A pratica da TERCEIRIZAO na Administrao Publica no e novidade. E rotineira desde a publicao do DecretoLei n 200/67 e DecretoLei n 2.300/86, antigas normas sobre administrao do setor publico que tambem regulamentavam as licitaes. Atinge hoje, todos os segmentos do setor empresarial, seja ele publico ou privado, no entanto, suscita polmica, em especial quando tratada no mbito do setor publico, pois vem sendo adotada sem estar alicerada nos requisitos basicos de gesto moderna: planejamento, organizao, controle, coordenao e direo. Acreditamos que somente a partir da utilizao de novos padres de gesto no setor publico e que chegaremos a um processo de modernizao total do governo, voltado para a busca e obteno de resultados verdadeiramente positivos para o Estado, onde e possivel desenvolver-se a TERCEIRIZAO, devendo, contudo, serem seguidas as premissas estrategicas usadas pela iniciativa privada. Com o intuito de contribuir para esta modernizao e que abordaremos neste trabalho de que maneira vem se desenvolvendo a TERCEIRIZAO de servios nos orgos publicos, em especial no que se reIere aos aspectos legais, a luz da legislao constitucional e trabalhista, que cuidados devem ser observados, discorrendo sobre o Enunciado 331 do T.S.T, que trata da legalidade dos contratos de prestao de servios, pois todo o embasamento de introduo da TERCEIRIZAO deve ser suportado pelo ordenamento juridico vigente, regido segundo os preceitos juridicos que predispem tal iniciativa. Sendo certo que a unidade administrativa organizacional do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro da qual Iazemos parte o Departamento de InIra- Estrutura Operacional tem como uma de suas atribuies o gerenciamento e a Iiscalizao de servios terceirizados, justiIica-se a realizao deste estudo, pelo Iato de querermos apontar quais so, no cenario atual, as vantagens e as desvantagens de sua utilizao na administrao publica, visando a desenvolvermos um melhor trabalho, com a qualidade que deve ser sempre buscada, contribuindo para uma gesto de eIicacia 4 administrativa, voltada para resultados. ,Considerando todo o tipo de mudanas que vivemos, e possivel identiIicar uma serie de itens que se caracterizam como vantagens competitivas advindas da TERCEIRIZAO, e outros que se caracterizam como desvantagens. Apontaremos quais so estas vantagens e desvantagens nos orgos publicos, analisando as circunstncias que envolvem a questo, deIinindo o que e atividade-Iim, esta de execuo exclusiva do setor publico e o que e atividade-meio, esta sim, que pode ser terceirizada, trazendo mudanas que tero reIlexos administrativos e politicos, pois sero mudanas de postura, com um processo de gesto que levara, naturalmente, a reviso da misso do orgo publico, modernizao da maquina administrativa e otimizao das tecnicas de gerenciamento. Em se tratando de TERCEIRIZAO, tema ainda objeto de inumeras discusses, no poderemos deixar de mencionar algumas praticas mais comuns na administrao publica e seus Iatores de sucesso e insucesso, beneIicios diretos e indiretos, tomando como um dos exemplos de unidade da administrao publica o Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, que e cenario de contratao de servios terceirizados. O objetivo no Ioi esgotar o tema, abordado de maneira concisa, mas criteriosa, mas lanar algumas reIlexes sobre ele e descrev-lo de modo critico, para permitir o amplo debate da pratica da TERCEIRIZAO no Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro.
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TERCEIRIZAO
1 ETIMOLOGIA
O vocabulo terceirizao no e encontrado nos dicionarios mais utilizados, completos e conhecidos. E usado para designar uma moderna tecnica de administrao de empresas que visa ao Iomento da competitividade empresarial atraves da distribuio de atividades acessorias a empresas especializadas nessas atividades, a Iim de que possam concentrar-se no planejamento, na organizao, no controle, na coordenao e na direo da atividade principal. Recebe outras denominaes, tais como terciarizao (entendido como um neologismo, terciariu seria originario do latim, proveniente do ordinal tertiariu), Iocalizao, horizontalizao, outsourcing, externalizao de atividades, subcontratao, Iilializao, reconcentrao, desverticalizao, exteriorizao do emprego, parceria, contrato de Iornecimento, entre outras. Quanto a esta ultima, apesar de ser mencionada pela doutrina juridica com certa Ireqncia, entendemos apropriada somente para deIinir situaes em que a terceirizao revestiu-se de ilicitudes, pois, Iormado o contrato de prestao de servios entre empresas, existe a regular contratao de empregados para os servios terceirizados e, no raro, duram por anos, no podendo ser denominados de contratos inIeriores ou de menor valor. Alguns autores preIerem o termo terciarizao em virtude de que setor terciario na atividade produtiva seria o setor de servios, sendo o primario a agricultura e o secundario a industria. Terceirizao deriva do latim tertius, que seria o estranho a uma relao entre duas pessoas. Terceiro e o intermediario, o interveniente. No caso, a relao entre duas pessoas poderia ser entendida como a realizada entre o terceirizante e o seu cliente, sendo que o terceirizado Iicaria Iora dessa relao, dai, portanto, ser terceiro. A terceirizao, entretanto, no Iica restrita a servios, podendo tambem ser Ieita em relao a 6 bens ou produtos. Segundo o autor Sergio Pinto Martins 1 de Iorma mais simples e objetiva, 'por terceirizao tem-se entendido o Iato de a empresa contratar servios de terceiros para suas atividades-meio. No magisterio do proIessor Vilson Antonio Rodrigues Bilhalva 2 'terceirizao e a transIerncia da execuo de determinadas atividades empresariais, ate ento realizadas por pessoal proprio, para parceiros idneos e especializados. Uma deIinio mais moderna e dada pelo autor Livio Antonio Giosa 3 'e um processo de gesto pelo qual se repassam algumas atividades para terceiros com os quais se estabelece uma relao de parceria Iicando a empresa concentrada apenas em tareIas essencialmente ligadas ao negocio em que atua.
2 BREVE HISTORICO
2.1 Origem
Ao examinarmos a terceirizao Iaz-se necessario mencionar sua gnese e desenvolvimento no decorrer do tempo. Trata-se de uma realidade historico-cultural, que
1 MARTINS, Sergio Pinto. A Terceiri:ao e o Direito do Trabalho, 2 ed., , So Paulo: Malheiros , 1996, p.19. 2 BILHALVA, Vilson Antnio Rodrigues. Terceiri:ao, Revista Sintese Trabalhista, Porto Alegre, 96, jun/97, p.22. 3 GIOSA, Livio Antnio.Terceiri:ao uma Abordagem Estrategica. So Paulo: Pionieira , l997, p.14. 7 deve ser estudada de acordo com a noo de seu desenvolvimento dinmico ao longo do tempo. A terceirizao encontra sua origem durante a II Guerra Mundial, quando os Estados Unidos aliaram-se a paises europeus para combater as Ioras nazistas e tambem o Japo. As industrias de armamento no conseguiam abastecer o mercado, precisando suprir o aumento excessivo da demanda e aprimorar o produto e as tecnicas de produo. Essa necessidade demonstrou que a ateno da industria deveria voltar-se para a produo e as atividades de suporte deveriam ser transIeridas para terceiros, o que, sem duvida, gerou um maior numero de empregos. Antes da II Guerra Mundial ja existiam atividades prestadas por terceiros, porem no poderiamos conceitua-las como terceirizao, porque somente a partir deste marco historico e que passa a interIerir na sociedade e na economia, justiIicando seu estudo pelo Direito Social, que tambem soIre grande aprimoramento a partir de ento. Hoje, apresenta-se com maior ou menor intensidade em quase todos os paises. Num mundo que caminha para a especializao em todas as areas, a terceirizao gera novos empregos e novas empresas, desverticalizando-as, para que possam exercer apenas a atividade em que se aperIeioaram, delegando a terceiros a execuo dos servios em que no se especializaram.
2.2 Surgimento no Brasil
No Brasil a noo de terceirizao Ioi trazida por multinacionais na decada de cinqenta, pelo interesse que tinham em se preocupar apenas com a essncia do seu 8 negocio. Tambem a recesso levou as empresas a reIletirem sobre sua atuao. O mercado, cada vez mais restrito, acabou determinando a diminuio das oportunidades, possibilitando que novas abordagens Iossem aplicadas para buscar a minimizao das perdas. O exemplo da aplicao em outros paises rapidamente Ioi acolhido pelas nossas empresas, pois o ambiente era propicio. Depois, na decada de setenta (1973) veriIica-se que a locao de mo-de- obra vinha se tornando Ireqente, havendo mais de cinqenta mil trabalhadores nessas condies na cidade de So Paulo, que prestavam servio a dez mil empresas. As empresas tinham por objetivo conseguir mo-de-obra mais barata, no pretendendo burlar as disposies da legislao trabalhista, que visavam a proteger o trabalhador. A industria automobilistica e exemplo de pioneirismo em terceirizao, ao contratar a prestao de servios de terceiros para a produo de componentes do automovel, reunindo peas Iabricadas por aqueles e procedendo a montagem Iinal do veiculo. As empresas que tm por Iinalidade a limpeza e conservao tambem so consideradas pioneiras na terceirizao no Brasil, existindo, aproximadamente, desde 1967. Ao mesmo tempo, a terceirizao demonstrava o outro lado da moeda: o Iomento para a abertura de novas empresas, com oportunidades de oIerta de mo-de-obra, restringindo, assim, de certo modo, o impacto social da recesso e do desemprego. Ademais, o brasileiro, amplamente pesquisado, deIiniu ha alguns anos atras o seu perIil, respondendo que o seu principal sonho era abrir uma empresa e ser o dono do seu proprio negocio. O crescimento desmesurado do Estado, Ienmeno mundial que caracterizou o seculo passado e inicio deste, estendeu, com bastante amplitude, a dimenso do 9 conceito do servio publico, gerando um intervencionismo que procurava suprir a ausncia de participao da iniciativa privada e, por outro lado, desenvolver o papel socio assistencial do proprio Estado. Sem duvida, essa atuao sem limites provocou uma reao dos detentores do capital, que passaram a enIrentar uma, ate desleal, concorrncia do Estado. Buscaram, ento, no Direito Privado, alternativas para tratar problemas da Administrao Publica, para contrapor o dilema 'Estado burocrata versus 'particular eIiciente, e demarcar a Ironteira do intervencionismo estatal, o que veio incrementar a terceirizao, visando a que o Estado cumprisse suas atividades-Iim.
3 CONCEITOS
3.1 Terceirizao
So varios os conceitos extraidos da doutrina a respeito dessa tecnica. Mencionamos aqui alguns autores que, a nosso sentir, bem se expressaram sobre o tema. 10 Carlos Alberto Ramos Soares de Queiroz 4 a conceitua como sendo: 'uma tecnica administrativa que possibilita o estabelecimento de um processo gerenciado de transIerncia, a terceiros, das atividades acessorias e de apoio ao escopo das empresas que e a sua atividade-Iim, permitindo a estas concentrar-se no seu negocio, ou seja, no objetivo Iinal. Americo Pla Rodriguez 5 reIere-se nos seguintes termos: ~ na complexidade da atividade econmica moderna, muitas vezes uma empresa encomenda a realizao de uma tarefa, complementar e especializada, a outra empresa. Razes de economia de custos, de maior eficincia nos servios, de utilizao plena de equipamentos tcnicos excessivos para uma s explorao, explicam a proliferao dessas contrataes e subcontrataes. Mas juntamente com esses casos em que no h dvida de que se trata de empresas independentes que contratam entre si para desenvolver uma atividade econmica concentrada, h outros nos quais simplesmente o empregador procura elidir ou negligenciar suas responsabilidades trabalhistas ou de previdncia social, promovendo artificialmente a fico de uma empresa que figura em nome de uma pessoas (geralmente um ex-empregado) que aparece como contratando outros trabalhadores, mas que, na realidade, atua como simples intermedirio da empresa principal, que autntica empregadora, tanto do que figura como intermedirio como de seus empregados.
Para o autor Sergio Pinto Martins 6 , no ha ainda norma juridica que deIina a terceirizao. Ela consiste na possibilidade de contratar terceiro para a realizao de atividades que no constituem o objeto principal da empresa. Tal contratao pode ser para a produo de bens ou de servios, como ocorre na necessidade de contratao de servios de limpeza, de vigilncia e de manuteno em geral. Jernimo Souto Leiria traduz terceirizao como delegar a terceiros habilitados (idneos e especialistas) atividades de apoio (as denominadas atividades-meio) da empresa contratante, que permanece realizando diretamente as chamadas atividades-Iim, ligadas a vocao da empresa e as atividades-meio estrategicas (atividades de apoio que, por convenincia
4 ROTORBELLA (apud Rubens Ferreira de Castro, A Terceiri:ao no Direito do Trabalho. So Paulo: Malheiros, 2000. 5
5 PLA RODIGUEZ (apud Rubens Ferreira de Castro, 2000, p.79). 11 gerencial, no so repassadas a terceiros). Nota de rodape Gerenciamento de contratos na Administrao publica.
3.2 - Administrao Publica
Em conceito estrito, administrao publica, sem divergir do sentido equivalente em administrao privada, signiIica a simples direo ou gesto de negocios ou servios publicos, realizados por todos os seus departamentos ou institutos especializados, com a Iinalidade de prover as necessidades de ordem geral ou coletiva. Em sentido lato, no podemos nos Iurtar a mencionar o mestre Hely Lopes Meirelles 7 : ~Administrar gerir interesses, segundo a lei, a moral e a finalidade dos bens entregues guarda e conservao alheias. Se os bens e interesses geridos so individuais, realiza-se administrao particular; se so da coletividade, realiza-se administrao pblica. Administrao Pblica, portanto, a gesto de bens e interesses qualificados da comunidade, no mbito federal, estadual ou municipal, segundo os preceitos do direito e da moral, visando ao bem comum.
Num sentido ainda mais amplo, administrao publica pode ser compreendida como uma das maniIestaes do poder publico na gesto ou execuo de atos ou negocios politicos. A administrao publica se concentra, portanto, em melhor amparar a eIetiva realizao dessas atividades, deIendendo os interesses estrategicos e sociais do Estado. Na sua linha de atuao, deve atentar-se a principios basilares existentes em nossa nao, quais sejam: legalidade, moralidade, impessoalidade e Iinalidade e publicidade.
6 MARTINS, Sergio Pinto. Op. Cit, p.19. 7 MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1984, p.57.
12 O principio da legalidade possui enraizado em si o conceito de que 'ninguem sera obrigado a Iazer ou a deixar de Iazer algo seno em virtude de lei, sendo permitida a realizao de todos os atos no atentatorios as normas legais. Moralidade se relaciona com o agir aceito pela maioria da sociedade. A moralidade tem intima relao com o agir etico sem agresses aos valores sociais. Enquanto o principio da legalidade exige respeito as normas escritas (positivadas) o da moralidade exige respeito as normas no escritas, mas vigentes na sociedade. A impessoalidade e a Iinalidade implicam que a administrao no Iaa distino entre pessoas que com ela se relacionem, sempre agindo de acordo com a Iinalidade almejada pela instituio no ato em questo. A publicidade e uma exigncia legal para os atos da administrao publica e visa a restringir as possibilidades de desvirtuamento nesses atos, pois coloca a disposio da coletividade as inIormaes sobre o ocorrido, contando, assim, com uma Iiscalizao intimidante por parte dos cidados.
3.3 Servio Publico
Por servio publico entende-se todo aquele que e instituido, mantido e executado pelo Estado, atraves de suas instituies e de seus orgos, com o objetivo de atender os seus proprios interesses e de satisIazer necessidades coletivas. E o complexo dos meios, do pessoal e do material, com os quais uma pessoa administrativa se desempenha da sua tareIa. Esto sempre integrados em uma administrao publica. So executados atraves dos poderes publicos, ou de seus orgos legitimamente autorizados. 13 A doutrina juridica 8 deIine servio publico como sendo: ~toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade fruvel preponderantemente pelos administrados, prestada pela administrao pblica ou por quem lhe faa as vezes, sob um regime de Direito Pblico, institudo em favor de interesses definidos como prprios pelo ordenamento jurdico.
A prestao de servios pelo Estado Iaz parte de sua misso, ou seja, ele existe enquanto prestador de alguns servios ou atividades inerentes a sua essncia. Podemos ainda traduzir servio publico 9 como:
~toda atividade material que a lei atribui ao Estado para que a exera diretamente ou por meio de seus delegados, com o objetivo de satisfazer concretamente s necessidades coletivas, sob regime jurdico total ou parcialmente pblico
Num conceito mais moderno, pode ainda ser deIinido como um processo de gesto pelo qual se repassam algumas atividades para terceiros, sob um regime de Direito Administrativo, Iicando o Estado concentrado apenas nas atividades proprias de imperio, que so indelegaveis.
4 NATUREZA JURIDICA
8 MELLO. Celso Antonio Bandeira de Mello. Prestao de Servios Publicos e Administrao Indireta. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1973,p.1. 9 DI PIETRO Maria Sylvia, Parcerias na Administrao Publica. 4 a . ed.|SL| Atlas 2002. 14 Ha varias concepes a serem analisadas. A natureza juridica da terceirizao e contratual, consistindo no acordo de vontades celebrado entre duas partes. De um lado a contratante, chamada de tomadora, e de outro a contratada, chamada de prestadora, pelo qual uma prestara servios especializados de Iorma continuada a outra, em carater de parceria. Dependendo da hipotese em que a terceirizao Ior utilizada, havera elementos de varios contratos, sejam eles nominados ou inominados. Podera ainda haver a combinao de elementos de varios contratos distintos: de Iornecimento de bens ou de servios; de empreitada, onde o que interessa e o resultado; de Iranquia; de locao de servios, onde o que importa e a atividade e no o resultado; de concesso; de consorcio; de tecnologia; com transIerncia de propriedade industrial, como inventos, Iormulas etc. Dai a diIiculdade de deIinir exatamente qual a natureza juridica da terceirizao. Enquadra-se em uma das especies contidas no gnero denominado 'contratos de atividade, entendidos como aqueles em que alguem se compromete a colocar a sua atividade em proveito de outrem mediante remunerao. Esta Iorma de contratao tem algumas similitudes com Iormas contratuais ja consagradas pelo Direito Comercial, mas se encaixa nas Iormas contratuais do Direito Civil. O autor Sergio Pinto Martins 10 deIende que no se poderia utilizar a expresso 'contrato de Iornecimento para Ialar de terceirizao, pois diria respeito a um contrato de Direito Comercial e, no caso, apesar de existir o reIerido contrato, o que realmente vai interessar e a relao do trabalhador e do terceirizado com o contratante que recebe a prestao de servios. A isso no poderiamos dar o nome de contrato de Iornecimento, mas estaria muito mais proximo da subcontratao, da locao de servios ou da empreitada.
10 MRTINS, Sergio Pinto. Op. Cit. 1996.
15 Tanto a empreitada quanto a locao esto previstas em nosso Codigo Civil, respectivamente nos artigos 1.237 e 1.216. DiIerem entre si, pois a primeira e conceituada como sendo o contrato em que uma das partes se prope a Iazer ou a mandar Iazer certa obra, mediante remunerao determinada ou proporcional ao servio executado, enquanto a segunda e o contrato em virtude do qual, dos contratantes, o locador se compromete a prestar certos servios, que o outro, denominado locatario, se obriga a remunerar. Enquanto na empreitada o que se contrata e o resultado, portanto sem qualquer carater subordinativo, na locao de servios o locador, colocando sua atividade a disposio do locatario, Iica vinculado as instrues deste, presente, portanto, certa subordinao. Enquanto na empreitada a remunerao e baseada na concluso da obra, na locao de servios esta adstrita ao tempo gasto para execuo dos servios. Na empreitada o risco pelo Iornecimento dos materiais corre por conta do empreiteiro; na locao de servios inexiste este Iornecimento, sendo do locatario a responsabilidade por tais materiais. Podendo a terceirizao compreender tanto a execuo de uma obra quanto a execuo de um servio, resta claro que a analise do contrato celebrado determinara quais as regras a serem aplicadas no mbito do Direto Civil, ora caracterizando-se como empreitada, por vezes com Iornecimento de materiais, ora como locao de servios. Para o Direito do Trabalho o que interessa a perquirir se na terceirizao existem atos que visem a Iraudar, impedir ou desvirtuar a aplicao dos direitos trabalhistas, aIastando-os e garantindo a aplicao de tais direitos.
16 5 ATIVIDADE MEIO E ATIVIDADE-FIM
A doutrina se apresenta de maneira divergente com relao ao tema. Os estudos desdobram-se em duas correntes de opinio. Para alguns, a atividade-Iim esta relacionada a essencialidade do servio, o que poderia permitir a concluso de que a atividade-meio no seria essencial. Outros doutrinadores propugnam que a atividade-Iim esta intrinsecamente ligada ao objeto social da pessoa juridica, o que permitiria dizer que as demais atividades, ainda que indiretamente ligadas a seu objeto (e todas so), salvo casos especiIicos e isolados, no seriam caracterizados como atividades-Iim. O autor Wilson Alves Polnio 11 coloca-se Iavoravel a segunda corrente. Para ele, a primeira apresenta diIiculdades em visualizar, na pratica, a aplicao do criterio de identiIicao da atividade-Iim. A essencialidade esta relacionada a necessidade. Assim, qualquer servio, cuja paralisao implique descontinuidade das operaes normais da empresa e do cumprimento de seu objeto social, so necessarias e, portanto, essenciais atividade-Iim. A segunda corrente, para o citado autor, apresenta-se mais coerente, mais de acordo com os sistemas operacionais das empresas, apesar de tambem ser diIicil identiIicar a atividade-Iim. Nesta linha de pensamento, os servios de manuteno de maquinas e equipamentos, transportes etc seriam classiIicados como atividades-meio e, portanto, passiveis de terceirizao. Na area administrativa, todo e qualquer servio poderia ser terceirizado, vez que no estaria diretamente ligado ao objeto social. Como o autor, preIerimos concordar com a segunda corrente. Contudo, acreditamos que qualquer criterio que se queira adotar tem como pressuposto sua Iinalidade. Pode ser entendida como atividade-meio a desempenhada pela empresa, porem que no coincide com seus Iins principais. Diz respeito a atividade secundaria da empresa ou orgo da administrao publica, no se reIerindo a sua propria atividade normal. So tareIas que contribuem direta ou indiretamente para o sucesso destas.
11 POLNIO, Wilson Alves. Terceiri:ao- Aspectos Legais, Trabalhistas e Tributarios. So Paulo: Atlas.2000 p..35. 17 E necessaria a coexistncia de elementos que garantam licitude a terceirizao. Da mesma Iorma que necessitamos da existncia da empresa prestadora de servios regularmente constituida, ausncia de pessoalidade e subordinao direta entre o trabalhador e a tomadora, temos que a terceirizao somente e admitida para execuo de servios auxiliares no ligados ao Iim principal da contratante. Esses servios so conhecidos como atividades-meio, (termo adotado pelo Enunciado 331 do TST). Contudo, classiIicar atividade-meio, simplesmente, como servio auxiliar de determinada empresa conIere um criterio muito subjetivo, com o qual no combinam as normas de Direito. Possibilita que maus empresarios, classiIicando servios essenciais como auxiliares, Iraudem a aplicao das normas tutelares do Direito do Trabalho. A atividade-Iim comporta a essncia de especialidade da empresa ou orgo publico, Iuno para a qual Ioi criado e opera. Normalmente, podemos identiIicar a atividade-Iim a partir da analise do contrato-social, estatuto ou norma legal de criao. Nesses documentos, provavelmente, podemos encontrar uma disposio expressa que identiIicara o objeto da empresa, sua habilitao. Dois criterios so importantes para caracterizar a atividade-Iim: esclarecer, dentro do possivel, qual o objetivo de criao da organizao e identiIicar, dentro das tareIas por ela realizadas, as que agregam maior valor ao produto ou servio prestado, as que possuam maior especializao e diIerenciao em relao ao mercado. Para utilizar um exemplo bem claro, podemos dizer que uma transportadora tem como atividade-Iim transportar mercadoria de um lugar para outro, independentemente do veiculo utilizado. Ja uma locadora de veiculos tem como atividade-Iim colocar a disposio de clientes os veiculos desejados, independentemente do uso especiIico pretendido. Como ja dito anteriormente, no caso dos servios publicos, eles o so porque Iazem parte da 'misso do Estado que e prestador de alguns servios e, para desenvolv-los, exerce atividades inerentes a sua essncia. A regra poderia ser: todas as atividades estatais de poder ou de imperio so indelegaveis e, portanto, no podem ser terceirizadas, e todas as demais que no apresentam tal caracteristica podem ser terceirizadas pelo Estado. Ao lado do servio publico propriamente dito, pode-se dizer, com segurana, que o Estado exerce outros servios no deIinidos como publicos, a exemplo da limpeza dos predios que abrigam seus setores. Muito embora sejam distintos, no e diIicil causar conIuso. E importante dizer que o Poder Publico pode valer-se deles de Iorma direta, executando-os por seus proprios meios, ou de Iorma indireta, quando contrata terceiros que possam, em seu lugar, executar a atividade desejada, que e, no caso, 18 atividade-meio. Mas no se pode negar que e diIicil estabelecer especiIicamente o que e atividade-meio e o que e atividade-Iim, quer pela gama de atividades existentes dentro de qualquer setor empresarial, quer pela dinmica empresarial no desenvolvimento de novas tecnicas produtivas, de bens ou servios. Melhor mesmo e veriIicar o conjunto de atividades que o empregador, no caso a Administrao Publica, deIiniu como especiIico dos integrantes do seu quadro de pessoal. As atividades que o Poder Publico no oIerece diretamente a comunidade podem ser executadas por terceiros. Pois no se discute o principio da supremacia do interesse publico, por tratar-se de atividade interna, muito embora todos os atos da Administrao Publica devam atender a lei. Mas vale ressaltar que podem surgir duvidas quando o Estado delega a um terceiro a execuo de um servio que sera oIerecido a populao. Cabe ainda esclarecer quanto a atividade-Iim e atividade-meio que a Instruo Normativa numero 03, de 28.08.97, do Ministerio do Trabalho, em seu artigo segundo diz que so passiveis de terceirizao os servios Iora do mbito das atividades-Iim e normais (griIo nosso) da contratante, ou seja, que no so as atividades-Iim, mas tambem as atividades normais no podem ser terceirizadas. Se buscarmos a deIinio de atividades normais, parece-nos razoavel concluir que qualquer atividade necessaria e imprescindivel a consecuo do objeto social de uma empresa ou orgo publico seria atividade normal.
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6 PRESTAO DE SERVIOS
E uma Iorma adotada pela sociedade para se organizar em torno das atividades econmicas. Integra o chamado setor terciario da economia. Todo servio e composto por Iatores que se integram: mo-de-obra, tecnologia, equipamentos, materia- prima e outros. O conjunto harmnico desses Iatores constitui a atividade, em sua essncia. A prestao de servios e conseqncia ainda do avano das novas tecnologias. Por 'prestadora de servios devidamente constituida, devemos entender o termo empresa, sob a otica do Direito do Trabalho, pelo texto do artigo segundo da CLT, que, conceituando a Iigura do empregador, autoriza que a empresa, individual ou coletiva, pertena a grupo econmico e, ainda, equipara algumas Iiguras a tal condio. Por 'devidamente constituida devemos entender a empresa regularmente inscrita nos orgos competentes. Sera necessario, ainda, que a prestadora de servios seja proprietaria dos bens materiais e imateriais para a execuo dos servios. Do contrario, existindo um intermediario que somente arregimenta trabalhadores para outro, sem qualquer investimento e assuno dos riscos da atividade econmica, apenas teremos aperIeioada a chamada 'locao de mo-de-obra, decorrendo que a relao de 20 emprego se estabelecera diretamente com o locatario dos servios, ou seja, o tomador. Para completar o entendimento sobre o termo 'empresa devemos utilizar o conceito conIerido pelo Direito Comercial, que a deIine como sendo 'a atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios. Essa 'locao de mo-de-obra e vedada por nosso ordenamento juridico trabalhista. Dispe o artigo nono da CLT: 'Sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou Iraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao. Em conseqncia, o disposto nos artigos 2, 3 e 442 do mesmo Diploma Legal determina a existncia da relao de emprego com o tomador, ensejando o aIastamento do 'locador de mo-de-obra que especula com a diIerena entre o preo ajustado com o empregador e os salarios pagos aos seus colaboradores. A terceirizao sob a Iorma de prestao de servios no encontra impedimentos legais a sua implementao, desde que executada corretamente e aplicada a situaes adequadas, nas quais no se conIigurem os pressupostos caracterizadores do vinculo empregaticio na relao estabelecida entre o tomador e o prestador dos servios. Assim, para as modalidades de prestao de servios que no se ajustam ao conceito legal do contrato de trabalho, seja pela inexistncia de subordinao e pessoalidade, como veremos mais adiante, seja pela Ialta de continuidade, aplicam-se as regras da locao de servios. A locao de servios e o contrato em que uma das partes (locador) obriga-se a prestar uma atividade a outrem (locatario), mediante o pagamento de remunerao e sem subordinao. Na Locao de servios contrata-se uma atividade e no um resultado, inexistindo subordinao entre o locador dos servios e o locatario. Contrata-se uma atividade proIissional ou um servio, mas nunca um resultado. Distingue-se a locao de servios da empreitada. Normalmente, a locao tem por 21 preponderncia uma atividade intelectual, enquanto a empreitada envolve uma atividade braal. A locao de servios tem por objetivo uma atividade, enquanto a empreitada visa a um resultado. A terceirizao muitas vezes e Ieita sob a Iorma de locao de servios, como do advogado, do medico, do engenheiro. Pode, assim, ser Ieita tanto com uma pessoa Iisica como uma pessoa juridica, envolvendo prestao de servios. Deve-se evitar que a terceirizao seja Ieita para a prestao de servios por pessoa Iisica, pois, se houver subordinao desta, havera contrato de trabalho e no locao de servios. Em alguns casos a jurisprudncia considera que, se o trabalhador esta inserido na atividade principal da empresa, ainda que na condio de suposto autnomo, mas existindo subordinao, estara conIigurada a relao de emprego.
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7 TERCEIRIZAO NA ADMINISTRAO PUBLICA - ASPECTOS LEGAIS
7.1 Direito Civil
A terceirizao pode se utilizar de varias Iormas de contratos de natureza civil. Os principais so: a ) empreitada e o contrato em que uma das partes o empreiteiro se obriga a realizar trabalho a outra o dono da obra sem subordinao, com ou sem Iornecimento de material, mediante pagamento de remunerao global ou proporcional ao servio Ieito. Pode ser de mo-de-obra ou tambem chamada de lavor ou empreitada mista, em que o empreiteiro presta os servios, mas tambem Iornece o material a ser utilizado na obra. E regulada no novo Codigo Civil nos artigos 610 a 626 (artigos 1.237 a 1247 do Codigo Civil de 1916). Distingue-se da locao de servios porque nesta contrata-se uma atividade e na empreitada contrata-se um resultado, embora em ambas ocorra a independncia e autonomia na prestao dos servios. O empreiteiro tanto pode ser pessoa Iisica como juridica (enquanto que o empregado so pode ser pessoa Iisica, conIorme o artigo terceiro da CLT). O empreiteiro no e subordinado, enquanto que o empregado deve subordinao ao empregador. No contrato de trabalho no se contrata um resultado, mas sim uma atividade, em que o empregador exerce sua direo sobre a atividade do 23 trabalhador/prestador de servios. O empreiteiro no esta submetido ao poder de direo sobre o seu trabalho, que ele exerce com autonomia. O empreiteiro pode ser contratado para a construo de uma obra ou apenas de parte dela. b) subempreitada e o mesmo que empreitada. Apenas a empresa ou pessoa Iisica empreiteiro contrata um terceiro para executar parte dos servios. Como, por exemplo, as empresas empreiteiras de construo civil, que contratam outros (as) para executar certos servios: de eletrica, de hidraulica, de pintura etc. c) locao de servios o novo Codigo Civil regula a locao de servios nos artigos 594 a 609 ( artigos 1.216 a 1236 do Codigo de 1916). O artigo 594 permite que toda especie de servio ou trabalho licito, material ou imaterial, seja contratada mediante retribuio d) parceria na parceria, de um modo geral, ha colaborao entre os parceiros, visando a obteno de lucro. No contrato de trabalho, como ja dito, ha subordinao do empregado ao empregador.
7.2 Nova Ordem Constitucional
No existe norma vedando a contratao de servios por terceiros. O artigo 170 da Constituio Federal consagra o principio da livre iniciativa, mostrando serem licitos quaisquer servios, como se observa no ja mencionado Codigo Civil, quando trata da locao de servios e da empreitada. A Constituio Federal de 1988, acolhendo a classiIicao de Oswaldo Aranha Bandeira de Mello, estabeleceu a categoria dos servidores publicos, subdividindo- a em servidores publicos civis (Administrao Direta, Autarquica e Fundacional, pessoas juridicas de direito publico integrantes da Administrao Publica) e servidores publicos 24 empregados (empresas publicas e sociedades de economia mista, pessoas juridicas de direito privado integrantes da Administrao Publica). Dai surgiu a noo de Regime Juridico Unico RJU para servidores publicos civis e a possibilidade da aplicao da CLT para servidores publicos empregados, conIorme disps o artigo 173, paragraIo primeiro, do Estatuto Politico Fundamental, que, a proposito lembre-se, permite a explorao de atividade econmica pelo Estado nas duas restritas hipotese que elenca no caput. Para ambos os regimes de trabalho RJU e CLT Ioi estabelecido no art. 37, inciso II, a obrigatoriedade da previa participao e a aprovao em concurso publico. Logo, a caracterizao da relao de emprego com a Administrao Publica passou a requerer a previa submisso ao concurso publico. No mbito da Administrao Publica Direta e Indireta, a terceirizao, como contrato de Iornecimento de mo-de-obra , no tem guarida, justamente porque a Constituio, no artigo 37, inciso II, exige que a investidura em cargos, empregos ou Iunes se d sempre (griIo nosso) por concurso publico. Segundo Maria Sylvia Di Pietro 12 , a unica hipotese em que se poderia enquadrar a contratao temporaria, sem concurso, seria aquela prevista no artigo 37, inciso IX, da CF, que prev a contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporaria de excepcional interesse publico. Mas tal dispositivo no e auto- aplicavel. Ele so pode ser aplicado quando disciplinado em lei de cada ente governamental; essa lei e que dira como se Iaz a contratao e as hipoteses em que ela sera possivel. Contudo, os mencionados contratos (Iornecimento de mo-de-obra) tm sido celebrados sob a Iorma de prestao de servios tecnicos especializados, para assegurar uma aparncia de legalidade. No ha, de Iato, tal prestao de servios, pois a empresa contratada se limita, na realidade, a Iornecer mo-de-obra para o Estado, contratando pessoas, sem concurso publico, para que prestem servios em orgos da Administrao Direta e Indireta. Essas pessoas, no tm qualquer vinculo com a entidade
12 DI PIETRO, Maria Sylvia. Op. Cit, 2002 25 onde prestam servios, no assumem cargos (a no ser em comisso), empregos ou Iunes e no se submetem as normas constitucionais sobre servidores publicos. A terceirizao, nesses casos, se enquadra nas modalidades de terceirizao tradicional ou com risco, porque mascara a relao de emprego que seria propria da Administrao Publica; no protege o interesse publico, mas, ao contrario, Iavorece o apadrinhamento e o nepotismo. Muitas pessoas que no conseguem ingressar no servio publico atraves de concurso, so contratadas pelas empresas (supostamente prestadoras de servios) e permanecem, via de regra, durante anos, como 'Iuncionarios de Iato. O Decreto numero 2.271, de 07.07.1997, que regulamenta a contratao de servios por orgos da Administrao Publica, dispe, em seu artigo quarto, incisos II e IV, que e vedada a incluso de disposies nos instrumentos contratuais que permitam a caracterizao exclusiva do objeto como Iornecimento de mo-de-obra e subordinao dos empregados da contratada a administrao da contratante. Tais pressupostos, que caracterizam o vinculo empregaticio com o contratante, Iazem-se presentes em diversos contratos (irregulares) da Administrao Publica, o que levou o TST a exarar alguns Enunciados, normatizando a questo, como veremos mais adiante. Contudo, a lio de Marcos Juruena Villela Souto 13 se apresenta de Iorma diversa do que Ioi explicitado acima. Para esse autor, a exigncia do art. 37, II destina-se ao provimento de cargo publico e no para a contratao de servio. No cargo publico, busca-se uma relao individual e hierarquizada. No contrato o que se quer e a realizao de uma atividade (o resultado e no apenas a pessoa executante.. Neste caso, no havera que se Ialar em quebra de isonomia ou de impessoalidade, vez que a para a contratao de servios a seleo pelo merito, a competitividade e a igualdade entre os competidores so alcanados atraves da licitao,
13 SOUTO, Marcos Juruena Villela . Desestati:ao, Concesses e Terceiri:ao. |SL|: Brasilia Juridica, 2002. 26 conIorme a CF, artigo 37, inciso XXI. A terceirizao deve envolver cuidados, em especial no que concerne a moralidade administrativa. Deve abranger servios especiIicos, no sendo meio de se alocar toda e qualquer mo-de-obra na estrutura estatal. Deve ser vantajosa, trazendo no so economia, mas tambem economicidade, em relao a manuteno de um quadro permanente, sendo certo que tal vantagem no e apenas a Iinanceira mas, tambem e principalmente, a tecnica, viabilizando a contratao de especialistas de Iora da Administrao. O preo deve ser global, abrangendo o complexo de materiais e recursos humanos, no devendo a Administrao se intrometer nos criterios internos de remunerao ou de diviso de tareIas, mas, to-somente, exercer um controle sobre o resultado Iinal, sendo legitimo exigir um padro de qualidade, tal como experincia e/ou Iormao minima dos proIissionais envolvidos. Destarte a posio do autor seja, a nosso sentir, coerente e bem Iundamentada, na pratica, o que se v e a contratao de mo-de-obra, por interposta pessoa, vez que no ha a exigncia de qualiIicao necessaria, permanecendo quadros de pessoal estruturado pelo apadrinhamento e nepotismo. Para resumir o ordenamento juridico constitucional vigente sobre o tema, podemos dizer que a instituio, regulamentao, execuo e controle dos servios publicos so, via de regra, do Estado. E a Administrao Publica, direta ou indireta, quem decide, nos termos de sua competncia legal, e constitucional, quais os servios que ira oIerecer aos cidados e de que Iorma. A doutrina aponta duas Iormas de prestao de servio publico: a centralizada (direta) e a descentralizada (indireta) que, por convenincia e oportunidade, podem, em principio, ser utilizadas pelo Poder Publico.
27 E centralizada quando o Estado, em seu nome e sob total responsabilidade, vale-se de seus proprios orgos para executar um servio publico. E prestao descentralizada ou indireta, quando a execuo e atribuida a outra entidade, diIerente da Administrao Publica, para que a realiza em consonncia com a lei e o interesse comum. Tal descentralizao pode se dar atraves de uma pessoa publica, (como e uma Autarquia) ou de uma pessoa privada (empresa privada, empresa publica, sociedade de economia mista ou Iundao) na qualidade de autorizataria, permissionaria, concessionaria ou contratada, conIorme o interesse. Esta Iorma consagrada de prestao dos servios estatais deveria eliminar qualquer duvida sobre a possibilidade de se ter interposta pessoa trabalhando junto a Administrao Publica. Contudo, a burla, em especial da maneira correta de se contratar empresa privada, termina por no eliminar tal possibilidade.
7.3 Direito do Trabalho
No podemos Ialar dos aspectos legais da terceirizao, sem Ialar em contrato de trabalho, relao de emprego e os elementos que a caracterizam, a Iim de deixarmos bem claros e deIinidos os pontos que geram o vinculo empregaticio que, na terceirizao, no deve e no pode existir, entre o tomador do servio (contratante) e o contratado.
7.3.1 Contrato de Trabalho
'O contrato de trabalho e o negocio juridico pelo qual uma pessoa Iisica se obriga, mediante remunerao, a prestar servios, no eventuais, a outra pessoa ou entidade, sob a direo de qualquer das ultimas 14 . Seu objeto e a prestao de servio subordinado e no eventual ao empregador, mediante o pagamento de salario. O trabalho autnomo prestado a uma pessoa Iisica ou juridica no geral contrato de trabalho.
14 MARTINS, Sergio Pinto. Op. Cit. p.70 28 E ainda bilateral, consensual, oneroso, comutativo e de trato sucessivo e pode ser Iirmado por prazo determinado ou indeterminado. As partes so denominadas empregado e empregador (artigos segundo e terceiro da CLT). Empregador e a pessoa Iisica ou juridica que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoas de servios do empregado (artigo segundo da CLT). A lei brasileira deIine o contrato de trabalho como o acordo tacito ou expresso, correspondente a relao de emprego (artigo 442 da CLT). Tal disposio indica uma ideia de contrato (acordo de vontades), combinada com a teoria institucionalista (relao de emprego). A teoria predominante e a de que o contrato de trabalho tem natureza contratual, em virtude do acordo de vontades, pois o empregado so trabalha na empresa se assim o desejar, o mesmo ocorrendo em relao a contratao do trabalhador por parte do empregador 15 . A origem historica do contrato de trabalho esta sedimentada na sociedade romana, que tinha atividade produtiva baseada na prestao de servios, porem naquela epoca por trabalho escravo. O Direito Romano, visando a regular juridicamente o trabalho daqueles que no eram escravos, estabelecia o locatio conductio (contrato Iormado quando se prometia, por certa paga, uma coisa para Iruir, um servio para prestar, uma obra para Iazer) 16 que se apresentava em trs especies: locatio rei, locatio operis e locatio operarum. A primeira tratava de locao de coisas, a segunda ligada ao contrato de empreitada, ou seja, a contratao para realizao de algo em seu todo, sem levar em conta a razo dos servios que seriam prestados. A terceira e aquela onde existia a contratao de um servio. A construo de um predio ou a plantao de um jardim so
15 NASCIMENTO, Amauri Mascaro, (apud Sergio Pinto Martins. A terceiri:ao e o direito do Trabalho p. 61)1989 A:91) 16 GOMES, Orlando e GOTTSCHALK, Elson, Curso de Direito do Trabalho, p.110 (apud Sergio Pinto Martins A terceiri:ao e o Direito do Trabalho p. 61) 29 exemplos da locatio operis, enquanto a vigilncia do predio ou a manuteno do jardim so exemplos da locatio operarum. Apesar desta modalidade contratual para prestao de servios existir no Direito Romano, as primeiras lies sobre a natureza da relao juridica entre empregado e empregador deIendiam teorias anticontratualistas. Atualmente e que esta sedimentado na doutrina que a natureza desta relao e, como ja dissemos, contratual. As teorias anticontratualistas sucumbiram com a evoluo do Direito do Trabalho, restando aIastadas pela doutrina contempornea e pelo Direito Positivo, que estabelece a liberdade do trabalho e da atividade econmica. No Direito do Trabalho Brasileiro a aplicao da teoria contratualista esta presente no Direito Positivo atraves da Consolidao das Leis do Trabalho, que dispe: 'Art. 442. Contrato individual de trabalho e o acordo tacito ou expresso, correspondente a relao de emprego. Quanto a Iorma de contratao, a CLT dispe: 'Art. 443. O contrato individual de trabalho podera ser acordado tacita ou expressamente, verbalmente ou por escrito e por prazo determinado ou indeterminado. Portanto, e paciIico o entendimento de que a teoria contratualista Ioi consagrada pelo Direito do Trabalho para designar a natureza juridica decorrente da relao de emprego, especialmente no Direito patrio. Quanto a relao de emprego, para sua conIigurao e necessario o atendimento aos seguintes requisitos: - trabalho prestado por pessoa Iisica para outra, Iisica ou juridica. No e possivel a prestao de servios por pessoa juridica (ou animal); - continuidade na prestao de servios. Aquele que presta servios eventualmente no e empregado. E, portanto, o contrato de trabalho um pacto de trato sucessivo ou de durao; 30 - subordinao do empregado ao empregador, ao receber ordens de servio. O empregado e dirigido pelo empregador, que o Iiscaliza; essa subordinao pode ser juridica ou hierarquica; - o pagamento de salario pelos servios prestados. O contrato de trabalho no e gratuito, mas oneroso; - prestao pessoal de servios. O trabalho tem que ser prestado pelo empregado e no por outra pessoa. Dai dizer-se que o contrato de trabalho e intuito personae. Esta relao produz eIeitos juridicos e por vezes se estabelece independentemente da vontade de Iormao do contrato de trabalho, decorrendo dai a necessidade de ser regulada pelo Direito do Trabalho e objeto destacado do estudo do contrato de trabalho. Por Iora do artigo terceiro da CLT, a relao de emprego surge espontaneamente em determinadas situaes, independentemente da expressa maniIestao da vontade das partes que a integram. Nem sempre havera necessidade de eIetiva Iormao de contrato de trabalho para que exista a relao de emprego. A relao de emprego desencadeia a aplicao das normas trabalhistas sem que tenham existido anteriormente tratativas para Iormao do contrato de trabalho, tais como ajuste de salario, durao do trabalho, jornada diaria etc. Logo, o Direito do Trabalho no tutela exclusivamente o empregado que Iirmou contrato valido, verbal ou escrito, expresso ou tacito, mas tambem aquele que se revestiu de todas as caracteristicas de empregado ante simples prestao de servios no- eventual e remunerada, ainda que no tenha esboado nimo de Iormao do ato juridico.
7.3.2 Pessoalidade, Subordinao Direta e Habitualidade 31
A pessoalidade se inIere da expresso '... assumindo os riscos da atividade economica, admite assalaria e dirige a prestao pessoal de servios..., conIorme o artigo segundo da CLT e importante caracteristica identiIicadora da relao trabalhista, signiIicando que o servio deve ser prestado sempre pela mesma pessoa da relao contratual. Caso haja substituio do empregado, nasce outra relao contratual. O que no ocorre com a prestao de servios de natureza no trabalhista. Nesse caso, os prestadores de servios podem ser substituidos, sempre que as circunstncias assim o exigirem, numa mesma relao contratual. O contrato de trabalho gera para o empregado uma obrigao de Iazer consistente na prestao do servio convencionado pelas partes. Esta obrigao no e Iungivel, isto e, no pode ser prestada por outrem, mas to-somente por quem a contraiu. Por isso e que se exige a ausncia de pessoalidade entre o empregado da prestadora de servios e o tomador desses, para que no se constitua, ai, relao de emprego, ou o contrato de trabalho. Assim, Iica bastante claro que nos contratos de terceirizao no deve interessar ao tomador a pessoa que ira executar os servios, mas exclusivamente a execuo desses. No interessa tambem o numero de empregados que ira executar os servios, mas sim que estes sejam Ieitos na Iorma contratada com a prestadora dos servios. Da mesma Iorma que a pessoalidade, tambem no deve existir a subordinao juridica direta na relao entre o tomador e o empregado da empresa prestadora. A subordinao hierarquica signiIica a ligao do poder disciplinador do empregador para com o empregado, exteriorizada a medida que o empregador dita as 32 regras, metodologia de trabalho, tempo de execuo, tipo de servio a ser realizado, remaneja o prestador de servio de um local para outro, demite-o etc.. Essa subordinao juridica, estabelecida pelo artigo terceiro da CLT como dependncia, e que conIere ao empregador o direito de determinar quando, onde e como o empregado devera executar os servios, obedecidas as normas tutelares do contrato individual. Para que a terceirizao no se revista de nulidade, para que no seja utilizada para desvirtuar, impedir, burlar a aplicao das normas de Direito do Trabalho, no podera existir subordinao juridica direta na relao entre o empregado da prestadora de servios e a tomadora. No podera o tomador estabelecer ordens tecnicas ou regulamentares diretas ao trabalhador contratado pela prestadora de servios. Havendo Iiscalizao e direo exercidas, diretamente, pela tomadora dos servios em Iace do empregado da prestadora, descaracteriza-se a terceirizao licita. A tomadora e Iacultado, somente, o direito de dirigir e Iiscalizar as atividades da prestadora e no diretamente a prestao dos servios dos empregados desta. A habitualidade e o requisito complementar do artigo terceiro da CLT que caracteriza a relao de emprego. Os servios prestados no podem ser de natureza eventual. Essa eventualidade no pode ser conIundida com o trabalho periodico, ou seja, aquele realizado semanal ou mensalmente. A eventualidade signiIica que, vez ou outra, alguem presta servios para um tomador, no implicando periodicidade deIinida e, de regra, so servios no relacionados ao objeto social da contratante (atividade-Iim) pois a periodicidade e necessaria para atendimento desse objeto social. Podemos dizer que a caracterizao da natureza no eventual da prestao de servios, portanto, pode ser identiIicada tendo em vista o objeto social da contratante . Vale esclarecer, contudo, que a mera repetio periodica de tareIas, sem a presena da 33 subordinao direta, da pessoalidade, enIim, dos demais requisitos para caracterizao da relao de emprego, no reveste a relao com a natureza trabalhista. Observamos ainda que, para caracterizar-se a relao de emprego (e descaracterizar-se a terceirizao licita) e imperativa a coexistncia da pessoalidade e da subordinao direta. Assim, ao se contratarem servios de pessoas Iisicas ou juridicas, qualquer que seja a natureza (sociedade civil, comercial, cooperativas de trabalho etc.), e preciso aIastar as hipoteses determinantes do vinculo empregaticio, principalmente a subordinao direta hierarquica e a pessoalidade, de vez que, de regra, a no- eventualidade esta presente, notadamente, nos servios terceirizados. Pode ocorrer situao em que um empregado da prestadora de servios trabalhe por longo periodo nas dependncias da tomadora sem dever obedincia hierarquica a esta. Concluimos, porem, que, no momento em que seus servios passarem a ser dirigidos e Iiscalizados diretamente pela tomadora caracterizar-se-a a Iraude a legislao trabalhista, aIastando-se, por nulos, todos os atos praticados e caracterizando-se o vinculo diretamente com a mesma.
7.3.3 Os Enunciados do Tribunal Superior do Trabalho
Entendemos por oportuno explicitar o conceito de Enunciado, antes de nos determos neles especiIicamente. Ate 1982 o Tribunal Superior do Trabalho - TST sintetizava sua jurisprudncia em prejulgados ou em sumulas. Os prejulgados tinham eIeito vinculante para as instncias inIeriores e as sumulas, com natureza orientadora, reIletiam 34 meramente o entendimento dominante naquele Tribunal 17
O Superior Tribunal Federal STF considerou revogados, desde a Constituio de 1946, o artigo 902, paragraIo primeiro da CLT, que atribuia Iora normativa aos prejulgados. O TST transIormou-os em sumulas e estas, posteriormente, passaram a denominar-se Enunciados. Logo, o Enunciado editado pelo TST tem natureza orientadora para as instncias inIeriores, demonstrando o entendimento paciIico dessa Corte Trabalhista. Dito o que so os Enunciados, mencionaremos brevemente os que tratam da terceirizao de servios diversos, e nos deteremos um pouco mais no Enunciado 331, que trata de servios especializados ligados a atividade-meio do tomador. O TST editou os Enunciados 239, 256, 257 e 331 que se reIerem a terceirizao. Tiveram origem em diIerentes epocas e representaram entendimentos que devem ser analisados separadamente.
7.3.3.1 - Enunciado 239-TST
Trata de prestao de servios de empresas de processamento de dados. Foi editado com o proposito especiIico de evitar Iraude contra os trabalhadores dessas empresas que constituissem o mesmo grupo econmico de instituies bancarias. Isto porque tais instituies contratavam as empresas, a Iim de que os trabalhadores pudessem cumprir jornada de trabalho de oito horas diarias, contra as seis previstas na legislao trabalhista para os trabalhadores em instituies bancarias. TransIeriam a maior parte dos servios para as empresas contratadas, com o objetivo de Iraudar o limite de jornada previsto para a categoria dos bancarios.
7.3.3.2 Enunciado 256-TST
17 CASTRO, Rubens Ferreira de Castro . ATerceiri:ao no Direito do Trabalho.So Paulo: Malheiros ,2000. 35 Trata das empresas prestadoras de servios e tem a seguinte redao:
~ Salvo os casos de trabalho temporrio e de servio de vigilncia previstos nas Leis nmeros 6.019, de 03.01.1974 e 7.102, de 20.06.1983, ilegal a contratao de trabalhadores por empresa interposta, formando-se o vnculo empregatcio diretamente com o tomador de servios.
Os precedentes que lhe deram origem baseavam-se na ilegalidade de contratao por interposta empresa, contudo, alijaram do Direito outras Iormas de contratao licita, pois culminou por inviabilizar a prestao de servios entre empresas. Os entendimentos que ensejaram a edio do Enunciado contrariavam normas legais vigentes, dentre elas, a epoca, o artigo 1.216 e 1.237 do Codigo Civil Brasileiro, (hoje, no novo Codigo, artigos 594 e 610), o artigo 455 da CLT e, posteriormente, com a promulgao da Constituio Federal de 1988, o artigo 170 desta, que garante o livre exercicio de atividade econmica. Passaram a ocorrer, ento, outros julgados, que contrariavam a orientao deste, que Ioi alvo de reviso no Enunciado 331, do qual Ialaremos mais adiante.
7.3.3.3 Enunciado 257- TST
Trata das empresas de vigilncia. Se, por um lado, o Enunciado 239 equiparava a bancario o trabalhador de empresa de prestao de servios de inIormatica, por outro lado, o Enunciado 256, com base na Lei 7.102, de 1983, autorizava que instituies Iinanceiras contratassem empresa prestadora de servios de vigilncia sem que se constituisse vinculo com aquelas. Surgiu, ento, a duvida sobre aplicar ou no as regras de tutela do trabalho dos bancarios aos vigilantes colocados a disposio de agncia bancaria, e duas correntes se Iormaram: uma no sentido de que o vigia-bancario tinha direito a jornada reduzida de seis horas e outra que sustentava a no equiparao, devendo ser cumprida a jornada normal de oito horas. 7.3.3.4 Enunciado 331-TST
Este Enunciado Ioi aprovado pela Resoluo Administrativa numero 23/93, de 17 de 36 dezembro de 1993, de acordo com a orientao do orgo Especial do Tribunal Superior do Trabalho, tendo sido publicado no Diario da Justia da Unio de 21 de dezembro de 1993. A Iundamentao para a edio teve por base o Decreto-lei n. 200/67, artigo 10 , paragraIo setimo, Lei n.5.645/70, artigo terceiro, paragraIo unico, Lei n. 6.019/74, Lei 7.012/83 e Constituio Federal de 1988, artigo 37, inciso II, tendo a seguinte redao:
~Contrato de prestao de servios - Legalidade - Reviso do Enunciado n. 256. ~I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n. 6019, de 03.01.74); ~II - A contratao irregular de trabalhador, atravs de empresa interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da Administrao Pblica Direta, Indireta ou Fundacional (art. 37, II da Constituio da Repblica); ~III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n. 7012, de 20.06.83), de conservao e limpeza, bem como de servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistentes a pessoalidade e a subordinao direta; ~IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios quanto quelas obrigaes, desde que este tenha participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial.
O texto do Enunciado Ioi dividido em quatro topicos, tratando de varios assuntos, inclusive sobre temas que no eram previstos no antigo Enunciado n. 256 da mesma Corte, como em relao aos servios prestados a Administrao Publica e os servios de limpeza, o que mostra que a reviso eIetuada trouxe tambem novidades, ampliando o seu conteudo. Denota a preocupao da Justia do Trabalho com o crescente numero de processos de terceirizao que envolvem a interposio de empresas ou cooperativas, nos quais se veriIica a ocorrncia de relaes empregaticias tranIiguradas em contratao terceirizada, em Iraude a legislao trabalhista. Vamos nos deter neste estudo ao detalhamento dos incisos II e III, 37 mencionando a posio doutrinaria de alguns autores, porque a analise do primeiro nos obriga a leitura do terceiro. O primeiro trata da mera interposio de pessoas nas relaes de emprego; o segundo da terceirizao autorizada, onde uma empresa contrata os servios de outra especializada em determinado servio, a Iim de obter melhores resultados. Sobre o inciso IV Ialaremos adiante, em subtitulo especiIico. Assim, pelo terceiro item do Enunciado o TST assentou a jurisprudncia no sentido de admitir a terceirizao somente para a execuo de servios especializados que no integrem a atividade-Iim da tomadora. Com isso, a vigilncia, que tem lei propria, a conservao e limpeza e todos os demais servios ligados a atividademeio do tomador deixaram de ser considerados como artiIicio para Iraudar a lei trabalhista, desde que inexistentes a pessoalidade e a subordinao direta do trabalhador ao beneIiciario dos servios. Para o autor Sergio Pinto Martins 18 o texto do Enunciado Iicaria melhor se os itens II e III Iossem concentrados em um unico, ressalvando, porem, as atividades das empresas de trabalho temporario e de vigilncia, de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados a atividade-meio do tomador. O autor Rubens Ferreira de Castro discorda de tal entendimento, sustentando que o trabalho temporario no e uma Iorma de terceirizao, mas uma Iorma especial de relao de emprego. Para ele, seria contraditorio o Enunciado, pois a subordinao direta esta presente nas relaes de trabalho temporario, em que a empresa deixa o trabalhador a disposio do tomador que dira o trabalho, diIerentemente da terceirizao, onde a empresa prestadora do servio os coloca a disposio da tomadora, e no os trabalhadores, que so dirigidos por aquela e no por esta 19 . O citado autor entende, assim, acertada a distribuio do trabalho
18 MARTINS, Sergio Pinto. Op. Cit. p. 122 19 CASTRO, Rubens Ferreira de. Op. Cit, p. 142 38 temporario em item distinto do que trata da terceirizao, pois situaes distintas so passiveis de tratamento diIerenciado. No entendimento de Marcos Juruena Villela Souto 20 , o instituto da terceirizao Ioi seriamente criticado, vez que, muitas vezes, serve para contornar os direitos trabalhistas envolvidos na relao entre o prestador e o tomador dos servios. Posiciona-se no sentido de que o Enunciado n. 331 atenuou as determinaes do Enunciado n. 256, admitindo a terceirizao para as atividades-meio, desde que inexistentes a personalidade e a subordinao direta. No mbito da Administrao Publica o reIerido autor considera que surgiu nova barreira contra a terceirizao, com o argumento de que haveria burla a exigncia do concurso publico o que, a seu sentir, no procede. Esclarece que o artigo 37, II da CF destina-se ao provimento de cargo publico e no para a contratao de servios. No setor publico busca-se uma relao individual e hierarquizada; no contrato busca-se a realizao de uma atividade, ou seja, o resultado e no a pessoa executante. ' Sequer ha que se Ialar em quebra de isonomia ou de impessoalidade, ja que para a contratao de servios a seleo pelo merito, a competitividade e a igualdade entre os competidores so obtidos pela via da licitao CF, artigo 37, XXI 21 . O Decreto numero 2.271 de 07.07.1997, que regulamenta a contratao de servios por orgos da Administrao Publica, dispe, em seu artigo quarto, incisos II e IV, que e vedada a incluso de disposies nos instrumentos contratuais que permitam: (i) caracterizao exclusiva do objeto como Iornecimento de mo-de-obra; e (ii) subordinao dos empregados da contratada a administrao da contratante. No obstante, os pressupostos caracterizadores do vinculo empregaticio Iazem-se presentes em grande parte dos contratos irregulares de prestao de servios com entidades publicas, o que justiIicou a preocupao do TST ao exarar a melhor
20 VILLELA, Marcos Jurema Souto. Desestati:ao-Privati:ao, Concesses e Terceiri:aes. So Paulo: Saraiva. p. 261 21 VILLELA, Marcos Jurema Souto. Op. Cit.p 262 39 interpretao da legislao com relao a esta questo, conIorme disposto no inciso II do Enunciado 331. Por ultimo trazemos a posio de Wilson Alves Polnio 22 , em seu entendimento, a Administrao Publica no pode contratar pessoas sob o regime da CLT, sob pena de Iraudar a Constituio Federal. Assim, ainda que se veriIiquem os requisitos caracterizadores do vinculo empregaticio, no haveria que se Ialar em direitos tutelados pela legislao trabalhista, salvo previso em lei especiIica, nos estritos termos do art. 37, inciso IX, da Constituio Federal. Quanto ao inciso III do Enunciado em questo, o mesmo autor reIere-se a ele como 'pura tautologia, vez que, no havendo subordinao nem pessoalidade, no ha o que se Ialar em vinculo empregaticio. Concluindo, preIerimos nos Iiliar ao pensamento do autor Rubens Ferreira de Castro, que entende que o texto do Enunciado 331 Iicou mais claro ao deIinir em incisos distintos (II e III) a contratao de servios temporarios e de prestao de servios terceirizados. Acrescenta ainda o doutrinador que, em uma primeira leitura, poderiamos entender que seria desnecessaria a redao do incisso II , pois, por Iora do inciso tambem II do artigo 37 da CF, alterado pela Emenda Constitucional numero 19, de 04.06.1998, o vinculo de emprego com o Estado somente se Iirma depois do preenchimento dos requisitos estabelecidos em lei e a aprovao em concurso publico. Assim, atendendo aos principios da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eIicincia, inerentes a Administrao Publica, no se pode desrespeitar a Constituio para estabelecer vinculo empregaticio entre o trabalhador de empresa prestadora de servios e o Estado.
7.3.4 Processo do Trabalho
40 O enunciado 33l do TST, alem de servir como orientao jurisprudencial de legalidade da terceirizao, tambem contem em sua redao orientao de carater processual, a respeito de litisconsorcio passivo e responsabilidade da tomadora dos servios nas aes traballhistas que decorram de terceirizao. No Ialaremos sobre o litisconsorcio, pois o tema e vastissimo, suIiciente para um outro estudo que no o objeto deste. Mas e relevante esclarecermos alguns pontos acerca da responsabilidade da tomadora, vez que o Estado exerce tal papel quando terceiriza servios. 7.3.4.1 Responsabilidade Solidaria
O novo Codigo Civil estabelece no artigo 265 (artigo 896 do Codigo anterior) que 'a solidariedade no se presume; resulta da lei ou da vontade das partes. Para a autora e doutrinadora em Direito Processual Civil Maria Helena Diniz 23 a responsabilidade solidaria 'e aquela em que, havendo multiplicidade de credores ou de devedores, ou de uns e outros, cada credor tera direito a totalidade da prestao, como se Iosso unico credor, ou cada devedor estara obrigado pelo debito todo, como se Iosse o unico devedor. Esclarece ainda a autora que em nosso Direito jamais sera admitida a solidariedade presumida, resultando de lei ou da vontade das partes, porque importa em um agravamento da responsabilidade dos devedores, que passaro a responder pelo pagamento integral da divida. Se a lei no a impuser, ou o contrato no a estipular, no havera a solidariedade. Nas obrigaes trabalhistas, tal responsabilidade pode decorrer de estipulao entre as partes, como acordos ou convenes trabalhistas, ou da propria lei, como o paragraIo segundo do artigo segundo da CLT. Dai que o Enunciado 331 no
22 POLNIO, Wilson Alves . Aspectos Legais, Trabalhistas e Tributarios. So Paulo: Atlas, 2000. 23 DINIZ, Maria Helena. Codigo Civil Anotado, 2 a ed. So Paulo: Saraiva. 1996.
41 poderia estabelecer a solidariedade dessas obrigaes, sob pena de no gerar eIicacia neste ponto, por conIlitar diretamente com a norma vigente no Direito Civil. Nos contratos de terceirizao de servios, o tomador no e solidario com o prestador, segundo a orientao do Enunciado 331 do TST, respondendo aquele pelos creditos trabalhistas somente se o prestador no pagar a divida, ou se o patrimnio do prestador Ior insuIiciente para salda-la. Nos ensinamentos do autor Wilson Alves Polnio 24 a responsabilidade pelos creditos trabalhistas e, objetivamente, do empregador, no havendo o que se Ialar em solidariedade (tampouco em subsidiaridade). Vale ressaltar, porem, que num processo de terceirizao, se o proprio contratante Iica caracterizado como empregador, comprovando-se a pessoalidade e a subordinao direta do empregado, existindo, portanto, o vinculo empregaticio, sera responsavel pelos creditos trabalhistas (bem como tributarios e previdenciarios). Tratar- se-a de uma terceirizao ilicita, simulada. 7.3.4.2 Responsabilidade Subsidiaria
Por responsabilidade subsidiaria entende-se a que vem reIorar a principal, desde que esta no seja suIiciente para atender aos imperativos da obrigao assumida. ConIorme o estatuido pelo Direito Civil, o TST, no Enunciado 331, estabeleceu a responsabilidade subsidiaria nas relaes de terceirizao, ante o reconhecimento de licitude dessas relaes, garantindo maior eIicacia da norma e o direito do tomador de contratar terceiros para execuo de tareIas acessorias sem que incorra no risco de assumir, sem qualquer motivo de ordem legal, a responsabilidade pelos creditos dos trabalhadores empregados da contratada.Esta contida na redao do
24 POLNIO, Wilson Alves Polnio Op. Cit. P. 125.
42 reIerido Enunciado com o objetivo de garantir a aplicao das normas do Direito do Trabalho. Estando a tomadora presente na ao desde o seu inicio, sera responsabilizada pelo inadimplemento das verbas decorrentes da relao de emprego entre o trabalhador e a empresa que tenha lhe prestado servios ligados a atividade-meio. Para serem cobrados os direitos trabalhistas da empresa tomadora, e preciso, porem, que esta Iigure no polo passivo da ao, pois num processo quem no Ioi parte na Iase de conhecimento no o pode ser na de execuo. Se a tomadora Ior excluida do polo passivo e houver trnsito em julgado, no podera ser parte na execuo, pois a coisa julgada so se da entre as partes que Iigurarem no processo e no em relao a terceiros. Levando-se em considerao o inciso II do Enunciado 331, cabe a pergunta; existe ou no responsabilidade subsidiaria da Administrao Publica em relao aos creditos trabalhistas decorrentes dos contratos de terceirizao? Em se tratando de terceirizao licita, no. Mesmo que o Estado venha a Iigurar no polo passivo da ao trabalhista, no restara provado o vinculo empregaticio, decorrente da pessoalidade e da subordinao hierarquica direta. Porem, se o Estado, ao contratar servios, no obedecer as regras dos contratos de prestao de servios, ditando ao prestador a quantidade de executores dos servios, quem deve ser contratado, deIinindo os salarios a serem pagos, ele proprio dirigindo as tareIas, ou seja, caracterizando- se a relao de emprego e, conseqentemente, a terceirizao ilicita, podera Iigurar no polo passivo das aes trabalhistas e restar provada a relao, logo, podendo responder subsidiariamente aos creditos devidos.
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8 FORMAS ALTERNATIVAS DE TERCEIRIZAO NA ADMINISTRAO PUBLICA A terceirizao no Estado e possivel e deve seguir as premissas estrategicas adotadas pela iniciativa privada, pois aplicada segundo o enIoque da modernizao de gesto, pode provocar os mecanismos do Estado, quanto a qualidade, produtividade, reduo de custos e valorizao dos talentos humanos. O Estado e o maior comprador de servios, atraves dos orgos da Administrao Direta e Indireta. Com a implementao estrategica da terceirizao, novas oportunidades sero abertas para que empresas de pequeno e medio portes, a nivel regional, tenham possibilidade de atender a nova demanda e, ao mesmo tempo, consolidar a participao das grandes empresas dos diversos segmentos, quando da execuo dos grandes contratos. Novas empresas podero surgir, gerando crescimento econmico, oIerta de mo-de-obra e uso de tecnologia para o atendimento destas demandas. A gerao de novos empregos sera naturalmente expandida e outro compromisso podera ser proposto: o desenvolvimento constante desta mo- 44 de-obra, atraves de treinamento e Iacilitao para o uso da tecnologia. Com isso, os talentos humanos sero valorizados dentro do cenario de atuao dos orgos publicos. Contudo, ha necessidade do Estado tratar a terceirizao a luz de um planejamento estrategico. Muitas mudanas podero ser propostas, seja no mbito organizacional, seja no campo das normas, procedimentos e controles internos. Ha que se objetivar e empreender o aprimoramento da maquina administrativa, com a reviso de uma serie de atividades, onde, invariavelmente, ha uma queda de produtividade, lentido de atendimento e gastos demasiados. Mas para que a terceirizao traga, realmente, resultados positivos e preciso que a Administrao viabilize parcerias, tendo ao seu lado prestadoras de servios totalmente aliadas e integradas as suas necessidades. No momento em que se volta para a terceirizao, alguns pontos so marcantes para a deciso: quando Ior contratar uma prestadora de servios, a contratante devera buscar quem lhe oIerea um servio igual ou melhor do que executa internamente; se este servio exigir, por exemplo, rapidez, qualidade, execuo em tempo recorde, a empresa de servios contratada devera realiza-lo exatamente como Ioi determinado pela sua contratante. Contratadas e contratantes sero totalmente parceiras se tiverem exatamente claras e conhecidas as expectativas entre ambas, a reciprocidade de relacionamento esperado e o grau de contato e comunicao periodica e agil que necessitarem. E preciso aqui abrirmos um parntesis, para lembrar que a Administrao Publica so pode contratar atraves de processo licitatorio. Este processo esta regulado pela Lei Federal numero 8.666/93 e a numero 8.883/94, que a alterou. Assim, o segredo para uma contratao perIeita, que ira resultar numa parceria para execuo dos servios contratados esta na deteco da necessidade e na 45 perIeita especiIicao do objeto no processo licitatorio e, apos a contratao, na eIetiva Iiscalizao do contrato. Feito o parntesis, voltemos a Ialar das Iormas alternativas de que o setor publico pode dispor para a terceirizao de servios, que so: a)Contratao temporria de servidores na Iorma da Lei numero 8.745, de 9 de dezembro de l993, que regula a contratao pela Administrao Publica Federal, de acordo com o inciso IX do artigo 37 da Constituio ( o dispositivo no e auto-aplicavel e so pode ser aplicado quando disciplinado em lei de cada ente governamental). Esta Lei permite o ingresso de pessoas nos quadros Iuncionais de entidades da Administrao Publica sem o requisito do concurso publico, para atender a necessidade temporaria de excepcional interesse publico, em casos de calamidade publica, combate a surtos endmicos, recenseamentos, admisso de proIessor substituto e proIessor visitante, admisso de proIessor e pesquisador visitantes estrangeiros, atividades especiais nas organizaes da Foras Armadas para atender a area industrial ou a encargos temporarios e servios de engenharia. O paragraIo primeiro do artigo terceiro determina ser imprescindivel o processo seletivo simpliIicado sujeito a ampla divulgao, inclusive por meio do Diario OIicial da Unio. b)Concesso regida pela Lei numero 8.987 de 13 de Ievereiro de 1995, que regula o artigo 175 da Constituio. E o contrato administrativo em que a Administrao Publica delega a outrem a execuo de um servio, obra publica ou cede uso de bem publico, para que o execute por sua conta e risco, no prazo e condies estabelecidas, mediante tariIa paga pelo usuario ou outra Iorma de remunerao. A prestao do servio deve ser delegada mediante licitao, na modalidade concorrncia, a pessoa juridica ou consorcio de empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco e por prazo determinado. No se transIere a titularidade do servio, mas unicamente o seu exercicio. c)Permisso - a doutrina deIine-a como sendo 'ato administrativo unilateral, discricionario, precario, gratuito ou oneroso, em que a Administrao Publica delega ao particular a execuo de um servio publico ou a utilizao de um bem publico (Sergio Pinto Martins A terceirizao e o direito do trabalho). Assim como a concesso, esta contemplada no artigo 175 da Constituio e normatizada na Lei Federal numero 8.987, que deIine a permisso como sendo 'a delegao, a titulo precario, mediante licitao, da prestao de servios publicos, Ieita pelo poder concedente, a pessoa Iisica ou juridica que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco. DiIere da concesso por poder ser 46 conIerida no so a pessoa juridica, mas tambem a pessoa Iisica. O objeto da permisso, conIorme o artigo 175, e a execuo de um servio publico ou a utilizao privativa de um bem publico, sendo esta hipotese chamada de permisso de uso. d)Autorizao entende-se como o ato administrativo discricionario e unilateral em que ha delegao do Poder Publico ao particular da explorao a titulo precario de servio publico. Tem amparo expresso no texto constitucional no artigo 21, inciso XII, que estabelece que compete a Unio explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, varios tipos de servios, de radiodiIuso, energia eletrica, transporte Ierroviario e aquaviario, evidenciando que a terceirizao de tais servios e permitida. Na verdade, cada um dos institutos mencionados como Iorma alternativa de terceirizao pela Administrao Publica poderia ser alvo de um estudo especiIico mas, na tentativa de melhor esclarecer os dois institutos, trazemos ao estudo os ensinamentos de Marcos Juruena Villela Souto 25 que nos aponta que a discusso terminologica entre os dois termos estava praticamente paciIica, entendendo uma parte dos doutrinadores que concesso tratava-se de um contrato administrativo, atraves do qual o Poder Publico transIeria a um particular a execuo de um servio publico, e este o executaria por sua conta e risco, sendo-lhe assegurada remunerao por tariIa; e que permisso seria um ato administrativo atraves do qual a Administrao Publica investiria o particular na execuo tambem de um servio publico, para que este agisse em seu proprio nome e por sua conta e risco, tambem remunerado por uma tariIa. Era perceptivel a diIerena entre os dois institutos: concesso decorria de um acordo de vontades instrumentalizado num contrato administrativo e permisso era ato unilateral, precario, onde o particular no tinha as garantias de um contrato, podendo a Administrao revoga-lo a qualquer momento.
25 SOUTO, Marcos Jurema Souto. Op. Cit. p. 138 47 Quando a Constituio de 1988 exigiu para ambas o procedimento licitatorio (artigo 175), que precede os contratos administrativos, alguns autores passaram a entender que a permisso estaria 'contratualizada, perdendo o carater discricionario. A duvida persistiu mesmo apos a edio da Lei numero 8.987/95, que no artigo segundo, inciso II e IV Iixou deIinies para os dois termos: ' concesso de servio publico e a delegao de sua prestao, Ieita pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade de concorrncia, a pessoa juridica ou consorcio de empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco e por prazo determinado. E o inciso IV deIine como permisso ' a delegao, a titulo precario, mediante licitao, da prestao de servios publicos, Ieita pelo poder concedente a pessoa Iisica ou juridica que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco. O artigo 40 do reIerido Diploma Legal estabeleceu que as permisses seriam Iormalizadas mediante 'contrato de adeso, embora mantendo a precariedade. Parte da doutrina continuou a sustentar que a permisso no nasceria mais de simples ato unilateral, e sim de contrato, com estabelecia a propria lei. Como adeptos deste entendimento so citados Maria Sylvia Zanella di Pietro 26
Ja Carlos Maximiliano deIende que a concesso e contrato administrativo, com clausulas contratuais em que so resguardados os interesses Iinanceiros do concessionario, visando a assegurar o equilibrio econmico-Iinanceiro do contrato, enquanto a permisso e ato unilateral ja 'pronto onde o particular permissionario apenas adere, como determina a nova lei. Marcos Juruena resume as diIerenas entre os dois institutos em duas correntes doutrinarias:
26 ZANELLA, Maria Sylvia. Parcerias na AdministraoPpublica 4 a . ed. So Paulo: Atlas e DELGADO, Jose Augusto. 2 o . Seminario Nacional de Direito Administrativo promovido pela editora NDJ no Rio de Janeiro, de 28 de maio a 02 de junho de 1995 apud Marcos Juruena Villela Souto). 48 'Corrente majoritaria aIirma, consusbstanciada nas diIerenas assentadas em posicionamento paciIico da doutrina, que concesso de servio publico tem carater contratual advindo dai as demais caracteristicas desta modalidade de delegao de servio publico, que: a)e ato administrativo bilateral , Iormalizado atraves de contrato administrativo, que se consubstancia num acordo de vontades (comutativo) entre a Administrao concedente e o particular concessionario, Iirmado com vistas a consecuo de um interesse publico da Administrao: b) revestindo-se, ainda dos poderes vinculado e discricionario na sua celebrao e cumprimento (clausulas de servio e clausulas econmicas); c)onerosidade; d)estabilidade contratual; e)vinculao intiuito personae. Ao passo que permisso de servio publico e o ato administrativo unilateral, discricionario e precario da Administrao concedente que emite uma declarao unilateral de vontade visando a realizao de negocio juridico publico (remunerado ou no) no interesse do particular, desde que no se contrarie o interesse publico. A permisso e reservada a servios que no exijam previa obra publica e pode ser delegada a pessoa Iisica. Principais adeptos: Hely Lopes Meirelles, Jose Cretella Junior, Tupinamba Miguel Castro do Nascimento, Elcias Ferreira da Costa, Carlos Pinto Coelho da Motta. Corrente minoritaria aIirma, consubstanciada na interpretao do dispositivo em comento, que tanto concesso quanto permisso de servio publico passam a ser modalidades de contrato administrativo tendo por caracteristica essncias a consensualidade do ajuste.
49 Principais adeptos: Maria Sylvia Zenella Di Pietro, Raul Armando Mendes. '
9 PRATICAS DE TERCEIRIZAO ADOTADAS NA ADMINISTRAO PUBLICA
No e demais esclarecer que a terceirizao tambem pode alcanar alguns servios prestados pelas entidades governamentais, que so aquelas criadas pelo Estado para prestarem servios publicos ou para explorarem atividades econmicas. Essas entidades governamentais so as Fundaes, as Empresas Publicas e as Sociedades de Economia Mista. Nestes casos, por serem organizaes privadas, as entidades governamentais esto submetidas ao regime de Direito Privado, podendo contratar com terceiros, sempre na Iorma da lei. Podero ser, ainda, concessionarias ou permissionarias do Poder Publico e neste caso no podero terceirizar os servios objeto da concesso ou da permisso. Porem, como ja mencionado, cada um destes institutos (concesso, permisso) poderia ser alvo de um estudo a parte. Para no nos aIastarmos dos limites aqui estabelecidos para o tratamento do assunto Terceirizao, abordaremos neste capitulo somente os servios contratados pela Administrao Publica para serem executados em suas atividades-meio. A terceirizao no setor publico depende de um projeto capaz de analisar 50 todas as circunstncias que envolvem a questo. Deve ser discutida a oportunidade ou necessidade da prestao do servio. IdentiIicados quais os servios que sero delegados a terceiros, o administrador publico deve buscar o melhor parceiro, atraves de um procedimento licitatorio, nos termos da Lei Federal numero 8.666/93, com as alteraes Ieitas pela Lei Federal numero 8.883/94. Coroando o procedimento licitatorio, a Administrao deve celebrar o respectivo contrato com o vencedor do certame. De Iorma bastante objetiva, as Iases que comporo um processo de terceirizao bem sucedido so: - reconhecimento da vontade politica dos dirigentes; - planejamento estrategico com a deIinio completas das areas a serem terceirizadas; - envolvimento do corpo Iuncional para elaborao de bons contratos e Iiscalizao dos mesmos; - detalhamento dos itens a serem terceirizados, com estudos aproIundados sobre custos, qualidade dos servios, areas Iisicas, regionalizao, interesse estrategico e logistico, identiIicao de provaveis Iornecedores; - deIinio das Iunes operacionais e de coordenao junto as areas terceirizaveis; - projeo dos custos/beneIicios, a curto e medio prazos; - controle e acompanhamento eIetivos do processo, atraves da diretoria e do corpo Iuncional; - deIinio de indices identiIicadores dos resultados alcanados com a terceirizao. 51 Hoje vemos na Administrao Publica a terceirizao mais Ireqente das atividades de: - MicroIilmagem - Transportes e locao de Irotas - Arquivo morto - Desenvolvimento de sistemas de inIormatica - Processamento de dados - Administrao de mo-de-obra - Limpeza, conservao e paisagismo - Administrao de restaurantes - Servios graIicos e reprograIicos - Projetos especiais - Segurana/ vigilncia - Locao de veiculos - Manuteno geral, manuteno civil e predial Como exemplo de um processo de terceirizao que 'deu certo no setor publico, citamos o Governo do Estado de Minas Gerais que, com o intuito de cortar gastos e modernizar a administrao, terceirizou sua Irota de veiculos, numa experincia que e tida como pioneira no pais. O Estado criou uma central que alugara os veiculos, com o controle Ieito pelas secretarias e demais orgos publicos. Estima-se uma economia de mais de R$300.000,00 (trezentos mil reais) mensais, ja descontados os gastos com a locao. O Estado espera acabar com os abusos cometidos, pela utilizao particular indevida dos veiculos por parte dos servidores e evitar a ociosidade e sucateamento dos carros. Com idade media de oito anos, consomem muita gasolina, exigem manuteno dispendiosa, que passa a ser de responsabilidade da locadora (preventiva e corretiva) e quase vinte por cento deles esto parados nas oIicinas. Com o plano, o consumo de combustivel sera controlado, ja que se prev a Iiscalizao rigorosa dos servios pela 52 central, que devera ser inIormada da movimentao dos carros com antecedncia. A Irota do Estado, que e de 17.200 (dezessete mil e duzentos) carros, podera ser vendida, gerando recursos para programas prioritarios da Administrao estadual. O mesmo ja no se pode dizer da terceirizao adotada pela Petrobras nas plataIormas de petroleo. Em materia publicada no jornal O Globo , em 21 de julho de 2003 (pagina 17, seo Economia), sob o titulo 'A Terceirizao que Mata e abordada a questo, veiculando-se que o Ministerio Publico do Trabalho no Estado do Rio de Janeiro esta prestes a entrar com ao contra a empresa, devido ao grande numero de acidentes de trabalho no notiIicados em sua totalidade, envolvendo empregados de terceirizadas e atribuidos a uma terceirizao mal conduzida, sobre a qual a estatal no exerce a Iiscalizao devida. Os acidentes teriam como causas, dente outras, a Ialta de EPI`s (equipamentos de proteo individual) no Iornecidos pelas contratadas, Ialta de segurana no trabalho, jornada excessiva etc. No mesmo artigo a empresa declara que esta revendo suas necessidades de terceirizao.
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9.1 Praticas Adotadas no Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro
O T.J.E.R.J. de ha muito terceiriza servios que englobam suas atividades- meio, tais como limpeza e conservao, paisagismo, reprograIia, manuteno predial, administrao de mo-de-obra, dentre outras. Contratar servios de terceiros e uma pratica rotineira. Como orgo publico da Administrao Direta (Poder Judiciario) realiza as contrataes por meio do Iiel cumprimento da Lei de Licitaes (8.666/93), legislao especiIica que regulamenta a materia e impem rotinas obrigatorias para toda compra publica. Mesmo que no exista, necessariamente, procedimento licitatorio de competio, deve ser observada a reIerida lei, ate porque e ela que permite os casos de dispensa e inexigibilidade de competio seletiva (contratao direta). A lei vem sendo bem conhecida e entendida para ser aplicada pelos Iuncionarios da esIera administrativa, responsaveis por realizar todo o procedimento licitatorio, desde a deIinio do objeto ate a Iiscalizao dos contratos. A criao do Fundo Especial do Tribunal contribuiu de Iorma decisiva para melhorar a contratao de servios, possibilitando o gerenciamento de sua arrecadao 54 e que o Tribunal liqide sem atraso as despesas reIerentes aos contratos. Antes, ate 1997, vinha do Governo Estadual, via de regra com atraso consideravel de ate 60 (sessenta) dias todo o repasse das verbas necessarias para saldar quaisquer tipo de despesas, inclusive com as contratadas. Isto acarretava preos superIaturados. O Iornecedor, temendo os atrasos de pagamento, acrescentava no seu preo a margem de insegurana. Dentro de uma nova realidade, com pagamentos em dia pelo F.E.T., passamos a atrair bons Iornecedores. No havendo outra Iorma de contratar, seno em obedincia aos termos da lei, resta a administrao do T.J.-R.J. cuidar bem de seus contratos administrativos, resultado do processo licitatorio. Hoje o Tribunal vem realizando mudanas importantes em sua esIera administrativa, buscando a qualidade total de seus servios. Todos os servidores envolvidos nesta tareIa esto conscientes (ou sendo conscientizados) da importncia que ela representa no cenario da Organizao. Num processo de mudana e melhoria administrativa, estamos buscando elaborar, cada vez mais, bons contratos.Consideramos como bons contratos de prestao de servios, por exemplo, os de conservao e limpeza que vem sendo executados no Tribunal. Contratados por metro quadrado a ser limpo e no mais por mo-de-obra, metro quadrado este que tem sua estimativa de preo para Iins licitatorios bem elaborada, deIinio do objeto bem detalhada, tem trazido a competio muitos e bons Iornecedores, resultando em servio de qualidade. So muitas as diIiculdades veriIicadas no trabalho cotidiano da administrao contratual, pois a contratao e uma relao travada dia-a-dia. As mais Ireqentes so Iachas tipicas de no-estruturao sistmica e contingencial do gerenciamento, que podem ser sanadas com a implantao de um 55 sistema criterioso de gerenciamento. Ha Ialhas na redao dos contratos; Ialta de planejamento da contratao e, conseqentemente, so necessarios varios ajustes; morosidade nas atividades; descomprometimento dos agentes da administrao e dos contratados e extemporaneidade do gerenciamento. O contrato deve representar o roteiro da relao entre as partes envolvidas, servindo de guia, e no apenas um documento destinado a contendas judiciais para solucionar problemas surgidos no relacionamento. Trabalhar no antecedente signiIica evitar duvidas Iuturas. E inconcebivel pretender administrar sem planejar. Partir para a ao sem planejamento previo e caminho certo para Iazer de novo e alterar e alterar os procedimentos veriIicados , ate que se chegue a uma relao mais adequada, que poderia ter sido idealizada antecipadamente, evitando-se o desperdicio do dinheiro publico. Como soluo esta o gerenciamento integral dos contratos, que prev o planejamento de cada contratao integrada no contexto global da organizao. A morosidade existe quando as aes so implementadas posteriormente ao momento requerido, resultando em ineIicacia e inutilidade. Na duvida sobre quem deve Iazer o qu, as pessoas no agem, Iazendo-o somente apos surgir uma situao critica. Esta Ialha comporta tambem o descomprometimento, que esta atrelado a motivao interna de cada um. Ele e veriIicado quando as pessoas no dispensam a devida importncia para determinadas atividades e, por isso, no atuam com eIetividade para a obteno de resultados. E sanavel com a delegao instruida e a divulgao de uma IilosoIia de trabalho aberta e conhecida por todos, incentivando a colaborao de uns com os outros. O gerenciamento de contratos exige atuao em todo o processo que se pretende administrar, e no apenas, extemporaneamente, apos sua assinatura. A melhor maneira de se realizar a tareIa e colocar os gestores em atividade desde o nascimento da 56 necessidade de contratar, para que possam perceber as diIiculdades do cliente interno e saber buscar as melhores alternativas dentro dos limites da lei e do contrato que ajudou a criar. Muitos procedimentos ainda precisam ser revisados, melhor planejados, a partir de diretrizes politicas da Alta Administrao. O custo Iinanceiro e custo-beneIicio dos servios terceirizados precisa ser avaliado criteriosamente, discutido. A Iorma de solucionar a questo passa pela implementao de um sistema organizado de gerenciamento de contratos, em que as Iunes Iiquem claras e cada um tenha autonomia de atuao em sua esIera de atribuies. Mas o Tribunal vem se modernizando, mudando, buscando a qualidade total e, evidentemente, nesta busca esto inseridos o planejamento previo, o controle eIetivo e adequado, o que ira trazer excelncia na qualidade de seus servios. Com a implantao da Rotina Administrativa que vem sendo elaborada para o gerenciamento e Iiscalizao dos contratos, certamente alcanaremos este grau de excelncia. 10 VANTAGENS E DESVANTAGENS DA TERCEIRIZAO NA ADMINISTRAO PUBLICA
A aplicao da terceirizao como um instrumento de gesto inovador, capaz de alterar, de Iorma signiIicativa, o desempenho das organizaes, trouxe em seu contexto uma serie de mudanas estruturais, sistmicas e comportamentais, que acabam, sem duvida, reIletindo de Iorma consideravel na eIicacia da Administrao. Ja bastante utilizada no mbito da iniciativa privada, aparece hoje entre os institutos pelos quais a Administrao Publica moderna busca a parceria com o setor privado para a realizao de suas atividades. No entanto, como ja ressaltado, e preciso que seja conduzida de maneira correta e adequada para que resulte 57 positivamente. Para autores que se dedicam ao assunto, e possivel identiIicar uma serie de Iatores que se caracterizam como vantagens advindas da terceirizao, que passamos a relacionar: - E inegavel que resulta em desenvolvimento econmico que e reIletido atraves da criao de novas empresas que buscam oIerecer servios especiIicos e que oIerecem mo-de-obra de diIerentes niveis de qualiIicao, levando, assim, a um aumento do nivel de emprego e de receita para o Estado. - A especializao por natureza de servio a ser prestado leva, por sua vez, a um aperIeioamento operacional, pois as empresas se tornam cada vez mais enquadradas nos criterios internos das atividades que garantem um aprimoramento na gesto e na obteno de lucros. - A especializao por segmento acaba abrindo oportunidades variadas em cada campo de atuao das empresas. O mercado, aberto para isto, inspira-se na competitividade das empresas, para Iaz- las cada vez melhor em relao aos concorrentes. - O aumento da competitividade levara, sem duvida, a um melhor aproveitamento dos pontos positivos desta pratica, estimulando a concorrncia, que ira diIerenciar as empresas pela qualidade. - A busca constante pela qualidade dos servios deve ser meta da Administrao Publica e deve ser tambem o grande beneIicio que a terceirizao traz como instrumento de gesto. A qualidade total sera a chave de sustentao do prestador de servios, sua IilosoIia de ao, seu objetivo principal e permanente. - Para a Administrao tomadora dos servios cabe a responsabilidade de estabelecer controles adequados da qualidade, atraves de criterios e sistemas de avaliao junto aos prestadores, de modo que se tenha clara a responsabilidade da execuo da tareIa. Controles adequados reIletem na boa execuo do servio, incentivam a valorizao de certas operaes, e, ao mesmo tempo, garantem os beneIicios naturais da qualidade alcanada, reIorando os parmetros deIinidos nos contratos. - Havera, sem duvida, o aprimoramento do sistema de custeio, pois ha necessidade , para eIeito de deciso, de se ter bem estruturado o conceito de custo de cada atividade internamente desenvolvida. Este dado de custeio sera Iundamental para se comparar com o custo dos servios prestados pelos terceiros. - Treinamento e desenvolvimento profissional para os empregados das empresas 58 contratadas podem e devem ser exigidos em clausula contratual e, provavelmente, acabaro resultando em transIerncia, troca de conhecimento para os Iuncionarios da contratante. - A diminuio do desperdcio, com a otimizao de recursos, e ponto Iundamental proporcionado pela terceirizao. - O enfoque da Administrao voltado apenas para sua atividade-fim, e Iator que merece destaque positivo. Uma vez que empresa especializada passa a executar as tareIas que no so proprias e/ou principais da Administrao contratante, esta pode dedicar-se inteiramente a bem desenvolver sua Iinalidade precipua. - A valorizao dos talentos humanos, que leva as pessoas a um comprometimento maior com a organizao para a busca de melhores resultados, mais concretos e de metas tangiveis. - A agilidade das decises, pois torna-se necessaria a reviso estrutural, que aprimora as relaes interdepartamentais, os sistemas de comunicao, passando a Iluirem os processos de trabalho com mais rapidez e adequao. - Ocorrendo uma terceirizao bem planejada e bem contratada, havera um menor custo da atividade terceirizada em relao ao custo praticado quando os servios so realizados pela propria organizao. - Havera um crescimento da organizao, que tera seus esIoros concentrados na atividade- principal e estara estimulada a cumprir sua misso. Via de regra, a Administrao Publica possui um sem- numero de Iuncionarios envolvidos em tareIas das atividades-meio, que podem ser terceirizadas, aproveitando-se estes Iuncionarios para o exercicio das atividades-Iim do ente publico. E importante conhecer os Iatores restritivos e estar alertados para os riscos que trazem e problemas que podem acarretar, especialmente se o processo de terceirizao Ior mal implantado, conduzido sem a seriedade necessaria e contratado sem os cuidados devidos. Podemos apontar como desvantagens da terceirizao: O desconhecimento sobre o assunto se reIlete junto a Alta Administrao e sobre as areas- chave da organizao, diIicultando a sua implementao. As resistncias se sobrepem ao novo, o conservadorismo inibe a aplicao de tecnicas modernas, caracterizando aspectos da cultura de algumas organizaes. 59 - A dificuldade de se encontrar parceiros que possam atender as condies de qualidade e produtividade, exigidas para determinadas operaes. Isto pode ser solucionado atraves da boa escolha do particular que ira prestar o servio, por um procedimento licitatorio bem elaborado, com objeto claro, bem deIinido e detalhado e a Iiscalizao permanente da execuo do servio, com criterios tambem bastante claros para o prestador. - O risco de coordenar as atividades de terceiros, com perda do poder de execuo. - A falta de parmetros de custos internos para comparar com os preos contratados. - O desconhecimento da legislao trabalhista. - O nepotismo e ~apadrinhamento que, em estando presentes na Administrao, resultaro na contratao no de prestao de servios, mas em intermediao de mo-de-obra, numa Ilagrante burla a legislao constitucional, trazendo inumeros riscos, tais como mo-de-obra no qualiIicada, conIigurao do vinculo trabalhista, aspectos ja explicitados em capitulo proprio neste estudo. E certo que cada orgo da Administrao Publica devera, a luz de sua cultura e IilosoIia de ao, avaliar a repercusso interna e os graus de diIiculdade e de Iacilidade que enIrentara, para chegar a um equilibrio decisorio e, sempre com uma viso estrategica, voltada para o Iuturo, concluir (ou no) pela implementao da terceirizao.
CONCLUSO
Por TERCEIRIZAO tem-se entendido o Iato de a empresa contratar 60 servios de terceiros para executar suas atividades-meio. No seu sentido mais amplo, a TERCEIRIZAO atinge o setor publico, cujos mecanismos ainda lentos, emperrados, deixam de lado a valorizao das tecnicas e do conhecimento, distanciando-se da nova realidade de gesto. O Estado beneIicia-se tambem desta nova tecnica de administrao, ao destinar atividades que no lhe so essenciais a outras pessoas que so mais competentes e especializadas na prestao de servios, podendo Iaz-las por custo menor, racionalizando a sua estrutura. Cada orgo publico, (assim como cada empresa) a luz de sua cultura e IilosoIia de ao, deve reIletir internamente sobre os graus de diIiculdade e de Iacilitao, para chegar a um equilibrio decisorio, sempre com viso estrategica, para a implementao da TERCEIRIZAO, que so ira dar certo se os contratantes tiverem a seu lado prestadoras de servios totalmente idneas e aliadas as suas necessidades. Ha motivao, ha ambiente, ha interesse. E, portanto, o momento para a discusso, aberta e objetiva, para se esclarecer e sensibilizar a Alta Administrao para avaliao, do ponto de vista politico, e as gerncias medias e o corpo Iuncional para um perIeito entendimento tecnico sobre o novo modelo, a luz de um novo conceito da TERCEIRIZAO O setor publico, que nas ultimas decadas valorizou a verticalizao, perdeu o eixo principal de sua misso basica. Alargou suas atividades-meio, absorveu uma serie de novas aes de apoio, concentrando e centralizando sobre si a responsabilidade de todas estas tareIas, necessarias sim, mas que no obrigatoriamente devem ser realizadas pelo Estado. Os tempos so outros e as tecnicas modernas de Administrao levam ao aprimoramento constante da gesto. 61 Vivemos momentos de recesso, o que enseja a racionalizao, reviso de conceitos, busca de eIicincia e eIicacia. Utilizar-se do instituto e, antes de mais nada, entender que e tempo de concentrar os esIoros nas atividades essenciais, diretamente ligadas a misso do ente publico, buscando recuperar a credibilidade junto a populao, do servio que e dedicado a ela. A TERCEIRIZAO e praticada no setor publico, via de regra, sem uma viso estrategica, pois deve ser vista como um processo, caracterizada a luz do planejamento estrategico e voltada para o cenario e realidade de cada orgo, e no apenas servir de alibi para o nepotismo e apadrinhamento que devem ser expurgados do servio publico. DeIendemos sua pratica, contanto que adotados os cuidados necessarios a obteno do resultado positivo pretendido, como obedincia aos termos da Lei 8.666/93, do Enunciado 331 do T.S.T., que trata da questo do vinculo empregaticio com a Administrao Publica e que Ioi aqui destacado, como um dos principais aspectos do estudo, ja que tal vinculo pode acarretar a responsabilidade subsidiaria do contratante. Cabe aos dirigentes dos orgos publicos da Administrao Direta e Indireta executar as mudanas, voltando-se para o 'cliente-cidado, modernizando o atendimento publico, redimencionando a maquina administrativa, usando-a de Iorma adequada, buscando nisso tudo a sua excelncia. Para aqueles que a adotarem com preciso, a TERCEIRIZAO pode representar servios realizados com competncia e excelncia, o caminho para o sucesso de atividades acessorias bem desempenhadas. E hora de rever conceitos e estabelecer politicas bem deIinidas para a sua utilizao. 62
BIBILOGRAFIA
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DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Percerias na Administrao Pblica: Concesso, Permisso, Franquia, Terceirizao e Outras Formas. So Paulo: Atlas, 2002.
DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado. So Paulo: Saraiva, 1996.
DRUCK, Graa. Recuo na Terceirizao. Jornal O Globo, Rio de Janeiro, p.17, 21 jul.2003.