5.3. Actuaciones discrecionales

Una actuacin administrativa es discrecional cuando la Administracin, al hacerla efectiva, puede optar por distintas soluciones y todas ellas son formalmente vlidas. Su aplicacin resuelve aquellos supuestos en los que la Ley no puede, de forma general y anticipada, definir y regular todas las condiciones de ejercicio de una potestad o todas sus consecuencias, por ser ambas imprevisibles o variables segn las circunstancias. En estos casos, la propia Ley atribuye a la Administracin la posibilidad de valorar, de acuerdo con dichas circunstancias,
9 Antes deca: () ser rechazado de plano, sin mayor trmite, por la Unidad de Trmite Documentario de la Entidad, por la Mesa de Partes del Tribunal o las Oficinas Desconcentradas del OSCE ().
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tales condiciones y efectos, pudiendo, consiguientemente, actuar en un sentido o en otro. La potestad discrecional no supone, sin embargo, que la Administracin disponga de una libertad incondicionada para actuar, por cuanto el mbito de discrecionalidad que la ley le otorga no afecta en bloque a todos los elementos de la actuacin administrativa, sino slo alguno de ellos, estando los dems regulados y excluidos de la libre apreciacin administrativa. A continuacin citamos algunos ejemplos de esta clase de actuacin pblica, contemplados en el Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N 184-2009-EF, modificado por el Decreto Supremo N 138-2012-EF, donde se advierte claramente la adopcin de potestades de esta ndole. Ejemplo N 1: En determinadas circunstancias, la entidad podr requerir el cumplimiento de las obligaciones contractuales al contratista otorgndole plazos mayores a cinco das pero nunca mayores a quince. Si alguna de las partes falta al cumplimiento de sus obligaciones, la parte perjudicada deber requerirla mediante carta notarial para que las satisfaga en un plazo no mayor a cinco (5) das, bajo apercibimiento de resolver el contrato. Dependiendo del monto contractual y de la complejidad, envergadura o sofisticacin de la contratacin, la Entidad puede establecer plazos mayores, pero en ningn caso mayor a quince (15) das, plazo este ltimo que se otorgar necesariamente en el caso de obras. (Primer y segundo prrafo del art. 169 del Reglamento). Ejemplo N 2: Una Entidad fija el plazo que otorgar al postor adjudicatario, para efectos de la suscripcin del contrato. 1. Dentro de los siete (7) das hbiles siguientes al consentimiento de la Buena Pro, sin mediar citacin alguna, el postor ganador deber presentar a la Entidad la documentacin para la suscripcin del contrato prevista en las Bases. Asimismo, dentro de los tres (3) das hbiles siguientes a la presentacin de dicha documentacin, deber concurrir ante la Entidad para suscribir el contrato10. (Numeral 1 del art. 148 del Reglamento). Resulta muy interesante advertir que en el siguiente ejemplo confluyen las dos potestades explicadas. La potestad reglada aparece cuando se especifican cules son los factores de evaluacin que debern considerarse en los procesos de
10 Antes deca: Dentro de los dos (2) das hbiles siguientes al consentimiento de la Buena Pro, la Entidad deber citar al postor ganador, otorgndole el plazo establecido en las Bases, el cual no podr ser menor de cinco (5) ni mayor de diez (10) das hbiles, dentro del cual deber presentarse a la sede de la Entidad para suscribir el contrato con toda la documentacin requerida.
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seleccin para contratacin de obras y; la potestad discrecional deber emerger de los mrgenes que la norma establece respecto a los puntajes a asignar, los cuales sern determinados por la autoridad administrativa sobre la base de los principios que rigen en la contratacin pblica y, supletoriamente, en el procedimiento administrativo general. Ejemplo N 3: El Comit Especial, al elaborar las Bases, fija el puntaje de los factores de evaluacin dentro de los parmetros que el Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado establece. 3. Las Bases debern considerar los siguientes mrgenes de puntaje para los factores de evaluacin: 3.1 Experiencia en obras en general: De 15 a 20 puntos. 3.2 Experiencia en obras similares: De 30 a 35 puntos. 3.3 Experiencia y calificaciones de personal profesional: De 30 a 35 puntos. 3.4 Cumplimiento de ejecucin de obras: De 15 a 20 puntos (Numerales 3 y 4 del art. 47 del Reglamento). Resulta relevante indicar que los principios generales del derecho son un criterio de interpretacin cuando las normas son poco claras o existe algn vaco legal. Todos los principios suelen ser concurrentes al caso en que se pretende aplicar, pero solo algunos tienen mayor afinidad con la naturaleza de la materia que se discute. En el caso de la contratacin pblica, la Ley y el Reglamento consagran las normas bsicas y los procedimientos que deben observar las entidades del sector pblico para adquirir o contratar bienes, servicios u obras. Ello por cuanto el artculo 76 de la Constitucin Poltica del Per reconoce a la normativa de contrataciones del Estado como de orden pblico, y, por ende, de cumplimiento obligatorio. En esa medida, los actos y decisiones que adopten las entidades o, especficamente, los Comits Especiales durante la tramitacin de un proceso de seleccin, deben sujetarse de manera estricta a lo dispuesto por la Ley, el Reglamento y toda norma sobre contrataciones del Estado que resulte aplicable, sin que pueda adicionarse supuestos no contemplados expresamente por la normativa o que no deriven de dichas disposiciones. Por tanto se concluye que la Administracin no puede escapar a la legalidad de la norma, que le dicta con precisin lo que debe hacer: por cuanto el operador carece de un margen para valorar individualmente la mejor solucin.
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5.4. Principios del Procedimiento Administrativo General

Los principios del Procedimiento Administrativo General estn contenidos en el artculo IV de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444 y son 16, sin perjuicio de la vigencia de otros principios del derecho administrativo general:
5.4.1. Principio de legalidad

Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitucin, la Ley y al Derecho, dentro de las facultades que le estn atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas. Ejemplo: Conforme al principio de legalidad, la actuacin de la Administracin pblica se encuentra sometida al imperio de la Ley, de tal modo que sta no puede actuar por autoridad propia, generando una cobertura legal previa que dota de legitimidad al actuar de la administracin. Resolucin N 461.2008.TC-4.-Es por ello, que las Bases no pueden incluir requisitos y/o condiciones ilegales o violatorias de disposiciones normativas, por cuanto la actuacin estatal debe regirse por el respeto al principio de legalidad. En ese sentido, la clara y precisa identificacin del objeto materia de convocatoria, la determinacin de sus requerimientos tcnicos mnimos, as como los criterios de evaluacin y calificacin constituyen requisitos fundamentales que deben estar contemplados en las Bases, toda vez que sin dichos elementos los postores no sabrn exactamente qu proponer, o sus propuestas no podrn ser cotejadas con el mnimo de objetividad necesaria que garantice un tratamiento igualitario a los concurrentes.
5.4.2. Principio del debido procedimiento

Los administrados gozan de todos los derechos y garantas inherentes al debido procedimiento administrativo, que comprende el derecho a exponer sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisin motivada y fundada en derecho. La institucin del debido procedimiento administrativo se rige por los principios del Derecho Administrativo. La regulacin propia del Derecho Procesal Civil es aplicable slo en cuanto sea compatible con el rgimen administrativo.
5.4.3. Principio de impulso de oficio

Las autoridades deben dirigir e impulsar de oficio el procedimiento y ordenar la realizacin o prctica de los actos que resulten convenientes para el esclarecimiento y resolucin de las cuestiones necesarias.
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5.4.4. Principio de razonabilidad

Las decisiones de la autoridad administrativa cuando creen obligaciones, califiquen infracciones, impongan sanciones, o establezcan restricciones a los administrados, deben adaptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida y manteniendo la debida proporcin entre los medios a emplear y los fines pblicos que deba tutelar, a fin de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido. Ejemplo: Con este principio se busca que exista proporcin entre los medios a emplear por la autoridad administrativa y los fines pblicos que deba tutelar, siempre y cuando creen obligaciones, califiquen infracciones, impongan sanciones, o establezcan restricciones a los administrados, Resolucin N 001.2008.TC-3.- Por tanto, en aplicacin del Principio de Razonabilidad, contemplado en el numeral 1.4 del Ttulo Preliminar y en el numeral 3 del artculo 230 de la Ley N. 27444, y atendiendo a la necesidad de que las empresas no sean privadas de su derecho de proveer al Estado ms all de lo estrictamente necesario para satisfacer el cometido de la norma infringida, este Colegiado considera conveniente imponer diez (10) meses de inhabilitacin temporal a la empresa Servicios Generales Y Electromecnicos Industriales SRL en razn a la naturaleza de la infraccin y del documento apcrifo; la conducta procesal del infractor, quin carece de antecedentes en lo que respecta a haber sido inhabilitado anteriormente en su derecho de participar en procesos de seleccin y contratar con el Estado.
5.4.5. Principio de imparcialidad

Las autoridades administrativas actan sin ninguna clase de discriminacin entre los administrados, otorgndoles tratamiento y tutela igualitarios frente al procedimiento, resolviendo conforme al ordenamiento jurdico y con atencin al inters general.
5.4.6. Principio de informalismo

Las normas de procedimiento deben ser interpretadas en forma favorable a la admisin y decisin final de las pretensiones de los administrados, de modo que sus derechos e intereses no sean afectados por la exigencia de aspectos formales que puedan ser subsanados dentro del procedimiento, siempre que dicha excusa no afecte derechos de terceros o el inters pblico. Ejemplo: Consiste bsicamente en excusar al administrado de exigencias formales no esenciales.
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Resolucin N 227.2008.TC-2.- Asimismo, sobre ambos alegatos del impugnante tambin debe tenerse en cuenta que el Principio de Informalismo, establece que se deben evitar formalismos excesivos que puedan afectar los derechos de los administrados; por lo que no cabe descalificar a ningn postor por no presentar el ndice de documentos ni la Declaracin de ser Micro o Pequea empresa. Al respecto, este principio impone la obligacin de interpretar las normas en forma favorable a los administrados subsanando posibles omisiones u errores formales dentro del procedimiento, en este sentido la exigencia de un orden en la preparacin de la propuesta tcnica no constituye siquiera un error en algn aspecto formal, por lo cual el argumento que se debe aplicar el principio de Informalismo para subsanar este hecho no es compartido por este Colegiado, toda vez que el mismo no sera de aplicacin para el presente caso.
5.4.7. Principio de presuncin de veracidad

En la tramitacin del procedimiento administrativo, se presume que los documentos y declaraciones formulados por los administrados en la forma prescrita por esta ley, responden a la verdad de los hechos que ellos afirman. Esta presuncin admite prueba en contrario.
5.4.8. Principio de conducta procedimental

La autoridad administrativa, los administrados, sus representantes o abogados y, en general, todos los partcipes del procedimiento, realizan sus respectivos actos procedimentales guiados por el respeto mutuo, la colaboracin y la buena fe. Ninguna regulacin del procedimiento administrativo puede interpretarse de modo que ampare alguna conducta contra la buena fe procesal. Ejemplo: Conforme a este principio ninguna regulacin del procedimiento administrativo puede interpretarse de modo que ampare alguna conducta contra la buena fe procesal. Resolucin N 742.2008.TC-1.- Por otro lado, este Tribunal considera necesario referirse a la conducta procedimental del postor impugnante en el presente procedimiento, la cual como se ha podido advertir en los numerales precedentes, se encuentra orientada a dilatar innecesariamente la satisfaccin oportuna de las necesidades de La Entidad, tal como se evidenci del presente procedimiento, puesto que si se quera corroborar la eficacia, la idoneidad y la calidad del producto ofertado por el postor ganador de la Buena Pro, debi solicitarse las pruebas pertinentes a dicho postor, el cual como bien se indic precedentemente demostr el cumplimiento de lo requerido por las Bases.
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5.4.9. Principio de celeridad

Quienes participan en el procedimiento deben ajustar su actuacin de modo que se dote al trmite de la mxima dinmica posible, evitando actuaciones procesales que dificulten su desenvolvimiento o constituyan meros formalismos, a fin de alcanzar una decisin en tiempo razonable, sin que ello releve a las autoridades del respeto al debido procedimiento o vulnere el ordenamiento. Ejemplo: Por el principio de celeridad, las actividades procesales se realizan diligentemente y dentro de los plazos establecidos. Opinin N 91.2005-GTN.- An en los procesos de adjudicacin de menor cuanta convocados mediante invitacin existe la obligacin por parte de los proveedores de registrarse como participante, no obstante la gratuidad del registro. Empero, dada la simplicidad y celeridad que prima en este tipo de procesos de seleccin, el citado registro podr realizarse incluso mediante una comunicacin cursada va correo electrnico o fax, siempre que conste indubitablemente la intencin de dicho proveedor de participar en el referido proceso de seleccin.
5.4.10. Principio de eficacia

Los sujetos del procedimiento administrativo deben hacer prevalecer el cumplimiento de la finalidad del acto procedimental sobre aquellos formalismos cuya realizacin no incida en su validez, no determinen aspectos importantes en la decisin final, no disminuyan las garantas del procedimiento, ni causen indefensin a los administrados. En todos los supuestos de aplicacin de este principio, la finalidad del acto que se privilegie sobre las formalidades no esenciales deber ajustarse al marco normativo aplicable y su validez ser una garanta de la finalidad pblica que se busca satisfacer con la aplicacin de este principio. Ejemplo: La exigencia de eficacia es consustancial a una Administracin, caracterizada por la nota de servicialidad. La eficacia es un criterio de legitimidad de la Administracin. Resolucin N 710.2006.TC-SU.- Ahora bien, dentro de los principios administrativos que recoge la Ley del Procedimiento Administrativo General, en el numeral 1.10 del Artculo IV de su Ttulo Preliminar se consagra el de eficacia, el cual consiste en hacer prevalecer el cumplimiento de los fines y objetivos de los actos y hechos administrativos sobre las formalidades no relevantes, aplicando criterios de economa y flexibilidad a favor del administrado. Correctamente
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entendida, la eficacia no es una regla jurdica con contenido sustancial que permita su aplicacin inmediata ni tampoco una tcnica administrativa que lo haga asumible sino, ms bien, es una calidad axiolgica alcanzada, que supone un juicio sobre los resultados de la actuacin administrativa, por lo que no puede medirse por la propia Administracin ni coetneamente sino por los usuarios o administrados. Por tal motivo, debe entenderse el valor de la eficacia como una obligacin de la Administracin y de los administrados a ser virtuosos en sus actos procedimentales, y no como un mero principio de orden programtico a futuro para la Administracin en general. De este principio se desprende que la regla de la economa procesal se dirija a evitar la realizacin de trmites innecesarios, producir actos ya efectuados, retrotraer actuaciones procesales y a propiciar, entre otros, la conservacin de actos.
5.4.11. Principio de verdad material

En el procedimiento, la autoridad administrativa competente deber verificar plenamente los hechos que sirven de motivo a sus decisiones, para lo cual deber adoptar todas las medidas probatorias necesarias autorizadas por la ley, aun cuando no hayan sido propuestas por los administrados o hayan acordado eximirse de ellas. En el caso de procedimientos trilaterales la autoridad administrativa estar facultada a verificar por todos los medios disponibles la verdad de los hechos que le son propuestos por las partes, sin que ello signifique una sustitucin del deber probatorio que corresponde a stas. Sin embargo, la autoridad administrativa estar obligada a ejercer dicha facultad cuando su pronunciamiento pudiera involucrar tambin al inters pblico.
5.4.12. Principio de participacin

Las entidades deben brindar las condiciones necesarias a todos los administrados para acceder a la informacin que administren, sin expresin de causa, salvo aquellas que afectan la intimidad personal, las vinculadas a la seguridad nacional o las que expresamente sean excluidas por ley; y extender las posibilidades de participacin de los administrados y de sus representantes, en aquellas decisiones pblicas que les puedan afectar, mediante cualquier sistema que permita la difusin, el servicio de acceso a la informacin y la presentacin de opinin.
5.4.13. Principio de simplicidad

Los trmites establecidos por la autoridad administrativa debern ser sencillos, debiendo eliminarse toda complejidad innecesaria; es decir, los requisitos exigidos debern ser racionales y proporcionales a los fines que se persigue cumplir.
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5.4.14. Principio de uniformidad

La autoridad administrativa deber establecer requisitos similares para trmites similares, garantizando que las excepciones a los principios generales no sern convertidas en la regla general. Toda diferenciacin deber basarse en criterios objetivos debidamente sustentados.
5.4.15. Principio de predictibilidad

La autoridad administrativa deber brindar a los administrados o sus representantes informacin veraz, completa y confiable sobre cada trmite, de modo tal que a su inicio, el administrado pueda tener una conciencia bastante certera de cul ser el resultado final que se obtendr.
5.4.16. Principio de privilegio de controles posteriores

La tramitacin de los procedimientos administrativos se sustentar en la aplicacin de la fiscalizacin posterior; reservndose la autoridad administrativa, el derecho de comprobar la veracidad de la informacin presentada, el cumplimiento de la normatividad sustantiva y aplicar las sanciones pertinentes en caso que la informacin presentada no sea veraz. Ejemplo: Segn este principio las Entidades del Sector Pblico deben privilegiar las tcnicas de control posterior, en lugar de las tcnicas de control preventivo, en los procedimientos que se desarrollan bajo su competencia. En tal sentido, la Administracin tiene el deber de comprobar la veracidad de los documentos presentados por los administrados y sancionar su falta, una vez culminados los procedimientos que conduce. Resolucin N 379.2007.TC-2.- En consecuencia, tanto por aplicacin del principio de privilegios de controles posteriores, como en mrito a las facultades del Comit Especial para realizar todas las acciones tendientes a obtener un proceso de evaluacin tcnica de mayor certeza y calidad, resulta perfectamente vlido y ceido a derecho que dicho colegiado disponga la realizacin de una inspeccin a las instalaciones de los postores con el fin de verificar el cumplimiento de lo declarado por stos en sus propuestas; en nuestro caso particular, con la manifestacin respecto a contar con el stock ofertado.
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Principios del rgimen de la Contratacin Pblica

Los procesos de contratacin regulados por la Ley y su Reglamento se rigen por los principios que a continuacin se enumeran; sin perjuicio de la aplicacin de otros principios generales del derecho pblico. Estos principios estn contem-
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plados en el artculo 4) de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado por Decreto Supremo N 184-2009-EF, modificada por la Ley N 29873:
5.5.1. Principio de Promocin del Desarrollo Humano

No dejar de lado al hombre que es el beneficiario final. Todo proceso debe satisfacer necesidades y a la vez cumplir metas y objetivos, lo que impacta en la poblacin social. Ejemplo: PRONUNCIAMIENTO N 072-2010/DTN.-Asimismo, por las consideraciones expuestas por el observante, y en virtud del Principio de Promocin del Desarrollo Humano, consagrado en el inciso a) del artculo 4 de la Ley11, se recomienda que en la etapa de ejecucin contractual, la Entidad verifique el cumplimiento de las obligaciones laborales. PRONUNCIAMIENTO N 203-2010/DTN.- De otro lado, es preciso sealar que el Principio de Promocin del Desarrollo Humano12 tiene por finalidad, entre otros, buscar que la contratacin pblica genere mejores condiciones en la calidad de vida de las personas, que en el presente caso, se lograra con acceso al trabajo y el reconocimiento de los beneficios sociales. Lo indicado por el Comit Especial implicara que, como no se reconoce la totalidad de la asignacin familiar a la de los trabajadores, las empresas busquen no contratar a personas que se encuentren dentro del supuesto para otorgar asignacin familiar, pues de lo contrario la propuesta econmica se encontrara por encima del valor referencial del proceso de seleccin, hecho que afectara el mencionado Principio de Promocin del Desarrollo Humano.
5.5.2. Principio de Moralidad

Los actos referidos a las contrataciones deben caracterizarse por su honradez, veracidad, intangibilidad, justicia y probidad. Ejemplo: Todos los actos referidos a los procesos de contratacin de las Entidades estarn sujetos a las reglas de honradez, veracidad, intangibilidad, justicia y probidad.
11 Artculo 4.- Principios que rigen las contrataciones a) Principio de Promocin del Desarrollo Humano: La contratacin pblica debe coadyuvar al desarrollo humano en el mbito nacional, de conformidad con los estndares universalmente aceptados sobre la materia. () 12 Artculo 4.- Principios que rigen las contrataciones. [] a) Principio de Promocin del Desarrollo Humano: La contratacin pblica debe coadyuvar al desarrollo en el mbito nacional, de conformidad con los estndares universalmente aceptados sobre la materia. []
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RESOLUCIN N 983-2008.TC.- En consecuencia, no debe perderse de vista que el documento cuestionado fue utilizado para acreditar un hecho determinado que es la experiencia del profesional propuesto para el cargo de Evaluador/Diseador de Procesos y obtener as un mayor puntaje, lesionndose, conforme lo considera este Colegiado, los Principios de Presuncin de Veracidad y de Moralidad que la normativa de contratacin pblica, con sustento legal, cautela. Considerando que las propuestas tcnicas estn compuestas bsicamente por documentos, los postores se encuentran obligados a responder por la veracidad formal y sustancial de los mismos, en cumplimiento de los Principios de Moralidad y Presuncin de Veracidad. En este sentido, toda vez que las propuestas tcnicas presentadas por los postores deben ser claras y contener informacin congruente, atributos sin los cuales resulta imposible determinar no slo la exactitud de la informacin, importante de por s en el orden formal, sino que, adems, impide una correcta y unvoca evaluacin del alcance de estas, se concluye que existen razones suficientes que desvirtan la presuncin de veracidad que amparaba la cuestionada constancia de trabajo, al evidenciarse que se ha presentado un documento que no corresponde a la realidad, lo que constituye una infraccin del Principio de Moralidad. Por tanto, corresponde descalificar la propuesta del postor adjudicatario.
5.5.3. Principio de Libre Concurrencia y Competencia.Fomentar la participacin (en trminos positivos), a diferencia de competencia que es no discriminar (lo negativo). Ejemplo: Actualmente el principio de competencia ha sido fusionado al principio de libre concurrencia, entendindose por este doble concepto que en los procesos de contrataciones se incluirn regulaciones o tratamientos que fomenten la ms amplia, objetiva e imparcial concurrencia, pluralidad y participacin de postores. Resolucin N 1058.2008.TC-02.- En el caso que nos ocupa, los bienes a adquirirse en el tem N 07, son: ESTANTERA METLICA DE NGULOS RANURADOS; por lo que, conforme a lo establecido en las Bases Integradas, la experiencia puede ser acreditada con la venta de este bien o de sus similares. Para efecto de considerar a los bienes similares, en el presente caso, tratndose de experiencia en ventas, vlidamente se puede acreditar con la documentacin que respalde haber realizado ventas en bienes relacionados a mobiliario; es decir, muebles en general; criterio que ha sido considerado por este Colegiado en anteriores pronunciamientos. Ahora bien, la experiencia puede acreditarse no nicamente con prestaciones en ventas de bienes iguales, sino con aquellos que resultan similares; por lo que, establecer lo contrario, implicara contravenir el principio de libre competencia, y restringir la experiencia de manera exclusiva
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a la ejecucin de una determinada prestacin, recortando dicha experiencia del postor, que si bien no se ha dedicado a suministrar idntico producto, cuenta con experiencia en el mercado por suministrar productos similares.
5.5.4. Principio de Imparcialidad

Acuerdos y resoluciones de los funcionarios y rganos responsables de las contrataciones de la Entidad se adoptarn en estricta aplicacin de la Ley y el Reglamento; as como en atencin a criterios tcnicos que permitan objetividad en el tratamiento a los postores y contratistas. Ejemplo: PRONUNCIAMIENTO N 454-2011/DTN.- Asimismo, mediante el informe tcnico remitido, el Comit Especial indic que La Gua GP ISO ICE 67, expedida por el INDECOPI, que norma los esquemas de certificacin de productos, establece que la certificacin de productos debe ser especfica, a los cuales debe aplicarse los mismos requisitos, las mismas reglas y los mismos procedimientos. Ello, es concordante con el artculo 4 de la Ley de Contrataciones donde se indica que se debe observar el Principio de Imparcialidad en todo proceso de seleccin (). En conclusin, el esquema de certificacin a ser aplicado debe adecuarse a la situacin, () y se debe establecer un nico esquema de certificacin que deber ser utilizado para la emisin de los certificados solicitados y no varios, como propone el observante. De lo contrario, la evaluacin perdera objetividad en el tratamiento de los postores ().
5.5.5. Principio de Razonabilidad

Antes slo se deca expresamente para los factores de evaluacin. Ahora se ampla y se aplica a todos los actos de las 3 fases. Ejemplo RESOLUCIN N 1057/2007.TC-S2.- Asimismo, resulta aplicable el principio de razonabilidad mediante el cual las decisiones de la autoridad administrativa, cuando creen obligaciones, califiquen infracciones, impongan sanciones, o establezcan restricciones a los administrados, deben adaptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida y manteniendo la debida proporcin entre los medios a emplear y los fines pblicos que deba tutelar, a fin de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido. 10. En ese orden de ideas, en aplicacin de los principios de razonabilidad e informalismo, la autoridad administrativa debe adoptar decisiones que guarden proporcin entre los medios a emplear y los fines pblicos que debe tutelar; asimismo, debe interpretar las normas del procedimiento en
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forma favorable a la admisin y decisin final de las pretensiones de los administrados, de modo que sus derechos e intereses no sean afectados por la exigencia de aspectos excesivamente formales.
5.5.6. Principio de Eficiencia

Los bienes, servicios u obras que se contraten, deben reunir los requisitos de calidad, precio, plazo de ejecucin y entrega y debern efectuarse en las mejores condiciones en su uso final. Ejemplo: Las contrataciones que realicen las entidades debern efectuarse bajo las mejores condiciones de calidad, precio y plazos de ejecucin y entrega y con el mejor uso de los recursos materiales y humanos disponibles. Las contrataciones deben observar criterios de celeridad, economa y eficacia. Resolucin N 871.2008.TC-4.- Por otro lado, el artculo 40.1.2 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444, dispone que las Entidades estn prohibidas de solicitar a los administrados la presentacin de documentos que hayan sido expedidos por la misma Entidad o por otras Entidades pblicas del sector, en cuyo caso corresponde recabarlas a la propia Entidad a solicitud del Administrado. Como es evidente, esta norma no es aplicable a los procesos de seleccin, pues bastara que los postores ofrezcan documentos que obran en la Entidad o en alguna dependencia del sector al que pertenece ella, sin presentarlos fsicamente, para que el Comit Especial se vea en la obligacin de acudir, indagar y obtener la documentacin de sus archivos o del de otras Entidades y as desplegar una actividad, que no es su deber ni obligacin y que, en puridad, le corresponde desarrollar al propio administrado, quien es el que est en mejor disposicin y es el interesado en obtener dicha documentacin, lo que adems contraviene el Principio de Eficiencia que debe regir las contrataciones del Estado.
5.5.7. Principio de Publicidad

Transparencia, SEACE. Ejemplo: PRONUNCIAMIENTO N 394-2010/DTN.- Sin perjuicio de lo expuesto, a efectos de dotar de transparencia al presente proceso, deber publicarse las cotizaciones presentadas para determinar el valor referencial, de las cuales se desprenda que se ha incluido los requerimientos tcnicos mnimos, entre ellos, el personal mnimo conformado por treinta (30) personas, dentro del valor referencial.
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5.5.8. Principio de Transparencia

Toda contratacin deber realizarse sobre criterios y calificaciones objetivas, sustentadas y accesibles a los postores. Ejemplo: PRONUNCIAMIENTO N 396 - 2012/DSU Sin perjuicio de lo anterior, en atencin al Principio de Transparencia previsto en el artculo 4 de la Ley, deber publicar en el Sistema Electrnico de Contrataciones del Estado (SEACE) un Informe Tcnico en el que se indiquen las razones tcnicas por las cules solo un Administrador de Empresas, teniendo en cuenta las funciones que desempear, puede cubrir el puesto de Asistente Administrativo de la Obra, en caso contrario, de conformidad con los Principios de Libre Concurrencia y Competencia previstos en el artculo 4 de la Ley se deber admitir la participacin de profesionales de otras especialidades, los mismos que debern ser indicados expresamente en las Bases. OPININ N 079-2011/DTN: De lo anterior, se comprueba que, en principio, no se exige la inscripcin en los Registros Pblicos de la renuncia de un apoderado para que surta efectos legales. No obstante, de lo anterior, no se puede concluir necesariamente si, para efectos de la aplicacin de los impedimentos contemplados en los citados literales del artculo 10, la inscripcin en los Registros Pblicos de la renuncia de un apoderado no resulta aplicable. Sin embargo, los efectos legales de una norma al interior de una sociedad, no necesariamente producen los mismos efectos frente a terceros. As, el vigente Cdigo de Comercio de 1902 dispone en su artculo 26 que los documentos inscritos en el Registro slo producirn efecto legal en perjuicio de tercero desde la fecha de su inscripcin. Asimismo, el artculo 29 del citado Cdigo, indica que los poderes no registrados producirn accin entre el mandante y el mandatario; pero no podrn utilizarse en perjuicio de tercero () (el resaltado es agregado). Al respecto, la doctrina seala que () los documentos sujetos a inscripcin y no inscritos, carecen de eficacia respecto a terceros (inoponibilidad de lo no inscrito), salvo que el tercero lo invoque para favorecerse con el conocimiento extrarregistral del hecho. Por ejemplo, una sociedad revoca un poder a un gerente inscrito, sin embargo omite inscribir la revocatoria; aqu los terceros no podrn ser perjudicados por la revocacin no inscrita, quienes ms bien sern amparados por la inscripcin previa que no ha sido modificada ()13 (resaltado agregado).
13 Gonzles Barrn, Gunther. Introduccin al derecho registral y notarial. Segunda edicin. Lima, Jurista Editores, 2008, p. 352.
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De todo lo anterior se pude concluir que, frente a terceros, los actos de renuncia, nombramiento o modificacin en los integrantes de los rganos de administracin, apoderados o representantes legales de personas jurdicas recin surten efectos con la inscripcin en Registros Pblicos, porque es en ese momento en el que se pude tener conocimiento que se encuentra o no dentro de los alcances del impedimento. 2.1.3. Por otro lado, el artculo 2012 del Cdigo Civil establece, respecto de los Registros Pblicos, que se presume, sin admitirse prueba en contrario, que toda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones. Al presumirse que lo consignado en los Registros Pblicos es conocido por todos sin excepcin, los participantes y el Comit Especial deben guiarse por lo consignado en los citados Registros. Adicionalmente, el artculo 2013 del mencionado Cdigo, refirindose a los Registros Pblicos, establece que El contenido de la inscripcin se presume cierto y produce todos sus efectos, mientras no se rectifique o se declare judicialmente su invalidez (resaltado nuestro). De acuerdo a lo anterior, al no haberse modificado el apoderado designado en los Registros Pblicos, estos datos se toman como ciertos.
2.1.4. Esto se ve confirmado, por los principios que rigen las contrataciones pblicas, contemplados en el artculo 4 de la Ley, como por ejemplo el Principio de Transparencia14 y de Publicidad15. En virtud de estos principios, si no se publican estas modificaciones en los Registros Pblicos, no hay forma de que los potenciales participantes o postores puedan tener conocimiento cabal de la situacin de una empresa participante, lo que acarrea que se pueda desincentivar la participacin, pues no existi difusin adecuada de un hecho que afecta a una empresa postora. Por otro lado, el Comit Especial de un proceso tampoco tiene forma de saber, en un caso concreto, si una empresa se encuentra dentro de una causal de impedimento si su situacin societaria ha sido modificada y no ha sido consignada en los Registros Pblicos.
14 Artculo 4 de la Ley.- Principios que rigen las contrataciones () h) Principio de Transparencia: Toda contratacin deber realizarse sobre la base de criterios y calificaciones objetivas, sustentadas y accesibles a los postores. Los postores tendrn acceso durante el proceso de seleccin a la documentacin correspondiente, salvo las excepciones previstas en la presente norma y su Reglamento. La convocatoria, el otorgamiento de la Buena Pro y los resultados deben ser de pblico conocimiento. 15 Artculo 4 de la Ley.- Principios que rigen las contrataciones () g) Principio de Publicidad: Las convocatorias de los procesos de seleccin y los actos que se dicten como consecuencia debern ser objeto de publicidad y difusin adecuada y suficiente a fin de garantizar la libre concurrencia de los potenciales postores.
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En ese sentido, si bien se encuentra reconocido el Principio de Presuncin de Veracidad16, el cual respalda la declaracin jurada presentada por el postor durante un proceso de seleccin, esta presuncin admite como prueba en contrario que durante el proceso exista una inscripcin en Registros Pblicos que demuestre que hasta cierta fecha la persona jurdica no haba modificado a sus integrantes o representantes. Teniendo en cuenta todo lo anterior, el Comit Especial debe considerar como vlida la informacin consignada en los Registros Pblicos, no pudiendo argumentar que la desconoce. En ese sentido, de encontrarse un integrante de una persona jurdica, dentro de los supuestos de impedimento de acuerdo a la informacin de los mencionados Registros, la citada persona jurdica estara impedida de ser participante, postor o contratista en los procesos de contratacin con el Estado.
2.1.5. Asimismo debe tomarse en cuenta el artculo 237 del Reglamento17 que seala que Adicionalmente a los impedimentos establecidos en el artculo 10 de la Ley, se encuentran impedidos de ser participantes, postores y/o contratistas aquellas personas naturales o jurdicas a travs de las cules una autoridad, funcionario pblico, empleado de confianza, servidor pblico o proveedor pretenda eludir su condicin de impedido valindose de cualquier modalidad de reorganizacin societaria y/o la utilizacin de testaferros para participar en un proceso de seleccin (resaltado nuestro). De lo anterior, se desprende que las acciones que tome un regidor respecto de su participacin en procesos de seleccin o las modificaciones que se produzcan en una persona jurdica de la que forma parte un regidor, deben ser analizadas a la luz de este artculo y verificar en cada caso concreto que no se configure el impedimento del artculo 237 del Reglamento. En conclusin, una persona jurdica que tena como apoderado inscrito en Registros Pblicos a un regidor, al momento de la convocatoria del proceso, se encuentra impedida de ser participante, postor o contratista, de acuerdo al artculo 10 de la Ley. De haberse trasgredido esta disposicin, se configurara una de las causales para declarar la nulidad del proceso de seleccin o del contrato, de acuerdo a lo establecido en el artculo 56 de la Ley18.
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Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, Ttulo Preliminar, artculo IV () 1.7 Principio de presuncin de veracidad.- En la tramitacin del procedimiento administrativo, se presume que los documentos y declaraciones formulados por los administrados en la forma prescrita por esta ley, responden a la verdad de los hechos que ellos afirman. Esta presuncin admite prueba en contrario. Modificado por el artculo 2 del Decreto Supremo N 046-2011-EF, publicado el 25 de marzo del 2011 en el Diario Oficial El Peruano. Artculo 56.- Nulidad de los actos derivados de los procesos de seleccin
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5.5.9. Principio de Economa

En toda contratacin se aplicarn los criterios de simplicidad, austeridad, concentracin y ahorro en el uso de los recursos, en las etapas de los procesos de seleccin y en los acuerdos y resoluciones recados sobre ellos, debindose evitar en las Bases y en los contratos exigencias y formalidades costosas e innecesarias. Ejemplo: Es preciso indicar que de acuerdo con el Principio de Economa, consagrado por el artculo 4 de la Ley, en toda contratacin se aplicarn los criterios de simplicidad, austeridad, concentracin y ahorro en el uso de los recursos, en las etapas de los procesos de seleccin y en los acuerdos y resoluciones recados sobre ellos, debindose evitar exigencias y formalidades costosas e innecesarias en las Bases y en los contratos. PRONUNCIAMIENTO N 311-2011/DTN Al respecto corresponde precisar que, de conformidad con lo establecido en Principio de Economa19, no resulta pertinente que se requiera la presentacin de documentacin legalizada, ya que ello resulta excesivo y atentatorio al principio indicado anteriormente. Por su parte, conforme a lo dispuesto por el Principio de Presuncin de Veracidad20 previsto en la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, se presume que los documentos y declaraciones formuladas por los administrados responden a la verdad de los hechos que afirman. Asimismo, el artculo 62 del Reglamento establece que, cuando se exija la presentacin de documentos que sean emitidos por autoridad pblica en el
El Tribunal de Contrataciones del Estado, en los casos que conozca, declarar nulos los actos expedidos cuando hayan sido dictados por rgano incompetente, contravengan las normas legales, contengan un imposible jurdico o prescindan de las normas esenciales del procedimiento o de la forma prescrita por la normatividad aplicable, debiendo expresar en la Resolucin que expida la etapa a la que se retrotraer el proceso de seleccin. El Titular de la Entidad declarar de oficio la nulidad del proceso de seleccin, por las mismas causales previstas en el prrafo anterior, slo hasta antes de la celebracin del contrato, sin perjuicio que pueda ser declarada en la resolucin recada sobre el recurso de apelacin. Despus de celebrados los contratos, la Entidad podr declarar la nulidad de oficio en los siguientes casos: a) Por haberse suscrito en contravencin con el artculo 10 de la presente norma; b) Cuando se verifique la trasgresin del principio de presuncin de veracidad durante el proceso de seleccin o para la suscripcin del contrato; c) Cuando se haya suscrito el contrato no obstante encontrarse en trmite un recurso de apelacin; o, d) Cuando no se haya utilizado el proceso de seleccin correspondiente. 19 Consagrado por el artculo 4 de la Ley, en toda contratacin se aplicarn los criterios de simplicidad, austeridad, concentracin y ahorro en el uso de los recursos, en las etapas de los procesos de seleccin y en los acuerdos y resoluciones recados sobre ellos, debindose evitar exigencias y formalidades costosas e innecesarias en las Bases y en los contratos. 20 Artculo IV.- Principios del procedimiento administrativo. [] 1.7 Principio de presuncin de veracidad.- En la tramitacin del procedimiento administrativo, se presume que los documentos y declaraciones formulados por los administrados en la forma prescrita por esta Ley, responden a la verdad de los hechos que ellos afirman. Esta presuncin admite prueba en contrario. []
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extranjero, el postor podr presentar copia simple de dichos documentos, los cuales debern ser presentados por el postor ganador de la buena pro, con las legalizaciones respectivas, para la suscripcin del contrato. De lo indicado en los prrafos precedentes se advierte que, tanto la norma de contratacin pblica, como la normativa de derecho administrativo general, establecen regulaciones que privilegian la simplificacin de los procedimientos administrativos, por lo que sera excesivo requerir que los postores presenten documentos con formalidades que resulten contrarias a lo dispuesto por la normativa de la materia.
5.5.10. Principio de Vigencia Tecnolgica

Los bienes, servicios u obras deben reunir condiciones de calidad y modernidad tecnolgica para cumplir fines requeridos, desde el mismo momento en que son contratados, y por un determinado y previsible tiempo de duracin, con posibilidad de adecuarse, integrarse y repotenciarse si fuera el caso, con los avances cientficos y tecnolgicos. Ejemplo: Los bienes, servicios o la ejecucin de obras deben reunir las condiciones de calidad y modernidad tecnolgicas necesarias para cumplir con efectividad los fines para los que son requeridos, desde el mismo momento en que son contratados, y por un determinado y previsible tiempo de duracin, con posibilidad de adecuarse, integrarse y repotenciarse si fuera el caso, con los avances cientficos y tecnolgicos. Resolucin N 387.2008.TC-4.- Sin embargo, estando a la omisin de parte de la Entidad de emitir sustento tcnico que permita confirmar esta situacin, corresponde exhortarla a que, previamente a la suscripcin del contrato, y en observancia del privilegio de controles posteriores del cual goza, verifique si los productos propuestos por el postor ganador cumplen las exigencias requeridas por las Bases y si, de ser el caso, se ajustan a la necesidad de la contratante, para cuyo propsito deber cotejar si la superioridad a la que alude este adjudicatario resulta de la aplicacin del principio de vigencia tecnolgica recogido en el numeral 7 del artculo 3 de la Ley.
5.5.11. Principio de Trato Justo e Igualitario

Todo postor de bienes, servicios u obras debe tener participacin y acceso para contratar con las entidades en condiciones semejantes a las de los dems, estando prohibida la existencia de privilegios, ventajas o prerrogativas, salvo excepciones.
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Tiene una connotacin de justicia e igualdad social con responsabilidad y valoracin de la individualidad, llegando a un equilibrio. Ejemplo: Todo postor de bienes, servicios o de obras debe tener participacin y acceso para contratar con las entidades en condiciones semejantes, estando prohibida la existencia de privilegios, ventajas o prerrogativas. RESOLUCION N 728-2008.TC-1.- En aplicacin de los dispositivos antes reseados, existe un mandato expreso de la Ley y su Reglamento que dispone la obligatoriedad por parte de los postores de presentar su propuesta econmica con un precio unitario de 2 decimales, libre de incorrecciones aritmticas y adems enmarcadas dentro de los lmites previsto en el artculo 33 de la Ley. Es por ello que, en sujecin de la norma, en aplicacin del principio de trato justo e igualitario, que se encuentra comprendido en el inciso 8 del artculo 3 de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, todos los postores deben ser sometidos a las mismas reglas de participacin sin obstculo ni distincin alguna.
5.5.12. Principio de Equidad

Medidas no necesariamente iguales, pero conducentes a la igualdad en trminos de derechos, beneficios, obligaciones y oportunidades. Ejemplo: PRONUNCIAMIENTO N 371-2011/DTN.- Sin perjuicio de lo anterior, atendiendo a que de acuerdo con el Principio de Equidad21 las prestaciones y derechos de las partes debern guardar razonable relacin de equivalencia y proporcionalidad, deber precisarse que el pago de deducibles y siniestros ser de cargo de la parte del contrato causante de la produccin de dicho siniestro, siendo que en caso dicha ocurrencia no sea imputable a ninguna de las partes, los pagos derivados de l sern asumidos por ambos en partes iguales.
5.5.13. Principio de Sostenibilidad Ambiental

Compras verdes. No generar impacto ambiental negativo. Ver la sostenibilidad del bien durante su vida til. Ver tambin el costo de eliminacin del bien, lo menos perjudicial. Ejemplo:
21 Artculo 4.- Principios que rigen las contrataciones.[] h) Principio de Equidad: Las prestaciones y derechos de las partes deben guardar una razonable relacin de equivalencia y proporcionalidad, sin perjuicio de las facultades que corresponden al Estado en la gestin del inters general. []
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PRONUNCIAMIENTO N 094 - 2011/DSU.- Al respecto, en el informe tcnico remitido con ocasin de la elevacin de observaciones el Comit Especial manifiesta que no se permite la acreditacin del gas refrigerante R404A, dado que es la combinacin de diferentes tipos de refrigerantes y por tener estas caractersticas segn el Reglamento CE N 842/2006, tiene un potencial de calentamiento global GWP de 3784 en comparacin a los 1300 de potencial de calentamiento global GWP del Gas Refrigerante R-134, en tal sentido y en aplicacin al Principio de Sostenibilidad Ambiental, procurando evitar impactos ambientales negativos en concordancia con las normas de la materia, no se acogi dicha observacin.
6.
MBITO DE APLICACIN SUBJETIVO Y OBJETIVO DE LA NORMATIVA DE CONTRATACIONES DEL ESTADO.La Ley de Contrataciones del Estado detalla en su cuerpo normativo aquellos supuestos en los cuales es obligatorio su cumplimiento, y del mismo modo detalla los supuestos en los cuales dicha normativa no ser aplicable, ello en respuesta de las diversas modalidades en que el Estado puede contratar los bienes, servicios u obras necesarios para satisfacer sus necesidades. Por ello, y a raz de las grandes cantidades de necesidades del Estado, (lo cual conlleva un no despreciable nmero de mecanismos para poder satisfacer estas necesidades), es que se coexisten variadas formas especiales y diferentes de solventar estas necesidades, que no necesariamente van ser cubiertas a travs de los mecanismos previstos en la Ley de Contrataciones del Estado y su Reglamento. Por tal motivo detallamos a continuacin los mbitos de aplicacin de la Ley de Contrataciones del Estado y de qu forma podemos distinguir -los de aquellas situaciones especiales en donde no resulta aplicable la Ley de Contrataciones del Estado:
6.1. Entidades dentro del mbito de aplicacin de la presente ley.Para determinar el mbito de aplicacin de la normativa de contrataciones del Estado se tiene que distinguir dos criterios en los que debe repararse para su delimitacin: el aspecto subjetivo y el aspecto objetivo. El primer criterio se refiere a las personas que deben someter su comportamiento a las prescripciones establecidas en la Ley cuando se configuren los supuestos de hecho previstos en la misma. El segundo criterio, se refiere a la materia u objeto que pretende regular la norma. Para ello, el mbito de aplicacin de la normativa de contrataciones del Estado se encuentra definido en el artculo 3 de la Ley. El numeral 3.1 del artculo 3
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detalla a las entidades que se encuentran en la obligacin de aplicar la normativa de contrataciones del Estado, delimitando su mbito subjetivo de aplicacin. Mientras que el numeral 3.2 delimita el mbito objetivo de aplicacin, estableciendo que la Ley se aplica a las contrataciones que realicen las entidades para proveerse de los bienes, servicios u obras necesarios para el cumplimiento de sus funciones, asumiendo el pago del precio o de la retribucin correspondiente al contratista con fondos pblicos, y dems obligaciones derivadas de la calidad de contratante. Como se advierte, se encuentran dentro del mbito de aplicacin de la Ley y de su Reglamento las contrataciones que las entidades sealadas en el numeral 3.1 del artculo 3 de la Ley lleven a cabo, asumiendo la obligacin de pagar al contratista una retribucin pecuniaria con cargo a fondos pblicos.
6.1.1. Aspecto subjetivo

Con referencia al criterio subjetivo, el numeral 3.1 del artculo 3 de la Ley establece una descripcin de los sujetos que bajo el trmino genrico de Entidad se encuentran comprendidos dentro del alcance de dicho cuerpo legal, delimitando su mbito subjetivo de aplicacin:
6.1.1.1. Gobierno Nacional, sus dependencias y reparticiones

En primer lugar, se encuentra el Gobierno Nacional, sus dependencias y reparticiones; entre las cuales podemos citar: la Presidencia de la Repblica, la Presidencia del Consejo de Ministros, los Ministerios, el Congreso de la Repblica, el Poder Judicial, la Academia de la Magistratura, la Asamblea Nacional de Rectores, CONASEV, CONCYTEC, ESSALUD, INDECI, INDECOPI, INEI, INEN, OSINERGMIN, OSIPTEL, OSITRAN, PROINVERSION , PROMPERU, SENCICO, SENASA, SUNASS, SUNAT, SUNARP , SUNASS y el OSCE, entre otras.
6.1.1.2. Gobiernos Regionales y Locales, sus dependencias y reparticiones

En segundo lugar, se encuentran los Gobiernos Regionales y Locales, sus dependencias y reparticiones. De acuerdo con lo establecido en el artculo I del Ttulo Preliminar de laLey N 27972, Ley Orgnica de Municipalidades, los Gobiernos Locales son Entidades bsicas de la organizacin territorial del Estado y canales inmediatos de participacin vecinal en los asuntos pblicos. Institucionalizan y gestionan con autonoma los intereses propios de las correspondientes colectividades. Sus elementos esenciales son: el territorio, la poblacin y la organizacin.
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Las contrataciones necesarias para la atencin de las funciones de las municipalidades de centros poblados s se encuentran dentro del mbito de aplicacin de la normativa de contrataciones del Estado. No obstante, los actos relacionados con la planificacin y programacin, ejecucin de procesos de seleccin y administracin de los contratos pertinentes para la atencin de dichas funciones, corresponder asumirlos a las municipalidades distritales o provinciales de las cuales las municipalidades de centros poblados dependen econmica y administrativamente, salvo que exista delegacin expresa.
6.1.1.3. Organismos Constitucionales Autnomos

Es de aplicacin la Ley y el Reglamento, a las contrataciones que realicen los Organismos Constitucionales Autnomos cuyas funciones estn establecidas en la Constitucin Poltica del Per. Entre estos, citamos los siguientes: la Contralora General de la Repblica, el Banco Central de Reserva, la Superintendencia de Banca y Seguros y Administradoras de Fondos de Pensiones, el Consejo Nacional de la Magistratura, el Ministerio Pblico, la Defensora del Pueblo, el Jurado Nacional de Elecciones, la Oficina Nacional de Procesos Electorales (ONPE), el Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil (RENIEC) y el Tribunal Constitucional.
6.1.1.4. Las Universidades Pblicas, las Sociedades de Beneficencia y las Juntas de Participacin Social, las Fuerzas Armadas y la Polica Nacional del Per y sus Fondos de Salud, de Vivienda, de Bienestar y dems de naturaleza anloga.
Tales como el Fondo de Salud del Personal de la Polica Nacional (FOSPOLI), Fondo de Apoyo Funerario a la Polica Nacional (FONAFUN-PNP), Fondo de Vivienda Militar del Ejrcito (FOVIME), Fondo de Bienestar de la Polica Nacional (FONBIEPOL) y Fondo de Vivienda de la Polica Nacional del Per (FOVIPOL), entre otros.
6.1.1.5. Empresas del Estado

Las contrataciones que realizan las empresas del Estado de derecho pblico o privado, ya sean de propiedad del Gobierno Nacional, Regional o Local y las empresas mixtas bajo control societario del Estado, tambin se encuentran en el mbito de aplicacin de la Ley y el Reglamento. Para ello, elFondo Nacional de Financiamiento de la Actividad Empresarial del Estado(FONAFE), es la Entidad encargada de normar y dirigir la actividad empresarial del Estado. Bajo su mbito se encuentran SEDAPAL, ELECTROMdulo I
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PERU, ENAPU, Banco de la Nacin, Editora Per, CORPAC, COFIDE, SIMA PERU y SERPOST entre otras empresas pblicas. Cabe indicar que la empresa PETROPERU no se encuentra bajo el mbito del FONAFE y sus contrataciones las realiza de acuerdo a un Reglamento aprobado por el OSCE.
2.1.1.6. Los proyectos, programas, fondos, rganos desconcentrados, organismos pblicos del Poder Ejecutivo, instituciones y dems unidades orgnicas, funcionales, ejecutoras y/o operativas de los Poderes del Estado; as como los organismos a los que alude la Constitucin Poltica y dems que son creados y reconocidos por el ordenamiento jurdico nacional, siempre que cuenten con autonoma administrativa, econmica y presupuestal.
Entre los Programas podemos mencionar el QALI WARMA que remplazar al extinto PRONAA, Programa Agua para Todos, el Programa Subsectorial de Irrigaciones (PSI), el Programa Nacional de Infraestructura Educativa (PRONIED) y entre los Fondos, podemos sealar al FONCODES, FITEL, FONDEPES, INVERMET, FONDEBOSQUE y FORSUR.
6.1.2. Aspecto objetivo

Una vez que hemos detallado las entidades que se encuentran dentro del mbito subjetivo de aplicacin de la normativa de contrataciones pblicas, corresponde analizar qu actuaciones de dichas entidades se deben realizar siguiendo las disposiciones de la Ley y su Reglamento desde una perspectiva de aplicacin objetiva. Al respecto, el numeral 3.2 de la Ley y el artculo 2 del Reglamento seala que sta se aplica a las contrataciones que realicen dichas entidades para proveerse de los bienes, servicios22 u obras necesarios para el cumplimiento de sus funciones, asumiendo el pago del precio o de la retribucin correspondiente al contratista con fondos pblicos, y dems obligaciones derivadas de la calidad de contratante. En tal sentido, se encuentran sujetos a la normativa de contrataciones del Estado, los contratos donde el Estado asume una prestacin de carcter dinerario o una retribucin con fondos pblicos; mientras que el particular (contratista) asume una prestacin de dar o hacer que satisfaga el requerimiento de bienes, servicios u obras de la entidad.
22 En el marco de la normativa sobre contratacin pblica se emplea los trminos bienes y servicios como categoras jurdicas genricas, que representan una amplia gama de necesidades que normalmente las entidades del Estado persiguen satisfacer con la celebracin de los contratos.
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Un aspecto importante que se debe analizar en cada caso concreto para determinar si estamos en el mbito de aplicacin de la citada normativa, es vislumbrar si se trata de fondos pblicos, entendidos stos como los recursos financieros y monetarios aportados por el Estado, a travs de sus diferentes niveles de gobierno y entidades que los componen. De igual modo podemos entender en forma amplia por Fondos Pblicos a aquellos ingresos del Tesoro Pblico que se orientan a la atencin de los gastos que genere el cumplimiento de sus fines, independientemente de la fuente de financiamiento de donde provengan. Su percepcin es responsabilidad de las Entidades competentes con sujecin a las normas de la materia. Los fondos se orientan de manera eficiente y con atencin a las prioridades del desarrollo del pas23. Asimismo los fondos pblicos se estructuran siguiendo las Clasificaciones Econmica y por Fuente de Financiamiento que son aprobadas, segn su naturaleza, mediante Resolucin Directoral de la Direccin Nacional del Presupuesto Pblico: 1. Clasificacin Econmica.- Agrupa los fondos pblicos dividindolos en: Ingresos Corrientes.- Agrupa los recursos provenientes de tributos, venta de bienes, prestacin de servicios, rentas de la propiedad, multas, sanciones y otros Ingresos Corrientes. Ingresos de Capital.- Agrupa los recursos provenientes de la venta de activos (inmuebles, terrenos, maquinarias, etc.), las amortizaciones por los prstamos concedidos (reembolsos), la venta de acciones del Estado en Empresas y otros Ingresos de Capital. Transferencias.- Agrupan los recursos sin contraprestacin y no reembolsables provenientes de Entidades, de personas naturales o jurdicas domiciliadas o no domiciliadas en el pas, as como de otros gobiernos. Financiamiento.- Agrupa los recursos provenientes de operaciones oficiales de crdito interno y externo, as como los saldos de balance de aos fiscales anteriores.
2. Clasificacin por Fuentes de Financiamiento.- Agrupa los fondos pblicos que financian el Presupuesto del Sector Pblico de acuerdo al origen de los recursos que lo conforman. Las Fuentes de Financiamiento se establecen en la Ley de Equilibrio Financiero del Presupuesto del Sector Pblico24.
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Artculo 10 de la Ley N 28411, Ley General del Sistema Nacional del Presupuesto Artculo 11 de la Ley N 28411, Ley General del Sistema Nacional del Presupuesto
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Si el rgano competente determina que los fondos con los que la Entidad llevar a cabo la contratacin constituyen fondos pblicos, dicha contratacin se encontrar inmersa en el mbito de aplicacin de la Ley y su Reglamento, pues se verificara el supuesto general para su aplicacin. Como se advierte, se encuentran dentro del mbito de aplicacin de la Ley y de su Reglamento las contrataciones que las Entidades sealadas en el numeral 3.1 del artculo 3 de la Ley lleven a cabo, asumiendo la obligacin de pagar al contratista una retribucin pecuniaria con cargo a fondos pblicos. Por tanto, con la finalidad de verificar si una entidad se encuentra bajo el mbito de la normativa de contrataciones del Estado, deber constatarse el cumplimiento del aspecto subjetivo como del aspecto objetivo de aplicacin de la Ley de Contrataciones del Estado, para lo cual deber revisarse, entre otros, el ordenamiento presupuestal vigente, laLey General del Poder Ejecutivo, y las normas de creacin y organizacin de la Entidad.
6.2. mbito de inaplicacin

En el numeral 3.3 del artculo 3 de la Ley de Contrataciones se regula los supuestos de inaplicacin de la normativa de contrataciones. Ello fundamentado en que el artculo 7625 de la Constitucin Poltica del Per, reconoce que, en determinadas circunstancias, es necesario establecer un tratamiento especial para las contrataciones que las Entidades llevan a cabo, a efectos de satisfacer el inters general involucrado, permitiendo que en tales circunstancias, mediante ley, se establezcan excepciones. Ello implica que, por imperio de la ley, ciertas contrataciones, aun cuando involucren la erogacin de fondos pblicos, se sometan a procedimientos o requisitos distintos a los contenidos en la normativa de contrataciones del Estado. En otras palabras, existen algunos supuestos en los cuales, no obstante tratarse de contrataciones de bienes, servicios u obras que realizan las Entidades indicadas en el numeral 3.1 del artculo 3 de la Ley con cargo a fondos pblicos, expresamente se encuentran exceptuados de su aplicacin. En las Contrataciones Pblicas la inaplicacin de la Ley de Contrataciones tiene tres formas de exteriorizarse, por un lado (i) mediante la intervencin de normas especiales que exceptan de la aplicacin de la Ley de Contrataciones y su Reglamento a ciertas entidades pblicas; por otro, (ii) las causales establecidas
25 Artculo 76.- Las obras y la adquisicin de suministros con utilizacin de fondos o recursos pblicos se ejecutan obligatoriamente por contrata y licitacin pblica, as como tambin la adquisicin o la enajenacin de bienes. La contratacin de servicios y proyectos cuya importancia y cuyo monto seala la Ley de Presupuesto se hace por concurso pblico. La ley establece el procedimiento, las excepciones y las respectivas responsabilidades.
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en el numeral 3.3 del artculo 3 de la Ley de Contrataciones, y finalmente, (iii) las fijadas en Ley Anual del Presupuesto:
6.3. Excepciones a su aplicacin por Normas Especiales

Adicionalmente a los supuestos establecidos en el numeral 3.3 del artculo 3 de la Ley de Contrataciones, existen presupuestos de inaplicacin establecidos en una ley, o norma con rango de ley, en los cuales, no obstante verificarse los aspectos subjetivo y objetivo de aplicacin de la normativa de contrataciones del Estado, se dispone la inaplicacin de esta. Entre las normas podemos citar: Ley que facilita la ejecucin de obras pblicas viales (Ley N 27628).- Esta inaplicacin se da en el caso que resulte necesario adquirir inmuebles que se encuentren ubicados en el trazo de las vas pblicas a ser construidas. Para ello, la Entidad podr adquirir dichos inmuebles mediante trato directo con sus propietarios, o, en todo caso, recurriendo al procedimiento establecido en la Ley N 27117 Ley General de Expropiaciones. Por ello no est obligada a observar las disposiciones de contrataciones del Estado al momento de adquirir dichos inmuebles. Texto nico Ordenado del Rgimen Pensionario del Estado (Decreto Supremo N 070-98-EF).- Esta inaplicacin se da para el caso que la Oficina de Normalizacin Previsional requiera realizar la contratacin directa de los servicios que resulten necesarios para la defensa de los intereses del Estado en todos los procedimientos judiciales que versen sobre la aplicacin de derechos pensionarios, incluyendo los que se encuentran en trmite, lo cual implica la inaplicacin de la normativa de contrataciones del Estado para la contratacin de tales servicios. Ley de mejora de la a competitividad de las Cajas Municipales de Ahorro y Crdito del Per (Ley N 29523).-Esta normativa establece que el directorio de cada caja municipal de ahorro y crdito aprobar por mayora simple su propio reglamento de adquisiciones y contrataciones. Dicho reglamento contar con la opinin del Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE) y de la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones (SBS). Con lo cual se excluye a las cajas municipales de ahorro y crdito de la Ley de Contrataciones del Estado y de su reglamento. Ley de fortalecimiento y modernizacin de la Empresa Petrleos del Per - PETROPER S.A. (Ley N 28840).- Esta ley establece que las adquisiciones y contrataciones de PETROPERU S.A. se rigen por su propio Reglamento propuesto por su Directorio y aprobado por el CONSUCODE (ahora OSCE) en el plazo mximo de treinta (30) das de presentado,
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vencido el cual, de no haber pronunciamiento, se producir su aprobacin automtica. El mismo procedimiento se aplicar para las modificaciones del referido Reglamento lo cual implica que para PETROPER, en los casos pertinentes no ser aplicable la normativa de contrataciones del Estado]. [No obstante], las modalidades de adquisiciones y contrataciones de PETROPERU S.A. sern definidas en su Reglamento y se regirn por los principios de eficiencia, economa, transparencia y auditabilidad, as como los dems principios contenidos en la legislacin sobre la materia. Los criterios de evaluacin y calificacin debern ser congruentes con el objeto contractual y con las condiciones que ofrece el mercado. [Asimismo], PETROPERU S.A. est obligada a informar a travs del Sistema Electrnico de Adquisiciones y Contrataciones del Estado - SEACE, las adquisiciones y contrataciones que realice y el estado de los procesos que convoque. Asimismo, publicar su Plan Anual de Adquisiciones y Contrataciones - PAAC y un informe anual sobre sus procesos de adquisicin y contratacin. Adems, contar con una base de datos de proveedores calificados, la misma que formar parte del Registro Nacional de Proveedores del CONSUCODE (actual OSCE).
Ley del Martillero Pblico (Ley N 27728).- Dicha ley establece que el martillero est autorizado a pactar sus honorarios en forma libre, y a falta de pacto se aplicar el arancel concertado ello, y en conjuncin con la Opinin N 019-2010/DTN se puede concluir que la contratacin de martilleros pblicos que se ejecute con cargo a recursos directamente aportados por el comprador, se encuentra excluida del mbito de aplicacin de la normativa de contrataciones.
6.4. Excepciones establecidas en la Ley de Contrataciones del Estado

En esta seccin buscamos explicar aquellas situaciones en que la normativa de contrataciones en el numeral 3.3 del artculo 3 de la Ley de Contrataciones del Estado establece estrictamente que no resulta de aplicacin la normativa de Contrataciones del Estado; supuestos que pasaremos a desarrollar a continuacin: a. La contratacin de trabajadores, empleados, servidores o funcionarios pblicos sujetos a los regmenes de la carrera administrativa o laboral de la actividad privada. Este es el caso de las personas que laboran bajo el rgimen del Decreto Legislativo N 276 (Ley de Bases de la Carrera Administrativa de RemuMdulo I
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neraciones del Sector Pblico y su Reglamento26; normas a las que se les debe agregar aquellas que vienen configurando el nuevo escenario de la funcin pblica, como son: La ley N 28175, Ley Marco del Empleo pblico, el Decreto Legislativo N 1023 (por el que se cre la Autoridad nacional del Servicio Civil), el Decreto Legislativo N 1024, (que cre el cuerpo de gerentes pblicos), y el Decreto Legislativo N 1025, (que aprob las normas de capacitacin y rendimiento para el Sector Pblico). Asimismo se aplica este precepto de inaplicacin al nuevo rgimen especial de contratacin administrativa de servicios, establecido en el Decreto legislativo N 1057 (que regula el rgimen especial de contratacin administrativa de servicios), el mismo que dispone la prohibicin de contratar bajo la modalidad de servicios no personales, los que son contratados a plazo fijo o plazo indeterminado de acuerdo a lo dispuesto en el Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral. b. La contratacin de auditoras externas en o para las Entidades, que se sujeta a las normas que rigen el Sistema Nacional de Control. Sin embargo, es importante sealar que todas las dems contrataciones que efecte la Contralora General de la Repblica se sujetan a lo dispuesto en la Ley y su Reglamento. Para desarrollar esta actividad, la Contralora General de la repblica debe sujetarse a lo establecido en forma especial por el Decreto Legislativo N 850.
c. Las operaciones de endeudamiento y administracin de deuda pblica. Visto que las operaciones de endeudamiento y planificacin presupuestaria de las entidades del Estado resultan complejas y dinmicas, el ordenamiento jurdico ha considerado pertinente que stas sean reguladas por mecanismos tales como la Ley N 28563, Ley General del Sistema Nacional de Endeudamiento.
d. La contratacin de asesora legal y financiera y otros servicios especializados, vinculados directa o indirectamente a las operaciones de endeudamiento interno o externo y de administracin de deuda pblica. En el marco de lo establecido en la Ley general del sistema Nacional de Endeudamiento, Ley N 28563, mediante Decreto Supremo N 0332006-EF, se aprob el Procedimiento para la contratacin de servicios de asesora legal y financiera especializados en el marco de la Ley N 28563, Ley General del Sistema Nacional de Endeudamiento.
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Aprobado por Decreto Supremo N 005-90-PCM
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En este contexto tenemos como ejemplo a la Resolucin Ministerial N 578-2010-EF/75 y la N 530-2010-EF/75, por las que se aprobaron la contratacin de asesora legal especializada externa y local para prestar sus servicios de operaciones de endeudamiento y/o de administracin de deuda que realice la Direccin Nacional de Endeudamiento Pblico27.
e. Los contratos bancarios y financieros celebrados por las Entidades. Los contratos bancarios son los acuerdos celebrados por las empresas y entidades del sistema financiero con sus clientes y usuarios carcter que en dichas operaciones pueden asumir las entidades pblicas sujetas a la Ley con la finalidad de crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial orientada al desarrollo de diversas operaciones de intermediacin financiera. La naturaleza e importancia de estas operaciones constituye el sustento para que sean reguladas bajo un ordenamiento especial. Los contratos bancarios28 son aquellos detallados en laLey N 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones (SBS), que celebra una entidad pblica en su calidad de cliente o usuario, y que se encuentran fuera del mbito de aplicacin de la Ley, aun cuando puedan involucrar la erogacin de recursos pblicos. Por otro lados los contratos financieros son acuerdos celebrados entre un prestamista que ofrece recursos financieros a un deudor, y por el cual ste se compromete a ejecutar determinados actos estipulados en l, como proporcionar estados financieros o bien no endeudarse ms all de cierto nivel. Es decir, el objetivo de esta modalidad contractual radica en la necesidad que tiene una de las partes de obtener liquidez. Por ello se dice que estos contratos son celebrados con la finalidad de que una organizacin puede obtener recursos a travs del financiamiento que es la forma como una empresa, persona o institucin se agencia de los recursos econmicos mnimos indispensables para el desarrollo de sus actividades. Es importante precisar que el contrato de seguro no constituye un contrato financiero. Por ello, la contratacin de una empresa aseguradora s se encuentra dentro del mbito de aplicacin de la normativa de contrataciones del Estado, en la medida que el q de seguros es un contrato en el que, ante la prestacin de la empresa aseguradora que es cubrir el riesgo del acaecimiento de un siniestro , le corresponde a la Entidad efectuar el pago de una suma dineraria, prima, si dicho precio es pagado con recursos pblicos.
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RETAMOZO LINARES, Alberto, CONTRATACIONES Y ADQUISICIONES del Estado y Normas de Control, Tomo I, Octava Edicin, Editorial Jurista Editor, Agosto 2011, p. 209 Entre los contratos financieros y bancarios tenemos, entre otros, los de Factoring, de Leasing, de prstamos, de Depsito, de cuenta Corriente, de Tarjetas de crdito y de Dbito, de Custodia y Gestin.
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f. Los contratos administrativos de servicios o rgimen que haga sus veces. En el numeral 3.3 relativo a los contratos a los que no se les aplica la Ley, se agrega un nuevo literal f) en el que se incorpora a los contratos administrativos de servicios o rgimen que haga sus veces.
g. Los contratos de locacin de servicios celebrados con los presidentes de directorios, que desempean funciones a tiempo completo en las Entidades o Empresas del Estado. El literal g) es el antiguo literal f) pero recortado, limitndose ahora slo a los contratos de locacin de servicios celebrados con los presidentes de directorios, que desempeen funciones o tiempo completo en las Entidades o empresas del Estado. Dejando de lado los contratos de servicios no personales de la anterior regulacin, puesto que se entiende que dentro de nuestro ordenamiento jurdico todos los enunciados que hacen referencia a los contratos de servicios no personales, hacen referencia a los contratos de locacin de servicios, pues ambos tienen el mismo tratamiento legal y jurdico en nuestro ordenamiento y no poseen ninguna diferencia. Cabe precisar que ni la Ley ni el Reglamento han previsto una definicin de locacin de servicios. por ello, para delimitar el contenido de dicho contrato es necesario recurrir al tratamiento que dicha categora ha merecido en ordenamientos complementarios o supletorios al de contratacin pblica. As tenemos que el Cdigo Civil distingue dentro de los contratos nominados a los vinculados con la prestacin de servicios, entre los cuales se considera al contrato de locacin de servicios. Una de las caractersticas esenciales del referido contrato es que las prestaciones se ejecutan sin mediar subordinacin entre contratante y contratado. Como se aprecia, la locacin de servicios implica una relacin contractual entre el locador o contratista y la Entidad contratante, de absoluta independencia, puesto que ambos son partes del contrato, en donde el locador no se encuentra subordinado a la Entidad, ni viceversa. Por su parte, elDecreto Legislativo N 1057y su Reglamento aprobado porDecreto Supremo N 075-2008-PCM, regula el Rgimen Especial de Contratacin Administrativa de Servicios (CAS), con el fin de diferenciarlo y sustraerlo del rgimen general de contratacin de servicios al que se sujeta la generalidad de la Administracin Pblica en el Per. Estimula que el elemento distintivo del mbito objetivo de este nuevo rgimen es la no autonoma de los servicios a ser prestados a favor de una Entidad.
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Por tanto, cuando el literal g) del numeral 3.3 del artculo 3 de la Ley establece que no es aplicable a los celebrados con los presidentes de directorios, que desempean funciones a tiempo completo en las Entidades o Empresas del Estado, en realidad est excluyendo del mbito de aplicacin de la Ley y de su Reglamento la celebracin de Contratos Administrativos de Servicios. Por el contrario, se encuentran dentro del mbito de la Ley y su Reglamento la contratacin de personas naturales en calidad de locadores de servicios esto es, la contratacin de un servicio o su resultado, que es prestado por el locador a la Entidad sin estar subordinado a esta pues con dicha contratacin se verifica el supuesto general de aplicacin de la normativa de contrataciones del Estado la contratacin de un servicio por parte de una de las Entidades detalladas en el numeral 3.1 del artculo 3 de la Ley, con cargo a fondos pblicos. En consecuencia, cuando se trate de servicios no profesionales, corresponde tramitar la contratacin de los mismos en tanto servicios en general. Para ello se debe observar los requisitos, formalidades y procedimientos previstos en la Ley y su Reglamento: convocarse al proceso de seleccin conforme el monto involucrado y considerar los factores de evaluacin previstos en el artculo 45 del Reglamento. Las empresas del Estado pueden celebrar contratos de locacin de servicios con personas naturales cuando requieran contratar la prestacin de un servicio o su resultado, solo si el locador presta sus servicios de forma independiente, es decir, sin estar subordinado a la Entidad. Para individualizar a la persona natural que prestar sus servicios, a la empresa del Estado debe observarse las disposiciones de la Ley y su Reglamento. Por tanto, dichas empresas no pueden emitir directivas que establezcan procedimientos para la contratacin directa de personas naturales como locadores de servicios, pues estaran contraviniendo las disposiciones de la Ley y su Reglamento.
h. Los actos de disposicin y de administracin y gestin de los bienes de propiedad estatal, tales como venta, arrendamiento, comodato, donacin, afectacin y cesin en uso de bienes muebles e inmuebles de propiedad de las Entidades. Para ello tales actos de disposicin, administracin y gestin, se encuentran regulados por la Superintendencia de Bienes Nacionales, a travs de la ley N 29151, Ley General del Sistema de Bienes Nacionales y su Reglamento, aprobado por el Decreto Supremo N 007-2008-VIVIENDA, y dems normas complementarias.
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i. Las contrataciones cuyos montos sean iguales o inferiores a tres (3) Unidades Impositivas Tributarias, vigentes al momento de la transaccin, lo cual no enerva la responsabilidad de la Entidad de salvaguardar el uso de los recursos pblicos de conformidad con los principios de moralidad y eficiencia. Esta es una disposicin que busca dinamizar el da a da de la Administracin pblica donde las contrataciones y adquisiciones menores son las de mayor incidencia. Hasta antes de la vigencia de la actual normativa se podra contratar hasta 01 unidad impositiva tributaria, despus de lo cual se convertan en Adjudicaciones de Menor Cuanta; ahora con la modificacin efectuada, se puede contratar o adquirir sin aplicar la normativa hasta 03 unidades impositivas tributarias. No obstante tomando en cuenta las ltimas modificaciones, dicha libertad de no aplicar los procedimientos establecidos en la Ley de Contrataciones y su Reglamento, no excusan a las entidades de obviar la aplicacin de los principios de moralidad y eficiencia en todo procedimiento para contratar. Por ltimo, la Ley establece que este supuesto no es aplicable a las contrataciones de bienes y servicios incluidos en el Catlogo de Convenios Marco, conforme a lo establecido en el Reglamento.
j. La contratacin de notarios pblicos para que ejerzan las funciones previstas en la Ley y su Reglamento. Este precepto hace referencia a la contratacin de notarios pblicos para desempear su labor pblica en la ejecucin de actos pblicos de presentacin y apertura de propuestas y otorgamiento de Buena Pro, para lo cual no ser aplicable la Ley de Contrataciones del Estado.
k. Los servicios brindados por conciliadores, rbitros, centros de conciliacin, instituciones arbitrales y dems derivados de la funcin conciliatoria y arbitral; salvo en lo que respecta a las infracciones y sanciones previstas para los rbitros. Con esta disposicin se busca facilitar el procedimiento de solucin de controversias, tanto a nivel de conciliacin como de arbitraje. En cuanto a la referencia a los dems derivados, diramos que estos seran las inspecciones oculares, peritajes, gastos de transporte y viticos de los participantes de la conciliacin o arbitraje, de la secretaria arbitral, por ejemplo, entre otros. Asimismo, el OSCE en la Directiva N 013-2005/CONSUCODE/PRE ha establecido las mismas precisiones especficas a los alcances que son causales de inaplicacin de la normativa de contrataciones.
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Por ltimo, las nuevas modificaciones a la Ley se han encargado de precisar que si resulta aplicable la Ley de Contrataciones para los casos en que tenga que imponer sanciones e infracciones, previstas para los rbitros, (cosa extraa pues estas infracciones no podran constar como un proceso de contratacin de algn bien o servicio).
l. Las contrataciones que deban realizarse con determinado proveedor, por mandato expreso de la ley o de la autoridad jurisdiccional. Este numeral comprende dos supuestos diferentes. El primero cuando, a travs de una ley, se dispone que una entidad deba realizar sus contrataciones con determinado proveedor; como es el caso de las publicaciones que se deben realizar en el Diario Oficial El Peruano o las tasaciones que debe efectuar el Consejo Nacional de Tasaciones. El segundo, cuando por mandato de un juez o de un tribunal judicial se deba contratar a un determinado proveedor, como sera el caso en que un juez designe un perito para que efecte un peritaje en el marco de un proceso judicial en el que una de las partes es una Entidad del Estado. En virtud de lo dispuesto por laLey N 29314 - Ley de la Fbrica de Armas y Municiones del Ejrcito- FAME S.A.C., cuando las instituciones de las Fuerzas Armadas, la Polica Nacional del Per, los Comits de Autodefensa y otros organismos del Estado contraten con dicha empresa, la comercializacin, desarrollo, fabricacin, modificacin, modernizacin, mantenimiento de sistemas de armas y municiones de guerra y de uso civil, as como la investigacin y desarrollo tecnolgico; y las actividades conexas para abastecer a las Entidades mencionadas, no resulta de aplicacin la Ley ni su Reglamento.
m. La concesin de recursos naturales y obras pblicas de infraestructura, bienes y servicios pblicos. La concesin implica una forma de participacin privada que puede involucrar, total o parcialmente, el uso de recursos privados para la ejecucin y explotacin de servicios y obras pblicas, a costa y riesgo del concesionario. Su regulacin hasta la fecha no se encuentra unificada y est reglada por diversas normas especiales, motivo por el cual, no se encuentra incluida en el mbito de aplicacin de la Ley de Contrataciones del Estado y su Reglamento. Ahora bien para este rubro resultan de aplicacin esquemas normativos tales como: Ley de Concesiones Elctricas (Ley N 28737) Ley de Promocin de la Inversin Privada en Obras Pblicas (Decreto Legislativo N 839)
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Texto nico Ordenado de las normas con rango de Ley que regulan la entrega en concesin al sector privado de obras pblicas de infraestructura y de servicios pblicos y su Reglamento (Decreto Supremo N 059-96-PCM y Decreto Supremo N 060-96-PCM) Ley de incentivos a las concesiones de obras de infraestructura y de servicios pblicos (Decreto Legislativo N 26885) Ley Marco de Asociaciones Pblico Privadas (Decreto Legislativo N 1012) Entre otras. n. La transferencia al sector privado de acciones y activos de propiedad del Estado, en el marco del proceso de privatizacin. Esto hace referencia a los activos de la Empresas del Estado que se encuentran bajo el mbito de FONAFE.
. La modalidad de ejecucin presupuestal directa contemplada en la normativa de la materia. Este precepto establece que se exceptan las contrataciones de bienes y servicios que se requieran para la ejecucin presupuestal de las actividades y proyectos. Sobre el particular, el artculo 59 del TUO de la Ley D.S. 304-2012-EF de laLey N 28411, Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, distingue dos modalidades de ejecucin presupuestal de las actividades, proyectos y componentes de las entidades: La ejecucin presupuestaria directa, que se produce cuando la Entidad, con su personal e infraestructura, es el ejecutor presupuestal y financiero de las actividades y proyectos, as como de sus respectivos componentes. La ejecucin presupuestaria indirecta, que se produce cuando la ejecucin fsica y/o financiera de las actividades y proyectos, as como de sus respectivos componentes, es realizada por una entidad distinta al pliego, sea por efecto de un contrato o convenio celebrado con una entidad privada o una entidad pblica, sea a ttulo oneroso o gratuito. En este sentido, la celebracin de un contrato por una entidad para proveerse de bienes, servicios y obras se enmarca dentro de la modalidad de ejecucin presupuestaria indirecta de las actividades de la entidad, puesto que, mediante dichos acuerdos, el Estado obtiene el concurso de
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los proveedores para la satisfaccin de sus necesidades y el cumplimiento de sus fines y funciones. Distinto es el caso en que la Entidad, atendiendo a sus posibilidades materiales, decide satisfacer sus necesidades de bienes, servicios y obras de propia mano, aprovechando su infraestructura, recursos humanos, maquinaria y logstica, sin requerir, para tal efecto, celebrar los contratos regulados por la Ley. Dentro de esta lgica encontramos la ejecucin de obras por administracin directa como modalidad de ejecucin presupuestaria directa. En este caso la Entidad, con su personal e infraestructura, ejecuta determinadas obras. No existiendo para estos casos contratacin de terceros para la ejecucin de la obra, en tanto que la ejecucin de tal labor por parte de la Entidad supone contar con la asignacin presupuestal correspondiente, el personal tcnico administrativo y los equipos necesarios. Por ello, considerando que la normativa de contrataciones del Estado es de aplicacin cuando la Entidad contrata a terceros para que le presten servicios, suministren bienes o ejecuten obras (en la ejecucin de obras por administracin directa no se configura el supuesto de aplicacin de la mencionada normativa). o. Las contrataciones realizadas con proveedores no domiciliados en el pas cuyo mayor valor estimado de las prestaciones se realice en el territorio extranjero. Para que se configure este supuesto de inaplicacin de la Ley debe cumplirse las siguientes condiciones: Que el proveedor no se encuentre domiciliado en el pas La normativa de contrataciones del Estado ser aplicable cada vez que una Entidad del sector pblico peruano contrate con una persona natural o jurdica, nacional o extranjera, domiciliada en el Per. Para tales efectos, el domicilio de una persona se constituye por la residencia habitual de sta en determinado lugar. En el caso de las personas jurdicas, el domicilio corresponde al lugar designado en el instrumento de constitucin para el cumplimiento del objeto social o los fines de la persona jurdica, tanto para su sede social como para las sucursales constituidas en el extranjero. Que el mayor valor de ejecucin del contrato se efecte fuera del territorio nacional
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Segn el principio de Competencia Funcional y territorial de la legislacin, las normas de un sistema jurdico se aplican a los hechos, situaciones y relaciones jurdicas, producidas o celebradas dentro del territorio nacional. Por tanto, su aplicacin no podra ser extensible a situaciones o relaciones jurdicas ocurridas en territorio extranjero, como sucede cuando las prestaciones del contrato se ejecutan mayoritariamente fuera del pas. Que no exista proveedor en el mercado nacional que pueda ofrecer dichos bienes y/o servicios en las condiciones requeridas por la Entidad para satisfacer su necesidad. Es necesario que, previamente a la celebracin del contrato, la Entidad determine la inexistencia de proveedores nacionales que puedan satisfacer sus necesidades. Los contratos celebrados con proveedores no domiciliados en el pas que no verifiquen las condiciones mencionadas se encontrarn bajo el mbito de aplicacin de la citada ley. Por tanto, previo a su perfeccionamiento, tendr que observarse los requisitos, procedimientos y formalidades establecidas en la normativa nacional de contrataciones del Estado. p. Las contrataciones que realicen las Misiones del Servicio Exterior de la Repblica, exclusivamente para su funcionamiento y gestin, fuera del territorio nacional. Esta disposicin tiene como objetivo facilitar el gil funcionamiento de nuestras representaciones diplomticas.
q. Las contrataciones de servicios de abogados, asesores legales y de cualquier otro tipo de asesora requerida para la defensa en las controversias internacionales sobre inversin en foros arbitrales o judiciales. Esta excepcin se encuentra regulada por la Ley N 28933, ley que establece el sistema de coordinacin y respuesta del Estado ante controversias internacionales de inversin, y el Decreto Supremo N 002-2009-EF , el cual determin el procedimiento de Contrataciones y Adquisiciones del Estado y normas de control a seguir para la contratacin del servicio de abogados, estudio de abogados y de otros profesionales Para ello, la Ley que establece el sistema de coordinacin y respuesta del Estado en controversias internacionales de inversin establece como procedimientos generales: a) La comunicacin de suscripcin de acuerdos y tratados en materia de inversin
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Toda Entidad Pblica que suscriba o haya suscrito un acuerdo en materia de inversin sealado en el literal a) del prrafo 3.1 del artculo 3 o que represente al Estado peruano en la suscripcin de un tratado sealado en el literal b) del prrafo 3.1 del artculo 3, en el que se estipule un mecanismo internacional de solucin de controversias, deber informar al Coordinador acerca de la suscripcin de dicho acuerdo o tratado y remitir copia del mismo, conforme al procedimiento que establezca el reglamento de la presente Ley. b) La alerta frente al surgimiento de una controversia Toda Entidad Pblica que sea notificada por un inversionista respecto de su intencin de someter una controversia de inversin a un mecanismo internacional de solucin de controversias, deber informar al Coordinador conforme al procedimiento que establezca el reglamento de la presente Ley. Asimismo, esta obligacin se extiende a las Entidades Pblicas que tengan la intencin de someter una controversia de inversin a un mecanismo internacional de solucin de controversias. Para lo cual en estos casos la seleccin y la contratacin de los servicios de abogados y otros profesionales necesarios para la participacin del Estado en estas controversias internacionales de inversin, sern efectuadas de acuerdo con los procedimientos que se establezcan mediante decreto supremo, con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros. Siendo que, slo en caso de vaco o deficiencia de los mencionados procedimientos, se aplicar supletoriamente lo establecido en las normas sobre contrataciones y adquisiciones del Estado. r. Las compras de bienes que realicen las Entidades mediante remate pblico, las que se realizarn de conformidad con la normativa de la materia. Este supuesto se encuentra regulado en cierta forma por lo establecido en la Ley General del Sistema Nacional de Bienes Nacionales, Ley N 29251. Por tanto, para ello no resulta aplicable la Ley de Contrataciones del Estado y su Reglamento.
s. Los convenios de cooperacin, gestin u otros de naturaleza anloga, suscritos entre Entidades, organismos internacionales, siempre que se brinden los bienes, servicios u obras propios de la funcin que por ley les corresponde, y adems no se persiga fines de lucro. Los convenios a que se refiere el presente numeral, en ningn caso se realizarn para el encargo de la realizacin de procesos de seleccin. Para que se configure este supuesto de inaplicacin de la Ley debe cumplirse las siguientes condiciones: Acuerdo celebrado entre Entidades, u organismos internacionales
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Una de las caractersticas distintivas de los convenios de cooperacin, gestin u otros de naturaleza anloga, es que se celebran entre Entidades u organismos internacionales acreditados en el Per de acuerdo con las normas sobre la materia. Acuerdo sin fin de lucro A travs de la celebracin del acuerdo, las partes no buscan obtener un beneficio econmico (ganancia o utilidad), sino de otro: cooperacin mutua, gestin especializada, u otro fin de naturaleza anloga. En esa medida, la ausencia de beneficio econmico se evidencia cuando la Entidad que recibe los bienes, servicios u obras no se encuentra obligada a pagarle una retribucin a la otra Entidad u organismo internacional, segn corresponda. A partir de la celebracin de un convenio de cooperacin, gestin u otro de naturaleza anloga, puede generarse el compromiso de alguna de las partes de cubrir determinados costos o gastos administrativos, o de realizar contrataciones para alcanzar la finalidad del convenio. No obstante, ello no enerva la ausencia de un beneficio econmico, pues dichos desembolsos no tienen la calidad de retribucin o contraprestacin. Acuerdo celebrado para brindar los bienes, servicios u obras propios de la funcin que corresponde a la Entidad. El acuerdo se celebra para brindar los bienes, servicios u obras propios de la funcin que corresponde a las entidades involucradas. Por tal razn, bienes, servicios u obras distintos a los antes indicados no podran ser materia de estos convenios. Dichos convenios en ningn caso se utilizarn para el encargo de la realizacin de procesos de seleccin, que se sujetar a lo dispuesto en el artculo 6 y el artculo 83 de la Ley siguientes artculos del Reglamento. t. La contratacin de servicios pblicos, siempre que no exista la posibilidad de contratar con ms de un proveedor. u. Las contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y procedimientos especficos de organismos internacionales, Estados o Entidades cooperantes, siempre que se deriven de operaciones de endeudamiento externo y/o donaciones ligadas a stas. En virtud a este precepto, las adquisiciones y contrataciones que deriven de exigencias y procedimientos especficos de organismos internacionales
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y siempre que stos deriven de operaciones de endeudamiento externo y/o donaciones ligadas a stas, se regirn por las disposiciones establecidas en dichos compromisos, cuando sean normas uniformes aplicables a nivel internacional, y cumplan con los principios que rigen las contrataciones del Estado, vigentes al momento de la celebracin del convenio que ser aplicable a dichos compromisos. No obstante, en dichas contrataciones, que se genere un caso de vaco o deficiencia en la regulacin de los procesos de seleccin convocados, ser de aplicacin supletoria las disposiciones de la Ley y el Reglamento. En uno u otro supuesto corresponder al OSCE supervisar el cumplimiento de los principios que rigen los procesos de seleccin contemplados en el artculo 3 de la Ley. Si el vaco o deficiencia (a que se refiere el prrafo anterior) est referido al procedimiento o a las reglas para la determinacin de la competencia en la solucin de controversias e impugnaciones, corresponder al OSCE resolver la controversia y/o impugnacin suscitada en calidad de ltima instancia administrativa. En trminos generales, la Ley y el Reglamento sern de aplicacin supletoria a todas aquellas contrataciones de bienes, servicios u obras sujetas a regmenes especiales bajo ley especfica, siempre que dicha aplicacin no resulte incompatible con las normas especficas que las regulan y sirvan para cubrir un vaco o deficiencia de dichas normas.
v) Las contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y procedimientos especficos de organismos internacionales, Estados o entidades cooperantes, que se deriven de donaciones efectuadas por estos, siempre que dichas donaciones se presenten por lo menos el 25% del monto total de las contrataciones involucradas en el Convenio suscrito para tal efecto. En todos los supuestos sealados en el presente numeral, salvo el literal u), intervendr la Contralora General de la Repblica.
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Cuadro Comparativo del artculo 3 de Ley de Contrataciones del Estado y su modificatoria:

CUADRO COMPARATIVO - COMENTADO Decreto Legislativo N 1017 Publicado el 04 de junio de 2008 Ley N 29873 Publicado el 01 de junio de 2012* Artculo 3. mbito de aplicacin 3.1 Se encuentran comprendidos dentro de los alcances de la presente ley, bajo el trmino genrico de Entidad(es): (...) Literales a), b), c), d), e), f), g), h), i) omitidos y sin ninguna modificacin (). j) Los proyectos, programas, fondos,rganos desconcentrados, organismos pblicos del Poder Ejecutivo, instituciones y dems unidades orgnicas, funcionales, ejecutoras y/o operativas de los Poderes del Estado; as como los organismos a los que alude la Constitucin Poltica del Per y dems que sean creados y reconocidos por el ordenamiento jurdico nacional, siempre que cuenten con autonoma administrativa, econmica y presupuestal. 3.2 La presente ley se aplica a las contrataciones que deben realizar las Entidades para proveerse de bienes, servicios u obras, asumiendo el pago del precio o de la retribucin correspondiente con fondos pblicos, y dems obligaciones derivadas de la calidad de contratante. 3.3 La presente ley no es de aplicacin para: (...) Literales a), b), c), d) omitidos y sin ninguna modificacin (). e) Los contratos bancarios y financieros celebrados por las Entidades. f) Los contratos administrativos de servicios o rgimen que haga sus veces. g) Los contratos de locacin de servicios celebrados con los presidentes de directorios, que desempeen funciones a tiempo completo en las Entidades o empresas del Estado. h) Los actos de disposicin y de administracin y gestin de los bienes de propiedad estatal. i) Las contrataciones cuyos montos, sean iguales o inferiores a tres (3) Unidades Impositivas Tributarias, vigentes al momento de la transaccin, lo cual no enerva la responsabilidad de la Entidad de salvaguardar el uso de los recursos pblicos de conformidad con los principios de moralidad y eficiencia. Este supuesto no es aplicable a las contrataciones de bienes y servicios incluidos en el Catlogo de Convenios Marco, conforme a lo que establezca el reglamento. j) La contratacin de notarios pblicos para que ejerzan las funciones previstas en la presente ley y su reglamento. k) Los servicios brindados por conciliadores, rbitros, centros de conciliacin, instituciones arbitrales y dems derivados de la funcin conciliatoria y arbitral; salvo en lo que respecta a las infracciones y sanciones previstas para los rbitros. l) Las contrataciones que deban realizarse con determinado proveedor, por mandato expreso de la ley o de la autoridad jurisdiccional. (...) Literales m), n), o), p), q), r) omitidos y sin ninguna modificacin (). s) Los convenios de cooperacin, gestin u otros de naturaleza anloga, suscritos entre Entidades, o entre stas y organismos internacionales, siempre que se brinden los bienes, servicios u obras propios de la funcin que por ley les corresponde, y adems no se persigan fines de lucro.
DISPOSICIONES GENERALES Artculo 3.- mbito de aplicacin 3.1 Se encuentran comprendidos dentro de los alcances de la presente norma, bajo el trmino genrico de Entidad(es): (...) Literales a), b), c), d), e), f), g), h), i) omitidos y sin ninguna modificacin (). j) Los proyectos, programas, fondos,rganos desconcentrados, organismos pblicos del Poder Ejecutivo, instituciones y dems unidades orgnicas, funcionales, ejecutoras y/o operativas de los Poderes del Estado; as como los organismos a los que alude la Constitucin Poltica del Per y dems que sean creados y reconocidos por el ordenamiento jurdico nacional. 3.2 La presente norma se aplica a las contrataciones que deben realizar las Entidades para proveerse de bienes, servicios u obras, asumiendo el pago del precio o de la retribucin correspondiente con fondos pblicos, y dems obligaciones derivadas de la calidad de contratante. 3.3 La presente norma no es de aplicacin para: (...) Literales a), b), c), d) omitidos y sin ninguna modificacin (). e) Los contratos bancarios y financieros celebrados por las Entidades; f) Los contratos de locacin de servicios o de servicios no personales que celebren las Entidades con personas naturales, con excepcin de los contratos de consultora. Asimismo, estarn fuera del mbito de la presente norma, los contratos de locacin de servicios celebrados con los presidentes de directorios o consejos directivos, que desempeen funciones a tiempo completo en las Entidades o empresas del Estado; g) Los actos de disposicin y de administracin y gestin de los bienes de propiedad estatal; h) Las contrataciones cuyos montos, sean iguales o inferiores a tres (3) Unidades Impositivas Tributarias, vigentes al momento de la transaccin; salvo que se trate de bienes y servicios incluidos en el Catlogo de Convenios Marco; i) La contratacin de notarios pblicos para que ejerzan las funciones previstas en la presente norma y su Reglamento; j) Los servicios brindados por conciliadores, rbitros, centros de conciliacin, instituciones arbitrales y dems derivados de la funcin conciliatoria y arbitral; k) Las contrataciones que deban realizarse con determinado proveedor, por mandato expreso de la ley o de la autoridad jurisdiccional; (...) Literales l), m), n), o), p), q) omitidos y sin ninguna modificacin ().
La presenta ley entra en vigencia a partir del trigsimo da hbil siguiente de la publicacin de la modificacin del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado
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CUADRO COMPARATIVO - COMENTADO Decreto Legislativo N 1017 Publicado el 04 de junio de 2008 r) Los convenios de cooperacin, gestin u otros de naturaleza anloga, suscritos entre Entidades, o entre stas y organismos internacionales, siempre que se brinden los bienes, servicios u obras propios de la funcin que por ley les corresponde, y adems no se persigan fines de lucro; s) La contratacin de servicios pblicos, siempre que no exista la posibilidad de contratar con ms de un proveedor; y, t) Las contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y procedimientos especficos de organismos internacionales, Estados o entidades cooperantes, siempre que estn asociadas a donaciones u operaciones oficiales de crdito. Ley N 29873 Publicado el 01 de junio de 2012* Los convenios a que se refiere el presente numeral, en ningn caso se utilizarn para el encargo de la realizacin de procesos de seleccin. t) La contratacin de servicios pblicos, siempre que no exista la posibilidad de contratar con ms de un proveedor. u) Las contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y procedimientos especficos de organismos internacionales, Estados o entidades cooperantes, siempre que se deriven de operaciones de endeudamiento externo y/o donaciones ligadas a dichas operaciones. v) Las contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y procedimientos especficos de organismos internacionales, Estados o entidades cooperantes, que se deriven de donaciones efectuadas por estos, siempre que dichas donaciones representen por lo menos el 25% del monto total de las contrataciones involucradas en el Convenio suscrito para tal efecto. En todos los supuestos sealados en el presente numeral, salvo el literal u), intervendr la Contralora General de la Repblica.
DISPOSICIONES GENERALES
NOTA: - El literal f) del numeral 3.3 del artculo 3 de la Ley de Contrataciones sealaba antes que no estaban sujetos a la norma los contratos de locacin de servicios o servicios no personales, salvo las consultoras. Ahora dicho literal seala que no estarn sujetos a la normativa los contratos administrativos de servicio (CAS) o el rgimen que haga sus veces. - El literal i) del numeral 3.3 del artculo 3 de la Ley de Contrataciones regula ahora el supuesto de las contrataciones directas antes reguladas en el literal h); lo interesante es la inclusin de la precisin: lo que no enerva la responsabilidad de la Entidad de salvaguardar el uso de los recursos pblicos de conformidad con los principios de moralidad y eficiencia y su caso de inaplicacin. - En el literal k) se regula ahora los supuestos de contratacin de notarios, conciliadores, instituciones arbitrales. Mantiene la disposicin de no aplicar la ley para sus contrataciones; pero precisa que s se aplica para los supuestos de infracciones y sanciones previstas por inconductas. - En el literal u) se regula ahora las contrataciones realizadas con disposiciones de los organismos internacionales, Estados o entidades cooperantes. Se ha sealado que se acepta que la contratacin sea regulada por otras disposiciones, siempre que deriven de operaciones de endeudamiento externo y/o donaciones ligadas a dichas operaciones.
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- Se incluye el numeral v) con el siguiente tenor: Las contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y procedimientos especficos de organismos internacionales, Estados o entidades cooperantes, que se deriven de donaciones efectuadas por estos, siempre que dichas donaciones representen por lo menos el 25% del monto total de las contrataciones involucradas en el Convenio suscrito para tal efecto.
- Se incluye tambin un prrafo final: En todos los supuestos sealados en el presente numeral, salvo el literal u), intervendr la Contralora General de la Repblica.
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PRESENTACIN

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Cuadro Comparativo del artculo 3 de Ley de Contrataciones del Estado y su modificatoria

Diplomado en Procedimiento Administrativo General / Mdulo I

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OBJETO DE LA LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO

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ESPECIALIDAD DE LA NORMA y delegacin DE CONTRATACIONES

3.1. Especialidad de la norma

Diplomado en Procedimiento Administrativo General / Mdulo I

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APLICACIN SUPLETORIA DE LA LEY

Diplomado en Procedimiento Administrativo General / Mdulo I

PRINCIPIOS QUE RIGEN LAS CONTRATACIONES DEL ESTADO

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5.1. Principio de legalidad

Diplomado en Procedimiento Administrativo General / Mdulo I

5.3. Actuaciones discrecionales

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Diplomado en Procedimiento Administrativo General / Mdulo I

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5.4. Principios del Procedimiento Administrativo General

5.4.1. Principio de legalidad

5.4.2. Principio del debido procedimiento

5.4.3. Principio de impulso de oficio

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5.4.4. Principio de razonabilidad

5.4.5. Principio de imparcialidad

5.4.6. Principio de informalismo

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5.4.7. Principio de presuncin de veracidad

5.4.8. Principio de conducta procedimental

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5.4.9. Principio de celeridad

5.4.10. Principio de eficacia

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5.4.11. Principio de verdad material

5.4.12. Principio de participacin

5.4.13. Principio de simplicidad

Diplomado en Procedimiento Administrativo General / Mdulo I

5.4.14. Principio de uniformidad

5.4.15. Principio de predictibilidad

5.4.16. Principio de privilegio de controles posteriores

Principios del rgimen de la Contratacin Pblica

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5.5.1. Principio de Promocin del Desarrollo Humano

5.5.2. Principio de Moralidad

Diplomado en Procedimiento Administrativo General / Mdulo I

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5.5.4. Principio de Imparcialidad

5.5.5. Principio de Razonabilidad

Diplomado en Procedimiento Administrativo General / Mdulo I

5.5.6. Principio de Eficiencia

5.5.7. Principio de Publicidad

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5.5.8. Principio de Transparencia

Diplomado en Procedimiento Administrativo General / Mdulo I

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Diplomado en Procedimiento Administrativo General / Mdulo I

5.5.9. Principio de Economa

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5.5.10. Principio de Vigencia Tecnolgica

5.5.11. Principio de Trato Justo e Igualitario