***** Ciudadano JUEZ SUPERIOR ********* EN LO CIVIL Y CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE LA CIRCUNSCRIPCIN JUDICIAL DE LA REGIN CAPITAL Su despacho.

Yo, **************, venezolano, mayor de edad, casado, abogado en ejercicio, de este domicilio, portador de la cdula de identidad N ******* e inscrito en el Inpreabogado bajo el N ********, actuando en este acto en mi carcter de apoderado judicial de la ciudadana **********, venezolana, mayor de edad, domiciliada en Lechera, Estado Anzotegui y portadora de la cdula de identidad N *********, representacin que se evidencia de poder que se acompa en copia marcada A, otorgado en fecha veintiocho (28) de abril de dos mil diez (2010), por ante la Notara Pblica de Lechera, Municipio Lic. Diego Bautista Urbaneja del Estado Anzotegui, bajo el N *******, Tomo ***** de los Libros de Autenticaciones respectivos, de conformidad con lo dispuesto en los artculos 84 y 85 de la Ley Orgnica de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa y estando dentro de la oportunidad legal para presentar los informes a que se refiere el artculo mencionado en segundo lugar, lo hago en los siguientes trminos: 1.- Dice la Resolucin atacada de nulidad que en fecha 09 de agosto del 2011, efectu una denuncia a travs de la cual di parte de un presunto uso ilegal dado al inmueble Qta. ******, ubicado en el Municipio Baruta. Que el 16 de agosto del 2011 la Direccin de Ingeniera Municipal orden llevar a cabo una inspeccin (la primera) a fin de verificar el uso dado al inmueble y si existan construcciones adicionales (algo no solicitado) primer paso para desvirtuar el principio de confianza legtima y engendrar el vicio de desviacin del procedimiento, practicada dicha inspeccin el 17 de octubre del 2011 (2 meses despus). Es necesario comenzar diciendo que lo que present a la Alcalda fue un REQUERIMIENTO (no una denuncia, ni tampoco una solicitud comn), conforme al artculo 104 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica que determina que toda persona podr requerir a los rganos administrativos de control urbanstico nacionales o municipales la adopcin de las medidas pertinentes para el cumplimiento de los planes urbanos y de las normas que los complementan, y cuyas medidas no son otras que las establecidas en los artculos 102 y 103 ejusdem: la paralizacin de las actividades, caso que en el inmueble se realicen construcciones ilegales, y el cierre o clausura del establecimiento, caso que el inmueble se destinare a un uso contrario al plan o a la ordenanza de zonificacin, aun cuando tal destino sea parcial porque donde no diferenci el legislador no le es dado distinguir al intrprete.

De la inspeccin result que el inmueble se encuentra acorde con los planos aprobados por la misma Ingeniera Municipal, y el uso a que se destina es de tipo residencial y una habitacin se destina a dictar tareas dirigidas a 3 nios. 2.- El 12 de enero del 2012 ms de cuatro (4) meses despus que formul el requerimiento que dio origen a todas estas actuaciones interpuse RECURSO DE RECLAMO ante el Alcalde del Municipio Baruta del Estado Miranda por irregularidades existentes en la actuacin administrativa de la Direccin de Ingeniera Municipal, primero, porque habindose presentado requerimiento el 9 de agosto de 2011, para la fecha del reclamo slo se haba realizado tardamente, el 17 de octubre de 2011, una inspeccin en la que se dej constancia que el uso a que se destina el inmueble es de TIPO RESIDENCIAL y segundo, porque POR OMISIN Y DISTORSIN SE IMPIDI EL CUMPLIMIENTO DEL PROCEDIMIENTO QUE CORRESPONDE DE RESPONDER Y DE PROCEDER, AS DE CMO MOTIVAR SU CONDUCTA. El 31 de enero del 2012 se realiz por parte de la Direccin mencionada la segunda inspeccin y se dej constancia que el uso al que se destina el inmueble es DE VIVIENDA, o sea, que conforme a las 2 inspecciones el uso otorgado al inmueble es de VIVIENDA RESIDENCIAL; y que adems hay un rea del inmueble con mobiliario infantil, y ya no simplemente tres ( 3) nios a quienes se les dictan tareas. Es de hacer notar que en la inspeccin ocular realizada a travs de un acta notarial el 12 de julio de 2011, anexa C al escrito de requerimiento, todo lo cual debe encontrarse en la copia del expediente administrativo, se dej constancia entre las 2:30 y las 3:15 de la tarde del da mencionado, llegaron 8 nios y adolescentes con uniformes escolares a la Quinta *********; as como de la misma segunda inspeccin realizada por la Direccin de Ingeniera Municipal de la referida Alcalda se dej constancia en una fotografa de la existencia en un rea del inmueble con seis ( 6) mesas para cuatro (4) sillas, por lo menos, cada una, o sea, que tal mobiliario est destinado al menos para veinticuatro (24) personas o ms que durante el da rotan en esa rea destinada a tareas dirigidas. Igualmente en esa ltima inspeccin realizada por la Direccin de Ingeniera Municipal, as como as, de la noche a la maana, apareci una construccin presuntamente ilegal que no estaba tres ( 3) meses antes y que nadie vio, ni nadie sabe cmo se pudo construir sin que se percataran los vecinos, y menos an, el propio arrendatario, aunque para ese momento pareca que todava, a veces, iba al inmueble. El 6 DE FEBRERO DEL 2012 o sea, inmediatamente de forma sorprendente para quien supone la buena fe, se dict auto de apertura para dar inicio a un procedimiento administrativo de primer grado por la presunta violacin de los artculos 84 y 87.4.5 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica, procedimiento desviado que nada tiene que ver con el requerimiento presentado, por una construccin existente en estructura y

placa mixta, etc., cuando en la primera inspeccin el inmueble, como consta, se encontr acorde con los planos aprobados por la Ingeniera Municipal. Tal apertura de procedimiento sin haberse iniciado ni siquiera el procedimiento relativo al requerimiento, CONTRARA EL PRINCIPIO DE EXPECTATIVA PLAUSIBLE O CONFIANZA LEGTIMA DANDO PASO TAL CONTRARIEDAD AL VICIO DE DESVIACIN DE PROCEDIMIENTO, obligando a pensar que se trata de una RESPUESTA PONZOOSA de la de la Direccin de Ingeniera Municipal por el recurso de reclamo, o que EL FUNCIONARIO INVOLUCRADO NO DIO CUMPLIMIENTO A LOS PRINCIPIOS ESTABLECIDOS EN EL ARTCULO 16 DE LA LEY CONTRA LA CORRUPCIN, O QUE FALTAN OJOS PARA VER UN USO CONTRARIO AL QUE LE CORRESPONDE AL INMUEBLE, frente a la diligencia de que hizo gala la Alcalda en el caso de la Quinta Chimant en Prados del Este, propiedad del ex-banquero Arn Chacn Escamillo, donde sino de oficio, a travs de una noticia si no chisme de algn vecino, hasta l Alcalde en persona amaneci all, lo cual fue un hecho notorio, pblico y comunicacional, tal como consta de la informacin por prensa escrita que est agregada a los autos. Entre parntesis: con respecto al procedimiento abierto sobre tal supuesta construccin ilegal, se aleg la prescripcin pargrafo nico, artculo 117 porque constando ya tal construccin en una fotografa area tomada y certificada por el Instituto Geogrfico Simn Bolvar (documento pblico) en el ao 2002, y siendo que el inmueble se entreg al arrendatario el 1 de diciembre del 2002, obviamente los propietarios no hicieron tal construccin, realizndola en todo caso el arrendatario. Frente a tanta diligencia en relacin al procedimiento abierto dentro del expediente que se refiere al requerimiento, contrariamente el arrendatario que viola el uso otorgado al inmueble, hoy, todava, no ha sido notificado del requerimiento para que comparezca a la Direccin de Ingeniera Municipal conforme al artculo 44 de la respectiva Ordenanza sobre Procedimientos Administrativos. Aqu pasamos por alto errores en los datos, as como otros de redaccin y hasta ortogrficos, en que ha incurrido la Alcalda en sus actuaciones. 3.- Como para enero del 2012, es decir en 4 meses, no se haba aperturado el requerimiento, formul recurso de reclamo conforme al artculo 3 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, por RETARDO para sustanciar y decidir el requerimiento presentado el 9 de agosto del 2011, habiendo ya transcurrido con creces el plazo de 4 meses establecido en el artculo 60 ejusdem; por OMISIN; por INCUMPLIMIENTO DE PROCEDIMIENTO; por FALTA DEL TRMITE NECESARIO para que la notificada (pareja del arrendatario) cumpliera con el plazo para comparecer; y por DISTORSIN (desviacin de procedimiento).

4.- En cuanto al REQUERIMIENTO establecido en el artculo 104 de la Ley Orgnica de Ordenacin Urbanstica, dice la doctrina mencionada en el recurso, que es una expresin de la tendencia poltica moderna de hacer participar a los ciudadanos en las actuaciones administrativas a fin de calibrar los heterogneos elementos convergentes de la promocin poltica, la eficacia administrativa y la garanta jurdica. Y no como dice el redactor de la Resolucin con una censurable arrogancia que ni siquiera he visto en un Magistrado del Tribunal Supremo de Justicia, por lo menos en su vida pblica-profesional, que el Despacho no puede pasar por alto mi censurable conducta al intentar un recurso de reclamo totalmente infundado y requerir oportuna y adecuada respuesta con ocasin de una denuncia (cuando el artculo 104 consagra el derecho a requerir, no de denunciar) y pretender valerme de la actividad administrativa para satisfacer intereses privados de mi representada; como si al ejercer el derecho a requerir estuviera ejerciendo una actividad profesionalmente censurable y hasta pretendi solicitar se me abriera abrirme un procedimiento en el Tribunal Disciplinario en el Colegio de Abogados. De paso las acciones que la legislacin especial prev en materia de arrendamiento y otras ms, se estn tramitando y nada tienen que ver con la defensa de la legalidad urbanstica, hablando en trminos generales. Y es tal la parcialidad del redactor de la Resolucin que por ejemplo consta en el expediente que una pretensin de cumplimiento de contrato que fue intentada estratgicamente con anterioridad previendo su desenlace, contra el arrendatario, por haberlo yo as afirmado, pero no dando a conocer en el expediente el resultado de la accin, el mismo lo afirma el redactor de la Resolucin en ella, TRAYENDO ESE CONOCIMIENTO PRIVADO A LAS ACTAS, RESULTANDO OBVIO SU TRATAMIENTO DEL ASUNTO FUERA DEL EXPEDIENTE Y NO CONMIGO PRECISAMENTE. Tal requerimiento ejercido, conforme a doctrina autoral citada, convierte a los ciudadanos y sus expresiones corporativas en defensores del orden urbanstico, no porque resulten necesariamente afectados en sus intereses sino porque estn interesados lo cual evidencia que no es un inters simple, sino calificado en defender in genere la legalidad urbanstica. Pero en cuanto a la comparacin que hice sobre el uso ilegal dado al inmueble, parcial o total, porque puede ser que el uso residencial sea aparente, lo que no se lleg a dilucidar porque hubo prescindencia total y absoluta del procedimiento legalmente establecido, no tom en cuenta la Resolucin, precedentes como la sentencia del 11/08/88 de la Corte Primera de lo Contencioso Administrativo que declar ilegal la conformidad de uso otorgada para consultorio veterinario anexo a vivienda; como la misma Resolucin Nro. J.DIM-044-07 del 07 de junio del 2007 en la que declara el uso ilegal de una guardera en una residencia, ratificando la decisin de la

Alcalda del Municipio Baruta que declar sin lugar el recurso jerrquico contra la Resolucin (guardera en la Quinta Family Home). 5.- LOS VICIOS DE LA RESOLUCIN DEFENDIDOS POR SU AUTORA 5.1.- FALSO SUPUESTO DE HECHO Y DE DERECHO en los que se bas la Alcalda para dictar la Resolucin atacada: Dice la apoderada de la Alcalda del Municipio Baruta que la Sala Poltico-Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia ha indicado que tal vicio se patentiza cuando la Administracin al dictar un acto administrativo fundamenta su decisin en hechos inexistentes, falsos o no relacionados con el o los asuntos objeto de decisin; y en efecto, la Administracin Municipal al arrogarse la facultad de calificar por la razn que fuere, o porque bien le vino en gana como denuncia lo que conforme al artculo 104 de la Ley de Ordenacin Urbanstica es un REQUERIMIENTO, invocando precisamente la actora dicha norma legal que consagra su ejercicio, no est haciendo otra cosa que incurrir burda y extravagantemente en un falso supuesto, tanto como incurrira un mdico en calificar de dolor de parto una colitis.

Pueden los diccionarios definir la denuncia, pero no cabe duda que lo que pretendi y efectivamente ejerci la demandante fue un requerimiento mediante el cual solicit para no decir requiri y en consecuencia redundar se adoptaran las medidas pertinentes establecidas en los artculos 102 y 103 ejusdem que son las que justamente prev la ley como consecuencia del ejercicio de la facultad consagrada en el artculo 104.

Calificar a priori de denuncia en contra de lo que el administrado invoca como requerimiento fundado en la norma que lo consagra, es ms que suponer falsamente el hecho claro, indubitable, cierto, objetivo, lcito de requerir como el imaginario, supuesto y conveniente de denunciar, con el propsito evidente de prescindir total y absolutamente tanto del procedimiento legalmente establecido correspondiente de primer grado, como del que se debi seguir como motivo del recurso interpuesto en vez de declararlo inadmisible.

Toda la argumentacin referida a que la Administracin Municipal no est obligada dice, a priori a iniciar un procedimiento administrativo sin cumplir con la obligacin previa ahora si, a priori de iniciar una averiguacin preliminar para abortar el procedimiento a seguir una vez requerida la Administracin para que adopte las medidas pertinentes para el cumplimiento de los planes urbanos y las normas que los complementan, es violentar estratgicamente el debido proceso en el que justamente se decidira

si en verdad dentro de un contradictorio, con alegaciones y pruebas se est dando a un inmueble un uso ilegal en contra del otorgado legalmente a travs de una ordenanza; dependiendo tal garanta constitucional mencionada, como la del derecho a la defensa dentro de un proceso, de lo que previa y unilateralmente decida el propio rgano Municipal vigilante del cumplimiento de la normativa urbanstica. Los dueos del Municipio, pues.

EN CUANTO AL FALSO SUPUESTO DE DERECHO, es claro que al hecho de ejercer la facultad legal de REQUERIR, se le pretende aplicar una supuesta norma que no se invoca en la Resolucin, siendo ms bien un criterio muy particular, referido a la denuncia; pero hay ms, la Resolucin se funda en el artculo 3 de la Ordenanza de Procedimientos Administrativos del Municipio Baruta del Estado Miranda, el cual la propia Administracin Municipal ha quebrantado hasta la mdula; el artculo 19 ejusdem en concordancia con el artculo 21 de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia; el artculo 45.6 de la misma Ordenanza que se refiere al contenido de la solicitud para iniciar un procedimiento administrativo, que se entiende cumplido desde que la autoridad correspondiente no notific alguna omisin o falta para ser subsanada y 82 del mismo texto que remite al artculo 45 dicho.

5.2.- No cabe duda que sentar la Resolucin atacada en tales falsos supuestos constituye el evidente vicio por grosero de ABUSO O EXCESO DE PODER.

Volvi a citar la Administracin en la audiencia de juicio, una jurisprudencia de la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia que explica que tal vicio se presenta cuando el funcionario que dicta el acto administrativo tenga atribucin legal de competencia como en el presente caso y que tal acto tenga un fin distinto al previsto por el legislador, como cuando la Resolucin cuya nulidad se solicita declara inadmisible el recurso de reclamo porque insiste en que lo que se formul no fue un requerimiento, castrando un procedimiento que tena que iniciarse, desarrollarse y culminar, cual era su fin lgico, obedeciendo el debido proceso, otorgando tutela efectiva al solicitante y garantizndole el derecho a la defensa; siendo tal acto nulo conforme al artculo 25 de constitucional por violar o en todo caso menoscabar los derechos garantizados por la Carta Magna.

Y el abuso o exceso de poder es tal que si el funcionario administrativo responsable de tal atropello fuera un juez competente civil para decidir una demanda de divorcio basada en la causal 3era del artculo 185 del Cdigo Civil, seguramente hubiera procedido a determinar segn su criterio personal

si los excesos, sevicias e injurias fueron suficientes como para admitir la demanda y al considerar no graves los hechos negar su admisin, hacindose eco de tal exabrupto el superior, es decir, el Alcalde en el caso concreto.

5.3.- En cuanto a la PRESCINDENCIA TOTAL Y ABSOLUTA DE PROCEDIMIENTO, ltimo vicio combatido por la contraparte, ya sobre el mismo me refer en el cuarto prrafo del punto 5.1.- de este escrito, aludiendo a que el vicio recae tanto sobre el procedimiento que ni siquiera se inici con motivo del requerimiento formulado, como el que debi desarrollarse a consecuencia del recurso de reclamo interpuesto y que se declar inadmisible absoluta violacin del debido proceso, pretendindose adems que fuera sujeto de un procedimiento sancionatorio ante el Tribunal disciplinario del Colegio de Abogados, faltando que me llevara hasta all la Polica de Baruta, todo por defender el orden urbanstico, lo que sin duda alguna constituye una evidente muestra indudable y desventurada de ABUSO O EXCESO DE PODER, sin embargo, no sobra agregar que tratndose, como conviene la apoderada del Municipio Baruta, de una posible infraccin al ORDEN PBLICO URBANSTICO, no sera necesario un requerimiento, y hasta bastara una simple noticia, mucho menos una pequea denuncia para iniciar un procedimiento en el que los ciudadanos individualmente hablando y organizados asociaciones de vecinos y juntas comunales pudieran participar y no reducirse las actuaciones a las practicadas en solitario por funcionarios que no tuvieron el inters de trabajar en beneficio de tal orden urbanstico, inters legtimo que si tiene mi representada por el solo hecho de ser la arrendadora de una vivienda unifamiliar construida en una zona residencial que alquil para vivienda familiar.

Se evidencia, adems, la PRESCINDENCIA TOTAL Y ABSOLUTA DEL PROCEDIMIENTO LEGALMENTE ESTABLECIDO por cuanto no se inici procedimiento alguno mediante auto de apertura; no recogindose tramitacin de procedimiento alguno, en contravencin al artculo 51 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos y conforme a sentencia N 220 de la Sala Poltico Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia dictada en fecha 7 de febrero de 2002, que comprende LA FALTA DEL DEBIDO PROCESO artculo 49 constitucional y sentencia de la misma Sala N 570 del 10 de marzo de 2005, as como de acuerdo a sentencias de la Sala Electoral N 26 del 7 de febrero de 2002 y de la Sala Constitucional N 1.173 del 11 de octubre del 2002.

5.4.- Incurre igualmente la Resolucin de marras en el vicio de AUSENCIA DE BASE LEGAL al calificar errneamente y sin fundamento legal alguno el requerimiento contemplado en la ley, tildndolo de una denuncia simple, vale decir de un chisme, lo que tambin constituye un abuso o exceso de poder al despreciar arrogantemente un requerimiento serio que

involucra el orden pblico urbanstico, como bien lo dice la representante de la contraparte.

5.5.- Por lo que respecta a la OMISIN DE HECHOS RELEVANTES, para nada tom en cuenta la Resolucin cuya nulidad se demanda las actuaciones de la Alcalda en casos similares anteriores que se mencionan en autos, a fin de, por lo menos, caer en cuenta que en la misma Alcalda se haban tramitado procedimientos administrativos relativos a casos de violaciones al uso otorgado por la Ordenanza respectiva al amparo de Plan de Desarrollo Urbano Local, tal como los mencionados en las pginas 4 y 5 de este escrito.

5.6.- Por ltimo, y en cuanto al vicio de DESVIACIN DE PROCEDIMIENTO que tiene efecto demoledor, no slo sobre la Resolucin cuya nulidad se solicita, sino tambin sobre las actuaciones de la Alcalda, cabe decir, primero: el principio de confianza legtima est consagrado en el artculo 141 de la Constitucin y a su vez comprende otros dos principios que igualmente tienen rango constitucional, cuales son la presuncin de buena fe y el principio de seguridad jurdica; igualmente, la expectativa plausible o confianza legtima en el comportamiento de la Administracin es sinnimo del principio de predictibilidad, como un postulado de la seguridad jurdica, que a su vez implica la garanta de la certeza del derecho, punto de credibilidad en las relaciones con el Poder Pblico en cualquiera de sus niveles territoriales, aunque a veces los niveles ms pequeos pretenden convertirse en cotos privados.

En el caso concreto de la DESVIACIN DE PROCEDIMIENTO, conforme a todos los principios sealados, se tuvo la confianza legtima y basados en la garanta de la certeza del derecho, que tal peticin iba a transitar el procedimiento administrativo respectivo, con las oportunidades procedimentales ciertas que dicho procedimiento establece y los plazos perentorios para que la Administracin se pronuncie, todo ello tendente a la simplificacin, concentracin y sumariedad, precisamente en superacin de etapas pasadas del derecho urbanstico, caracterizadas por las sucesivas e interminables alcabalas con las que autoridades administrativas corruptas emboscaban constantemente a los particulares interesados, desnaturalizando el procedimiento y la relacin entre los interesados y las autoridades urbansticas municipales, causndoles un dao patrimonial cierto, cuantificable y en la mayora de los casos irreversible. ; agregndose que La violacin de tal certidumbre instada constitucional y legalmente, en los trminos en que ha sido descrita a lo largo del presente recurso, constituye una transgresin directa al Principio de la Confianza Legtima resultante de la traduccin tcnica y mixtura de los artculos 137 consagratorio del Principio de Legalidad y 141 de la Constitucin de

la Repblica Bolivariana de Venezuela la cual expresamente recoge tanto para la Administracin Pblica Nacional, como para los Estados y Municipios, la confianza y la buena fe como caractersticas de la actuacin administrativa y por tanto como preceptos dogmticos de actuacin e interrelacin con los particulares. Tal transgresin a las normas citadas convierte a la Resolucin ***en un acto de ilegal e inconstitucional ejecucin que se subsume en la causal de nulidad absoluta establecida en el numeral 3 del artculo 19 de la LOPA.. 1 Por todo lo expuesto, adems del contenido del recurso, solicito una vez ms se declare la nulidad de la Resolucin que nos ocupa. Es Justicia. Caracas, a la fecha de su presentacin.

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1.- Turuhpial Carielo, Hctor: Temas de Derecho Urbanstico, Fundacin de Estudios de Derecho Administrativo (Funeda), 2011, pgs 77 y 78.