APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO.

Cuando encontramos una norma formal es posible llegar a aplicar el derecho extranjero. Dos grandes corrientes: a) aquella que afirma que el derecho extranjero debe ser alegado y probado por las partes, concepcin tradicional, b) la que estima que el derecho ajeno debe aplicarse de oficio, concepcin moderna. a) Concepcin Tradicional: nace en los albores de la disciplina con la estatutaria italiana, sosteniendo que es a los litigantes a quienes corresponde alegar el derecho extranjero, as como el consuetudinario. Asimilar el derecho extranjero a los hechos determina las siguientes consecuencias: o Debe ser alegado y probado por los litigantes o Es renunciable o No puede invocarse en segunda instancia o Los errores cometidos en su aplicacin no son susceptibles de los recursos establecidos en el ordenamiento del foro contra los errores de derecho. b) Concepcin Moderna: tiene sus orgenes en la Escuela Histrica Alemana Savigny- al destacar la ndole jurdica de la norma extranjera, sienta las bases de las elaboraciones contemporneas que sostienen la aplicacin de oficio. Dos dcadas ms tarde los Tratados de Montevideo de 1889 (primeros textos plurinacionles en regular el DIPr) tambin reciben este criterio. c) Posicin Intermedia: surgen distintas elaboraciones que an con diferentes enfoques, han de coincidir en afirmar la aplicacin oficial de la norma ajena. As la teora del uso jurdico, desarrollada por el maestro W. GOLDSMICHDT, si bien se emparienta con la concepcin clsica en cuanto concibe el derecho extranjero como un hecho, el calificarlo de notorio, es decir, hecho sobre el que todo el mundo puede informarse de un modo autntico, modifica sustancialmente el enfoque tradicional cuanto sostiene que la norma ajena debe aplicarse por los jueces, con independencias de que las partes la aleguen y prueben. Se salva de este modo el decoro de los tribunales, que peligraba con la teora clsica que obliga a los magistrados a aceptar las afirmaciones de las partes, an a sabiendas que pudieran ser falsas. La teora americana, teniendo como antecedente el pensamiento de Gonzalo Ramrez se afilia decididamente a las posiciones contemporneas. En Uruguay la doctrina desde sus orgenes con Gonzalo Ramrez ha sostenido la aplicacin preceptiva, sealando Rafael Gallinal: parece evidente que la ley extranjera no puede ser considerada como un hecho, sino que debe serlo como el derecho segn el cual el juez debe decidir. La Convencin Interamericana sobre Normas Generales de DIP, en su art. 2 mantiene la tesis de la aplicacin de oficio, nica solucin correcta. Esto apareja las siguientes consecuencias: Las partes slo tienen potestad informativa El derecho ajeno puede ser invocado en segunda instancia Si bien el juez est obligado a aplicarlo, creemos que dadas las especiales dificultades que presentan estos casos, su deber ms que conocerlo apriorsticamente, cosa imposible, es investigarlo una vez que la norma indirecta lo remita a l. 1

POSICIN TELLECHEA: todo rechazo de la concepcin clsica. Sostenemos la aplicacin de oficio de la norma fornea, cuanto afirmamos que el derecho extranjero es derecho. Consideramos que si bien la norma jurdica se encuentra sujeta a lmites espacio-temporales ms all de los cuales carece de vigencia, no por ello pierde su intrnseca naturaleza. De modo que fuera de las fronteras del Estado que la dict, an cuando no vigente la norma contina siendo derecho, e inclusive adquiere vigencia respecto a un caso determinado cuando es llamada a regularlo por la regla de conflicto. Por otra parte, la sentencia adems de un acto valorativo de creacin por el magistrado supone una innegable operacin lgica, una estructura silogstica, cuyas premisas producto a su vez de otros silogismos instrumentales, estn construidas: la mayor por la norma jurdica aplicable y la menor por los hechos en cuestin, en tanto que la conclusin por la subsuncin de tales hechos en la norma. Razn por la cual cuando una norma extranjera en funcin de ser reclamada por la conexin de una regla de DIPr pasa a constituir la premisa mayor del silogismo judicial, necesariamente debe entenderse que se aplica en calidad de regla de Derecho. Admitida la naturaleza jurdica del derecho ajeno; resulta aplicable entonces el aforismo iuria novit curia. Estimamos no obstante, que se actuacin debe presentar matices ms restringidos que en relacin al derecho local, a causa de las dificultades que existen para acceder al conocimiento de la regla fornea. La obligacin congnoscitiva del magistrado, en vez de ser apriorstica y total como ocurre respecto al derecho nacional, debe ser parcial, esto es, limitada al punto litigioso y a posteriori, de manera que nicamente una vez planteada la lite, surge el deber de conocer el derecho ajeno. De all, la importancia de medios informativos eficaces a los que pueda acceder el aplicador. LA APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO EN NUESTRO DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO. Soluciones Convencionales: - Protocolos Adicionales a los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940. - Convenciones Interamericanas de Montevideo de 1979 sobre Normas Generales de DIP - Arts. 2 y 4 sobre Prueba e Informacin del Derecho Extranjero. - Convenio entre Uruguay y Argentina sobre Aplicacin e Informacin del Derecho Extranjero, de Montevideo de 1981 LOS PROTOCOLOS ADICIONALES A LOS TRATADOS DE MONTEVIDEO DE 1889 Y 1940: la tesis consagrada en 1889 dispone al aplicacin de oficio de las leyes de los Estados contratantes, sin perjuicio de la facultad de las partes de alegar y probar su existencia, art. 2. El art. 3 otorga contra las sentencias dictadas en estos casos, los recursos acordados pro las leyes procesales del foro. Se equipara as la norma fornea a la local, reconociendo implcitamente su ndole jurdica. En cuanto al conocimiento del derecho de cada Estado Parte por los dems, se establece la obligacin que cada uno remita a los otros dos ejemplares autnticos de sus leyes vigentes y de las que posteriormente sancione, art. 5. Solucin que la prctica ha demostrado su inoperancia, al carecer del imprescindible apoyo de rganos a cargo de la remisin y sistematizacin de las informaciones. Las soluciones del Tratado de 1889, son mantenidas slo con algunas variantes terminolgicas menores por el Protocolo Adicional al Tratado de Montevideo de 1940, arts. 2, 3 y 6.

CONVENCIONES INTERAMERICANAS SOBRE NORMAS GENERALES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Y PRUEBA E INFORMACIN DEL DERECHO EXTRANJERO DE MONTEVIDEO DE 1979: Antecedentes: - Cdigo Bustamante: coincide con la lnea antes y despus desarrollada por los Tratados de Montevideo. Consagra la aplicacin preceptiva de la norma fornea, sin perjuicio del derecho de las partes que la invoquen de justificar su texto, vigencia y sentido. Se asimila asimismo el derecho forneo al local, admitiendo la recurribilidad de la sentencia dictada en aplicacin errnea o indebida de la legalidad ajena, en iguales condiciones y en los mismos casos que respecto al derecho nacional. CONVENCIN INTERAMERICANA DE 1979 SOBRE NORMAS GENERALES DE DIP: (Compendio Pag. 99) Dentro de esta codificacin de normas generalsimas los artculos 2 y 4 respectivamente, legislan las cuestiones bsicas relativas a la aplicacin del derecho ajeno y la recurribilidad de las sentencias dictadas en tales circunstancias, condensando en sintticas disposiciones las soluciones propiciadas pro la ms prestigiosa doctrina. Examen del art. 2: Los jueces y autoridades de los Estados Partes estarn obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces del Estado cuyo derecho resulta aplicable, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera invocada. La norma regula las dos cuestiones esenciales que plantea la actuacin del derecho ajeno. Cmo ha de ser aplicado y de que modo ha de ser valorado e interpretado. A) Aplicacin del Derecho Extranjero: consagra claramente a nuestro entender la aplicacin preceptiva. B) La obligacin de aplicar el derecho extranjero y la pretendida excepcin del desconocimiento de su contenido normativo: las dificultades que plantea el conocimiento de la norma fornea ha determinado que diversos sectores de la doctrina y de la jurisprudencia se planteen la eventualidad de la ignorancia de su contenido, elaborando el efecto diversas soluciones: No probada la ley extranjera debe absolverse al demandado: la tesis es sostenida por quienes afirman que no lograrn el conocimiento de la ley ajena, el Juez debe rechazar la demanda o la excepcin fundada en aquella. Posicin sostenida tanto por quienes conciben la ley extranjera como un hecho y concluyen que a falta de prueba de su contenido el Juez debe absolver. Si el derecho forneo es derecho, el principio iuria novit curia an con las particularidades propias de estos casos, entendemos que impone el ineludible deber de investigar la norma a aplicar, por lo que no resulta aceptable alegar su ignorancia. Asimilacin de la ley desconocida a la del foro: Bsqueda de una regulacin que se asemeja a la ley desconocida: si la ley extranjera no puede ser conocida, debe buscarse una regulacin que guarde con ella mxima similitud. Argumentacin falaz a nuestro modo de ver, ya que si no se conoce una ley, mal se puede buscar otra que se le asemeje, por lo que en la prctica se recurrir con frecuencia a leyes sin ninguna identidad sustancial con al que busca suplir. Posicin Tellechea: sostenemos que la actuacin de la norma sustantiva referida pro la regla de conflicto constituye para los aplicadores un verdadero imperativo categrico, no pudiendo asimilarse su falta de conocimiento a una laguna legal.

Razn por la cual entendemos que en estos casos no corresponde integrar, sino nicamente estudiar e investigar en la debida forma, utilizando los propios conocimientos, los aportes de las partes y aquellos que el Estado debe imprescindiblemente estar en condiciones de ofrecer, evitando as que una superable dificultad fctica llegue a erigirse en razn determinante del cambio del derecho que se debe aplicar. C) Interpretacin y valoracin del Derecho Extranjero: importada la norma extranjera, se plantea entonces la interrogante de cmo dicho derecho debe ser interpretado y como deben ser resueltas las cuestiones referidas a su aplicacin en el tiempo, y a su validez frente a la Constitucin del Estado al que pertenece y a los tratados internaciones que ste hubiera celebrado. Interpretacin e integracin. El artculo 2 opta por la determinacin del sentido de la regla ajena, de acuerdo a los principios y tcnicas sealadas pro el ordenamiento al que pertenece. Se rechaza de tal modo el criterio que la interpretacin deba hacerse de acuerdo a las pautas del foro. La Convencin consagra la aplicacin del derecho extranjero con el sentido que le atribuyen sus tribunales, nica forma de respetar cabalmente la legalidad ajena. Aplicacin temporal: los conflictos internacionales de derecho transitorio deben resolverse de conformidad con lo dispuesto por el ordenamiento al que pertenezca la norma remitida. Exceptuamos nicamente los casos en que la conexin de la regla de conflicto claramente aluda al derecho vigente en un determinado momento o cuando en materias en que se admita la autonoma de la voluntad, las partes hubiera sometido sin lugar a dudas, el negocio al derecho existente al momento de la celebracin del contrato. Inconstitucionalidad de la ley aplicable: la cuestin es resuelta al ordenarse la aplicacin del derecho forneo del modo como sus tribunales lo hacen. La declaracin de inconstitucionalidad, decisin a la vez jurdica y poltica, determina que an en los casos en que un derecho autorice a cualquiera de sus magistrados a pronunciarla, el Juez extranjero slo podr y deber declararla cuando los tribunales de origen la hubieran proclamado, ya con carcter general, ya con alcance particular, siempre que en este ltimo caso la jurisprudencia muestre una lnea coincidente. D) Artculo 2 y el Reenvi: opt por no regularlo. Sin embargo, algunos trascendentes exponentes de la doctrina continental, han interpretado el mandato contenido en el art. 2 aplicar el derecho extranjero tal como lo haran los jueces del Estado cuyo derecho resulte aplicable, como una implcita consagracin del instituto. Examen del Artculo 4: Todos los recursos otorgados pro la ley procesal del lugar del juicio sern igualmente admitidos en los casos de aplicacin de la ley de cualquiera de los otros Estados Partes que haya resultado aplicable. Contina la tesis de la recurribilidad consagrada ya en los Protocolos de Montevideo d e 1889. En cuanto a la tesis derivada de la aseveracin que el principio iuria novit curia no rige respecto al derecho extranjero, estimamos que si bien el aplicador no est obligado a conocer de antemano el derecho forneo, tiene un cambio el deber de investigarlo e individualizarlo, una vez planteado el caso y en al

eventualidad que no lo aplique o lo haga incorrectamente, es lgico y necesario que la sentencia sea recurrible. Respecto a la posicin que niega la alzada como medio de evitar errores que desprestigien a la Corte Superior, creemos que se funda en una dbil argumentacin. Debe procurarse dotar a los Tribunales de los medios informativos adecuados para el cabal cumplimiento de sus funciones y no proceder a la inversa, negando los recursos. En cuanto a las vacilaciones que plantean algunos sectores de la doctrina, acerca de la interposicin del recurso de casacin en relacin a los caso de pretendida violacin de una norma extranjera, entendemos que si el recurso es establecido pro la norma procesal nacional en forma genrica (sin limitarlo a las infracciones de la lex fori) la respuesta no puede ser sino afirmativa. Atento a la finalidad perseguida pro la casacin (uniformizar y asegurar la correcta aplicacin del derecho) su interposicin no puede quedar limitada al estrecho recinto de la ley foral, sino que debe alcanzar a todas las normas jurdicas, inclusive a las extranjeras, que no slo deben ser aplicadas, sino que adems deben serlo en forma correcta. CONVENCIN INTERAMERICANA DE 1979 EXTRANJERO. (Compendio Pag. 307) PRUEBA INFORMACIN DERECHO

SOBRE

ACERA DEL

OBJETO: el ordenamiento forneo es considerado Derecho y no hecho, no corresponde hablar de prueba sino de informacin. El artculo 2 precisa el contenido de la informacin especificando que la misma puede referirse al texto, vigencia, sentido y alcance legal del derecho extranjero. Trminos de los que se infiere que los datos no slo han de estar vinculados al contenido de la norma, sino tambin a su aplicacin en el tiempo, interpretacin y relacin jerrquica dentro del ordenamiento al que pertenece. Estructura Informativa: A) Medios de Informacin: adems de los procedimientos de prueba previstos tanto por el derecho del Estado requirente como por el del requerido, el art. 3 realiza una enumeracin no taxativa de medios considerados como especialmente adecuados a los fines perseguidos. Se menciona as: 1. Prueba documentada consistente en copias certificadas de textos legales con indicacin de su vigencia o precedentes judiciales. Procedimiento til para informar acerca del contenido y fecha de vigencia de las normas, aunque inadecuado para acreditar cuestiones como el sentido de las reglas de derecho y su relacin con otras disposiciones de diferente jerarqua dentro del ordenamiento al que pertenece. Caso en que se hace imprescindible su complementacin por otros medios informativos. 2. Prueba pericial, consistente en dictmenes de abogados o expertos en la materia. La reglamentacin agrega como novedad la posibilidad que el dictamen pueda ser hecho no slo por abogados, sino tambin pro expertos que no detenten el ttulo. Autorizacin que adquiere sentido, si se piensa en juristas radicados en un pas diferente a aquel en el que se graduaron y que no hubieren revalidado su ttulo y que precisamente pro su calidad de titulados en el extranjero, resulten expertos en el derecho forneo a aplicar. Entendemos que la informacin pericial constituye un medio especialmente apropiado para acreditar el sentido de la norma, as como su vigencia y alcance.

3. Informes del estado requerido sobre le texto, vigencia, sentido y alcance legal de su derecho sobre determinados aspectos. Se trata del procedimiento alrededor del cual se han organizado las Convenciones de Londres y Brasilia, constituyendo el mtodo ms adecuado para informar con exactitud sobre los diversos aspectos del derecho extranjero. B) Autoridades habilitadas para formular pedidos de informes. El artculo 4 en su ltimo inciso extiende a todas las autoridades las vas informativas establecidas pro los literales a) y b) del artculo 3, pero reserva el procedimiento indicado por el apartado c), a las solicitudes que provengan de las autoridades jurisdiccionales, inciso 1. Debe sealarse que por rganos jurisdiccionales deben entenderse, no slo los pertenecientes al Poder Judicial de un pas, sino todos aquellos que desarrollan actividad jurisdiccional. C) El pedido de informes. o Contenido: el artculo 5 manda que las peticiones contengan las siguientes indicaciones: a- autoridad de las que provienen y naturaleza del asunto. La individualizacin de la autoridad requirente, resulta imprescindible, pues slo las autoridades jurisdiccionales tiene expedita la va sealada en la letra c) del artculo 3. b- Indicacin precisa de los elementos probatorios que se solicitan. El requisito persigue asegurar una informacin exacta, capaz de satisfacer todas las interrogantes del requirente a la vez que evitar al pas informante una superflua labor de pesquisa de datos ya conocidos pro el peticionante. c- Determinacin de cada uno de los puntos a que se refiere la consulta con indicacin del sentido y alcance de la misma, acompaada de una exposicin de los hechos pertinentes para su debida comprensin. A travs de la comunicacin de tales datos, se busca obtener una cooperacin veraz y adecuada a la situacin que la origina. En tal sentido nos parece claro que el literal excluye en su parte final toda posibilidad de calificar lex fori, debindose en cambio determinar la solucin aplicable pro la calificacin que realice el Estado requerido d- Diligenciamiento: las solicitudes adems de ser cursadas a travs de las Autoridades Centrales, pueden serlo directamente por los rganos jurisdiccionales. Tal facultad no es otorgada a las dems autoridades, las que para acceder al conocimiento del derecho ajeno necesariamente deben cursar el pedido por intermedio de la Autoridad Central. D) Respuesta. o Diligenciamiento: el artculo 6 en solucin que desde el punto de vista del orden lgico nos merece reparos, encarga la respuesta a la Autoridad Central del Estado requerido, que es facultada para contestar pro si o cometer la consulta a otros rganos del mismo Estado. El sentido de los trminos utilizados creemos resulta suficientemente claro, como para concluir que la remisin nicamente puede ser hecha a rganos que integren la estructura estatal. La contestacin debe hacerse a travs de la Autoridad Central del Estado requerido, artculo 6, inc. 1, por lo que se debe concluir que si sta remite la consulta a otros rganos, estos no estn facultados para responder directamente, sino que debern entregar su informe a su Autoridad Central, a quien corresponder enviarlo al exterior. Si bien el Tratado no especifica a que rgano se remitir la respuesta, parece lgico que ella deba dirigirse a quien haya enviado la consulta, Autoridad Central o jurisdiccional.

Hacer llegar la contestacin al rgano jurisdiccional extranjero pro intermedio de su Autoridad Central, cuando aquel directamente hubiera solicitado los datos, nos parece un burocratismo intil y entorpecedor de los fines de la cooperacin o Contenido y obligatoriedad de la respuesta. El art. 5 in fine busca asegurar que la respuesta se ajuste plenamente a la consulta formulada, ordenar que se informe ampliamente acerca de todos los puntos requeridos. Esta obligacin de contestacin minuciosa y detallada, concurre a favor de nuestra tesis de absoluto rechazo de las elaboraciones que admiten como aceptable la ignorancia de la normatividad extranjera. La obligacin de respuesta consagrada por la Convencin conoce como lmite los casos en que la contestacin afecta el inters, soberana o seguridad del Estado requerido. El Tratado no prev el expresamente el trmino del cual el Estado requerido deber contestar. Sin embargo, el cumplimiento de buena fe de la obligacin informativa, impone el tcito deber de responder en el ms breve plazo posible. o Efectos de la respuesta. El artculo 6 inciso 2, aclara que la contestacin carece de eficacia obligatoria, tanto para el Estado que la emite, como para el que la recibe. La solucin relativa a que la respuesta no obliga al pas de origen a aplicar su derecho de acuerdo a la misma facilita la efectividad de la cooperacin informativa, que los Estados vacilaran en brindar si ligara a su jurisprudencia. Se evitan de esta forma las graves consecuencias que para los sistemas de libertad jurisprudencial devendran de establecer subrepticiamente por va oblicua, una entidad que a travs de decisiones destinadas a otros fines, impusiera el modo como se deben aplicar las normas nacionales. En cuanto al mencionado carcter no vinculante de la respuesta en relacin al Estado que la recibe. Criterio que no supone una alteracin al principio que la valoracin del derecho ajeno debe de hacerse de acuerdo al ordenamiento de origen, sino que tiene pro objeto asegurar la libertad valorativa del rgano solicitante. Se permite que se puedan dejar de lado los informes recibidos, cuando de acuerdo al propio conocimiento del foro o por aporte de los litigantes, conste que el verdadero contenido o sentido de la norma ajena es diferente al que se ha comunicado. E) La Autoridad Central. Se trata de una entidad con funciones receptoras y trasmisoras, artculo 6 y 7, a cargo segn se viera tanto de recibir los pedidos de datos sobre derecho extranjero cursados pro las autoridades de su pas, trasmitindolas a la Autoridad Central del Estado requerido, cuanto de decepcionar las solicitudes provenientes de otros pases y contestarlas pro si o pro intermedio de otros rganos. Se consagra total libertad de los Estados para designar sus Autoridades Centrales. Existen varias etapas: 1) Importacin. 2) Conocimiento. 3) Individualizacin. 4) Valoracin. 5) Interpretacin. 6) Recursos. 1) La importacin significa que el derecho extranjero se trasladar a Uruguay para resolver el caso concreto. La importacin ser realizada por las partes interesadas si consideramos al derecho extranjero un hecho. Si consideramos que el derecho extranjero es derecho sern los tribunales los que debern realizar la importacin. En Uruguay los tribunales estn obligados a aplicar derecho.

2) Conocimiento: cuando los particulares van a conocer el derecho extranjero deben recurrir a los profesionales de ese estado al que pertenece el derecho extranjero. (En la mesa de Szeimblum no decir que se recurre a los consulados o embajadas). Los tribunales se informarn sobre el derecho extranjero a travs de autoridad central. En Uruguay se denomina asesora autoridad central de cooperacin jurdica internacional. (Su director es Eduardo Telechea). Anteriormente estaba regulado por el decreto 407/85 y actualmente se rige por el decreto 95/96. Depende del Ministerio de Educacin y Cultura. Al director de autoridad central le compete asesorar al ministro en materia de cooperacin jurdica internacional. Autoridad central se encarga de: * informar sobre Derecho Internacional Privado o derecho extranjero a las autoridades pblicas. *Enviar o recibir exhortos. * Elaborar y asesorar en materia de convenios o convenciones de Derecho Internacional Privado. Son varias las normas del Derecho Internacional Privado de fuente internacional que ordena la creacin de AUTORIDAD CENTRAL, entre ellas se encuentran: 1) Convencin interamericana sobre exhortos o cartas rogatorias CIDIP I. 2) Convencin interamericana sobre recepcin de pruebas en el extranjero CIDIP I. 3) Convencin interamericana sobre prueba e informacin acerca del derecho extranjero CIDIP II. 4) Convencin interamericana sobre trfico internacional de menores. 5) Protocolo de Mercosur. Segn Telechea autoridad central recibe un 80 % de exhortos que pertenecen a los estados del Mercosur y Chile. El restante 20 % se integra con diligencias entabladas con Espaa, Estados Unidos, Mxico, Italia, y despus con Bolivia y China. En materia penal lo pases del Mercosur cuentan con el protocolo de San Luis sobre asistencia judicial en materia penal, que permite entre otras cosas que los jueces de otros pases pueden estar presentes en las audiencias. En materia penal la intervencin de autoridad central es relevante. Con Estados Unido existe un tratado sobre asistencia penal. El 50 % de las solicitudes que se diligencian son con Estados Unidos. Se refieren a asuntos vinculados al narcotrfico. Las funciones de asesoramiento que brinda la autoridad central no obliga a los magistrados. Los exhortos que se tramitan va autoridad central no requieren legislacin. 3) Individualizacin: para resolver un caso prctico en Uruguay ser necesario precisar los Art. que se aplicarn para resolver el caso concreto. 4) Valoracin: para aplicar derecho extranjero se estudiar su vigencia. La valoracin se realizar tal como lo haran las autoridades del estado al que ese derecho pertenece. Ej.: si aplicamos derecho espaol la valoracin se realizar tal como la haran las autoridades espaolas en Espaa.

El Art. de 2 de convencin interamericana sobre normas generales del Derecho Internacional Privado (CIDIP II) y el Art. 525.3 del CGP disponen que los jueces debern aplicar derecho extranjero tal como lo hara las autoridades del estado al que ese derecho pertenece. Caso prctico: Un matrimonio se celebr en Italia en el ao 1930 y pasan a domiciliarse en Uruguay en el ao 1950. Segn el Art. 2397 las relaciones patrimoniales entre los cnyuges se rigen por la ley del primer domicilio matrimonial. PREGUNTA Debe aplicarse la ley vigente en el ao 1950 en Italia o la ley vigente hoy en Italia? Respuesta: segn el Art. 525.3 del CGP se debe aplicar derecho italiano tal como lo haran las autoridades italianas en Italia. Habr que contemplar la retroactividad o la irrectroactividad de la ley segn el derecho italiano o el principio de derogacin de las leyes segn el derecho italiano. En el estudio de la valoracin del derecho extranjero se cuestiona si el aplicador del derecho puede declarar inconstitucional una ley extranjera teniendo en cuenta la constitucin extranjera. La doctrina considera que no puede realizar esta declaracin al aplicador del derecho porque sera atentar contra la soberana extranjera. El proceso de inconstitucionalidad involucra al poder legislativo y judicial. Es posible que el aplicador del derecho analice si la ley extranjera afecta su propia constitucin. Para estos casos a travs de varios mecanismos ser posible desplazar la ley extranjera ej.: la excepcin de orden pblico, es el medio por el cual se desplaza el derecho extranjero, cuando atenta contra normas y principios fundamentales para el estado. 5) Interpretacin: no confundir interpretacin del derecho extranjero con interpretacin del Derecho Internacional Privado. La interpretacin del Derecho Internacional Privado dar lugar a diferentes posiciones doctrinarias que se estudiarn posteriormente, ellas son: Teora de la lex cause. Teora de la lex fori Teora comparatista de Rabel. Teora exegtica (Alfonsn y Taliche). Otro aspecto es la interpretacin de derecho extranjero que se realizar tal como lo haran las autoridades del estado al que ese derecho pertenece. Cuando en un caso prctico corresponda aplicar derecho espaol, la interpretacin de ese derecho ser de acuerdo al derecho espaol segn el Art. 525.3 del CGP. 6) Recursos: los recursos sern regulados por la ley del estado donde se sigue el proceso sin perjuicio que sobre el fondo se aplique derecho extranjero. Es importante determinar si el derecho extranjero se considera hecho o derecho. En Uruguay el recurso de casacin se utiliza cuando existe error en la aplicacin de derecho. Este recurso proceder si consideramos al derecho extranjero como derecho. Los recursos fueron provistos en: 1) Art. 2 del convenio bilateral entre Uruguay y Argentina sobre aplicacin e informacin acerca de derecho extranjero.

2) Convencin interamericana sobre normas generales del Derecho Internacional Privado Art. 4 (CIDIP II). 3) Protocolo adicional a los tratados del 40 Art. 3. 4) Protocolo adicional a los tratados del 89 Art. 3. 5) CGP Art. 525. 4 Todas las normas citadas disponen: que los recursos sern regulados por la ley del estado donde se sigue el proceso sin perjuicio que sobre el fondo se aplique derecho extranjero. Esta solucin recibi la influencia de Jacobo Balduini glosador italiano del siglo XII. Realiz la distincin entre los elementos ordenatorios y decisorios. Los ordenamientos se refieren a la estructura del proceso, y segn Balduini deban regirse por la ley del estado donde se sigue el proceso. Los decisorios se relacionan con el fondo del proceso, son los elementos que el juez tendr en cuenta para dictar sentencia. Para estos elementos en posible aplicar derecho extranjero. La influencia de Balduini se recoge para los recursos que son elementos ordenatorios. Ej.: un matrimonio se celebra en Bolivia y el domicilio matrimonial se encuentra en Uruguay. El juez de Uruguay conocer en el divorcio. Se desea saber: 1) sistema de Derecho Internacional Privado aplicable. 2) Que ley regula en divorcio?. 3) Como se aplicar el derecho extranjero?. 4) Es recurrible la sentencia?. Respuestas: 1) Ser necesario determinar si entre Uruguay y Bolivia existe tratado o norma de Derecho Internacional Privado de fuente internacional, y en su defecto se aplicar el Derecho Internacional Privado de fuente nacional. Esto surge del Art. 1 de la convencin interamericana sobre normas generales del Derecho Internacional Privado (CIDIP II), del Art. 27 de la convencin de Viena sobre derecho de los tratados y Art. 13 y 524 del CGP. Entre Uruguay y Bolivia para la categora divorcio rige el tratado de derecho civil de 1889. 2) La categora divorcio segn el Art. 13 de derecho civil del 89 se rige por la ley del lugar de celebracin del matrimonio y la ley del domicilio matrimonial. La norma es acumulativa y ser necesario armonizar. El fondo del proceso ser el divorcio para el cual regir las mencionadas leyes. 3) El derecho extranjero se aplicar como derecho. Mencionar las diferentes etapas (de aplicacin) importacin, conocimiento, individualizacin, etc. 4) Lo recursos se regularn por la ley del estado donde se sigue le proceso, sin perjuicio que sobre el fondo se aplique derecho extranjero. Si Bolivia ratifico la convencin interamericana sobre normas generales del Derecho Internacional Privado, esta regir lo recursos. Si no hubiera ratificado Bolivia la convencin se aplicar el Art. 3 del protocolo adicional a los tratados de 1889. Estas normas disponen que los Recursos se regularan por la ley del estado donde se sigue el proceso sin perjuicio que sobre el fondo se aplique derecho extranjero.

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CALIFICACIN.
INTERPRETAR es precisar el alcance extensivo de la norma. CALIFICAR es ubicar la relacin jurdica dentro de una categora. Para Quintn Alfonsn, son dos operaciones que tienen lugar conjuntamente. Para Jorge Tlice, primero se interpreta la norma, y segundo se califica la relacin jurdica. Cuando el prctico tiene que aplicar a la relacin jurdica extranacional la norma de derecho privado internacional correspondiente, debe indagar ante todo cual es la correspondiente. Para saberlo debe calificar la relacin propuesta, esto es, debe ubicarla en una categora jurdica: teniendo presente el cuadro de categoras que el derecho privado internacional le ofrece, y atendiendo, a los datos de la relacin. La relacin slo puede ser regulada pro una norma de derecho privado internacional, no puede ser ubicada en dos o ms categoras, pues esto supondra que la misma relacin podra ser regulada indistintamente por dos o ms disposiciones diferentes, acaso contradictorias. La calificacin consiste, en efecto, en ubicar la relacin en la nica categora que le corresponde. Importancia de la Calificacin : la importancia de la calificacin se revela teniendo presente que de ella depende el derecho privado que ha de regular la relacin: a- si las normas de derecho privado internacional disponen directamente el derecho privado inherente a la relacin, la eleccin de la norma de derecho privado internacional aplicable a la relacin importa la seleccin del derecho privado aplicable. b- Y si las normas de derecho privado internacional son formales o indirectamente dispositivas del derecho privado de la relacin, la calificacin repercute sobre el sealamiento de tal o cual derecho privado nacional para regular la relacin. NEVEX (Naturaleza, Eficacia, Validez y Existencia): ES LA INTERPRETACIN DEL ALCANCE EXTENSIVO DE LA CATEGORA, DIFERENTE DE PRECISAR EL ALCANCE EXTENSIVO DE LA NORMA. Quintn Alfonsn diferenciaba entre CALIFICACIN E INTERPRETACIN. Consideraba que eran operaciones distintas, pero no lograba determinar en que momento calificaba, y en que momento interpretaba. Para Quintn Alfonsn eran dos operaciones que tenan lugar conjuntamente. Jorge Tlice distingua dos momentos. Primero se interpreta la norma, segundo se califica la relacin jurdica. Cuando interpretamos la norma, interpretamos la categora, la disposicin y el punto de conexin. CUIDADO: solo se interpretan los puntos de conexin jurdicos, no as los fcticos que surgen de los hechos. Problemas de la calificacin : la calificacin se realiza con facilidad si concurren dos circunstancias: 1- si la relacin revela inequvocamente sus datos; 2- y si la categora tienen una extensin ntidamente determinada. Concurriendo ambas condiciones, la calificacin pasa inadvertida a causa de su extrema sencillez: todo se reduce a remitir el caso particular a la categora general. En cambio, la calificacin suscita dificultades cuando la relacin jurdica no revela inequvocamente sus datos, esto es, cuando no se puede conocer cabalmente sus circunstancias de hecho.

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Y tambin se suscitan dificultades cuando la extensin de las categoras no est ntidamente determinada. En este caso, la calificacin requiere la previa precisin de las categoras. La precisin de la extensin de la categora exige una interpretacin de la norma de derecho privado internacional que a dicha categora se refiere; exige la interpretacin del alcance extensivo de la norma, pues la interpretacin del alcance dispositivo nada ilustra acerca de la extensin de la categora; el intrprete acudir a las definiciones preceptivas, a las normas constitutivas, a las disposiciones concernientes a dicha categora, en una palabra, al orden jurdico al cual la norma pertenece. El problema de la calificacin coincide con el problema de la precisin de la extensin de las categoras. Calificar la relacin consiste en efecto, en averiguar si la relacin cae dentro de la extensin de tal o cual categora, y precisar la extensin de una categora consiste en averiguar si el extensin de ella cae o no aquella relacin. Existen relaciones jurdicas que plantean conflictos de calificacin. Se cuestiona dentro de que categora corresponde ubicarlos. Ej.: la Particin presenta un conflicto de calificacin. No fue regulada como una categora autnoma y la doctrina cuestiona si se ubica en la categora Bienes, o en l a categora Actos Jurdicos o si se va al origen de la indivisin (sucesin, disolucin sociedad conyugal). En un caso prctico encontramos varias etapas a determinar. Ej.: una compraventa se celebra en Uruguay. El lugar de cumplimiento est en Espaa. 1) Se interpretar la norma de DIP de fuente nacional porque con Espaa no tenemos tratado. Se interpreta la categora ACTOS JURDICOS. Comprende naturaleza, efectos, validez y existencia. Se interpreta tambin el punto de conexin lugar de cumplimiento. Expresamente remite a las reglas de interpretacin de los Art. 34 a 38 inclusive del TDCiv. 89. 2) Se califica la relacin jurdica. Se toma la compraventa celebrada en Uruguay, y se la ubica dentro de la categora Actos Jurdicos. Se califica el caso concreto al ubicarlo dentro de una categora. 3) Si la norma es formal, podr corresponder la aplicacin del derecho extranjero. Esto no sucede cuando la norma de DIP es material, o cuando la norma formal remite a nuestro propio derecho. La aplicacin del derecho extranjero comprender la importacin, conocimiento, individualizacin, valoracin, interpretacin y recursos (ICIVIR). CUIDADO: no confundir interpretacin del DIP, con interpretacin del derecho extranjero. La interpretacin del derecho extranjero se realizar tal como lo haran las autoridades del Estado al que ese derecho pertenece. 4) Luego de interpretar el derecho extranjero, se calificar la relacin jurdica. Es la segunda calificacin. Tiene lugar cuando el caso planteado se ubica en una categora que pertenece al derecho interno extranjero siempre que realice una referencia mnima. Tiene lugar cuando la compraventa celebrada en Uruguay se ubica en una categora del derecho interno espaol. CUIDADO: hay dos interpretaciones y dos calificaciones.

TEORA DE LA DOBLE CALIFICACIN

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CUIDADO: Szeimblum, primera pregunta se refiere a esta teora y solo pregunta calificacin, no pregunta interpretacin. La primera calificacin tiene lugar cuando la relacin jurdica se ubica en una categora de la norma de DIP, que puede ser de fuente nacional o internacional. Segunda calificacin tiene lugar cuando la relacin jurdica se ubica en una categora que pertenece al derecho interno extranjero. Quintn Alfonsn entendi que prima la segunda calificacin. La primera calificacin solo servir para determinar si vamos hacia la derecha o a la izquierda. Se refiri a un contrato de donacin para despus de la muerte del donante. En una primera calificacin ubica esta relacin jurdica dentro de la categora Actos Jurdicos del Art. 2399 Ap.CC. Si el lugar de cumplimiento est en Espaa, la donacin para despus de la muerte del donante debe ubicarse en una categora del derecho interno espaol. Ser la segunda calificacin. Esta, podr no coincidir con la primera calificacin. El resultado de la segunda calificacin puede llevar a la categora sucesin. En ese caso se har primar la segunda calificacin y con el derecho espaol se resolver el caso. LEADING CASE DE CALIFICACIN: VIUDA MALTESA Un matrimonio se celebra en Malta donde se ubicar el primer domicilio matrimonial. El matrimonio se trasladar a Argelia, que en ese momento era Colonia Francesa. Adquiere el marido bienes en Argelia, y luego fallece. Se abrir la sucesin en Argelia. El juez se cuestionar dentro de que categora ubicar los derechos de la cnyuge suprstite. Entraron en juego dos categoras: Sucesin y Rgimen Patrimonial de bienes en el matrimonio. Si ubicamos la relacin jurdica dentro de la categora sucesin, rige la ley del lugar de ubicacin de los bienes al tiempo del fallecimiento del causante. Segn este derecho, no tiene la cnyuge suprstite vocacin hereditaria (segn la ley de Argelia). Si ubicamos los derechos de la cnyuge suprstite dentro del Rgimen Patrimonial de bienes en el matrimonio, se aplicar la ley del primer domicilio matrimonial, o sea la ley de Malta. Segn este derecho, tendr el carcter de usufructuaria. Finalmente el juez Argelino adopt esta ltima posicin. Fue la primera vez en un caso jurisprudencial se plante el problema de la calificacin. Para interpretar las normas de derecho privado internacional, a fin de precisar la extensin de sus categoras, hay que atenerse a la tcnica del orden jurdico a que dichas normas pertenecen Las normas de derecho privado internacional pueden pertenecer a un orden jurdico nacional (posicin nacionalista), o al orden jurdico supranacional (posicin internacionalista): - si las normas son nacionalistas, para precisar la extensin de sus categoras hay que atenerse a lo que sobre dichas categoras disponga el orden jurdico nacional correspondiente. - Si las normas son supranacionales, para precisar la extensin de sus categoras disponga el orden jurdico supranacional correspondiente. En cambio, no es posible atenerse a lo que dispongan otros rdenes jurdicos. La interpretacin del alcance extensivo de la norma siempre debe ser in ordine; no puede ser extra ordinem. TEORAS DE CALIFICACIN E INTERPRETACIN. Las teoras de interpretacin y de calificacin pueden ser IN ORDINE o EXTRA ORDINEM. A) TEORAS IN ORDINE: supongamos que las normas de derecho privado internacional son nacionales. Son aquellas en las que para interpretar o calificar se tiene en cuenta el orden jurdico al que la norma pertenece. Estas teoras afirman que para precisar la extensin de las categoras de estas normas hay que atenerse a lo que sobre ellas disponga el orden jurdico nacional correspondiente. Sigue el principio de la contextualidad.

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Hay dos teoras que procuran la precisin de las categoras dentro del orden jurdico nacional correspondiente: la teora de la lex fori y la teora exegtica. Ej.: para interpretar domicilio en el Apndice del CC, se tiene en cuenta el Art. 24 del CC. Ej.: si para interpretar lugar de ubicacin de los bienes incorporales en el TDCiv. 89 tengo en cuenta la definicin de ese tratado. B) TEORAS EXTRA ORDINEM: son teoras que para precisar la extensin de la categora no recurren al orden jurdico a que pertenece la norma de derecho privado nacional, En las teoras de calificacin e interpretacin EXTRA ORDINEM, se tiene en cuenta ordenamientos jurdicos distintos al que la norma pertenece. Entre estas teorias encontramos: teora de la lex causae y la teora de Rabel. Ej.: el Art. 2399 Apndice del CC, para interpretar lugar de cumplimiento, remite expresamente a los Art. 34 al 38 inclusive del TDCiv. 89. Es extra ordinem porque el Art. 2399 pertenece a un orden jurdico nacional, que ser interpretado por un orden jurdico internacional al que pertenece el TDCiv. 89.

DIP FUENTE INTERNACIONAL Orden jurdico internacional ( sociedad internacional TD 89 Art. 34 a 38) Todo es Derecho Uruguayo

DIP FUENTE NACIONAL mas lex fori o interno o privado

TEORA DE LA LEX FORI. Bartin. Para precisar la extensin de las categoras del derecho privado internacional nacional, hay que atenerese a la extensin de las categoras de la lex fori. Hay que distinguir entre las normas de DIP de fuente nacional e internacional. La teora de la lex fori en el DIP de fuente nacional es in ordine, y en el DIP de fuente internacional, es extra ordinem. El orden jurdico nacional posee, como se sabe, dos clases de normas con sus correspondientes categoras: sus normas de derecho privado internacional, y sus normas de derecho civil, comercial, martimo, etc, que constituyen lo que se llama lex fori. Si las categoras de unas y de otras fueran iguales, sera lcito apreciar la extensin de las primeras con arreglo a la extensin de las segundas. Los partidarios de la teora de la lex fori opinan que son efectivamente iguales.

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El legislador no usa normalmente un doble cuadro de categoras: uno para su lex fori y otro para su derecho privado internacional. Por lo contrario, como dicta sus normas de derecho privado internacional desde el punto de vista nacional, usa para estas normas las mismas categoras de la lex fori. Sostuvo la teora Bartin. Afirmaba que para interpretar y calificar en el DIP de fuente nacional, se tendr en cuenta la lex fori del orden jurdico al que la norma pertenece. Se bas en la exacta correspondencia que existe entre las relaciones jurdicas extranacionales y las nacionales. El concepto capacidad o sucesin del DIP de fuente nacional, guarda una exacta correspondencia con el concepto de capacidad o sucesin para el derecho interno. Crtica: para Quintn Alfonsn no es exacta la correspondencia porque las relaciones jurdicas extranacionales son ms amplias que las relaciones jurdicas nacionales. Se refiri a la categora matrimonio. Para nuestro derecho interno el matrimonio es el celebrado ante Oficiales de Estado Civil. En el DIP no podemos ceirnos a ese concepto porque dejaramos de considerar matrimonio al celebrado ante un prroco, o ante un funcionario que no fuera Oficial de Estado Civil. La teora de la lex fori en el DIP de fuente internacional es extra ordinem. La norma del tratado se interpreta y califica tendiendo en cuenta la lex fori del aplicador del derecho. Es extra ordinem porque el tratado pertenece al orden jurdico internacional, y tendr en cuenta la lex fori que pertenece a un orden jurdico nacional. Ej.: una persona domiciliada en Espaa viene a contratar a Uruguay. La capacidad se rige por la ley del domicilio de acuerdo al DIP de fuente nacional. Haciendo una interpretacin lex causae, se interpretar capacidad y domicilio de acuerdo a la lex fori de Espaa. De acuerdo a la interpretacin lex fori, se interpretar capacidad y domicilio de acuerdo a la lex fori uruguaya. En los dos casos la capacidad en cuanto al fondo, se regir por la ley espaola. ACLARACIN: en la teora de la lex causae tengo en cuenta la lex fori al que me remite la norma. En la teora de la lex fori, tengo en cuenta la lex fori del aplicador del derecho. CURIOSIDAD: matrimonio de homosexuales. Frente a este tema hay varias posiciones doctrinarias. 1) Excepcin de orden pblico (desarrollar); 2) Excepcin de institucin desconocida (desarrollar); 3) Telechea: es un problema de calificacin. No logra ubicar al matrimonio de homosexuales dentro de la categora del matrimonio. Estamos ante un caso de INEXISTENCIA de matrimonio. En Uruguay se configura la inexistencia cuando: a) no hay diversidad de sexos; b) falta de consentimiento de los contrayentes; c) falta de solemnidades. Ante la inexistencia de la relacin jurdica, no procede su calificacin, por lo que ni llegamos a desplazar derecho extranjero (no confundir con el matrimonio poligmico, que pertenece a la esfera de la nulidad, por lo que es posible calificarlo como matrimonio y luego desplazar el derecho extranjero).

TEORA DE LA LEX CAUSAE.

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Segn esta teora para interpretar y calificar, dada una norma de DIP de fuente nacional o internacional que me remite a un orden jurdico extranjero, la calificacin y la interpretacin, tendr en cuenta la lex fori extranjera. Estamos ante una teora extra ordinem. La interpretacin y la calificacin toman en cuenta un orden jurdico distinto al que la norma pertenece. Debemos distinguir entre interpretacin lex causae, y calificacin lex causae. En la interpretacin de la teora lex causae, dada una norma formal que remite a un derecho extranjero, se tendr en cuenta la lex fori extranjera a la cual me remite la norma de DIP. Se interpretar la categora, la disposicin, y el punto de conexin. Ej.: el Art. 2393 regula la capacidad por la ley del domicilio. Si busco interpretar capacidad y domicilio, segn esta teora se tendr en cuenta el derecho interno al que me remiti el Art. 2393. Si el domicilio se encuentra en Espaa, ser con la lex fori espaola que interpretar capacidad, e interpretar domicilio. Ej.: el Art. 2400 regula la sucesin por la ley del lugar de ubicacin de los bienes. Si los bienes estn en Espaa, se interpretar la categora sucesin, teniendo en cuenta el derecho interno espaol. No se interpretar el punto de conexin lugar de ubicacin, porque es un punto de conexin fctico. La calificacin de la teora lex causae significa que dada una norma formal que remite a un orden jurdico extranjero, la calificacin se har cuando la relacin jurdica se ubique dentro de una categora que pertenece a la lex fori extranjera. Ej.: el art. 2393 remite a la ley del domicilio, que puede encontrarse en Espaa. Cuando el caso planteado se ubique dentro de una categora del derecho interno espaol, tendr lugar la calificacin lex causae. Crticas: 1) solo se refiere a la interpretacin y calificacin de normas formales que remiten a un derecho extranjero. No se refiere a las que remiten al propio derecho interno, ni tampoco a las normas materiales. 2) habr tantas interpretaciones y calificaciones como ordenamientos jurdicos me remita la norma. 3) no sigue el principio de la contextualidad. 4) no es posible aplicar derecho extranjero sin antes haber interpretado norma y haber calificado la relacin jurdica. No puedo aplicar la ley del domicilio, si no interpret que es domicilio. ACLARACIN: La teora de la lex causae, para el DIP de fuente nacional o internacional, es extra ordinem. TEORA EXEGTICA. ALFONSIN MEDIO DIRECTO MEDIO 1)Elem.Gramatical: INDIRECTO define y enuncia 2)Vol. Legislador 3)Analoga(lex fori): Restringida Media Amplia TALICE 1) Elemento Gramatical 2) Elemento teleolgio o hermenutico (voluntad del legislador) 3) Analoga con el DIP de fuente internacional. Ej.: Conv. Inter. s/Domicilio de las personas Fsicas en el DIP

Las teoras exegticas tienen en cuenta la exgesis, o sea que le otorgan relevancia a la exgesis, al texto de la norma. Distinguimos entre Quintn Alfonsn y Jorge Tlice. El orden jurdico nacional al cual pertenecen las normas de derecho privado internacional debe proporcionar algn medio para alcanzar ese fin. Nos proporciona dos, uno directo y otro indirecto. Alfonsn distingue entre MEDIO DIRECTO Y MEDIO INDIRECTO.

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 Medio Directo: el orden jurdico nacional puede declarar expresamente que alcance extensivo tienen las categoras de sus normas de derecho privado internacional mediante definiciones preceptivas, enumeraciones taxativas, normas constitutivas, etc. desgraciadamente, el legislador nacional no se ha preocupado sino en muy contadas ocasiones por hacer tales declaraciones. Ser frecuente que tengamos que recurrir a otros datos de los que se pueda inferir cul fue el pensamiento del legislador acerca de la extensin de las categoras del derecho privado internacional, como ser, las enunciaciones, las enumeraciones pro va del ejemplo, las disposiciones, etc, o las manifestaciones autnticas que existen en las actas parlamentarias, diarios de decisiones, etc. Cuando tampoco sea posible conocer la extensin de las categoras del derecho privado internacional por este medio no queda otro recurso que acudir a la analoga con la lex fori. Precisar una categora de derecho privado internacional por este medio no consiste desde luego, en tomar al pie de la letra la lez fori. En el medio directo, se contempla: 1) el elemento gramatical: las normas contienen definiciones, enunciaciones, enumeraciones que contribuyen a la interpretacin y a la calificacin (EXCAFUNDI, etc.); 2) en defecto de elemento gramatical, se recurre a la voluntad del legislador: se estudia la historia fidedigna de la sancin de la norma; 3) en defecto de voluntad del legislador, se recurrir a analoga, utilizando la lex fori. Quintn Alfonsn distingue varios niveles de analoga: a) analoga restringida; b) analoga media y c) analoga amplia. Para explicar los grados de analoga, se refera a la categora matrimonio. El matrimonio no surge del elemento gramatical, ni de la voluntad del legislador, por lo que recurre a la analoga. En una analoga restringida, es matrimonio vlido el celebrado ante nuestros oficiales de estado civil. En una analoga media, es matrimonio el celebrado ante UN Oficial de Estado Civil. En la analoga amplia, es matrimonio es matrimonio el celebrado ante cualquier persona autorizada. En el medio indirecto, la norma de DIP que pertenece a un ordenamiento jurdico, remite expresamente a otro ordenamiento jurdico para su interpretacin. Ej.: el Art. 2399 es una norma de DIP de fuente nacional. Para interpretar lugar de cumplimiento, remite a los Art. 34 a 38 del TDCiv. 89. El tratado pertenece a un orden jurdico internacional. Medio Indirecto: el orden jurdico nacional, en lugar de declarar el alcance extensivo de cierta categora, puede indicar que norma jurdica lo declara. De algn modo el orden jurdico nacional debe proporcionar los medios que permitan precisar la extensin de las categoras de sus normas de derecho privado internacional, ya sea definindolas o brindando otros datos por donde se infiera la precisin que buscamos, ya sea estableciendo el grado de analoga que media entre las categoras de su derecho privado internacional y las categoras de su lex fori, ya sea confiando esa precisin a otro orden jurdico. Pero en todo caso, es en el orden jurdico nacional al que pertenecen las normas de de derecho privado internacional donde debe buscarse la voluntad del Estado que las ha creado y la extensin de las categoras de que se ha servido. JORGE TLICE: para interpretar y calificar, tambin otorga relevancia al elemento gramatical. No har la distincin entre medio directo e indirecto. Tiene en cuenta: 1) el elemento gramatical, el que puede contener definiciones, enumeraciones, etc. Es el elemento gramatical el que tambin puede remitir a otro ordenamiento jurdico para la interpretacin de la norma. Talice ubica dentro del elemento gramatical, al

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medio indirecto de Alfonsn. Es el elemento gramatical el que expresamente remite a otro orden jurdico para la interpretacin (Art. 2399 Ap.CC); 2) en defecto del elemento gramatical, tendrn en cuenta el elemento teleolgico o hermenutico que estudia la voluntad del legislador. Para este estudio se tendr en cuenta aspectos histricos, polticos, teleolgicos, comparativos y sistemticos; 3) en defecto de elemento teleolgico recurre a la analoga con el DIP de fuente internacional. ej.: Art. 2393 regula la capacidad por la ley del domicilio. La interpretacin del domicilio no surge del elemento gramatical, ni tampoco de la voluntad. Para Alfonsn el concepto de domicilio surge de la Lex Fori (art. 24 y ss CC). Para Jorge Talice, el concepto de domicilio surge de la Convencin Interamericana sobre domicilio de las Personas Fsicas en el DIP. Estas teoras exegticas se aplican para el DIP de fuente nacional y el DIP de fuente internacional. Pero para el DIP de fuente internacional, los autores no se refieren a la analoga. CUIDADO: para el DIP de fuente internacional, hoy rige la Convencin de Viena sobre derecho de los tratados. Se interpreta los tratados de la siguiente forma: 1) se tiene en cuenta el elemento gramatical; 2) en su defecto, se recurre a voluntad del legislador. CURIOSIDAD: qu son las definiciones autrquicas? Cuando el orden jurdico crea normas que contribuye a la interpretacin, estamos en un sistema autrtico. Ej.: TDCiv. 89 define el punto de conexin lugar de cumplimiento. Define el punto de conexin lugar de ubicacin de los bienes para los casos de excepcin (Buques, cargamentos, etc), y define el punto de conexin domicilio. Ej.: la Convencin Interamericana sobre contrato de Transporte Internacional de Mercaderas por Carretera, en su Art. 1 define mercadera, transportista, destinatario, etc. Si el sistema se autoabastece, es autrtico. TEORA COMPARATISTA DE RABEL. Rabel, autor francs del siglo XX, para interpretar y calificar, tomaba en cuenta a los ordenamientos jurdicos de los pases mas civilizados y realizaba una ABSTRACCIN COMPARATIVA (un resumen). Su teora era extra ordinem. No sigui el principio de la contextualidad. Las normas nacionales de derecho privado tienen distinta finalidad que las normas nacionales de derecho privado internacional. Las primeras han sido establecidas por el Estado para resolver directamente las situaciones a que se refieren; en cambio, las segundas han sido establecidas por el Estado con el solo fin de determinar cual derecho privado debe resolverlas. Las normas de derecho privado internacional disponen, en efecto, que dichas situaciones deben ser reguladas, unas veces, por el derecho privado nacional y otras veces, por el derecho privado extranjero. Si las normas nacionales de derecho privado internacional disponen la eventual aplicacin de todos los derechos privados del mundo, las categoras de dichas normas deben contemplar las conceptuaciones propias de todos los derechos privados del mundo. En otros trminos, la categora de la norma nacional de derecho privado internacional debe ajustarse a lo que hay de comn en las categoras paralelas de todos los derechos privados nacionales, por tal manera que, generalizndose, obtenga una extensin universal. Para esta labor de generalizacin, Rabel echa mano al derecho comparado. As como el orden jurdico nacional y la tcnica jurdica nacional son los que determinan la extensin de las categoras del derecho privado nacional, el derecho comparado y la tcnica jurdica racional son los que determinan la extensin de las categoras del derecho privado internacional nacional.

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Crticas: 1) exige un trabajo exagerado del intrprete. 2) no define cuales son los pases mas civilizados. 3) las abstracciones comparativas son muy subjetivas, porque varan de intrprete a intrprete. CUSTION PREVIA, O PRELIMINAR O INCIDENTAL (Siempre que haya mas de una categora) PLANTEA UN PROBLEMA DE CALIFICACIN. Calificar es ubicar la relacin jurdica dentro de una categora. La cuestin previa es la que tenemos que resolver antes de resolver la cuestin principal. Para determinar la ley que regula la cuestin previa se plantean dos teoras: CUIDADO: LAS DOS TEORAS PLANTEARLAS COMO PROBLEMA DE CALIFICACIN 1) Teora de la JERARQUA (o jerarquizacin): la cuestin previa y la principal se ubican dentro de la categora de la principal. La consecuencia ser que la misma ley que regule la cuestin principal, regular tambin la cuestin previa. 2) en la teora de la EQUIVALENCIA, la cuestin previa y la principal se ubican dentro de su respectiva categora. Se aplicar distintas leyes. Ej.: un matrimonio se celebra en China y el actual domicilio matrimonial es en Uruguay. Se solicita el divorcio ante los tribunales uruguayos. La cuestin principal es el divorcio, que de acuerdo al Art. 2396 Ap.CC, se rige por la ley del domicilio matrimonial. El Juez competente surge del Art. 2401. Como cuestin previa el Juez que conoce en el divorcio deber analizar la nulidad o validez de matrimonio celebrado en China. Aplicando la teora de la Jerarqua, la cuestin principal y la previa se ubicarn dentro de la categora divorcio. Para ambas cuestiones regir la ley del domicilio matrimonial. La misma ley que rige la cuestin principal. Aplicando la teora de la equivalencia, cada cuestin se ubica en su respectiva categora. Para el divorcio se aplicar el art. 2396 y regir la ley del domicilio matrimonial. Para la cuestin previa, se aplicar el art. 2395 y regir la ley del lugar de celebracin. TEXTOS POSITIVOS Arts. 8 y 9 de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de DIP (de memoria). El Art. 8 regula la cuestin previa, preliminar o incidental. Dispone que la cuestin previa no debe resolverse necesariamente por la misma ley que regula lo principal. Significa que no existe una inclinacin hacia ninguna teora en particular. Sin perjuicio del Art. 8, la doctrina entiende que conjugando el Art. 8 y el Art. 9 existe una inclinacin hacia la teora de la equivalencia. En el Art. 9 se establece que las distintas leyes que resulten aplicables a la misma relacin jurdica, debern armonizarse, o adaptarse buscando dar cumplimiento al fin perseguido por el legislador. Se recoge la influencia de CURRIE. Si existen dificultades para la armonizacin, se recurrir a la equidad, o sea alcanzar la justicia para el caso concreto (CAVERS). IMPORTANTE: el juez que resuelve la cuestin previa o el aplicador del derecho, es siempre el que entiende en la cuestin principal. Deber resolver si adopta la teora de la jerarqua o de la equivalencia para establecer la ley que regular la cuestin previa. LEADING CASE de cuestin previa. Caso PONOUCANAMALLE. Un matrimonio se celebra en una colonia Francesa, la Cochinchina. El matrimonio tiene hijos legtimos y adopta a un nio hind. La adopcin se realiza conforme a la ley de India, siguiendo la ley de

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la nacionalidad del adoptado. El hijo adoptivo se casar con la Sra. Ponoucanamalle. De esta unin naci un nio. Fallece el hijo adoptivo. El padre ingls, otorgar un testamento por el que desheredar al nieto adoptivo. Al fallecer el padre ingls, deja bienes en la colonia francesa. Se abrir la sucesin en el Estado del lugar de ubicacin de los bienes. La cuestin principal es la sucesin, que se rige por la ley del lugar de ubicacin de los bienes al tiempo del fallecimiento del causante. Como cuestin previa, se plante la nulidad o validez de la adopcin. El Juez opt por la teora de la jerarqua. La cuestin previa la ubico dentro de la categora de lo principal. Se aplic la ley del lugar de ubicacin de los bienes al tiempo del fallecimiento del causante. Esa ley, no reconoca la validez de la adopcin cuando se tenan hijos legtimos. No era vlida la adopcin, y en consecuencia, el nieto adoptivo no tena vocacin hereditaria. Si se hubiera seguido la teora de la equivalencia, cada cuestin se ubicara en su respectiva categora. La filiacin se regira por la ley de la nacionalidad del adoptado, y la adopcin sera vlida, y el nieto tendra vocacin hereditaria, porque no poda ser desheredado. ADOLFO MIAJA DE LA MUELA. CURSO DE DIP. Se refiere a DAVID CAVERS, autor Angloamericano, que comienza el estudio de del Derecho Internacional en 1933, y sus fases posteriores fueron conocidas fuera de USA en el ao 1965. Sus arts., dispersos en diferentes revistas se recopilaron en un libro sobre el conflicto de leyes. El punto de partida de CAVERS (contestatario) es la crtica del medio tcnico para resolver los conflictos de leyes. Estaba contra las normas formales que constituyen un mtodo que conduce a resultados ciegos. El Juez, segn CAVERS, debe obtener la equidad, o sea la justicia en cada caso particular. La concepcin inicial de CAVERS en la segunda etapa, se transforma hacia los PRINCIPIOS DE PREFERENCIA, que constituyen guas de decisin para los jueces al resolver los casos concretos. Tuvo una amplia trascendencia en USA. BRAINARD CURRIE fue profesor en la universidad de Carolina del Norte, ha centrado la solucin de los conflictos de leyes en la satisfaccin de los intereses gubernamentales. El principal inters del legislador es la felicidad de los ciudadanos. Lo relevante, aunque no siempre surge a texto expreso, es el fin perseguido por el legislador. Junto a CAVERS estaban en contra de la aplicacin automtica de las normas de conflicto. Son conocidos como autores del impresionismo jurdico. Al observar los cuadros de autores impresionistas, trasciende de ellos la figura de estos juristas. INFLUENCIAS EN NUESTRO DERECHO 1) Art. 9 de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de DIP (desarrollar). 2) Art. 19 de la Convencin Interamericana sobre conflicto de leyes en materia de adopcin de menores (desarrollar) 3) Art. 6 de la Convencin Interamericana sobre obligaciones alimentarias. Se tiene en cuenta el inters del menor y quien elige la ley es el Juez.

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HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.

ESTATUTARIOS. Doctrina Estatutaria: GLOSADORES. Siglo XII: AZON ALDRICO ACURSIO BALDUINI A los sbditos de Roma se les aplic el Derecho Romano. El orden jurdico romano, no reconoci la existencia de ningn derecho privado exterior. Haba, ciertamente, fuera de los lmites romanos otras sociedades humanas provistas de sus respectivos derechos privados; pero Roma las desconoci jurdicamente si no mediaba con ellas un tratado de amistad. Los extranjeros eran vistos como enemigos de Roma y se les denomin peregrinos, a quienes se les aplic el IUS GENTIUM (Derecho material que nace con el comercio). LOS BRBAROS (S. XI A XII): A principios del siglo XII en territorio del antiguo Imperio Romano, coexistan multiplicidad de derechos, debido a la invasin brbara (siglos VI a XII), en la que cada pueblo brbaro introdujo su propio derecho. En una de las cartas que escribi Abogardo a Luis el Bueno, ste le deca: de cinco personas que estuvieran reunidas, a mas de dos de ellas se les aplicaba un derecho distinto. No hubo Derecho Internacional Privado en Roma, porque los conflictos de leyes no eran autnticamente internacionales, todo se basaba en el Derecho Romano. Las leyes de conflicto se referan a las ciudades, no reconocan a los Estados y los conflictos eran intercomunales. Debido a la coexistencia de Derechos, fue necesario darle seguridad a la contratacin internacional y surge lo que se denomin PROFESSIO IURIS que consista en una especie de declaracin jurada por la cual cada parte indicaba a que derecho quedaba sometida. Pero como cada persona profesaba por proita voluntad, poda ocurrir que profesara un derecho distinto en cada ocasin y segn fuera su conveniencia, con lo cual converta el rgimen de la personalidad del derecho en un rgimen potestativo y arbitrario. Con el trato constante, los pueblos primitivos se mezclaron y sus costumbres y derechos se desvanecieron y olvidaron. En cada ciudad comenz a surgir un derecho nuevo que difiri del antiguo en estos dos caracteres: 1) Prescindi del origen porque, as como antes cada persona se rega por el derecho privado del pueblo el cual perteneca por su origen, despus cada persona se rigi por el derecho de la ciudad a la cual perteneca por su domicilio. 2) Y no fue estrictamente personal como lo eran las leyes brbaras, porque el derecho de la ciudad, adems de someter a los propios vecinos, tambin someti en mayor o en menor medida a los extraos. Era natural que cada ciudad impusiera su ley local a vecinos y forasteros, y que no admitiera derechos extraos que posiblemente negaran sus privilegios.

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Las tierras y el orden pblico fueron regulados por el derecho local, derecho cuya vigencia era general dentro de las fronteras territoriales extendindose sobre sbditos y extranjeros. El problema se planteaba en cuanto a que derecho regia para los extranjeros; hubo ciudades que sin hacer distingo alguno lo sometan pro completo al derecho local; otras que respetaban, en diversa medida, su derecho personal; y otras, finalmente, que le aplicaban al derecho comn. Esta variabilidad se debi al influjo de dos factores histricos: el dominio feudal, y a la mayor o menor vigencia que el derecho comn tena en cada ciudad. El seor feudal por su espritu de propia conservacin, propenda a someterlo todo al derecho local. Por su parte, los reyes emprendieron la centralizacin de sus reinos fomentando la difusin de un derecho comn para todas las ciudades, y este derecho fue, por obra de las circunstancias, el derecho de Justiniano. JUSTINIANO, buscando unificar el Derecho Romano elabor el CORPUS IURIS CIVILES, donde se recopila todo el Derecho vigente en Roma La obra de Justiniano sera interpretad por los Glosadores quienes elaboraban las glosas. Las GLOSAS eran casos prcticos que se reproducan al margen del texto legal buscando explicar el contenido de los artculos. En Roma se estudiaron especialmente las glosas en la Universidad de Bolonia. Las ciudades se emancipaban y el comercio entre ellas era cada vez ms creciente. Esto llev a la profundizacin en el estudio del Derecho Romano, dndole importancia a la obra de los glosadores. GLOSADORES LOMBARDOS: Lombarda fue la cuna del derecho privado internacional. Tres circunstancias se dieron para ello: Renacimiento del Derecho Romano, la Universidad de Bolonia emprendi el estudio minucioso de las Glosas. Formacin de ciudades, cuando una ciudad lombarda obtena, por el medio que fuera, la independencia, se dictaba una legislacin propia consignndola por escrito: eran los ESTATUTOS (en Francia se llamaban Coutumen y en Espaa Fueros). Siendo los estatutos obra de la potestad legislativa de cada ciudad, era natural que fueran todos diferentes, por tal manera que el derecho variaba de ciudad a ciudad, y que aqu se regulaba de un modo lo que ms all se regulaba de otro. En todo caso se sobrentenda, sin embargo, que cuando no era objeto de algn estatuto particular quedaba regulado por el derecho romano, el cual, por esta circunstancia, llenaba de modo uniforme las lagunas, a veces muy extensas, de cada derecho particular. Aumento del comercio entre ellas. LOS GLOSADORES: AZON: Para este glosador si un individuo presentaba su caso ante el Juez, saba que ste aplicar su propio Derecho, LEX FORI. En efecto, as como el derecho romano posea vigencia universal y a todos se impona, tambin el estatuto de la ciudad debe imponerse a todo litigante que acepta la jurisdiccin de la ciudad: aceptar al juez importa aceptar la ley del juez, esto es, la lex fori. Esta solucin no era satisfactoria, porque de acuerdo con ella el resultado del juicio variaba segn fuera la ciudad donde se incoaba. ALDRICO: sostena que si un sujeto presentaba su caso ante el Juez, est debera aplicar el derecho ms fuerte y ms til. Se critica su posicin ya que s ele dan demasiadas potestades al Juez pues l decidir cual es el derecho aplicable.

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ACURSIO: Recopil las glosas ms importantes de 1228. Elabor distintas glosas, las que se recopilaron en lo que se llam la GLOSA ORDINARIA. Sostuvo que los sbditos deban someterse a la autoridad del Emperador. Si un bolos de Bolonia se trasladaba a Mdena, seguir siendo regido por el derecho de Bolonia. No se trata de un derecho con efectos extraterritoriales, sino que ese derecho debe ser aplicado al sbdito. El imperio de las leyes no se extiende a todos los pueblos sino solamente a los sbditos. El Cdigo de Justiniano: tena una norma que estableca queremos que todos los pueblos estn regidos por nuestro clemente imperio (Ley 1, Ttulo 1, libro 1). Esto significaba que la autoridad del Emperador no se extenda a todos los pueblos sino a los sbditos: a) consagro la extraterritorialidad del estatuto. b) Consolid la personalidad de los estatutos. JACOBO BALDUINI: distingue los elementos ordenatorios y los decisorios. Los elementos ordenatorios son los elementos puramente procesales y se refieren a la forma del proceso, ordenan el proceso. Los decisorios se refieren al fondo y el Juez los toma en cuenta para decidir en un proceso aplicando la LEX LOCI ACTUS la del lugar donde le acto se celebr. Su posicin fue recogida en los Tratados de Derecho Procesal de 1889, 1940 y el Apndice del Cdigo Civil Art. 2404. El Art. 1 de los Tratados de Derecho Procesal de 1889 y de 1940 dispone que: Los juicios y sus incidencias se regulan por la misma ley del Estado donde se sigue el proceso. Se aplica la Lex Fori para regular lo puramente procesal. Igual solucin est recogida en el Artculo 525 Inc. 1 del CGP, que regula los elementos ordenatorios: los procesos y sus incidencia se regularn por las leyes procesales de la Repblica. El Art. 2402 del Apndice dispone que: Las formas del procedimiento se rigen por la ley del lugar en que se radica el juicio. Los recursos estn previstos en el Art. 4 de la Convencin Interamericana sobre Normas Generales de DIP, en el Art. 3 de los Protocolos Adicionales de 1889 y 1940, en el Art. 525.4 CGP y en el Art. 2 del Convenio Bilateral sobre Aplicacin e Informacin sobre Derecho Extranjero entre Uruguay y Argentina. Los elementos decisorios que se refieren al fondo del proceso estn contenidos en el Art. 525.2 del CGP y el Art. 2 de los Tratados de Derecho Procesal de 1940 y 1889. La admisibilidad y valoracin de la prueba se regular por la misma ley aplicable al fondo del proceso. Los Tratados de Derecho Procesal se refieren a los actos jurdicos materia del proceso, mientras que el CGP con un criterio ms amplio se refiere a la relacin jurdica objeto del proceso. Para la admisibilidad de la prueba se aplicar el Derecho Extranjero, pero se exceptan las pruebas que por su naturaleza no autorice la ley del Estado donde se sigue el proceso (se refiere a las pruebas que vayan contra el orden pblico internacional del Estado donde se sigue el proceso, ejemplo: juramento sobre la Biblia, castigo a los testigos).

LOS POSTGLOSADORES. Jacobo de Ravena Guillermo Cun Bartola de Sassoferrato Baldo de Ubaldis 23

Bartolom de Salicetus

Acuden a las glosas de Acusio, en ves de acudir a las fuentes romanas. Caracteres Comunes: Estudio del derecho romano y de las glosas. Tienen un punto de vista comn, ya que buscan las soluciones aplicables a todas las ciudades: elaboran las soluciones desde un punto de vista supranacional. Las normas del derecho privado intercomunal, por lo tanto, no forman parte del derecho de tal o cual ciudad; por lo contrario, existen como costumbres o tradiciones supranacionales cuya vigencia emana del derecho romano que les sirve de fundamento. Utilizan una tcnica comn, que es clasificar a los estatutos en reales y personales estudiando su territorialidad o extraterritorialidad (el estatuto consiste en el derecho de las ciudades, a diferencia de la glosa que es la elaboracin de un caso ficticio buscando explicar un determinado artculo). Planteaban dos principios: 1) reduca la vigencia del estatuto a los lmites territoriales de la ciudad que lo haba dictado, y 2) otro principio extenda su vigencia fuera de los lmites territoriales como estatuto personal del sbdito . Como ambos principios no podan obrar a la vez sobre un mismo estatuto, fue preciso indagar atendiendo al contenido de cada estatuto y contemplando las exigencias de la equidad, en cuales obraba el primer principio y en cules obraba el segundo. JACOBO DE RAVENA: se refiri al derecho del hijo primognito o derecho de primogenitura: El primognito hereda todos los bienes del causante. Estudiar la territorialidad y extraterritorialidad de los estatutos. Si el estatuto tiene efecto territorial ser aplicable solamente para un Estado. Si el estatuto tiene efecto extraterritorial tendr eficacia ms all de las potestades del Estado. Utiliza el ejemplo del hijo primognito y lo ubica en Inglaterra. Si el estatuto tiene efectos territoriales significar que el hijo primognito desplazar sus hermanos en Inglaterra. Si el causante tuviera bienes en Francia y el efecto es territorial no prevalecern los derechos del primognito en Francia, si el efecto es extraterritorial el primognito desplazar a sus hermanos en Francia. Ofrece un criterio que se tornar tradicional para decidir si un estatuto tiene efecto territorial o extraterritorial: tiene efecto territorial si dispone sobre los bienes (estatuto real); tiene efecto extraterritorial si dispone sobre las personas (estatuto personal). Cuando el estatuto se refiere a las cosas es real y por lo tanto con efecto territorial. Cuando el estatuto se refiere a las personas es personal y por lo tanto con efecto extraterritorial.

GUILLERMO DE CUN: Distingue entre los estatutos reales y personales. Los estatutos reales se refieren directamente a los bienes y se les reconoce una eficacia territorial. Los estatutos personales se refieren a las personas e indirectamente a los bienes, a estos estatutos se les reconocer una eficacia extraterritorial. Un estatuto que se refiere indirectamente a los bienes es el que se relaciona con un negocio jurdico. Tambin se refiri a las formas de los actos jurdicos, las que debern regularse por la LEX LOCI ACTUS (significa la ley del lugar donde se celebr el contrato).

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BARTOLO DE SASSOFERRATO: recoge tres ideas fundamentales: 1- la divisin de los estatutos en reales y personales; 2- el criterio para distinguirlos: reales son los que se refieres a las cosas y personales los que se refieren a las personas; 3- el principio de que los estatutos reales son territoriales en tanto que los personales son extraterritoriales. Clasific a los estatutos en reales y personales. Los estatutos reales se van a diferenciar segn su aplicacin sea dentro o fuera de la ciudad: a) Fuera de la ciudad no se aplican a nadie porque sigue el estatuto de la otra ciudad. La eficacia de los estatutos reales es territorial, b) Dentro de la ciudad, se aplicar a todos los bienes ubicados en la ciudad. Los estatutos personales tambin se distinguen segn su aplicacin sea dentro o fuera de la ciudad: a) dentro de la ciudad se aplicar a todos los vecinos, b) fuera de la ciudad, a su vez se clasifican en prohibitivos y permisivos. Los estatutos prohibitivos: son aquellos que determinan una incapacidad al sujeto. Estas prohibiciones pueden ser favorables u odiosas. Los estatutos favorables son aquellos que establecen una prohibicin que beneficia al sujeto. Ejemplo: el estatuto que prohbe testar a los menores de 25 aos, como el estatuto beneficia al sujeto se le reconoce una eficacia extraterritorial. Los estatutos prohibitivos odiosos, son aquellos que establecen la incapacidad de un sujeto pero lo perjudican, por lo tanto les reconoce una eficacia territorial. Ejemplo: estatuto que prohbe heredar a las mujeres porque se perjudica el derecho de los varones. Fuera de la ciudad los estatutos personales tambin pueden ser permisivos. En ellos Bartola distinguir entre los que derogan el derecho comn y los que no los derogan. Los estatutos permisivos son aquellos que conceden una autorizacin especial a los sujetos. En esta autorizacin constituye la regla general en las dems ciudades, se entiende que no derogan al derecho comn por lo que s ele reconocer una eficacia extraterritorial. Si estos estatutos no constituyen la regla general en las dems ciudades se entiende que deroga el derecho comn y se les reconoce una eficacia territorial. Ejemplo, el estatuto que permite heredar al hijo espurio. Si deroga el derecho comn tendr efectos territoriales, si no lo deroga tendr efectos extraterritoriales. La forma del contrato se regular por la LOCUS REGIT ACTUM (esta regla nace con Bartolo).

Efectos

Dentro de la ciudad

Reales Personales

efectos universales, se aplica a todos solo obliga a los vecinos

Fuera de la ciudad

Reales: no tienen ningn efecto

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Personales

Prohibitivos

Favorables: efecto Extraterritorial, proteccin al vecino Odiosos: efecto territorial.

Permisivos: confieren determinadas facultades BALDO DE UBALDIS: Realiza las mismas afirmaciones que Bartolo, pero respecto a la prohibicin a las mujeres de heredar que al considerrsela odiosa. Baldo de Ubaldis la consider como una prohibicin favorable, beneficiando con ello a la aristocracia, reconocindosele efectos extraterritoriales. Con respecto a los estatutos reales, da por recibido que dentro de la ciudad producen efectos universales y que fuera de ella no producen ningn efecto. En cuanto a los personales sostiene que dentro de la ciudad slo se aplican a los vecinos, y que fuera de ella se aplican o no a los vecinos segn los casos; y para precisar estos casos, clasifica los estatutos personales en prohibitivos y permisivos. Los prohibitivos pueden ser favorables u odiosos: los primeros poseen efecto extraterritorial; los segundos no. Los permisivos que crean capacidades, son extraterritoriales para l. Respecto de los estatutos que regulan el juicio, repite las soluciones tradicionales distinguiendo los elementos oredenatorios, que se regulan pro la lex fori, y los decisorios, que se regulan por el estatuto aplicable a la relacin controvertida. Esta distincin la aplica asimismo al rgimen de la prueba judicial: el procedimiento de la prueba es elemento oredenatorio y se regula por la lex fori; en cambio, la admisin de la prueba, que es elemento decisorio, se regula por la lex causae. El procedimiento probatorio se debe regir por la lex fori; en cambio la admisin de la prueba forma parte de un elemento decisorio. BARTOLOM SALICETUS: el estatuto que rige la sucesin es personal. Para el autor, si el sujeto fallece sin dejar testamento era porque deseaba que su sucesin se regular por la ley del domicilio de origen, entendiendo por tal el domicilio del sujeto al tiempo de su nacimiento. Tiene lugar la autonoma de la voluntad, el sujeto puede elegir como disponer de los bienes. Conclusiones: desde los orgenes hasta el siglo XV permitieron forjar un sistema de derecho privado internacional fundado en estos puntos: ael reconocimiento de que cada ciudad, o cada provincia, o cada Estado, tiene su propia legislacin. bQue por obra del comercio intercomunal, o interprovincial, o internacional, ocurren conflicto de leyes que es menester resolver desde un punto de vista supracomunal o supraprovincial o supranacional. cQue la solucin depende del efecto territorial o extraterritorial acordado a cada estatuto.

ESTATUTARIOS FRANCESES.
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Siglo XVI: Charles Dumoulin Bertrand DArgentre En el siglo XVI perdura en Francia la diferencia entre los pases de derecho escrito del medioda y los pases de derecho consuetudinario del norte. En los primeros. La fuente principal de derecho civil era el derecho romano; en los segundos, por el contrario, eran las coutumes locales de cada ciudad o de cada provincia. En Francia hay que diferenciar dos regiones: el Norte y del Sur (Medioda Francs). El medioda constituy, conjuntamente con Italia, el terreno donde prosperaron los postglosadores. En cambio, en el norte lucharon dos tendencias opuestas: la de los jurisconsultos que , puestos al servicio de los intereses de la reyesa, pugnaban por difundir las soluciones de los postglosadores, y la de los jurisconsultos localistas que, puestos al servicio de los intereses feudales, pugnaban por conservar el territorialismo de las costumbres. Los primeros, como romanistas que eran, tenan espritu universalista y estaban dispuestos a conceder la extraterritorialidad de los estatutos si as convena a los interese intercomunales; los segundos tenan espritu localista, y estaban dispuestos a mantener la territorialidad de los estatutos si as convena a los intereses comunales. El norte de Francia se caracterizaba por tener un derecho oral, basado en la costumbre. Estaba ante un derecho consuetudinario. En esta regin de Francia primar la figura de Bertran D Argentre, quin sigui una posicin nacionalista. En el sur (Medioda Francs) se caracterizo por un derecho escrito, teniendo como fuente de inspiracin al derecho romano. Influyeron los post glosadores. Ser relevante la figura de Charles Dumoulin quien sigui una posicin internacionalista. Adoptando un punto de vista universal, elaboran sus soluciones de acuerdo con los intereses internacionales (posicin internacionalista), y los que adoptando un punto de vista local, elaboran sus soluciones atendiendo a los interese particulares de su pas (posicin nacionalista). A los estatutos se les denomina Fueros o Costumbres. Denominaciones. Estatuto. En Italia FuerosEn Espaa Costumbre..En Francia.

CHARLES DUMOULIN: Distingue: 1) estatutos cuya vigencia es independiente de la voluntad de las personas: estatutos imperativos, que se dividen as: a- los que se refieren a las personas y a las cosas, y b- los que se refieren a la forma de los actos y de los juicios. 27

2) estatutos cuya vigencia se debe a la voluntad de las personas: estatutos supletivos, y se refieren al fondo de los actos. En total tres clases de estatutos. Podemos decir entonces que los estatutos imperativos se refieren a las personas o a las cosas, los estatutos supletivos se refieren a la autonoma de la voluntad. La forma de los actos siguen la regla: Locus Regit Actum. 1) a- Estatutos Imperativos: distingue los estatutos personales y reales. Los personales se refieren a las personas y a los muebles, y poseen efecto extraterritorial o no segn los casos. Los reales se refieren a los inmuebles y poseen efecto territorial. Segn Dumoulin los estatutos referentes a los muebles tambin son personales. Los bienes inmuebles pueden regirse por la lex rei sitae dado que su situs es fijo, en cambio, el situs de los bienes muebles, que por propia naturaleza son movibles, no es estable, si nos atuviramos a su sitio transitorio, los muebles cambiaran de ley a cada mudanza; en consecuencia, mejor es asignarles un sitio ficticio: reputarlos situados en el domicilio del propietario cualquiera sea el lugar donde verdaderamente estn. Por esta razn los muebles se rigen por ley del domicilio del propietario. El estatuto personal tiene efecto extraterritorial o no segn los casos. Si el estatuto remova una incapacidad (estatuto permisivo), la persona era capaz en todas partes; en cambio, si el estatuto impona una incapacidad (estatuto prohibitivo), la persona era incapaz en todas partes para disponer de los bienes situados en su ciudad, pero esta incapacidad no le impeda disponer de los bienes situados en otra ciudad si, con arreglo al estatuto de esta otra ciudad, era capaz. 1) b- con respecto a los estatutos referentes a la forma de los actos y de los juicios, conserva las soluciones tradicionales: la forma del acto se regula por el estatuto del lugar donde fue otorgado, locus regit actum, y las formas procesales por la lex fori. 2) Con respecto a los estatutos referentes al fondo de los actos, Dumoulin propugna la autonoma de la voluntad de las partes. Las personas pueden prever explcitamente todas las consecuencias futuras del acto; pero pueden asimismo preverlas implcitamente disponiendo que todo lo que no fue explcitamente previsto se regularn por el estatuto de tal ciudad. Suscitado el litigio el juez debe atenerse a la voluntad contendida en el acto, esto es, el estatuto querido por las partes. La eleccin del estatuto aplicable no es, en efecto, una cuestin jurdica, sino una cuestin de hecho que se satisface investigando en los trminos del acto, cul fue la voluntad de las partes. Si dicha voluntad est expresada, la investigacin es muy fcil. Si es tcita, es decir, si no est expresada pero yace implcita, el juez debe inferirla interpretando las circunstancias del acto. De la voluntad expresa, Dumoulin pasa insensiblemente a la voluntad presunta, acordando a las dos los mismos efectos; pero desde ya se advierte que as como la voluntad expresa responde a la voluntad real de las personas, la voluntad presunta es supuesta, vale decir, atribuida. BERTRAND DARGENTRE: Se pleg a los intereses feudales y rechaz ostensiblemente las tradiciones romanistas.

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Todas las Costumbres son Reales: las costumbres de cada provincia son diferentes dado que cada provincia tiene potestad legislativa. Es verdad que las provincias no son soberanas, pues estn sometidas al poder central, pero conservan su antigua autonoma legislativa, de modo que cada cual tiene, dentro de su territorio, el derecho de dictar e imponer su propia costumbre. En consecuencia, dentro de los lmites territoriales de una provincia, slo tiene vigencia la costumbre de esa provincia: la costumbre de Bretaa en Bretaa, la costumbre de Pars en Pars; por donde se infiere que todas las costumbres son estrictamente territoriales. Atendiendo al objeto, una costumbre es real si concierne a los bienes, y es personal si concierne a las personas; pero atendiendo al efecto, una costumbre es real si posee efecto territorial, y es personal si posee efecto extraterritorial. Todas las costumbres son reales significa, que todas las costumbres, ya conciernan a las cosas, ya conciernan a las personas, slo pueden poseer efecto territorial. Distingui dos tipos de costumbres: i) Territoriales: jurdicamente respetables. ii) Extraterritoriales: son excepcionales, y se deben aplicar dentro de la provincia que dict esa costumbre. Dentro de estas se encuentran las costumbres referentes a las personas, las referentes a los muebles, las referentes a la forma de los actos, las referentes a los contratos. Clasificacin: 1- Los estatutos reales, es decir, los que conciernen a los bienes inmuebles son, por natural consecuencia de su propio objeto, territoriales. 2- Los estatutos personales, es decir, los que conciernen a las personas y a los muebles, son territoriales o extraterritoriales segn los casos: a) hay ciertos estatutos personales que a la vez que conciernen a las personas, conciernen a las cosas. DArgentre los llama estatutos mixtos. Estos estatutos se transforman en reales por concernir a los bienes y solo poseen efecto territorial. b) Hay estatutos personales que no disponen sobre la persona en su estado o capacidad general, sino que se limitan a crear capacidades o incapacidades especiales para actos determinados; por ejemplo el estatuto que prohbe las donaciones entre los cnyuges. c) Hay estatutos personales que conciernen a la persona considerada en abstracto (esto es, sin mezcla alguna de los bienes), y en general (esto es, en su estado o capacidad general). Son los nicos estatutos personales que DArgentre reconoce como extraterritoriales; conciernen por lo regular a la tutela, el matrimonio y a la mayora de edad, como el estatuto que somete al hijo menor a la patria potestad. 3- Adems DArgentre reconoci incidentalmente la extraterritorialidad de los estatutos referentes a los contratos y a la forma de los actos, locus regit actum. ESTATUTARIOS FLAMENCOS Y HOLANDESES. Siglos XVI y XVII. Rodemburgo. Nicols Burgundus. Pablo Voet. Juan Voet. Ulrico Huber. 29

En el siglo XVII los Pases Bajos estaban parcelados en varios Estados independientes; no en provincias con autonoma legislativa, sino en verdaderos Estados cuya independencia poltica haba sido lograda con gran sacrificio. La expresin del celo de esa independencia fue el concepto de soberana absoluta que sirvi para que cada Estado desechara todo vnculo internacional y negara toda vigencia extraterritorial a las leyes extranjeras. Prosper una concepcin estrictamente territorialista del derecho. RODEMBURGO: La capacidad debe ser juzgada en todas partes de igual forma. Consagra la necesidad prctica de la extraterritorialidad de los estatutos personales. NICOLS BURGUNDUS: sostuvo que los bienes son el alma y la sangre de las personas, por lo tanto, las personas que no tienen bienes son muertos en el mundo de los vivos. Se refiere al efecto territorial de las leyes, el legislador legisla para un territorio. PABLO VOET: Distingui entre estatutos reales y personales y tambin de estatutos Mixtos. Afirm que los estatutos reales tienen eficacia territorial, mientras que los estatutos personales eficacia extraterritorial. Reconoci a los estatutos mixtos a los cuales reconoci eficacia extraterritoriales dentro de los cuales ubic a la forma de los actos jurdicos regulndolos por la Locus Regit Actum. Fue el primero que se refiri a la Comitas Gentium (cortesa internacional que hace facultativa la aplicacin del derecho extranjero), aunque no desarrollo el concepto. JUAN VOET: Sostuvo la diferencia de su padre que todos los estatutos ya fueran reales o personales tienen eficacia territorial, ya que la extraterritorialidad de pender de la Comitas Gentium. Como nacionalista conclua que un Estado aplicaba el derecho extranjero solamente por cortesa. ULRICO HUBER: elabor tres axiomas que establecan: 1) Las leyes de cada Estado reinan en los lmites del Estado y rigen sobre todos los sbditos, pero ms all no tienen ninguna fuerza. 2) Debe considerarse sbdito del Estado a todos los que se encuentren dentro de los lmites territoriales ya permanezcan transitoriamente o definitivamente. 3) Los jefes del Estado por cortesa obran de suerte tal que una ley de otro Estado luego de haber producido su efecto dentro de los lmites territoriales de su pueblo tambin los conservan en los dems Estados siempre que dicho Estado o sus sbditos no sean lesionados en su poder o en sus derechos. En otras palabras el primer axioma expresa que si un Estado dicta normas, ellas se aplicarn en forma imperativa a todos los sbditos. El segundo axioma expresa que se van a considerar sbditos a aquellos que se encuentren en forma transitoria o permanente. Por el tercer axioma suerte que por cortesa se aplicar el derecho extranjero. ste no se aplicar cuando afecte los interese del Estado o a sus sbditos. En el tercer axioma se encuentra el origen de la excepcin de orden pblico, de los derechos adquiridos y de la excepcin del inters del nacional.

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Para el Dr. Quintn Alfonsn no podemos referirnos propiamente a la excepcin de orden pblico porque la aplicacin del derecho extranjero no es obligatoria sino facultativa. Conclusiones: Fue transitorio el mtodo. Los postglosadores resolvan los conflictos consultando, desde un punto de vista supracomunal, los intereses y las necesidades del commercium intercomunal. Los estatutarios holandeses, en cambio, abstrados por la idea de la soberana absoluta y territorial del Estado los resolvan desde el punto de vista del Estado al que pertenecan, por lo cual tenan muy presentes, al dictar las soluciones, los intereses locales y desconocan o despreciaban los intereses del commercium internacional. Tambin fue transitorio el fundamento. Lso postglosadores fundaban la juricidad de sus soluciones en el derecho romano; los holandeses la fundaban en una auto limitacin corts de la soberana del Estado. En cambio, persisti una tcnica comn, consisti en clasificar los estatutos, las costumbres, las leyes, con el fin de determinar el efecto territorial o extraterritorial que a cada cual le corresponda: i) todos los estatutarios, en efecto, partieron sistemticamente de la consideracin de los estatutos; ninguno parti, como no fuera accidentalmente, de la consideracin de las relaciones jurdicas extracomunales o extranacionales. El objeto de sus afanes y de sus clasificaciones fueron los estatutos, y no las relaciones jurdicas, por lo cual, frente a una relacin jurdica determinada, los estatutarios se dedicaron a resolver este problema. ii) Los estatutarios tuvieron en cuenta preferentemente el objeto de los estatutos a fin de clasificarlos. Si el objeto eran las cosas, el estatuto era territorial; si eran las personas, era extraterritorial. Tampoco era satisfactoria la clasificacin, por que muchos estatutos se referan indisolublemente a los bienes y a las personas. Por esto, desde los primeros tiempos se defini el estatuto real como el que principalmente se refiere a las personas. Por su parte DArgentre hubo de reconocer que ciertos estatutos eran mixtos. El sistema de los estatutarios fue ampliando paulatinamente el mbito de su aplicacin. Primero se aplic a la resolucin de conflictos entre estatutos de ciudades, estatutos que eran pocos y semejantes porque las ciudades se regan en gran parte por un derecho comn: el derecho romano; despus se aplic a resolver conflictos entre costumbres de provincias, y las costumbres ya eran cdigos, a veces muy completos, que traducan peculiaridades regionales frecuentemente antagnicas; por ltimo se aplic a resolver conflictos entre leyes de Estados independientes.

ARTCULOS: Art. 3 Cdigo Civil: Huber. Tratado 1889: Art. 1 - Postglosadores Art. 2- Reconocimiento de la extraterritorialidad. Art. 11 locus regis actus Art. 40 - Domoulin Art. 44 sucesiones- influencia de Ravena

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Posterioridad de Savigny. PASCUAL ESTANISLAO MANCINI. Italiano S XIX, internacionalista. Pretendi lograr la unificacin italiana y realiz dos grandes aportes: 1) La concepcin de la nacionalidad. 2) La solucin por va de los tratados. Origen del Sistema: tuvo su primer origen en el Cdigo Civil francs de 1804. Este haba consumado la unificacin jurdica de Francia extirpando definitivamente las coutumes y los privilegios locales del antiguo rgimen, y extirpando, por consiguiente, los conflictos entre dichas coutumes. Pero quedaron subsistentes los conflictos entre la ley francesa, conflicto que por el propio se intento resolver (art. 3 inciso 3: las leyes concernientes al estado y a la capacidad de las personas rigen a los franceses aunque residan en pas extranjero. Por el criterio de la nacionalidad, la ley francesa, se aplicaba a los franceses, cualquiera fuera el lugar donde estuviera. Se ubica en la poca de la unificacin italiana a travs de la ley de la nacionalidad. Elabor un sistema cientfico de derecho privado internacional basado en la idea de la nacionalidad. Italia regular a todos los italianos por una nica ley sin importar donde se encuentra. La nacionalidad ser para Mancini el ttulo justificativo de la organizacin nacional. Segn Manzini, el conflicto de leyes se debe a dos circunstancias: 1) a la diversidad de los derechos privados nacionales : si todos los pases del mundo tuvieran leyes iguales no habra conflicto entre ellas, y el hombre podra transitar por cualquier pas seguro de que en todas partes sera regido por las mismas normas de derecho privado. No obstante esta ventaja, Mancini combate la uniformidad del derecho privado, pues su implantacin violentara la naturaleza diversa de cada pueblo. Las leyes, lejos de ser iguales para todos, deben ajustarse a la medida de cada nacionalidad; cada nacin tiene caractersticas propias y el legislador las debe tener en cuanta al momento de dictar normas de derecho privado 2) a la condicin cosmopolita del hombre: la diversidad de los derechos privados, no sera obstculo para que todos los hombres vivieran jurdicamente con arreglo a su peculiar modo de ser, si cada cual permaneciera para siempre dentro de las fronteras de su patria. Pero la condicin cosmopolita del hombre lo lleva a cruzar fronteras, a transitar por pases extranjeros o a establecerse en el exterior. He aqu la circunstancia que da lugar a los conflictos de leyes, que, segn esta teora solo ocurren cuando una persona se encuentra en pas extranjero. El derecho privado es personal , es decir, inherente a la persona, y debe acompaarla cualquiera sea el lugar donde vaya. Y por su parte, los Estados no pueden aplicarle a cada persona otro derecho privado que el personal, pues de lo contrario violaran la naturaleza de cada cual. Segn este sistema, las leyes son personales y se determinan atendiendo a la nacionalidad de cada persona. Promover los tratados internacionales buscando una solucin universal para que los estados acuerden una solucin general.

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Este sistema de la personalidad del derecho, engendra numerosos inconvenientes: - Al considerar que tosas las leyes son, al menos en principio personales, restringe la funcin del derecho privado internacional a resolver los conflictos que se suscitan entre la ley personal del extranjero y la ley del lugar donde se encuentra confirindole competencia a la primera y negndosela a la segunda. Esta solucin debi ser modificada por Mancini, quien admiti que en ciertas ocasiones privaba la ley territorial sobre la personal. - Si los conflictos de leyes slo se suscitan cuando no concuerda el derecho de un apersona con el de un territorio, el derecho privado internacional slo ha de ocuparse de cuanto concierne a la persona y no de las relaciones jurdicas extranacionales. Se plantean dos axiomas: modifica los axiomas que haba propuesto Savigny. 1) el derecho privado internacional debe proporcionar a la persona un derecho adecuado a sus caracteres. 2) debe asegurar que ese derecho la rija en todas partes. La ley de la nacionalidad seguir a la persona a todas partes, lo que implica un efecto extraterritorial . Deca que en el derecho privado de cada Estado podan distinguirse dos partes: una necesaria y otra voluntaria: a) Parte Necesaria: comprende todas las disposiciones referentes al estado y a la capacidad de la persona, al orden y a las relaciones de la familia, y a la sucesin; esta parte es irrenunciable, pues no depende de la voluntad del hombre alterar sus disposiciones o prescindir de ellas; las disposiciones de la parte necesaria responden a los caracteres peculiares de la nacionalidad y no est en las manos de una persona pertenecer o no a su nacionalidad. b) Parte Voluntaria: comprende el rgimen de los bienes y de los negocios. Esta parte si es renunciable pues depende de la voluntad de la persona conformarse a su ley nacional si as lo desea, o adoptar otra cualquiera si as lo prefiere (teora de la autonoma de la voluntad). Es deber del Estado ofrecer a sus nacionales normas de derecho privado atinente a los bienes y a los negocios; pero es facultad de ellos adoptarlas o no, pues estas normas se refieren a materias ajenas a los caracteres peculiares de la nacionalidad. Mancini proclam que estas leyes deban ser determinadas por la nacionalidad de cada persona. El trmino nacionalidad aluda conjuntamente a dos cosas distintas: - Nacionalidad Natural: conjunto de caracteres antropolgicos y sociales, por los cuales una personas pertenece a una nacin; - Nacionalidad Jurdica: vnculo de derecho poltico por el cual una persona pertenece a tal o cual Estado. Mancini supona que ambos significados de la nacionalidad siempre se correspondan, puesto que toda nacin debe estar constituida en Estado; pero la realidad demostr lo contrario. Caracteres de la Nacionalidad: Para Mancini, la nacionalidad era notoria, hereditaria e inmutable. Se la consideraba notoria porque se gua de los rasgos antropolgicos siendo suficiente observar al sujeto para determinar su nacionalidad. Inmutable: se adquiere al nacer y perdura hasta la muerte. Hereditaria: se transmite con la sangre de padres a hijos (no se aviene con la realidad de numerosos Estados cuya poblacin tuvo orgenes inmigratorios)

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 Notoria: basta con la presencia de una persona para saber si es espaol, o turco; (la nacionalidad debe ser probada documentalmente). Fundamento del DIP: el respeto pro el derecho privado que corresponde aplicar no puede quedar pendiente a la libre voluntad de cada Estado; por el contrario es obligatorio para todos los Estados por imposicin del derecho de gentes. Los Estados tienen la obligacin internacional de establecer en sus respectivas legislaciones normas de derecho privado internacional iguales y comunes para todos. La obligacin del Estado de respetar el derecho privado del extranjero (denominado orden privado) tiene su lmite en el orden privado local. Las leyes se clasifican en dos grupos de efectos opuestos: las extraterritoriales, que se aplican a las personas aunque estn en territorio extranjero, y las territoriales o de orden pblico, que dentro de fronteras se aplican parejamente a nacionales y extranjeros. Distingua entre: a) orden privado interno. b) orden pblico. El orden interno consiste en la obligacin de aplicar derecho extranjero. Ej.: un sujeto nacional del estado A se traslada al estado B, para contratar. B tiene la obligacin de aplicar leyes del estado A para regir al sujeto. A esta obligacin Mancini la denomina orden interno. Sin embargo los estados podrn no aplicar la ley extranjera si afecta su orden pblico. Las leyes de orden pblico son aquellas que tiene eficacia territorial y se refieren a la moral, las buenas costumbres, las instituciones polticas, las instituciones religiosas, etc. Cuando existe la ley de orden pblico con eficacia territorial, no se aplica derecho extranjero. Segn Manuel Vieira, no queda claro si Mancini se refiere al orden pblico a priori o al orden pblico a posteriori. No queda claro si ante el caso concreto el aplicador inmediatamente aplica su ley de orden pblico con eficacia territorial (orden pblico a priori) o si el aplicador desplaza la ley extranjera que afecta la ley de orden pblico que resuelve el caso con la ley de orden pblico (orden pblico a posteriori). Influencia de Mancini: 1- proyecto de codificacin en Lima. 2- Cdigo de Bustamante. 3- Concepcin de que los Estados deben unirse para elaborar tratados. Influye en el cdigo de Bustamante aprobado en 1927 en la 7ma conferencia de derecho internacional de la conferencia panamericana. Tiene 437 Art. Fue redactado por el cubano Antonio Snchez de Bustamante y Sirvn. Fue ratificada por 15 pases la mayora centroamericanos. Uruguay lo suscribi pero no ratific porque dentro de los puntos de conexin admitidos se encuentra la nacionalidad.

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DANIEL JOS JITTA.

1854 1925 Holands, internacionalista. Fue Consejero de Estado y profesor de msterdam. Estudio los mtodos del DIP, e intento conciliar infructuosamente el mtodo individual, con que se elabora el derecho privado internacional nacional, y el mtodo universal, que es propulsor del derecho privado internacional supranacional. El mtodo individual se utiliza para elaborar DIP de fuente nacional. El mtodo universal se utiliza para elaborar DIP de fuente internacional. Para el autor ambos mtodos se justifican. El individual se justifica porque las normas del derecho privado internacional slo pueden tener vigencia dentro del Estado y slo pueden ser aplicadas por los jueces nacionales si estn contenidas en leyes nacionales; cada Estado debe tener su derecho privado internacional propio. El universal se justifica porque el derecho privado internacional de los Estado no puede ser arbitrario. La tarea del mtodo universal se reduce, a convencer a los legisladores de cada Estado para que las normas que dicten sean consonantes con el principio supranacional. Segn Jitta las normas nacionales de derecho privado internacional tienen que someterse a un principio supranacional, pero por su parte el principio supranacional tiene que someterse a la voluntad de cada Estado. En consecuencia, el derecho privado internacional resulta estar, por un lado, supraordenado al Estado, y por otro, subordinado al Estado. Frente al Estado, el derecho privado internacional es obligatorio y facultativo a la vez. Comunidad Jurdica Humana: para fundamentar la obligacin del Estado rechazo la comunidad jurdica de Estado de Savigny y propus la Comunidad Jurdica Humana. La obligacin que frente a los individuos tiene cada Estado, no puede ser emanacin de los Estados mismos ni de la comunidad que entre ellos exista, sino de los propios individuos, interesados en que su comercio sea respetado y protegido. Todos los hombres del mundo son miembros de la comunidad humana, todos ellos, colectivamente considerados, generar una conciencia jurdica superior cuyos mandatos ningn Estado puede desconocer sin violentar la vida social. Esta conciencia jurdica de los hombres ha consagrado como un derecho de la humanidad que las relaciones extranacionales sean reguladas pro el derecho adecuado al fin social de cada una. Diferencias entre Savigny y Jitta: Segn Savigny el DIP, como obra de una comunidad de Estado, regula relaciones entre Estados; en cambio, Jitta defiende la tesis de que el DIP regula relaciones privadas que se entablan entre los individuos de la comunidad humana. Segn Savigny el DIP como regula relaciones entre Estados, est contenido en normas de derecho internaciona; Jitta, en cambio, rechaza esta subordinacin del DIP con respecto al derecho internacional: segn l uno y otro derecho emanan parejamente de la comunidad jurdica de los hombres. A Jitta se debe el origen de una nueva concepcin del DIP, segn el cual, las normas de este derecho deben ser materiales y no meramente formales o resolutorias de conflicto de leyes.

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Jitta clasific a las relaciones jurdicas en: a) Relaciones Jurdicas Nacionales: son las que interesan a un solo Estado y para las cuales se aplica lex fori. Se rigen por el derecho nacional correspondiente. b) Relaciones Relativamente Internacionales: son las que nacen siendo nacionales, pero despus son observadas desde otro Estado, y para ese Estado, se convierten en relativamente internacionales. Jitta se refiere a un matrimonio celebrado en el Estado AA, para el cual es relacin jurdica nacional. Luego, ese matrimonio pasa a domiciliarse al Estado BB, donde fallece el cnyuge. En el Estado BB, se dejan bienes y se abre la sucesin. Para el estado BB, la sucesin es nacional, pero el matrimonio celebrado en AA es relativamente internacional. Naci siendo nacional y luego se contempla desde el Estado BB. c) Relaciones Absolutamente Internacionales: son aquellas que interesan a varios Estados, desde el mismo nacimiento de esa relacin. Ejemplo: sucesin con bienes ubicados en distintos Estados, contrato que se celebra en un Estado, y se cumple en otro. Para estas relaciones jurdicas, propone normas materiales. Jitta fue seguidor de Savigny. Para Savigny, las normas de DIP deban ser creadas pro la comunidad de Estados mientras que para Jitta, las normas deban ser creadas por la comunidad de hombres (comunidad jurdica humana). Para Savigny la estructura de las normas, son formales, mientras que para Jitta, deberan ser materiales. Jitta distingui entre el mtodo individual y el mtodo universal. El mtodo individual lo utilizan los Estados al crear normas de DIP de fuente nacional, que tendrn eficacia territorial. El mtodo universal lo utiliza la sociedad internacional, creando normas de DIP de fuente internacional, con eficacia extraterritorial.

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NOMOLOGA O NORMOLOGA
Werner Goldshmith alemn nacionalizado Argentino S XX, internacionalista clsico fue quien comenz el estudio de la nomologa o normologa. La nomologa es el estudio de la estructura y funcionamiento de la norma. La nomologa esttica estudiar la estructura de la norma. Analizar la categora, la disposicin y el punto de conexin. La nomologa dinmica estudiar el funcionamiento de la norma. Este estudio comprende: A) aplicacin del Derecho extranjero. B) interpretacin, calificacin e integracin en el Derecho Internacional Privado. Como autor clsico el estudio de la nomologa se aplic al comienzo de las normas formales, pero hoy se extiende a las normas materiales. NOMOLOGA ESTTICA El objeto de las normas de derecho privado internacional son las relaciones jurdicas. Las normas de derecho privado internacional tienen una fisonoma similar a las del derecho privado nacional. Al estudiar la estructura de las normas encontramos; - La categora: enuncia el objeto de la norma, es decir, el crculo o conjunto de relaciones jurdicas regulado por la disposicin. Es imprescindible, sin ella la norma sera intil pues no se sabra a que se aplica lo que ella dispone - La disposicin: enuncia la regulacin o derecho inherente a la categora; de ella resulta el alcance dispositivo de la norma, esto es, las consecuencias jurdicas de la categora. - El punto de conexin. Las normas de Derecho Internacional Privado pueden tener una o varias categoras. Existen normas con un punto de conexin o con varios puntos de conexin o sin punto de conexin. 2393 -La capacidad - se regula por la ley del domicilio- punto de conexin categora disposicin 2400 - La sucesin - se regula por la ley del lugar de ubicacin de los bienes al categora tiempo de fallecimiento del causante- punto de conexin disposicin . Existen normas que tienen varias categoras, como el Art. 2396 del apndice. Este Art. se refiere a las relaciones personales de los cnyuges, la separacin de cuerpos, el divorcio y las relaciones entre los padres y los hijos. Todas estas categoras sern reguladas por la ley del domicilio matrimonial.

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El Art. 2397 del apndice tiene dos puntos de conexin y se aplica para las relaciones patrimoniales entre los cnyuges. Segn el Art. se aplicar la ley del primer domicilio matrimonial salvo prohibiciones de estricto carcter real, en cuyo caso se aplicar la ley del lugar de ubicacin de los bienes (las cuestiones de estricto carcter real se refieren a la afectacin y a la adquisicin de los bienes). Las normas materiales no tienen punto de conexin, Ej. Art. 280 cdigo civil, la mayora de edad (capacidad sera la categora) se adquiere a los 18 aos: CATEGORAS: Definicin: es el conjunto o crculo de relaciones jurdicas que constituyen el objeto de la norma. Para Quintn Alfonsn este conjunto de relaciones jurdicas eran la categora; Para Goldshmidt era el tipo legal Y Jorge Taliche denomin a la categora supuesto normativo. Ej: el Art. 2393 regul la categora capacidad. Esta comprende un crculo de relaciones jurdicas, como la capacidad para testar, para vender, para permutar, para ser comerciante. El Art. 2399 regul la categora actos jurdicos y comprende la compra venta, la permuta, la donacin, etc. Alfonsn clasific a las categoras en: amplias o sintticas y categoras restringidas o analticas. Las categoras amplias comprenden muchas relaciones jurdicas. Se los denomina sintticas porque muchas relaciones jurdicas se sintetizan en una sola categora. Estas categoras se utilizan en el Derecho Internacional Privado. Cuando las normas de derecho privado internacional son directas poseen categoras en todo similares a las de las normas directas del derecho privado nacional. En cambio, cuando son formales o indirectas poseen categoras de gran extensin, por lo cual es factible constituir un sistema de derecho privado internacional con unas pocas normas formales e indirectas. Las categoras restringidas comprenden pocas relaciones jurdicas, son propias del derecho interno. Alfonsn utiliz los siguientes ejemplos: 1) los actos jurdicos se regulan por la ley del lugar de cumplimiento. La categora es amplia. 2) La compra venta de bienes muebles se regul por la ley del lugar de cumplimiento. La categora es restringida. ELEMENTOS DE LA CATEGORA. Alfonsn distingui entre condiciones y consecuencias de la categora. Las condiciones son los requisitos necesarios para ubicarnos dentro de una categora. Las consecuencias son los efectos de la categora, que pueden ser personales o patrimoniales. Alfonsn recurri a la categora matrimonio para estudiar los elementos de la categora. En el Art. 2395 del apndice estn reguladas las condiciones del matrimonio. Para esto regir la ley del lugar de celebracin del matrimonio. En Uruguay debe celebrarse ante oficial de estado civil, con testigo, publicaciones, etc. Las consecuencias o los efectos del matrimonio podrn ser personales y patrimoniales.

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Segn el Art. 2396 las relaciones personales de los cnyuges se regularn por la ley del domicilio matrimonial (actual). Las consecuencias personales del matrimonio comprenden la fidelidad, derecho al nombre, alimentos, etc. CUIDADO: existe una posicin doctrinaria que afirmar que los alimentos existen hoy como una categora autnoma, mientras que otros lo consideran una categora dependiente. CUIDADO: la separacin de cuerpos, el divorcio y las relaciones entre padres e hijos son categora autnoma y no son las consecuencias personales del matrimonio. Todas estas categoras fueron recogidas en el Art. 2396 siendo regulados por la ley del domicilio matrimonial. El Art. 2396 regul varias categoras. Las consecuencias o los efectos patrimoniales del matrimonio comprenden la administracin, la disposicin, la titularidad y la contribucin a las deudas. Segn el Art. 2397 del apndice, las consecuencias patrimoniales entre los cnyuges sern reguladas por la ley del primer domicilio matrimonial salvo prohibiciones de estricto carcter real (afectacin y adquisicin) para los cuales se aplicar la ley del lugar de ubicacin. CUIDADO: no confundir categora bienes con categora matrimonio y en especial las consecuencias patrimoniales del matrimonio. Estos estn regulados en el Art. 2397 del apndice, mientras que la categora bienes est prevista en el Art. 2398 del apndice. IMPORTANTE: un matrimonio vender un inmueble a una persona domiciliad en Uruguay, en este caso son varias categoras las que resultan involucradas, ellas son: 1) Capacidad (segn el Art. 2393 las capacidad se rige por la ley del domicilio) (capacidad para comprar y para vender). 2) Categora actos jurdicos. Segn el Art. 2399 del apndice los actos jurdicos por la ley del lugar de cumplimiento. Esta categora comprende la NATURALEZA, EFECTOS, VALIDEZ Y EXISTENCIA de los actos jurdicos. La compraventa es un acto jurdico. 3) Categora bienes, segn el Art. 2398 del apndice los bienes sern regulados por la ley del lugar de ubicacin. Esta ley regir la calidad, posesin, enajenabilidad absoluta o relativa y todos los derechos reales de que son susceptibles. 4) Las consecuencias patrimoniales del matrimonio, de acuerdo al Art. 2397 sern reguladas por la ley del primer domicilio matrimonial, salvo prohibiciones del estricto carcter real, en cuyo caso se aplicarn la ley del lugar de ubicacin de los bienes. El rgimen patrimonial de bienes en el matrimonio o consecuencias patrimoniales, comprenden la administracin, disposicin, titularidad y contribucin a las deudas. Caso Prctico: Un matrimonio se celebr en Chile, el primer domicilio matrimonial lo fijan en Brasil y actualmente estn domiciliados en Uruguay.

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Se desea saber que ley regula las condiciones y consecuencias personales y patrimoniales del matrimonio. Respuestas: Las condiciones del matrimonio segn el Art. 2395 del apndice se regularn por la ley del lugar de celebracin o sea por la ley chilena. Las consecuencias personales de acuerdo al Art. 2396 se regularn por la ley del domicilio matrimonial, o sea la ley uruguaya. Las consecuencias patrimoniales segn el Art. 2397 se regirn por la ley de primer domicilio matrimonial, o sea la ley de Brasil.

DISPOSICIN. La disposicin es el elemento de la norma que determina el derecho aplicable a la categora remitiendo a un ordenamiento jurdico o brindando la solucin de fondo a la categora. No confundir punto de conexin con disposicin. La disposicin implica un concepto ms amplio que punto de conexin. Segn la disposicin las normas se clasifican en: a) formales o indirectas, b) materiales o directas. Las materiales solucionan sobre el fondo de la relacin jurdica. Estas normas disponen directamente el derecho inherente a la categora, por lo cual son similares a las del derecho privado nacional. Las normas formales son aquellas que no solucionan sobre el fondo de la relacin jurdica. Le confiere competencia a tal o cual derecho privado nacional. Es indirecta la norma cuando su disposicin se limita a sealar tal o cual derecho privado nacional en que est contenido el derecho inherente a la categora, esto es, cuando regula indirectamente la relacin a que la categora se refiere. Ej. Norma formal: la capacidad se regula por la ley del domicilio. Ej. Norma material: la capacidad se adquiere a los 18 aos. Las normas formales remiten a un ordenamiento jurdico que puede ser nacional o extranjero. Las normas formales o indirectas pueden ser concretas o abstractas. Las normas formales concretas remiten a un ordenamiento jurdico que se individualiza. Ej.: a) Art. 3 inciso 3 del cdigo civil francs, por el cual el estado y la capacidad de los franceses se regular por la ley francesa. a) Art. 525 1 CGP (T X) dispone que: los procesos que se inician en Uruguay se regularn por la ley del Uruguay. En Uruguay son escasas las normas formales concretas. Tambin se las denomina unilaterales o atributivas de competencia. Las normas unilaterales, son concretas puesto que sealan nicamente el derecho privado propio para regular la relacin. Las normas formales abstractas son aquellas que no solucionan sobre el fondo de la relacin jurdica y remiten a un ordenamiento jurdico que no individualizan. Se limitan a sealar el derecho en abstracto mediante una clave o punto de conexin que hay que concretar en cada caso. Las normas multilaterales son abstractas, puesto que sealan el derecho privado con que se ha de regular la relacin cualquiera que l sea.

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Podra resultar aplicable cualquier ordenamiento jurdico del mundo. Ej.: la capacidad se rige por la ley del domicilio. La norma puede remitir a Italia, Francia, etc. Art. 2397 regula las relaciones patrimoniales por la ley del primer domicilio matrimonial. El primer domicilio matrimonial puede encontrarse en cualquier estado. En Uruguay casi el 100 % se las normas del Derecho Internacional Privado son formales abstractas. Tambin se les denomina multilaterales o distributivas de competencia u omnilaterales o generales o bilaterales.

PUNTO DE CONEXIN. Definicin: es el elemento o clave de la norma que indicar (Goldschmidt elemento de extranjera).

la ley aplicable a la categora.

Las normas abstractas (slo las abstractas) contienen en la disposicin un elemento especfico: el punto de conexin, que oficia de clave para determinar el derecho privado nacional con que debe ser regulada la relacin extranacional. El punto de conexin de una norma debe ser escogido, en efecto, entre las conexiones propias de las relaciones jurdicas que son reguladas por dicha norma. Segn los clsicos el punto de conexin es el elemento de la norma que distribuye la competencia legislativa. El punto de conexin realiza la eleccin del orden jurdico aplicable en forma mental. Podr aplicarse cualquier ordenamiento jurdico del mundo. Los privatistas contemporneos se refieren a las normas materiales indirectas (son los formales para los clsicos). Estas normas estn incompletas tiene un vaco que deber llenarse. Si las normas del Derecho Internacional Privado fueran siempre completas se producira una elefanteasis. (Cuaderno n 2 de VIEIRA). Ej.: la norma completa sobre capacidad podra establecer que: la capacidad para los domiciliados en Uruguay se adquiere a los 18 aos, para los domiciliados en Argentina se adquiere a los 21 aos, etc. Para abreviar esta norma se utilizar un punto de conexin. La norma dispondr que, la capacidad se regule por la ley del domicilio. Para los privatistas contemporneos el punto de conexin es el elemento que abrevia la norma de Derecho Internacional Privado. Para Santos es posible denominar al punto de conexin como punto de contacto. CLASIFICACIN DE LOS PUNTOS DE CONEXIN. 1) Alfonsn: los puntos de conexin pueden ser jurdicos o fcticos. Los jurdicos son aquellos que necesitan definicin o interpretacin. Ejemplo: la capacidad se regula por la lex domicilli, exige que sepamos que es domicilio. Los puntos de conexin fcticos surgen de los hechos, no necesitan definicin ni tampoco interpretacin.

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Ej.: domicilio es un punto de conexin jurdico. Fue estudiado en el tratado de derecho civil de 1889, en el tratado de derecho civil del 40, en la convencin interamericana sobre domicilio de las personas fsicas en el Derecho Internacional Privado (CIDIP II) y en el protocolo de MERCOSUR sobre responsabilidad civil emergente de accidentes de trnsito. El Art. 2399 regul los actos jurdicos por la ley del lugar de cumplimiento. Para interpretar lugar de cumplimiento remite expresamente del Art. 34 al 38 inclusive del tratado de derecho civil de 1889. El punto de conexin lugar de cumplimiento es jurdico. El Art. 2398 regula los bienes por la ley del lugar de ubicacin. Lugar de ubicacin es un punto de conexin fctico, surge de los hechos. Existen excepciones en las que ser necesario definir el lugar de ubicacin de un bien. Las excepciones son: * lugar de ubicacin de un buque en aguas no jurisdiccionales. * Lugar de ubicacin de mercaderas en aguas no jurisdiccionales. * Lugar de ubicacin de bienes incorporales. 2) Alfonsn: los puntos de conexin pueden ser fijos o variables. Los fijos son aquellos que no se modifican en el espacio y en el tiempo. Los variables son aquellos que se modifican en el espacio y en el tiempo. Ej.: domicilio es un punto de conexin variable, es posible que se modifique de un estado a otro. El punto de conexin lugar de ubicacin de los bienes es variable para los bienes muebles, y es fijo para los inmuebles. Existen criterios de determinacin temporal que fijarn a los puntos de conexin en el tiempo y en el espacio. Cuando se utilizan los puntos de conexin variable se convierten en fijos. Ej.: en el Art. 2397 encontramos el punto de conexin primer domicilio matrimonial. La expresin primer es el criterio de determinacin temporal que fija al punto de conexin en el espacio y en el tiempo. En Art. 2400 para la sucesin el punto de conexin es el lugar de ubicacin de los bienes al tiempo del fallecimiento del causante. 3) Goldschmidt: clasific a los puntos de conexin en reales, personales y conductistas (objetivos, subjetivos y behavioristas). Los reales le otorgan relevancia al objeto, Ej.: lugar de ubicacin de los bienes. Los personales le otorgan relevancia al sujeto, Ej.: domicilio residencia habitual, etc. Los conductistas le otorgan relevancia a la conducta o voluntad de los sujetos. En Espaa se han llamado punto de conexin de los sucesos. Ej.: lugar de celebracin del matrimonio. Goldschimidt: reconoci que la doctrina tiende a clasificar a los puntos de conexin en reales y personales.

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CLASIFICACIN DE LAS NORMAS SEGN EL PUNTO DE CONEXIN. Simples Acumulativas Optativas Alternativas Subsidiarias Complementarias

1) Las normas simples son las que tienen un solo punto de conexin. Ej.: Art. 2395 por el cual la validez del matrimonio se rige por leyes del lugar de celebracin. 2396 dispone que las relaciones personales entre los cnyuges se regularan por la ley del domicilio matrimonial. 2398 regula los bienes por la ley del lugar de ubicacin (cuidado no citar el Art. 2397, que se refiere a las relaciones patrimoniales entre los cnyuges que tiene dos puntos de conexin). 2) Las normas acumulativas son aquellas que tiene dos o ms puntos de conexin que se aplicarn conjuntamente. Ej.: Art. 13 del tratado de derecho civil de 1889, este artculo refiere a la ley que regular el divorcio. Se exigir la aplicacin de la ley del lugar de celebracin y la ley del domicilio matrimonial. Se aplicar conjuntamente los dos puntos de conexin, que son: lugar de celebracin del matrimonio y domicilio matrimonial. El Art. 62 del tratado de derecho civil de 1889 dispone que es competente para conocer en el divorcio el juez del domicilio matrimonial. Ser el juez el que aplique conjuntamente las dos leyes mencionadas al resolver sobre la relacin jurdica de divorcio. El Art. 13 dispone: la ley del domicilio matrimonial rige: a) la separacin de cuerpos. b) la disolubilidad del matrimonio siempre que la causal alegada sea admitida por la ley del lugar de celebracin del matrimonio. Este artculo tuvo varias interpretaciones. En Uruguay Alfonsn entendi que el instituto divorcio deba existir en el estado de la celebracin del matrimonio y en el estado del domicilio matrimonial y adems la causal invocada, Ej.: rias y disputas tambin deban existir en el estado de la celebracin del matrimonio y en el estado del domicilio matrimonial (fue la posicin mayoritaria en Uruguay). Existen otras posiciones que entienden suficiente que exista la causal en el estado de celebracin del matrimonio y en el estado del domicilio matrimonial o quienes entienden suficiente la existencia del instituto en los dos estados mencionados. CURIOSIDAD: (vlvula de escape para Fresnedo). El Art. 9 de la convencin interamericana sobre normas generales de Derecho Internacional Privado (CIDIP II) dispone que: las distintas leyes que resulten aplicables para regular la misma relacin jurdica debern armonizarse buscando dar cumplimiento al fin perseguido por el legislador. Si existen dificultades se recurrir a la equidad en el caso completo. Alfonsn se refiri a la adaptacin de las distintas leyes para regular una misma relacin jurdica.

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En Estados Unidos Currie y Cavers autores del SXX pertenecen al impresionismo jurdico e influyen en el mencionado Art. Currie se refiere al fin perseguido por el legislador. Cavers se refiere a la equidad, o sea la justicia para el caso concreto. El tratado de derecho civil de 1889 regir entre Uruguay, Bolivia, Per y Colombia. Si una sentencia de divorcio se dicta cumpliendo el tratado de derecho civil de 1889 y va a producir efecto en Italia, depender de lo que establezcan las leyes italianas. La solucin del tratado no obliga a Italia. Ej.: Art. 23 de tratado de derecho civil de 1940 que regula la adopcin internacional. Para realizar una adopcin se aplicaran conjuntamente la ley del domicilio de la adoptante y la ley del domicilio del adoptado se aplicarn conjuntamente dos puntos de conexin, que son domicilio del adoptante y domicilio del adoptado. Estas leyes debern ser CONCORDANTES, que significa que no sean contradictorias, aunque no es necesario que sean idnticas. La adopcin deber constar en instrumento pblico. El tratado ser obligatorio entre Uruguay, Paraguay y Argentina. IMPORTANTE: para Vaz Ferreira todas las adopciones an las nacionales deberan tener siempre eficacia extraterritorial para evitar la doble identidad de los sujetos. IMPORTANTE: para armonizar las distintas leyes aplicables a la adopcin regir el Art. 9 de la convencin interamericana sobre normas generales de Derecho Internacional Privado (CIDIPII) (DE MEMORIA). 3) Alternativas: En estas normas existen dos o ms puntos de conexin de los cuales habr que elegir un punto de conexin y resultarn desplazados los dems puntos de conexin. En las normas alternativas la eleccin la realiza la norma. 4) Optativas: las normas alternativas merecen ser llamadas optativas cuando la alternativa en ellas contenida se decide por voluntad de una persona. En las normas optativas la eleccin del punto de conexin lo realiza el sujeto. Ej.: Art. 2 de la convencin interamericana sobre rgimen legal de poderes para ser utilizados en el extranjeros CIDIP I. Segn esta norma para regular la formalidades del poder el otorgante podrn elegir entre la ley del lugar del otorgamiento del poder o la ley del estado donde va a ejercer el poder. Si de acuerdo a la ley del estado donde se va a ejercer el poder se exigen solemnidades especiales se aplicar dicha ley, o sea la ley del estado donde se va a ejercer el poder. Segn Crdoba la norma es alternativa. Ej.: (Examen Szseinblum) Usted recibe un poder de Italia en documento privado con firmas certificadas por un escribano, nombrndolo a usted mandatario para tramitar una sucesin en Uruguay. Teniendo en cuenta que el CGP tiene una disposicin que establece que el poder para pleitos debe estar redactado en documento publico, puede usted actuar con el? RESPUESTAS: con Italia regir el Derecho Internacional Privado de fuente nacional. Existe un vaco en el apndice que se integrar aplicando el Art. 16 del cdigo civil (que pertenece al ttulo preliminar de las leyes y se aplicar a todas las materias).

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La integracin se har con la convencin interamericana sobre rgimen legal de poderes para ser utilizados en el extranjero. El otorgante del poder podr elegir entre la ley del lugar de otorgamiento, o sea la ley italiana o la ley del estado donde va a ejerce el poder, o sea la ley uruguaya. Como la ley uruguaya exige solemnidades especiales, deber aplicarse dicha ley. El CGP exige escritura pblica por lo que el otorgante deber realizar el poder para pleitos en escritura pblica en Italia. PREGUNTA: Usted recibe un poder en documento privado proveniente de Estados Unidos para enajenar un inmueble ubicado en nuestro pas. Puede usted actuar con l?, Qu requisitos de circulacin debe cumplir?. Se aplica el Derecho Internacional Privado de fuente nacional. El apndice no regul el tema, por lo que se har la integracin aplicando el Art. 16 del cdigo civil. La integracin se har con la convencin interamericana sobre rgimen legal de poderes para ser utilizados en el extranjero. Igual que en el caso anterior el otorgante podr elegir entre la ley del lugar de otorgamiento del poder, o la ley del estado donde va a ejercer el poder. En Uruguay lo ms aceptado es exigir escritura pblica para el poder para enajenar un inmueble. Es necesaria esta solemnidad especial. Como en Estado Unidos no existe la figura de un escribano pblico se utilizar un rgimen extraordinario en el que se exigirn requisitos especiales. Estos se encuentran previstos en el Art. 7 de la convencin. 5) Subsidiarias: Son aquellas que tiene puntos se conexin ordenados jerrquicamente, existe un orden de prelacin entre ellos, Ej.: Art. 5 del la convencin interamericana sobre conflictos de leyes en materia de letras de cambio, pagars y facturas (CIDIP 1). Segn esta norma para regir los ttulos valores se aplicar: 1) La ley del estado donde la obligacin ha sido contrada (donde se firma). 2) En su defecto se aplicar la ley del lugar de pago. 3) En su defecto se aplicar la ley del lugar de emisin (lugar de entrega). 6) Complementarias: A veces, la norma tiene un solo punto de conexin; pero como puede resultar que este punto seale varios derechos privados a la vez, la norma acumula otro punto complementario a fin de sealar cual de aquellos derechos privados se debe aplicar. Son aquellas que solucionan la situacin que plantean los puntos de conexin de imposible realizacin o de mltiple realizacin. En Uruguay no encontramos estas normas. Alfonsn recurri a la situacin de aptridas y de poliptridas. Cuando una norma de Derecho Internacional Privado regula la capacidad por la ley de la nacionalidad, el punto de conexin ser de imposible realizacin para los aptridas, de mltiple realizacin para los poliptridas. La norma complementaria podra establecer que en caso de aptridas y de poliptridas regir la ley del domicilio. NOMOLOGA DINMICA. La nomologa dinmica estudia el funcionamiento de la norma.

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PUNTO DE CONEXIN DOMICILIO.

Segn Alfonsn las normas de derecho internacional privado tienen dos elementos caractersticos: la categora y la disposicin. CATEGORA: enuncia el objeto de la norma, es decir, el conjunto de relaciones jurdicas a que Esta se refiere. DISPOSICIN: enuncia la consecuencia jurdica de la categora. Teniendo en cuenta las consecuencias jurdicas, las normas de derecho internacional privado se clasifican en: materiales y de conflicto, de colisin, o sea, norma que posibilitan la importacin del derecho extranjero cuando el punto de conexin se realiza en el exterior. Materiales: son las normas dispositivas del derecho privado de la relacin. Conflicto: son aqullas que resuelven un conflicto entre distintas leyes estatales que tiene vocacin para regular la relacin jurdica de que se trata. El conflicto se resuelve a travs del punto de conexin. Es decir que este es punto es un elemento de la norma contenido en su disposicin, que oficia de clave para determinar el derecho privado estatal aplicable a la relacin, por ejemplo: en la norma que dice: la capacidad se rige por la ley del domicilio , el punto de conexin es el domicilio. FUNCIN DEL PUNTO DE CONEXIN. Distintas posiciones: Para la concepcin clsica sera un criterio distributivo de la competencia entre los diferentes derechos privados estatales; para la concepcin privatista contempornea, sera una frmula abreviada que contendra todo el derecho privado de la relacin. Entre los distintos puntos de conexin, figura el punto de conexin domicilio. Entre el punto de conexin domicilio en el derecho internacional privado y el concepto de domicilio que utilizan los derechos internos, particularmente los civiles, no existe una asimilacin o identidad. Alfonsn destaca que el punto de conexin domicilio se refiere al Estado o circunscripcin territorial en que se encuentra radicada la persona. En cambio, desde el punto de vista interno, el domicilio se refiere al hogar o a la morada del individuo y se identifica con el nombre de la calle, el nmero de la puerta de la casa, el del piso o el del apartamento. Otra diferencia entre el concepto de domicilio que proporciona el derecho interno y el punto de conexin domicilio desde la ptica del derecho internacional privado, radica en que el idea de domicilio manejada por el derecho civil de cada uno de los Estado, por lo general responde a una concepcin clsica que proviene del derecho romano, segn el cual el domicilio se nutre de dos elementos: uno material o fctico, que est constituido por la resistencia, y otro espiritual, anmico, inmaterial, que est constituido por la residencia, y u otro espiritual, que est dado por la voluntad de la persona de permanecer en ese lugar de residencia. Alfonsn dice que el punto de conexin domicilio, desde del punto de vista del derecho internacional privado, no debe responder a una concepcin clsica, sino a una objetiva, donde el concepto domicilio

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este desprovisto del elemento espiritual o anmico, que es el animus manendi para que se configure el domicilio. Evolucin del concepto domicilio desde el punto de vista del DIP: o Una primera etapa comienza con los albores del derecho internacional privado, es decir, a partir del Siglo XII y se prolonga hasta fines del Siglo XVIII. o La segunda, se inicia con la Revolucin Francesa y con las ideas consagradas en el Cdigo Napolenico. o La tercera empieza con la obra y las ideas del autor internacionalista llamado Manzini. o La cuarta etapa va desde fines del siglo XIX hasta el presente. El criterio del domicilio fue el que se sigui para resolver los conflictos de leyes, las diferencias entre los distintos estatutos personales en la primera etapa. Es decir, que no se aplicaba el criterio de la nacionalidad para solucionar los conflictos de leyes. El domicilio fue utilizado por los estatutarios. Dumoulin y DArgentre, lo emplearon para la regulacin de los bienes muebles y de los estatutos personales. Ese fue el criterio seguido por excelencia. A partir de la Revolucin Francesa y de las ideas consagradas en el Cdigo Napolenico, irrumpe un nuevo criterio: el de la nacionalidad. Con anterioridad a este Cdigo, los conflictos que se suscitaban entre los distintos estatutos se regulaban por la ley de domicilio. A partir de su sancin, no se plantearon ms esos conflictos de carcter interno; todos fueron sometidos a lo all dispuesto. Sin embargo, era necesario un criterio para solucionar los conflictos internacionales. El Cdigo Civil napolenico adopt el criterio de la nacionalidad, estableci que: las leyes concernientes al estado y a la capacidad de las personas rigen a los franceses aunque residan en pas extranjero. Est es una norma de carcter unilateral que atribuye competencia al derecho francs, pero que nada establece acerca de cmo debe regularse el estado y la capacidad de los extranjeros. Manzini (inicio tercera etapa) elabor un sistema de derecho internacional privado donde el punto de conexin trascendente y fundamental era el de la nacionalidad para regular el estado y la capacidad de las personas, los bienes muebles y la sucesin legtima o testamentaria. Con este autor el criterio de la nacionalidad lleg a su esplendor. Desde fines del Siglo XIX hasta el presente se ha producido un retorno a la ley del domicilio como criterio solucionador de los conflictos internacionales y se da en la propia Europa que haba adoptado el criterio de la nacionalidad. En lo que tiene relacin con Amrica, el principio domiciliario fue adoptado por el sistema angloamericano; es decir que lo encontramos en el Imperio Britnico y en Estado Unidos. Dicho principio no ha decado, aunque ha tenido algunas variantes. Existen mltiples razones por las cuales los pases americanos adoptaron el punto de conexin domicilio; Alfonsn analiza la antinomia del derecho internacional privado, es decir, cul debe ser el estatuto o ley personal: la nacionalidad o el domicilio.

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Razones polticas que llevaron a los pases de Amrica a adoptar el criterio del domicilio : la extraterritorialidad de la ley del domicilio es de carcter normal, a diferencia de la extraterritorialidad de la ley de la nacionalidad, que es anmala. La ley de la nacionalidad pretende regular a los nacionales por esa misma ley siempre, prcticamente desde que nacen hasta que mueren, y no hace ninguna concesin a otras leyes. Tambin pretende regular a la persona, aunque se encuentre fuera de su pas y ya no pertenezca a la sociedad de su nacionalidad por haberse incorporado a otra. El criterio del domicilio se aplica para el caso de que la persona se encuentre temporariamente fuera de su pas: pero dicha ley reconoce que si la persona cruza la frontera para incorporarse definitivamente a otra sociedad, se debe aplicar la ley de ese otro domicilio. Por estas razones de carcter poltico, que llevaron a los pases de Amrica a no adoptar el criterio de la nacionalidad, fue que stos no ratificaron el Congreso de Lima de 1877. En l participaron vario pases de nuestro continente, pero all se adopt el criterio de la nacionalidad para regular el estado y la capacidad de las personas, as como la sucesin intestada. Este Tratado no entr en vigor porque los pases Americanos que participaron en el Congreso se dieron cuenta que no les convena aplicar continuamente las leyes de la nacionalidad, ya que se haban constituido con el aporte migratorio. Se aplicarn: 1) Tratado de derecho civil de 1889. 2) Tratado de derecho civil de 1940. 3) Convencin interamericana sobre domicilio de las personas fsicas en el Derecho Internacional Privado. Con pases que no tenemos Derecho Internacional Privado de fuente internacional se aplicar el apndice que no contiene definicin de domicilio. Existe un vaco que aplicando el Art. 16 del cdigo civil se integrar con la convencin interamericana sobre domicilio de las personas fsicas en el Derecho Internacional Privado. Alfonsn no admita la integracin del Derecho Internacional Privado de fuente nacional y resolva la interpretacin del punto de conexin domicilio aplicando la LEX FORI Art. 24 y siguientes del cdigo civil siguiendo el principio de la contextualidad. Distinguimos entre: 1) Domicilio de las personas fsicas capaces. 2) Domicilio de las personas fsicas incapaces. 3) Domicilio matrimonial. 4) Domicilio de los diplomticos. Los Tratados de Montevideo de 1889 adoptaron como criterio regulador de determinadas relaciones jurdicas el del domicilio, al igual que los de 1940. Pese a que el criterio del domicilio es trascendente y relevante desde el punto de vista de los Tratados de Montevideo, no fue adoptado como el estatuto o ley personal; si se hubiera adoptado como tal, hubiese regulado absolutamente todas las relaciones jurdicas internacionales atinentes a las personas, y no es as, pues slo regula algunas muy importantes: pero existen otras relaciones jurdicas que ataen a las personas que son reguladas por el derecho sealado por otros puntos de conexin, tal como sucede con la categora matrimonio que, en cuanto a las condiciones de fondo y de forma, es regulada por la ley del

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lugar de la celebracin, o con la filiacin legtima, respecto a la cual en los Tratados de Montevideo est expresamente previsto que en sus consecuencias jurdicas se regula por la ley territorial. Lo mismo sucede en materia de sucesin legtima o testamentaria, en que el derecho regulador no es el del ltimo domicilio del causante, sino el del lugar de situacin de los bienes hereditarios al tiempo de la muerte de la persona de cuya sucesin se trata. El criterio del domicilio ha sido adoptado por dichos Tratados para regular la capacidad (art. 1 de ambos Tratados). En materia de rgimen de bienes en el matrimonio, luego de haberse consagrado en cierta forma, en el Tratado de Derecho Civil de 1889, la autonoma de la voluntad, en el sentido de que las convenciones matrimoniales podan ser reguladas por la ley elegida por las partes- despus de haberse fijado como criterio del domicilio convencional, se pasa a establecer en tercer trmino que el derecho regulador de las relaciones patrimoniales entre los cnyuges es el del domicilio del marido en el momento de celebrarse el matrimonio. El Tratado de 1940 adopta como criterio para regir las relaciones patrimoniales entre los cnyuges directamente la ley del primer domicilio matrimonial en todo lo que sobre materia de estricto carcter real no est prohibido por las normas del lugar donde estn situados los bienes. Los Tratados de 1889 tambin utilizan el criterio del domicilio como regulador de las relaciones personales de los cnyuges. Tanto en el Tratado de Derecho Civil de 1889, como en el de 1940, las relaciones personales de los cnyuges son reguladas por las leyes del domicilio matrimonial, el que est definido en el art. 8 de ambos Tratados. Los Tratados de Montevideo, regulan por la ley del domicilio matrimonial, la separacin conyugal. En cuanto al divorcio, el Tratado de 1889, si bien utiliza la conexin domiciliaria, la acumula a la conexin del lugar de la celebracin. Por su parte, el Tratado de Derecho Civil de 1940 regula el divorcio por la ley del domicilio matrimonial. Tanto el Tratado de Montevideo Derecho Civil de 1889 como el de 1940 regulan las cuestiones de filiacin legtima ajenas a la validez del matrimonio , por la ley del domicilio de los padres en el momento del nacimiento del hijo. El criterio del domicilio ha tenido mucha importancia, no slo para determinar la ley aplicable en la regulacin de las relaciones internacionales, sino tambin para establecer la jurisdiccin internacionalmente competente dentro de los Tratados de Montevideo. Para las acciones personales, estos Tratados de Derecho Civil, adoptan el criterio objetivo indirecto, criterio ASSER o del paralelismo, en el que hay un seguimiento de la jurisdiccin competente a la ley aplicable. Si sta es la del domicilio, el juez competente ser el del domicilio. Por otra parte, tratndose de stas acciones, se adopta como judicatura competente, a eleccin del actor, la de los jueces del domicilio del demandado. CARACTERSTICAS DEL PUNTO DE CONEXIN DOMICILIO.

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El punto de conexin domicilio es relevante, trascendente, a diferencia del criterio de la nacionalidad que no ha sido tomado en cuenta en los Tratados de Montevideo. El artculo 1 de los Protocolos Adicionales establece: las leyes de los Estados contratantes sern aplicables en los casos ocurrentes, ya sean nacionales o extranjeras las personas interesadas en la relacin jurdica de que se trate. La nacionalidad no es relevante a los efectos de conferir el carcter de internacional a una relacin jurdica. CLASIFICACIN PUNTO DE CONEXIN DOMICILIO. Dentro de los puntos de conexin personales, reales o conductistas; el domicilio se ubica entre los personales, porque dice relacin con la persona. En punto de conexin domicilio es localista, o sea que permite determinar el derecho de una localidad. Esto tiene importancia para establecer el derecho aplicable en aquellos pases en los cuales existe una pluralidad legislativa, como es el caso de Estados Unidos. De por s, el punto de conexin domicilio es variable, ya que las personas pueden variar su domicilio de un Estado a otro. Las normas de derecho internacional privado contenidas en los Tratados de Montevideo, aprovecha, en determinadas oportunidades, esta variabilidad y la consagran. Tal es el caso de la regulacin de las relaciones personales de los cnyuges que se rigen por la ley del domicilio matrimonial; si los cnyuges cambian de domicilio, establecindose en otro Estado, sus relaciones personales pasan a ser reguladas por la ley del primer domicilio matrimonial. Otras veces se ha buscado dar fijeza al punto de conexin domicilio a travs de una determinacin temporal. Esto sucede, por ejemplo, en materia de rgimen patrimonial de bienes en el matrimonio. En el Tratado de 1940 se aprecia la fijacin del derecho del domicilio, pues se establece que las relaciones patrimoniales entre los cnyuges sern regidas por la ley del primer domicilio matrimonial. En otros casos, se da fijeza al punto de conexin domicilio a travs del instituto del respeto de los derechos adquiridos. Tal es lo que acontece en materia de capacidad. Los Tratados de Montevideo establecen que la capacidad se rige por la ley del domicilio. Si esta disposicin se aceptaran sin ms, sucedera que cada vez que las personas cambiaran de domicilio modificaran el estatuto regulador de su capacidad. Esto no es conveniente ni para las personas, ni para el comercio internacional, ni para los terceros. Los artculos 2 de los Tratados de Derecho Civil de Montevideo de 1889 y 1940, establecen que el cambio de domicilio no altera o no restringe la capacidad adquirida. Es decir, que a cada cambio de domicilio se mantiene la capacidad adquirida, la que podr ser ampliada, pero nunca disminuida. Otra caracterstica del punto de conexin domicilio es que se trata de un punto de conexin jurdico. Los puntos de conexin pueden ser, entre otros, de hecho o jurdicos. Puntos de Conexin de Hecho: son aquellos que contienen una mencin fctica de fcil comprensin, es decir que no encierran conceptos jurdicos. Por ejemplo: si se dice que determinada relacin jurdica se rige por la ley del lugar donde se encuentra la persona, eso no requiere una mayor interpretacin, porque se comprende que es el lugar donde esa persona est fsicamente. Lo mismo sucede si se estableciera que el juicio se regular por la ley del lugar donde fue deducida la demanda.

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 Punto de conexin domicilio Jurdico: encierra conceptos de naturaleza, entonces necesita ser interpretado. El punto de conexin domicilio, an desde el punto de vista del derecho internacional privado, puede estar constituido por la residencia habitual o principal de una persona, por el centro principal de sus negocios, o por la residencia acompaada del nimo de permanecer. Por eso se necesita una norma que determine a cul de estos domicilios se refiere la ley de derecho internacional privado.

DOMICILIO DE LAS PERSONAS FSICAS CAPACES. Tratado derecho civil Tratado de Convencin del 89 derecho civil del interamericana sobre Art. 5 domicilio 40 domicilio Art. 5 Art. 2 ley residencia. a) RH + AP a) RH b) ncleo b) Centro principal Requisitos habitual familiar. de negocios. + * vive la cnyuge c) simple residencia. -- nimo de con los hijos d) lugar donde se permanecer. menores y/o encuentra. incapaces. Norma formal porque * convive la me remite a la ley del cnyuge. lugar donde reside la * convive con los persona. hijos menores y/o incapaces. c) centro principal de los negocios. d) simple residencia.

APNDICE VACO 16 cdigo civil Convencin interamericana sobre domicilio.

Artculo 5 Tratado de 1889: La ley del lugar en el cual reside la persona determina las condiciones requeridas para que la residencia constituya domicilio.

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Este Tratado mediante una norma de tipo formal o indirecta delega en el ordenamiento jurdico del lugar de la residencia, la precisin de aquellos elementos que deben adicionarse a la residencia para configurar domicilio. Es as que la ley del lugar de la residencia dir por ejemplo, que el domicilio est constituido por la residencia ms el nimo de permanecer, por la residencia habitual o por la principal. La adopcin de esta norma de tipo formal por el Tratado de 1889 no es trascendente para determinar el derecho privado aplicable a la relacin; es por ello que los Tratados de Montevideo de 1889 establecen para el caso que no pudiese configurarse el domicilio conforme a la definicin de la ley del lugar de la residencia como punto de conexin subsidiario, respecto de las personas capaces, el punto de conexin residencia. El artculo 9 establece que las personas que no tuviesen domicilio conocido lo tienen en el lugar de la residencia. Con este criterio subsidiario siempre se logra un derecho regulador de las relaciones jurdicas internacionales. TRATADO DE DERECHO CIVIL 1940 PUNTO DE CONEXIN DOMICILIO PERSONAS CAPACES. A diferencia del Tratado de 1889, el de 1940 brinda una interpretacin del punto de conexin domicilio y lo hace a travs de una norma material que contiene distintos incisos, cada uno de los cuales juega en defecto del otro; de manera que existe una jerarqua. En aquellos casos que no se encuentren especialmente previstos en el presente Tratado, el domicilio civil de una persona fsica, en lo que atae a las relaciones jurdicas internaciones, ser determinado, en su orden, por las circunstancias que a continuacin se enumeran: 1) residencia habitual en un lugar con nimo de permanecer en l.... A travs de esta norma se consagra una concepcin objetiva y otra subjetiva. Vale decir que para configurar el domicilio no basta con la residencia habitual; tambin se necesita nimo de permanecer en ella. Tampoco alcanza slo con la concepcin subjetiva (o sea, la residencia ms el nimo), es necesario que esa residencia, al mismo tiempo, sea habitual. En el caso de que no exista nimo de permanecer en un determinado lugar, la segunda regla dice: a falta de tal elemento, la residencia habitual en un mismo lugar del grupo familiar integrado por el cnyuge y los hijos menores o incapaces, o la del cnyuge con quien haga vida en comn; o a falta de cnyuge la de los hijos menores o incapaces con quienes viva. Esta disposicin se aplicara en el caso de personas casadas jefes de familia que no pedieran establecer domicilio conforme a lo previsto en al primera regla, es decir, que, por ejemplo, no tuviesen nimo de permanecer en un determinado lugar. En ciertos casos esta norma exige la convivencia del jefe de familia: en otros no. Para estas hiptesis se dice que el domicilio de los incapaces (como es el caso de la mujer casada en los Tratados de 1889, que supone la potestad marital o el de los menores sometidos a patria potestad) determinara el de una persona capaz. Esta regla ha sido eliminada en la Convencin sobre domicilio de las personas fsicas, de Montevideo de 1979. La tercera regla establece que se tendr por domicilio el lugar del centro principal de sus negocios; se tiene en cuenta los interese econmicos. La cuarta regla establece que: en ausencia de todas estas circunstancias se reputar como domicilio la simple residencia.

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La simple residencia viene a ser un punto de conexin subsidiario para aquellos casos en que no pueda ser determinado el concepto de domicilio desde el punto de vista del derecho internacional privado conforme a los incisos anteriores. Segn el tratado de derecho civil del 40: 1) Se considera domicilio el estado donde el sujeto tiene la residencia habitual acompaada del nimo de permanecer. 2) En su defecto se tiene en cuenta el criterio del ncleo familiar en el siguiente orden: a) el estado donde vive la cnyuge con los hijos menores y o incapaces (ej.: un marinero que no tiene residencia habitual ni nimo de permanecer en un estado). b) en su defecto donde convive con la cnyuge. c) en su defecto donde convive con los hijos menores o incapaces. 3) En defecto de ncleo familiar, el domicilio se ubica en el estado donde tiene el centro principal de los negocios. Segn Alfonsn el estado donde tiene el centro de inters pecuniario. 4) En su defecto en el estado donde tiene la simple residencia. CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE DOMICILIO DE LAS PERSONAS FSICAS. 1979. Esta Convencin se refiere al punto de conexin domicilio en cuanto a las relaciones jurdicas internacionales. Se ha establecido un reglamento internacional de tipo uniforme y no se ha unificado el derecho privado nacional de los distintos Estados, en cuanto a la definicin del concepto de domicilio; cada Estado conserva su facultad de definir lo que debe considerarse por domicilio desde el punto de vista interno, de la forma que lo crea ms conveniente. Esta Convencin se refiere el domicilio de las personas fsicas y no al de las personas jurdicas o morales, o sea, aquellos entes colectivizados a los que el ordenamiento jurdico les atribuye la calidad de sujetos de derecho, independientemente de las personas que los componen, otorgndoles d esa forma capacidad de goce, o sea, aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones. Esta Convencin se refiere al punto de conexin domicilio relacionado nicamente a las personas fsicas. El mbito de esta Convencin con respecto al punto de conexin domicilio se est definiendo, no slo a los efectos de determinar la ley aplicable a las relaciones jurdicas internacionales, sino de precisar la jurisdiccin internacionalmente competente. Cuando se discuti el alcance de esta Convencin, algunas delegaciones se mostraron partidarias de definir el punto de conexin domicilio nicamente en lo relativo a materia civil, dejando de lado la materia jurisdiccional. A esto se opusieron otras delegaciones, entre ellas la de Uruguay, que estimaban que era conveniente la regulacin del punto de conexin domicilio tambin para los efectos jurisdiccionales. Aparte de esa opinin, puede suceder lo siguiente: supongamos que una determinada relacin jurdica fuera regulada por la ley del domicilio matrimonial y que luego se estableciera que el juez internacionalmente competente para conocer de esa relacin es el del domicilio matrimonial. Esto posibilitara al juez al aplicacin de su propia ley. Esta ventaja se vera desvirtuada si a los efectos de la jurisdiccin el punto de conexin domicilio fuera definido conforme a otras reglas que no fueran las establecidas en la misma convencin sobre el domicilio de las personas fsicas. En cuanto a cmo ha sido regulado el punto de conexin domicilio, esta Convencin adopta una concepcin objetiva, es decir que deja de lado el animus manendi, que haba sido consagrado en el Tratado de Derecho Civil de Montevideo de 1940.

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El artculo 1 establece: El domicilio de las personas fsicas ser determinado en su orden por las siguientes circunstancias: 1- el lugar de la residencia habitual . Se toma una residencia calificada; no es slo una residencia, sino que se requiere un transcurso de tiempo, que es condicin de hbito. 2- el lugar del centro principal de los negocios. Se elimina la segunda regla contenida en el artculo 5 del Tratado de Derecho Civil de Montevideo de 1940. 3- en ausencia de tales circunstancias se reputar como domicilio el lugar de la simple residencia. 4- en su defecto, si no hay residencia, el lugar donde se encontrare la persona. Hubo delegaciones como la paraguaya que consideraron que la regla contenida en el numeral cuarto no era necesaria porque ya en el tercero se habla de que el domicilio estara configurado por la simple residencia. Se puede decir que la regla establecida en el numeral 3, que habla de la simple residencia, se refiere a un concepto que requiere una cierta estabilidad. En cambio, la regla del 4 se aplicara en defecto de los anteriores, o sea, a los transentes, a las personas que se encuentran de paso. APNDICE. En el APNDICE no se define domicilio. Se integra el vaco con el Art. 16 del cdigo civil aplicando la convencin interamericana sobre domicilio de las personas fsicas en el Derecho Internacional Privado. La convencin fue ratificada por Per, Guatemala, Mxico, Paraguay, Ecuador y Uruguay. En estos casos se aplica directamente la convencin para definir domicilio. Ej.: tenemos un caso de capacidad entre Uruguay y Guatemala. Para la categora capacidad se aplicar el Art. 2393 que regula la capacidad por la ley del domicilio. Sin embargo para definir domicilio se aplicar directamente la convencin interamericana sobre domicilio de las personas fsicas en el Derecho Internacional Privado. Si fuera un caso entre Uruguay y Venezuela para la categora capacidad se aplica el Art. 2393. Para definir domicilio existe vaco en el apndice que se integrar con la convencin sobre domicilio. No puedo aplicar directamente la convencin porque Venezuela no la ratific.

PUNTO DE CONEXIN DOMICILIO DE LA PERSONAS INCAPACES.

Tratado de derecho civil del 89 Domicilio incapaces (el estado del domicilio de los representantes legales) Tratado de derecho civil del 40 Domicilio incapaces (el estado del domicilio de los representantes legales) Convencin interamericana Art.3 Domicilio incapaces (el estado del domicilio de los representantes legales) Apndice Vaco 16 cdigo civil Convencin interamericana

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TRATADOS DE MONTEVIDEO 1889 Y 1940. establecen que los incapaces tiene el domicilio de sus representantes legales, es decir que tiene un domicilio legal y no una propio. Esto resulta ser una influencia de la concepcin romanista, de la posicin subjetiva, en la que no era posible que el incapaz tuviera un domicilio propio, porque al estar configurado el concepto de domicilio por dos elementos: la residencia y el nimo, la voluntad de permanecer en un lugar, el alieni juris no tena una voluntad jurdicamente relevante. En consecuencia, no poda tener un domicilio propio; por lo tanto, su domicilio estaba determinado por el que le fijara su representante legal. En los tratados de derecho civil de 1889 y 1940 el domicilio de los incapaces se ubica en el estado del domicilio de los representantes legales. Esta solucin tambin plantea un crculo vicioso segn Quintn Alfonsn que consiste en: 1) para los tratados el domicilio de los incapaces ubica en el estado del domicilio de los representantes legales. 2) El domicilio de los representantes legales que son los padres tutores y curadores, se ubica en el territorio de la ley QUE REGULA LA FUNCIN QUE DESEMPEANA. Cuidado: no es lo mismo decir que se ubica en el estado donde desempea la funcin. Segn el Art. 6 del tratado de derecho civil del 89 y 7 del tratado de derecho civil del 40 es necesario determinar en primer lugar la ley que regula la patria potestad, la tutela y la curatela. Luego de precisar la ley recin se podr determinar el domicilio de los representantes legales. 3) La ley que regula la patria potestad, tutela y curatela es la ley del domicilio de los incapaces. (Art. 14 del tratado de derecho civil del 89 y 19 del tratado de derecho civil del 40) La ley del domicilio de los incapaces me regresa al punto de partida producindose un crculo vicioso. La doctrina soluciona el problema sosteniendo que: 1) los incapaces sometidos a la patria potestad tendr el domicilio propio de los padres. La jurisprudencia cuando los padres se encuentran domiciliados en diferentes estados tiene en cuenta el domicilio del padre que lo tiene a su cargo. 2) Los incapaces sometidos a tutela y los mayores sometidos a curatelas se ubican en el estado del discernimiento del cargo de tutor o curador. En Uruguay para ser designado tutor o curador es necesario tener domicilio en la Repblica (Art. 352 del cdigo civil). El Art. 3 de la convencin interamericana sobre domicilio de las personas fsicas en el Derecho Internacional Privado, dispone que el domicilio de los incapaces se encuentran en el estado del domicilio de los representantes legales. CONVENCIN SOBRE DOMICILIO DE LAS PERSONAS FSICAS. 1979. Se consagra la existencia de dos domicilios legales. En principio los incapaces, no tienen domicilio propio; su domicilio ser el de sus representantes legales. No prosper la iniciativa de la delegacin uruguaya de establecer un domicilio propio del incapaz par el caso de que el representante legal tuviese residiendo en un Estado distinto. La delegacin uruguaya propona que en el caso de que las residencias fueran distintas, el incapaz tuviese su propio domicilio, sin perjuicio de que el representante legal pudiese ejercer su derecho como tal y su proteccin en el lugar donde resida habitualmente el incapaz.

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Si bien en la Convencin de Montevideo sobre domicilio de las personas fsicas en el derecho internacional privado se consagra el instituto del domicilio de los representantes legales, para determinar el domicilio del incapaz, estas normas deben ser complementadas con otras en las cuales aparece como elemento relevante la residencia habitual del incapaz. Esto lo encontramos en los CONVENIOS BILATERALES SOBRE RESTITUCIN DE MENORES que vinculan a Uruguay con Argentina, Chile y Per. Se toma en cuenta el lugar de la residencia habitual del menor, definida dentro de esos mismos convenios bilaterales como el lugar donde el menor tiene su centro de vida. La residencia del menor es utilizada para definir lo que debe entenderse por menor y para determinar cules sern los jueces competentes ante los que debe presentarse la demanda de restitucin. El artculo 1 del convenio sobre la proteccin internacional del menor que nos vincula con la Argentina, dice: el presente convenio tiene por objeto asegurar la pronta restitucin de menores que indebidamente se encuentren fuera del Estado de su residencia habitual y en el territorio de otro Estado parte. Ac a los efectos de determinar cuando procede la restitucin y cuando la permanencia del menor en el otro Estado parte es indebida, no se toman en cuanta los domicilios legales, sino la residencia habitual. El artculo 3 del Convenio bilateral dice: a los efectos de este Convenio se entiende por residencia habitual del menor, el Estado donde tiene su centro de vida. A su vez, el art. 4 establece: a los efectos de este Convenio una persona ser considerada menor de acuerdo con lo establecido por el derecho del Estado de su residencia habitual. En estos convenios bilaterales, el concepto de la residencia habitual tiene suma importancia. A los efectos de determinar la competencia de los jueces, el art. 5 del Tratado dice que: para conocer en las acciones de restitucin de menores sern competentes los jueces del Estado de su residencia habitual. APNDICE. En el apndice existe un vaco que se integra aplicando el Art. 16 del cdigo civil con la convencin interamericana obre domicilio de las personas fsicas en el Derecho Internacional Privado. Segn Alfonsn todo incapaz deba ser considerado en forma independiente teniendo un domicilio diferente al de sus representantes legales. Esta solucin ha sido tenida en cuenta en los convenios y convenciones que refieren a menores. Se tiene en cuenta el estado de la residencia habitual del incapaz definindola como el estado donde tiene su centro de vida. Este se encuentra en el estado donde el menor va a la escuela, al club, donde tiene amigos, etc. Ej.: convenio bilateral entre Uruguay y Argentina sobre restitucin internacional de menores. Caso Prctico: un sujeto de 19 aos se encuentra en Argentina donde vive con sus padres. En Argentina la mayora de edad se adquiere a los 21 aos. El sujeto se traslada a Uruguay a donde viven en Punta del Este. Los padres permanecen en Argentina. el sujeto es capaz o incapaz? Respuesta: entre Uruguay y Argentina se aplica el art. 1 del TDC 40, por el cual la capacidad se rige por la ley del domicilio. Domicilio es un punto de conexin jurdico y segn el TDC 40 el domicilio de los incapaces se ubica en el Estado del domicilio de los representantes legales, o sea, Argentina (si desea desarrolle crculo vicioso). El sujeto, siendo incapaz no puede trasladar su domicilio a Uruguay porque mantiene el domicilio en el Estado de los representantes legales.

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Actualmente los convenios bilaterales y las convenciones interamericanas consideran que los incapaces tienen su domicilio en el Estado donde est su centro de vida, esto significa que el domicilio del sujeto estara en Uruguay y la persona sera capaz. Caso Prctico: un sujeto vive en Israel y tiene 15 aos, suponemos que la mayora de edad en Israel se adquiere a los 15 aos. El sujeto viene a vivir a Uruguay donde nos consulta si es capaz o incapaz para Uruguay. Respuesta: entre Uruguay e Israel, art. 2393, la capacidad se rige pro la ley del domicilio. Domicilio es un punto de conexin jurdico y necesita ser definido. Existe un vaci en el Apndice, que aplicando el art. 16 integramos con al Convencin Interamericana sobre domicilio de las personas fsicas en el DIP CIDIP II- siendo el sujeto capaz en Israel puede trasladar su domicilio a Uruguay independiente al domicilio de sus representantes legales. Al trasladar su domicilio a Uruguay puede devenir incapaz pero ser necesario reconocerle los derechos adquiridos en el extranjero. Los derechos adquiridos no fueron regulados en el apndice, existe un vaci que integramos con el art. 16 del C. Civil con el art. 7 de la Convencin Interamericana sobre normas generales. Las situaciones jurdicas validamente creadas en un Estado debern ser reconocidas en los dems siempre que ello no afecte al orden pblico (Beale, Dicey, Huber, Savigny Axiomas).

PUNTO DE CONEXIN DOMICILIO CONYUGAL.

Tratado de derecho civil del 89 Art. 8 Domicilio matrimonial Domicilio del Marido 1946 ley de derechos civiles de la mujer Art. 9 (ley 10785) 1) Alfonsn excepcin orden pblico. 2) Art. 9 norma de aplicacin inmediata. 3) IUS COGENS. Tratado de derecho civil del 40 Art. 8 Domicilio matrimonial Domicilio del Marido 1966 ley de derechos civiles de la mujer Art. 9 (ley 10785) 1) Alfonsn excepcin orden pblico. 2) Art. 9 norma de aplicacin inmediata. 3) IUS COGENS Art. 9 RESERVADO Convencin Art. 4 (memoria) Apndice Vaco 16 cdigo civil

Domicilio matrimonial donde convencin los cnyuges viven de consuno sin prejuicio que cada uno pueda fijar domicilio propio segn el Art. 2 de la convencin. (1) RH 2) centro principal de sus negocios. 3) simple residencia. 4) lugar en donde se encuentre.

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Este es un domicilio especial que ha sido definido en el art. 8 de los Tratados de Montevideo: el domicilio de los cnyuges es el que tiene constituido el matrimonio y en defecto de ste se reputa por tal el del marido. La mujer separada judicialmente conserva el domicilio del marido mientras no constituye otro. TRATADO DE DERECHO CIVIL DE MONTEVIDEO 1889. En principio vincula a Uruguay con Colombia, Per y Bolivia. Pero Ecuador, Mxico, Paraguay, Per y Uruguay ratificaron la Convencin sobre domicilio de las personas fsicas de 1979. Conforme a la definicin que el art. 8 hace del domicilio conyugal, ste siempre ser el del marido, ya sea porque ambos cnyuges hayan establecido uno de comn acuerdo o porque, no habiendo acuerdo para establecerlo, la ley reputa por domicilio matrimonial el del marido. Estas normas fueron redactadas en la poca en que exista potestad marital, es decir, que exista preeminencia del marido sobre la mujer, subordinacin e incapacidad de la mujer casada. Frente a estas normas est la posicin de Alfonsn que opina que cabra alegar como excepcin de orden pblico internacional, a los efectos de no hacer aplicable esta norma material, lo dispuesto en el art. 9 de la ley uruguaya de los derechos civiles que otorga igual capacidad civil al hombre y a la mujer, y que define el domicilio conyugal como aqul establecido de comn acuerdo por ambos cnyuges. El inciso 2 del artculo 8, dispone que la mujer separada judicialmente conserva el domicilio del marido mientras no constituya otro. Es decir que se le brinda la posibilidad de poder constituir un domicilio propio. De todos modos, conforme al Tratado (segn lo seala Alfonsn), el domicilio propio no le da derecho a regular sus relaciones personales por la ley de ese domicilio propio ni a fundar en ese domicilio propio la jurisdiccin a los efectos del divorcio, dado que tal como lo establecen los tratados, lo que debe tomarse en consideracin es el domicilio matrimonial, como se define en este artculo. TRATADO DE DERECHO CIVIL DE MONTEVIDEO 1940. Contiene conceptos similares, pues en su art. 8 dice que el domicilio de los cnyuges existe en el lugar donde viven de consuno y en su defecto se reputa por tal del marido. Las mismas consideraciones que hicimos respecto del Tratado de 1889 valen para el de 1940, en cuanto a que esta norma tambin reconoce la potestad marital, al establecer como criterio subsidiario del domicilio conyugal el del marido y al no haber tenido en cuenta el propio de la mujer. El artculo 9 del Tratado de 1940 dice que la mujer separada judicialmente o divorciada conserva el domicilio del marido mientras no constituya otro. Lo mismo sucede con la mujer casada abandonada por su marido, que conserva el domicilio conyugal, salvo que se pruebe que ha constituido por separado, domicilio propio en otro pas. En estos tres casos: - personas separada de cuerpo - Divorciada - mujer casada que ha sido abandonada por su marido la mujer siempre conserva el domicilio

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conyugal, siempre que no se pruebe que ha constituido domicilio propio. La existencia de ese domicilio propio no posibilita que regule sus relaciones personales por la ley de su propio domicilio, porque el Tratado dispone que se regulan por la ley del domicilio matrimonial. Tampoco se permite que en base a ese domicilio propio pueda establecer una jurisdiccin para el divorcio. Debemos precisar que la delegacin uruguaya hizo reservas a los artculo 9 y 59 del Tratado de Derecho Civil que estableca que los jueces competentes en materia de nulidad de matrimonio, divorcio y en todo l oque atae a las relaciones de los cnyuges, son los del domicilio matrimonial, determinando que si el juicio se promueve entre personas que se encuentren en el caso previsto en el art. 9 ser competente el juez del ltimo domicilio conyugal. Al haber hecho reserva la delegacin uruguaya acerca de estas normas relativas a jurisdiccin, sta, a los efectos del divorcio, se va a regular por lo dispuesto por las normas nacionales del derecho privado internacional; es decir que Uruguay queda en libertad de aplicar sus propias normas nacionales de derecho internacional privado. El artculo 8 del TDC 40 establece que el domicilio matrimonial se ubica en el Estado donde los cnyuges viven de consuno y en su defecto se reputa por tal el domicilio del marido. Si consideramos que el artculo considera el domicilio matrimonial como el domicilio del marido se plantean 3 posiciones doctrinarias: - Para Quintn Alfonsin con el uso de la excepcin de orden pblico se resuelve el caso con el art. 9 de la ley de derechos civiles de la mujer. - Terra Corbo para definir domicilio matrimonial va directamente al art. 9 de la ley de derechos civiles de la mujer 10.783 - Telechea entiende que el art. 8 del Tratado de Derecho Civil del 40 va contra normas de ius cogens. Lo que significa que no se aplicar el artculo 8 del tratado, entre Uruguay y Argentina buscar la definicin de domicilio matrimonial en el apndice, existe un vaci que se integrar por el artculo 4 de la Convencin Interamericana sobre domicilio de las personas fsicas en el DIP (CIDIP II). Si el caso se plantea entre Uruguay y Paraguay van directo a la Convencin Interamericana que fue ratificada por Paraguay (ni tiene aplicacin el art. 8 del TDC 40). CONVENCIN SOBRE DOMICILIO DE LAS PERSONAS FSICAS 1979. Recoge las ideas modernas acerca de las relaciones conyugales y la posicin que actualmente ocupa la mujer en la sociedad. Se establece que el domicilio de los cnyuges ser aquel en el cual vivan de consuno sin perjuicio del derecho de cada uno de fijar su domicilio en la forma prevista en el artculo 2. Segn esta definicin, el domicilio conyugal es aquel establecido de comn acuerdo. Aparte de esta consideracin, se consagra expresamente la facultad que tiene la mujer casada de poder tener su propio domicilio con independencia del marido. En el caso de Per y Uruguay que ratificaron la Convencin de 1979, en materia de divorcio, por ejemplo, no se puede estar a la definicin del Tratado de 1889, en cuanto posibilita que si no existe un domicilio matrimonial, se tenga por domicilio el fijado por el marido.

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Si bien es cierto que esta regla del artculo 8 del Tratado de 1889 es una norma material que define un punto de conexin y que este no contrara el orden pblico internacional, sino que el orden pblico vendra a ser la razn que tiene el Estado para oponerse, no a la definicin de un punto de conexin, sino a la aplicacin dentro de su territorio de un derecho extranjero que le resulta intolerable porque conculca sus principios bsicos y fundamentales, si dentro de la Convencin de 1979 se define el domicilio matrimonial como el fijado de comn acuerdo, y por otra parte se faculta a la mujer casada a tener su domicilio propio, en el caso de que no pudiera ser configurado el domicilio matrimonial, a los efectos de determinar la jurisdiccin internacionalmente competente en el divorcio, no habra que acudir necesariamente al domicilio del marido. Habr que analizar en cada caso cmo se plantea la relacin jurdica, y si cae el punto de conexin domicilio, porque el domicilio no se configura y a los efectos de proveer internacionalmente competente, es necesario encontrar un criterio subsidiario, ste debe venir por la va de reconocer, que tanto el hombre como la mujer tienen derecho a tener su domicilio propio. El criterio subsidiario ser tener en cuenta el domicilio del hombre o el de la mujer, segn el caso, de acuerdo a como se presenta la categora que se trata de regular, pero no necesariamente el criterio del domicilio del marido. APNDICE. No define domicilio matrimonial. Existe un vaco que se integra aplicando el Art.16 del cdigo civil, la integracin se har con la convencin interamericana sobre domicilio de las personas fsicas en el Derecho Internacional Privado. CASO: Un cnyuge se encuentra domiciliado en Uruguay y el otro en Venezuela. El cnyuge que se encuentra en Uruguay desea divorciarse y consulta sobre la ley y el juez competente para el divorcio. RESPUESTA: Para la categora divorcio entre Uruguay y Venezuela no existe tratado. Se aplica el Art. 2396 del apndice. El divorcio se rige por la ley del domicilio matrimonial. El juez competente de acuerdo al Art. 2401 surge del criterio ASSER, siendo competente el juez del domicilio matrimonial. Otro aspecto consiste en definir el punto de conexin jurdico que es el domicilio matrimonial. Si Venezuela ratific la convencin interamericana sobre domicilio de las personas fsicas en el Derecho Internacional Privado regir directamente la convencin Art. 4, que remitir al Art. 2do. Si Venezuela no ratific la convencin existe vaco en el apndice que se integra con la convencin interamericana Art. 4 y 2. Segn el Art. 4 el domicilio matrimonial se encuentra en el estado donde los cnyuges viven de consuno sin perjuicio que cada uno de ellos pueda fijar domicilio propio segn el Art.2 de la convencin: (1) RH, 2) centro principal de los negocios 3) simple residencia 4) lugar donde se encuentra) Siguiendo esta definicin es posible iniciar el proceso de divorcio en Venezuela o en Uruguay porque cada uno de los cnyuges puede fijar domicilio propio. Si la sentencia de divorcio pretende eficacia extraterritorial se aplicar la convencin interamericana sobre eficacia extraterritorial de sentencias y laudos arbitrales extranjeros.

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La jurisprudencia en Uruguay no siempre soluciona aplicando las normas analizadas. En el libro de casos prcticos de Fresnedo se planteo la situacin de una cnyuge radicada en Brasil con los hijos menores mientras que el marido se encuentra en Uruguay domiciliado. El marido solicitar el divorcio ante los tribunales uruguayos lo que no har lugar la justicia uruguaya. Resolvi que si el juez de Brasil haba conocido en la tenencia de los menores as como en los alimentos deba conocer tambin en el divorcio. Todos los temas vinculados a la misma familia deban ser resueltos por el mismo juez. Caso Prctico: una accin de divorcio es entablada por la esposa domiciliada en Espaa contra el esposo domiciliado en Uruguay. El Sr. Fiscal que entendi en el caso sostuvo que el cnyuge que pretende el divorcio debe acudir ante los Tribunales de su propio domicilio. Para otros ante la carencia de un domicilio de consuno se est ante un punto de conexin de imposible realizacin y considera que por analoga aplicando el artculo 56 del TDC 89 o del 40, es posible que el divorcio se entable ante los jueces del domicilio del demandado. Esta posicin ha sido defendida por varios tribunales; fue la solucin adoptada en el caso planteado. Caso Prctico: accin de divorcio entablada por el marido domiciliado en Egipto contra la esposa domiciliada en Salto Uruguay. El tribunal recurri al art. 2401 y 2396 a falta de domicilio matrimonial en la poca del apndice se tena en cuanta el domicilio del marido porque en esa poca la mujer era incapaz y sometida al marido, a partir de la ley de derechos civiles de la mujer el artculo 9 dispone que el domicilio matrimonial se fija de comn acuerdo por los cnyuges, infirindose que cuando no hay acuerdo, cuando estn separados no hay domicilio conyugal, sino domicilio propio de cada uno. El tribunal que entendi en este caso, consider que el domicilio del demandado es el ms justo porque ofrece al demandado mayores garantas en cuanto le asegura el conocimiento de la demanda. Conclusin: en materia de divorcio pueden ser competentes: a- los jueces del domicilio del actor, b- los jueces del domicilio del demandado, c- no podrn asumir competencia los jueces uruguayos cuando ninguno de los cnyuges se domicilie en Uruguay.

DOMICILIOS ESPECIALES.
La Convencin sobre Domicilio de las Personas Fsicas en el derecho internacional privado define, a travs de normas materiales, otros domicilios especiales, como es el caso del domicilio de los funcionarios diplomticos y de las personas fsicas que por empleo o comisin de su gobierno residan temporalmente en el extranjero. El domicilio de estas personas ser el ltimo que hayan tenido en el territorio del Estado acreditante, o el del Estado que las design. Los funcionarios diplomticos gozan de inmunidad de jurisdiccin para ciertos actos jurisdiccionales. En consecuencia, no pueden ser demandados en principio en el territorio del Estado acreditado; slo cabe la posibilidad de entablar una demanda contra ellos en el territorio del Estado acreditante. De all que se les haya atribuido domicilio en ese Estado.

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SISTEMA ANGLOAMERICANO.
Story Beale Lorenzen Cavers Currie Eherenzweig siglo

La soberana absoluta y la comity : en Inglaterra y EE.UU se desenvolvi desde comienzos del XIX un sistema de DIP cuyo punto de partida fue el territorialismo estricto del derecho. Se refieren con ello a la soberana absoluta del Estado aceptando dos consecuencias: 1- dentro del Estado siempre deben aplicarse las leyes del Estado. 2- Fuera del Estado nunca pueden aplicarse las leyes del Estado.

Sin embargo en los EE.UU donde cada Estado posey independencia legislativa, el DIP debi crearse para dar soluciones a las relaciones jurisdiccionales extra-estaduales, y esta circunstancia le impone a la doctrina estadounidense matices especiales. Cuando los pases angloamericanos participaron en el comercio internacional se present el problema de cmo regular las relaciones extranacionales. Para el caso habra 3 soluciones: A) El Estado como soberano absoluto podra rechazarlas in limine del cuadro jurdico nacional: esto era perjudicial para el Estado mismo y para sus sbditos, ya que aislaba al pas y los exclua del comercio internacional. B) Poda admitirlas como relaciones nacionales : haciendo caso omiso de sus elementos extranjeros y se le aplicaba siempre la ley nacional. C) Poda admitirlas como relaciones extranacionales: admitiendo que cuando las circunstancias lo requieran seran reguladas por una ley extranjera. Es la ms realista, contemplaba los interese nacionales, pero sin embargo iba contra el dogma de la soberana absoluta, segn el cual dentro del territorio del Estado siempre deba aplicarse la ley del Estado. Los angloamericanos (al igual que los holandeses) resolvieron la cuestin afirmando que el Estado no est jurdicamente obligado a admitir la eventual vigencia de las leyes extranjeras dentro del propio territorio, solo conceder una admisin benvola por cortesa internacional (comity = comitas), cuando juzgue til obrar as. Ejemplo: si hay reciprocidad. DICEY prefera el trmino de justicia al de comity. Es por una razn de justicia que las leyes extranjeras se aplican dentro de nuestro territorio, su aplicacin no es una opcin, o el fruto del arbitrio de nadie, sino que nace de la imposibilidad prctica de resolver numerosos litigios, sin graves inconvenientes e injusticias. La ley no se aplicara por un permiso precario y verstil del Estado sino por un permiso permanente inspirado en razones de justicia. Cuando los jueces nacionales deben intervenir en las controversias entre las leyes nacionales y las extranjeras, primero deben resolver dos cuestiones previas: 1) la cuestin de competencia: si es competente para juzgar el caso; si no lo es, la causa queda clausurada; si lo es debe examinar la otra cuestin.

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2) La cuestin de legislacin: que legislacin hay que aplicar para juzgar el caso. Para ello, el Juez consulta su DIP nacional de alcance territorial ello se debe a: a- la influencia de la doctrina holandesa b- la obligacin funcional del juez de aplicar su propio derecho. Antes que agente del Derecho, el juez es rgano del Estado y debe aplicar la ley que lo invisti, por ello el DIP debe ser necesariamente nacional. c- Que el DiP tiene origen jurisprudencial: en el common law las fuentes de las normas jurdicas son tres: la ley, la jurisprudencia y la doctrina autorizada. El Parlamento produce statutory law. Cuando no hay leyes, el juez debe atenerse a los preceptos judiciales, que obliga a juzgar como lo han hecho jueces de igual o superior jerarqua. Cuando el caso es nuevo, sin precedentes el juez recurre a los principios generales de justicia y equidad y a la doctrina autorizada de autores fallecidos. Caracteres de los Angloamericanos: Se trata de un sistema judicial, inductivo y positivo. Es judicial porque prima la figura del juez (en USA la jurisprudencia es fuente obligatoria). En USA se admite el sistema del FORUM SHOPPING = ELEGIR EL FORO (me presento ante un Tribunal determinado porque fallara a mi favor). El DIP slo funciona en caso de litigio. Los fallos judiciales causan jurisprudencia obligatoria. Aunque no vaya a juicio, el particular sabe que tiene un derecho, por si fuera a juicio, el Juez se lo reconocer. La aplicacin privada del derecho privado, est en consecuencia pendiente de la aplicacin judicial del uso que de l hacen los jueces. Es inductivo porque va de lo particular a lo general, parti de la previa consideracin de los fallos judiciales, para extraer de los mismos normas generales. Es positivo porque no es un derecho esttico sino que es dinmico (se va creando con la efectiva aplicacin a los caso concretos). Sus preceptos coinciden puntualmente con la prctica judicial. Ellos le dan importancia a lo que es, no a lo que debe ser, por ello no le dan importancia a la labor especulativa en torno al DIP solo estudian las reglas que determinan la competencia judicial y la legislacin aplicable. DETERMINACIN DE LA COMPETENCIA JUDICIAL Y DE LA LEGISLACIN APLICABLE. 1ra. Regla: los jueces son competentes cuando pueden dictar una sentencia efectiva, y lo ser cuando puede ser ejecutada por orden del mismo juez que la dict. Se asumir o no competencia, mirando si l acosa o del derecho esta dentro del territorio del juez. a) Acciones reales: el juez competente es el del lugar donde est situada la cosa. b) Acciones personales: relativas al Estado y capacidad de la persona; el juez del domicilio de la persona. Relativas al patrimonio; el juez del territorio donde est el demandado. c) Sucesiones: slo para los bienes que estn dentro del territorio. 2da. Regla: para determinar la ley aplicable. a) Bienes: Inmuebles: lex rei sitae

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Muebles: la ley del domicilio del propietario, que es aplicada como ley personal.

b) Personas: capacidad, estado y relaciones familiares: la ley del domicilio. c) Sucesiones: Bienes races: lex rei sitae Bienes muebles: ley del domicilio del causante. tcita se presume que las partes han elegido en algunos casos: la lex loci contractus y otras la lex loci solutionis. e) Formas: locus regit actum. 3ra. Regla: se debe examinar si la norma no afecta el orden pblico local. Nocin difcil de precisar pro su elasticidad, la ley extranjera puede aplicarse cuando no afecte la moralidad local, cuando no establezca estados penales desconocidos, y cuando no interfiera con el derecho local referente a hechos ilcitos, bienes inmuebles y procedimientos judiciales. En realidad se utilizaba como una razn estrictamente jurdica, sino para volver al territorialismo estricto del derecho estatal. En USA se han elaborado los RESTATEMENT. Los RESTATEMENTE: son recopilaciones de las prcticas judiciales realizadas en los distintos Estados, a propuesta del AMERICAN LAW INSTITUTE (asociacin muy prestigiosa que agrupa a los juristas ms eminentes de los EEUU). Su aplicacin no es obligatoria para los jueces, ya que quienes elaboran los mismos son autores especializados en Derecho Internacional Privado. Los Restatements fueron elaborados en 1930 muchos de ellos fueron revisados a comienzos de la dcada del 60, como el Restatement of the law of conflicto of laws que haba sido adoptado en 1935. El Primer RESTATEMENT recogi la Teora de los derechos Adquiridos de Beale y cuenta con 624 artculos. El Segundo RESTATEMENT recogi la autonoma de la voluntad. En USA sabiendo el Juez competente, sabremos cual es la ley aplicable. PRIMER RESTATEMENT Y LA TEORA DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS. La nocin de los derechos adquiridos no es exclusiva del DIP, s ele encuentra en otras ramas del derecho, especialmente en Derecho Civil, en Derecho de Gentes, en Derecho Constitucional. No hay una nocin uniforme de los derechos adquiridos. La nocin de los derechos adquiridos bajo el imperio de una ley extranjera aparece por primera vez en los escritos de Baldo, pero es en las dcadas de este siglo que se le va a dar mayor atencin, tanto en Europa como en EEUU. La teora de los derechos adquiridos tal como la desarrollo Beale tuvo su origen en el holands Huber, quien reduce toda la materia del DIP en sus axiomas.

d) Contratos: se admite el principio de la autonoma de la voluntad, y a falta de voluntad expresa o

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Excepto para los inmuebles que se rigen por la lex rei sitae, los individuos estn regidos por las leyes del territorio en cuyos lmites se encuentren, de manera que los actos vlidos o nulos en este sitio, debern tener el mismo efecto en cualquier otro lugar. Huber funda el DIP sobre le reconocimiento de los derechos adquiridos indispensable para las necesidades del comercio internacional y la comity. JOSEPH STORY. Es el nico autor internacionalista en USA. Se refiere a la Comity Of Nation, cortesa de todas las Naciones, de un acuerdo entre ellas que fundamente un Derecho Privado Internacional Supranacional. Se refiri por primera vez a un Derecho Internacional Privado Supranacional. Se refiere a una Justicia Internacional como una Justicia de las Naciones. Se lo conoce como el padre del Derecho Internacional Privado. Busc elaborar principios de Derecho Internacional Privado, pero fracas en su intento pues fue muy preciso. Inspirado en la Comitas Gentium de Huber, sostuvo que el derecho extranjero deba aplicarse como una obligacin natural. DICEY. En 1895 publica el Digesto de las leyes de Inglaterra con referencia al conflicto de leyes, all enuncia su principio general: Todo derecho debidamente adquirido bajo el imperio de la ley de un pas civilizado ser reconocido y en general sancionado por los tribunales ingleses. En cambio, no sancionarn ni reconocern ningn derecho que no haya sido debidamente adquirido. Condiciones para que sea debidamente adquirido: 1- que haya sido adquirido en virtud de una ley que obr dentro de los lmites de su competencia, dentro de su territorio. 2- Que no se haya adquirido en virtud de una ley extranjera, con el fin de eludir las disposiciones de la ley local. Es decir que parte de la base de que dentro del territorio del Estado las leyes extranjeras no pueden tener vigencia o aplicacin judicial, ni an por razones de cortesa o justicia. A veces incorrectamente se dice que hay que aplicar tal o cual ley extranjera, pero no es as: es imposible aplicar ninguna ley extranjera, ya que sta carece de vigencia ms all de los lmites en que se ejerce la soberana del Estado que la dict y los dems Estados no podrn jams tolerar, sin desmedro de su soberana, la vigencia de una ley extranjera dentro de su territorio. Slo por cortesa o justicia, puede tolerarse la vigencia de los derechos subjetivos adquiridos por los particulares al amparo de dicha ley extranjera. Crtica: se admite la entrada de los efectos de la ley extranjera, pero se impide la entrada de la ley misma. Reconocer un derecho adquirido en virtud de una ley extranjera, es admitir implcitamente la ley que lo ha creado; sino cabra la incongruencia de un derecho subjetivo sin derecho objetivo que lo sustente. La frase debidamente adquirido confirma la necesidad de averiguar cul era la ley competente, para que su adquisicin fuere legtima.

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BEALE. Elabor la Teora de los Derechos Adquiridos. Parte del principio de que el DIP trata de la aplicacin de las leyes en el espacio. Entonces es esencial que se proceda ante todo a la delimitacin del campo de aplicacin especial de cada ley. Proclama el principio territorial: no existe otra ley que la ley territorial y ella no puede hacerse valer propio vigore como ley, fuera de los lmites. Sostuvo que los Estados no estn obligados a aplicar derecho extranjero dentro del territorio nacional. Si la ley es territorial, entonces el Juez no podr jams aplicar una ley extranjera, pero existen casos en que si es posible que el Tribunal aplique un derecho extranjero. Existe un principio admitido en todos los pases civilizados, segn el cual, los derechos adquiridos deben ser protegidos y en consecuencia, cada Estado debe reconocer los derechos adquiridos en cualquier lugar, y en todo los dems casos aplicar la ley territorial. El Tribunal no aplica jams una ley extranjera, slo reconoce los derechos y obligaciones creados bajo el imperio de esta ley (es la Teora de Dicey). Pero Beale se dio cuenta que entre la aplicacin de una ley extranjera y el reconocimiento de los derechos adquiridos bajo su autoridad, no haba ms que una diferencia de trminos. Beale agrega que el derecho adquirido no es jams reconocido como tal, sino como un simple hecho. El que decidir que efectos le reconocer a ese hecho, por lo cual no tienen porque ser necesariamente los mismos reconocidos en el Estado de origen. En principio coincidirn, excepcionalmente no. Los Estados podrn reconocer los derechos adquiridos en el extranjero siempre que cumplan con los siguientes requisitos: 1) Que hubieran sido debidamente adquiridos en el extranjero. Este requisito fue criticado, ya que para saber si fue debidamente adquirido en el extranjero, se tendr en cuenta el derecho extranjero. 2) Que no se hubiese adquirido, para evitar la aplicacin de la ley nacional. Slo se podr negarle efectos cuando haya sido adquirido con vistas a eludir o defraudar la ley nacional, cuando es daoso, constituye un mal ejemplo o es contrario al orden pblico o las buenas costumbres; en fin, slo se puede recurrir a la justicia para obtener la ejecucin de un derecho extranjero en al medida en que el Estado lo permita. El Estado abre sus Tribunales a quien l entienda y en las condiciones que l determine. Cuando un derecho invocado, se funda en una decisin extranjera, ella debe haber sido dictada por un Tribunal competente segn las reglas de competencia internacional de la lex fori. Desde del punto de vista jurdico todos los derechos deben ser creados por una ley. Un derecho es un producto artificial y no un simple hecho natural, ningn derecho existe en estado de naturaleza. Un derecho es adems una entidad poltica y no social, ningn derecho puede ser creado por la voluntad de las partes. Pero fuera de las fronteras se le reconocer como un hecho, y por tanto quienes pretendan haber adquirido un derecho en virtud de tal ley, deben probarlo. El elemento clave para determinar que un derecho ha sido adquirido es la nocin de competencia: jurisdiction: nicamente sern reconocidos en el extranjero, los derechos adquiridos en un Estado que haya tenido competencia. En cada situacin no existe ms que un Estado cuyo derecho interno pueda aplicarse y que nicamente ese Estado es competente. Y como corolario que slo hay una ley a aplicar por su carcter territorial. Cuando se trate de actos cumplidos en muchos Estados, nicamente ser competente el Estado que ha intervenido en la creacin del ltimo acto necesario para la existencia de ese derecho u obligacin. Toma los diversos elementos de una situacin compleja como si hubieran sido realizados en un solo territorio y establece en cada hiptesis cual ser ese Estado. Resumen:

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- la ley es absolutamente territorial, - los derechos adquiridos deben ser respetados, - el derecho extranjero es un hecho, - nicamente el Estado que tenga competencia puede establecer los derechos que sern reconocidos. Estos son elementos claves de la Teora de Beale, quien pretendi sustituir la teora holandesa de la Comity, trada por su predecesor Store. Crtica a la Teora de los Derechos Adquiridos de Beale : la teora de los derechos adquiridos es ilgica e impropia para explicar la aplicacin de los derechos extranjeros. - su teora esta basada sobre una concepcin errnea del principio de la territorialidad: la nocin de territorialidad no es incompatible con la aplicacin de la ley extranjera; ella slo ser aplicada cuando el Estado del foro as lo decide y con las condiciones que l impone. Beale confunde las nociones de fuerza obligatoria y de aplicabilidad de la regla de derecho material. - La expresin reconocimiento de los derechos adquiridos es una expresin engaosa. - La teora de los derechos adquiridos se encierra en un crculo vicioso: no podemos saber lo que es un derecho adquirido si no sabemos ante todo por cual ley su aplicacin debe ser decidida. - El foro reconoce a veces derechos inexistentes: reconociendo los derechos adquiridos segn sus propias concepciones, determinada su existencia, el foro no tiene en cuenta la opinin del Estado creador del derecho. Este puede no reconocer su competencia y entonces reconocer derechos inexistentes. - En muchas situaciones no se trata de reconocer, sino de crear un derecho; por ejemplo, cuando se solicita el otorgamiento de un divorcio, es decir, la creacin de un derecho nuevo. - La nocin de competencia nica es arbitraria e inexacta.

DAVID CAVERS. Vuelve a los orgenes, en cuanto aborda especficamente el mtodo de solucin de los conflictos de leyes. Cavers se interrog sobre el problema de saber porque los tribunales americanos han sometido siempre los problemas de derecho internacional privado a un mtodo diferente del que se sigue en otras materias. El Juez siempre procede a un anlisis caso por caso, segn el mtodo clsico del common law. En cambio en el derecho internacional privado se recurran a reglas dogmticas, rgidas, que no permiten una solucin particularizada de los problemas d eacuerdo a la tradicin anglosajona. El desarrollo creciente del comercio en las colonias y entre ellas con Estados extranjeros, provoc la aparicin de numerosos litigios de derecho internacional privado y debido a que los tribunales no disponan de ningn procedente para resolverlos, acudieron a la obra de juristas europeos, de quienes haban tenido conocimiento por el Tratado escrito por Story. Segn l, ah se sita el nudo del problema. Las reglas de conflicto importadas eran extraas al espritu del common law, reglas que tiene por objeto determinar la jurisdiction, el orden jurdico competente. Sostiene que no se deben aplicar en forma automtica las normas de conflicto, llamadas por el autor normas mecnicas. El Juez en cada caso particular, debe buscar la solucin ms justa y no aplicar automticamente la norma formal. Primera precisin: consiste en examinar minuciosamente los hechos litigiosos. No hay que ver nicamente los puntos de conexin: domicilio, situacin de un bien, lugar de celebracin de un contrato,

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cuya determinacin va a conducir automticamente a la designacin del Estado competente para regir el litigio y por ello de la ley aplicable. Segunda precisin: en lo sucesivo, todos los puntos de conexin son importantes. Lo que debe interesar es no darle, por adelantado, exclusividad a uno sobre el otro. En lo sucesivo, ser el tribunal competente quien determinar, entre esos elementos de localizacin, aqul o aquellos que son los ms pertinentes. Luego de haber comparado detalladamente la regla invocada y el efecto que produce sobre la situacin litigiosa, y hacer lo mismo con las otras reglas, el juez evaluar los resultados a la luz de estos hechos. Tercera precisin: el juez no establecer la ley aplicable sino luego de comparar y evaluar las soluciones que proporciona cada regla material en conflicto. Para l lo esencial es la eleccin del derecho material, lo que supone un juicio de valor, porque piensa que el conflicto de leyes no es una lucha de competencias legislativas sino un antagonismo concreto de reglas materiales, que se disputan la regulacin de la relacin, delante del juez. El verdadero problema del conflicto de leyes se basa en al oposicin de las soluciones materiales. La tarea del juez para elegir la ley aplicable, comportar 3 fases: 1- El juez estudia el caso litigioso. 2- Deber estudiar las posibles soluciones materiales aplicables a ese litigio. 3- Deber buscar la solucin para el caso concreto. Se deben tener presente dos consideraciones: - que las relaciones reguladas por las leyes internas tiene un tratamiento distinto de aquellas que presentan un elemento de extranjera. - Que la conexin a tal o cual ley habr de depender de las circunstancias de hecho y no de un presupuesto jurdico ya planteado por el legislador. La eleccin de la ley no debe ser la conclusin de una operacin automtica realizada por medio de un punto de conexin, que funcione independientemente del contenido de las normas en conflicto sino el resultado de una decisin que debe ser, para el caso concreto, tambin y esencialmente, materialmente justa. El fin a atender debe ser llegar a un resultado propio, intransferible. Ms que una eleccin de la ley aplicable, lo que se busca es una seleccin entre las leyes que se disputan la regulacin de la relacin litigiosa. Por ese motivo, la reglas de conflicto no deberan actuar ellas solas, sino en conjunto con las normas materiales que ellas designan aplicables. Por ello se le ha denominado a su posicin (atendiendo a su finalidad) la bsqueda de la justicia material en el caso concreto. l busca una eleccin de resultado, compara soluciones. La particularidad de su posicin consiste en que de los que se trata es de reglas materiales de derecho las que se encuentran en conflicto. Segn la doctrina tradicional el conflicto de leyes puede ser resuelto sin ver el contenido de las leyes de conflicto. Para Cavers, por el contrario, resulta indispensable para resolver el conflicto de leyes examinar el contenido de las normas materiales susceptibles de aplicarse y, sobre la base de sus diferentes contenidos. Por tanto, l no se opone, de plano, a la existencia de reglas de conflicto. La crtica que se le puede hacer es que para elegir una u otra ley hay que recurrir a la justicia material. Esto es algo muy vago e impreciso. Adems, pueden entrar en colisin dos conceptos de justicia diferentes. Tambin las concepciones personales del juez. Adems, el litigio ser resuelto siguiendo una solucin individual, el derecho ser creado dentro de la decisin del juez. Se trata de un retorno a la naturaleza eminentemente jurisprudencial del common law y del principio del stare decisis.

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Cavers considra que entre la certeza jurdica y la solucin equitativa del litigio, debe elegirse la segunda. Su mrito radica en decirle a los tribunales que los litigios sometidos a ellos deben arribar a soluciones humanas. La justicia en cada decisin se lograr evaluando los diversos aspectos de la situacin: hechos, intereses y objetivos. Su teora no es satisfactoria, ya que atenta contra la certeza jurdica y la uniformidad de soluciones. Pero considera que un anlisis caso por caso, presenta tales ventajas que pueden llegar a compensar los inconvenientes individuales. En 1933 sostiene que las decisiones judiciales pronunciadas aplicando este procedimiento pueden llegar a constituir, con el tiempo, reglas de conflicto susceptibles de regir los litigios futuros, aunque en el fondo es hostil a ello. En la segunda etapa de su obra deja de lado la solucin ms justa por los principios de preferencia. En 1965 afirma que los conflictos de leyes son poco numerosos y se interroga si realmente vale la pena dedicar tanta energa para resolverlos. Aunque sigue rechazando las reglas de conflicto tradicionales mantiene su posicin de que la eleccin es entre soluciones materiales y no entre jurisdictions. Habla de que deben existir principios de preferencia. La idea de estos principios nace del temor de ver a los tribunales resolver los litigios propios del derecho internacional privado, caso por caso, segn la inspiracin del momento, sin adoptar una lnea de conducta uniforme. Por ese motivo invita a los jueces a inspirarse para los nuevos juicios, en los juicios ya resueltos de forma de dar nacimiento a principios de preferencia que guen a los tribunales en la solucin de los problemas de porvenir. Los principios de preferencia deben ser la emanacin de la obra judicial, no pueden ni debe ser declarados por el legislador. La elaboracin de los principios de preferencia deben responder a tres criterios: a) el principio de preferencia debe permitir proceder a la eleccin de la regla aplicable, aludiendo al examen del contenido de las reglas de derecho material en conflicto. b) El principio de preferencia debe permitirle a los tribunales llegar a una solucin justa del litigio, justa no slo en cuanto permite un ajustamiento de los interese estatales en conflicto sino tambin, porque le asegura a los individuos que tienen inters en la situacin, un tratamiento equitativo. c) Estos principios de preferencia actuarn cuando no existan reglas de conflicto escritas. Ser guas de decisin y no reglas de derecho objetivo, dejan un amplio espacio para el juicio independiente. Si por regla de conflicto se entiende la eleccin de una ley entre las que se disputan la regulacin de la relacin litigiosa. No son reglas de conflicto ya que no localizan la relacin El sistema es vago, hay falta de seguridad jurdica.

BRAINERD CURRIE. Tambin esta en contra de la aplicacin automtica de las normas de conflicto.

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Convencido del carcter inadecuado de las reglas tradicionales, el autor propone una metodologa que se basa en al lex fori, por un lado, y en el anlisis de los interese gubernamentales, por el otro. Se debe tener en cuenta el inters de los Estados, entendiendo que: 1) Si en el caso existe solamente un Estado interesado en regularlo, ese Estado deber regular la relacin. 2) Si frente a una relacin jurdica hay dos Estados interesados, debemos inclinarnos hacia la ley de nuestro Estado. 3) Si existen dos o ms Estados interesados y todos se desinteresan, menos uno de ellos, ese ser el encargado de resolver esa relacin jurdica. Se busca satisfacer el inters Estatal, especialmente el del Estado donde se encuentra el Tribunal. A) Competencia de principio de la ley del foro: Currie comienza por afirmar la competencia de principio de la lex fori. Parte del fallo Walton vs. Arabian American Oil Co. Producto de un accidente provocado por la negligencia de un encargado de la empresa demandada, que era una sociedad americana. La regla de conflicto aplicada por el tribunal americano era la lex loci delicti comisii, pero ocurri que en Arabia Saudita no haba ninguna ley que le diera derecho a la reparacin y el tribunal, en consecuencia, rechaz el pedido de indemnizacin. Una decisin de esta naturaleza le pareci muy chocante, ms si se considera que sobre la base de los principios ms elementales de la responsabilidad civil vigente en los pases occidentales, la demandada sin duda alguna, era responsable del accidente. Por ello Currie, con la finalidad de evitar la produccin de situaciones similares, propone que la ley del foro ser siempre declarada competente. El tribunal resolver el litigio acudiendo siempre a la ley del foro y, en tanto que una de las partes no demuestre que otra ley tenga inters en ser aplicada, se aplicar siempre la lex fori, aunque no tenga ningn ttulo para aplicarse. B) Anlisis de los intereses gubernamentales: para l, los conflictos de leyes no son otra cosa que conflictos de intereses. Supone que para que aparezca un conflicto de leyes tiene que ocurrir que: 1- varios Estados tengan inters en ver aplicada su propia ley al caso litigioso, por un lado; 2- por otro lado, que sus respectivos intereses se hallen en conflicto. Considera que los intereses estatales deben ser evaluados con moderacin y reserva y el foro debe tener en cuenta que la adopcin de una definicin muy egosta puede crear un serio conflicto de intereses. Tal es el alcance de la nocin de interese gubernamentales que se aprecia en el autor y que constituye la esencia de su derecho internacional privado. Distingue entre verdaderos y falsos conflictos o problemas. No se puede decir que exista un conflicto de leyes cuando la situacin litigiosa se conecte a varios Estados pero slo uno de ellos tiene inters en regir la situacin, o cuando los intereses respectivos no sean incompatibles sino convergentes. En estos casos nos encontramos ante un falso conflicto de intereses. Para que un Estado vea aplicada su ley se deben dar dos fases: a) el tribunal deber buscar la policy que el Estado entiende promover o proteger : ello implica, esencialmente, un trabajo de interpretacin. Si los intereses gubernamentales u objetivos que subyacen en al regla no han sido claramente expresados, el tribunal deber buscarlos recurriendo a los datos cientficos disponibles, as como a todos los procedimientos de interpretacin susceptibles de ser utilizados.

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b) Una vez descubierta la policy, deber determinar si se dan las circunstancias para aplicarla al caso concreto: si la relacin entre las partes y el Estado es de tal naturaleza que ste tenga inters en aplicar su propia ley. Metodologa: - Cuando una de las partes en litigio solicita la aplicacin de una ley diferente de la del foro, el tribunal competente se esforzar por determinar los objetivos perseguidos por esta ley y las circunstancias que hagan pensar que dichos Estados tiene inters en hacer cumplir sus objetivos. Y lo har utilizando las tcnicas comunes de interpretacin. - Si el Juez descubre que uno de los Estados tiene un inters en aplicar su policy al caso concreto, y que ningn otro lo tiene, aplicar la ley del nico Estado interesado. No habr conflicto (falso conflicto). - Si el tribunal descubre la existencia de un conflicto de intereses entre esos Estado, deber reconsiderar la cuestin, porque puede suceder que interpretando con ms moderacin la policy o inters gubernamental de cada Estado, se podr as, evitar el conflicto. - Sin embargo, si luego de haber estudiado la cuestin, el juez ve que es inevitable un conflicto entre los intereses legtimos de los dos Estados, aplicar la ley del foro si esta est interesada. - Cuando un conflicto de intereses resulta inevitable y el foro est desinteresado, el tribunal aplicar igualmente la lex fori cuando por razones de justicia, bajo la condicin de que sea uno de los Estados involucrados (no interesado, realmente). Currie abandona totalmente a la regla de conficto ya que es por un procedimiento de interpretacin que se llega a determinar el campo de aplicacin de cada disposicin. No se realiza una eleccin entre varios rdenes jurdicos sino entre varias reglas de derecho material, entre las cuales existe un conflicto. Consagra un derecho funcional. La policy o intereses gubernamentales son la base de su teora. Cada policy tiene un campo de aplicacin bien definido. Su aplicacin slo se justifica en ciertas circunstancias especficas, el juez deber buscar cundo se impone la aplicacin de ese objetivo. Crtica: - Bsqueda de los objetivos que subyacen en las reglas materiales: si resulta difcil descubrir la policy que subyace en una norma de conducta o de proteccin, ms lo ser cuando la norma concierna a materias tales como la forma de actos. - Anlisis de los intereses de los Estados: Currie haba de intereses gubernamentales, expresin que ha sido muy criticada porque es incorrecto hablar de interese estatales en materia de derecho privado, nicamente las normas de derecho pblico pueden dar nacimiento a interese estatales. Pero el conflicto de leyes no es concebido por Currie como un conflicto de soberanas, el inters gubernamental no es el inters de un Estado en aplicar en general su propia ley interna, ni en prevalecer sobre la otras: es un inters en aplicacin de su norma de derecho material, en razn de objetivos que subyacen en ella, los cuales buscan ser promovidos mediante su aplicacin al caso. Para hacer efectiva la aplicacin de ese inters debe estar justificado en cada caso particular. Por tanto, la nocin de inters estatal no debe ser interpretada literalmente en la obra de Currie, l no lo entiendo en el sentido estricto del trmino, simplemente la utiliza como medio de llegar a 2 constataciones: ique el Estado X est suficientemente interesado en una situacin como para regirla,

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ii-

que quiere aplicarla teniendo en cuenta a la relacin y a los objetivos perseguidos por la norma de derechos materiales del Estado interesado en una situacin, para asegurar la promocin de dichos objetivos. Su metodologa pone fin a las dificultades de siglos a que han dado lugar los problemas de calificaciones, de la cuestin previa, del reenvo y de la excepcin de orden pblico internacional. La tarea del juez se realiza a partir de aquellas normas cuya aplicacin resulta reclamada por las partes, analiza las disposiciones, busca los objetivos subyacentes y determina los ttulos que tienen para aplicarse al caso concreto. La cuestin previa es resuelta por el mismo mtodo de la cuestin principal. El reenvo no es operativo en su teora por cuanto se estudian normas materiales. El orden pblico internacional tampoco, porque se examinan los objetivos de las normas.

Aportes:

WILLIS REESE: Segundo Restatement. Su idea central estuvo en la bsqueda de la seguridad jurdica. Combate vivamente las reglas del Primer Restatement, al menos en el campo de los contratos y en el de la responsabilidad civil, expresando que son poco numerosas y muy generales como para permitirle a los tribunales resolver satisfactoriamente los mltiples problemas a los que se hallan enfrentados. El fracaso del Primer Restatement se debi al sistema de reglas de conflicto que adopt. Pero l no pide la supresin, pura y simple, de dichas reglas, ni an de toda jurisdiccional selecting rule. Considera que es imprescindible el planteo de ciertas reglas para obtener certeza jurdica. Pero, no se trata de regir a toda una materia por medio de reglas generales (como se haba hecho antes), sino que deben elaborarse reglas que sean el reflejo de las policies, cuya promocin se vuelva indispensable para resolver el tipo de problema que se presenta. Aconseja a los tribunales abandonar la prisa y a trabajar laboriosamente para desembocar en un resultado ms tangible. Primera etapa: importa determinar cules son las policies cuya promocin se imponga en relacin con cada categora de problemas. Los jueces resolvern el litigio de forma ad hoc, teniendo en cuenta los objetivos generales del derecho internacional privado. La aplicacin de la regla del Estado cuyo inters aparezca ms conectado con el problema litigioso slo ser uno de los intereses a tomar en consideracin. Segunda etapa: el proceso de identificacin de las policies puede llevar un perodo de tiempo ms o menos extenso, donde ciertas tendencias van a emerger, lo cual permitir la formulacin de un principio general, que ser aqul que resuelva el problema en un determinado sentido. Tercera etapa: conduce a la elaboracin de un regla de conflicto incorporando la experiencia de las decisiones anteriores, ello permitir resolver de un modo racional en el futuro, todos los problemas que sean anlogos. La teora de Reese aparece como una tentativa de ajuste entre la vieja y la nueva concepcin del derecho internacional privado. En el Primer Restatement la regla de conflicto tena un rol determinado en tanto que instrumento privilegiando de reparto de competencias entre Estados, lo cual fue considerado como el

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objetivo ms importante del derecho internacional privado. El tratamiento de la materia estaba dominado por la bsqueda de certeza jurdica, de previsibilidad, de uniformidad de resultados y de armona internacional. En la nueva concepcin, en cambio, los conflictos de leyes son concebidos como conflictos de interese y deben ser resueltos segn un proceso funcional, analizando los objetivos generales de derechos internacional privado, y en particular, de los objetivos que subyacen en toda regla material. Aunque ambas concepciones parecen opuestas, Reese tratar de acercarlas proponiendo la elaboracin de reglas de conflicto cuya aplicacin permita atender en cada situacin particular, un resultado conforme a los objetivos y a los intereses que cuestiona el caso concreto. Intenta, con ello, mantener los valores perseguidos en el Primer Restatement.

Caso Babcok contra Jackson. Una vecina Babcok le pide a sus vecinos Jackson que le lleven de Nueva York a Notario (Canad) (segn el profesor Babcok esta haciendo dedo). En el camino el vecino choc contra el muro y en el accidente resulta lesionada la vecina. El accidente tuvo lugar en Canad. El problema se plantea con relacin a la ley aplicable, ya que en Canad (lugar del accidente) no se reconocen derechos por daos y perjuicios cuando se trata de transporte benvolo, pero si en Estados Unidos. El conocimiento de esto, la vecina inicia el juicio en Nueva York, basndose en que: 1- el vehculo estaba matriculado en esa ciudad. 2- El actor y el demandado estaban domiciliados en Nueva York. 3- Los bienes contra los que se poda cobrar la indemnizacin tambin se encontraban en Nueva York Los jueces de Nueva York, igualmente hicieron lugar a la demanda y no aplicaron la norma de conflicto que estableca que la responsabilidad extracontractual deba solucionarse ante los Tribunales y por la ley del lugar del hecho ilcito (en este caso Canad), adoptando la solucin ms justa.

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SISTEMA DE SAVIGNY.
Carlos Federico Savigny es un autor alemn del S XIX (1779-1861). Fue un autor internacionalista, profesor de la universidad de Berln y Ministro de Legislacin en Prusia. Escribi el tratado de derecho romano actual o sistema de derecho romano actual y en el tomo 8 publicado en 1849 se refiere al derecho internacional privado. Su condicin de romanista indujo, en efecto, a Savigny a encarar el estudio del derecho privado internacional, no desde el punto de vista nacional prusiano o desde otro punto de vista nacional cualquiera, sino desde un punto de vista supranacional. Consideraba que los diversos derechos particulaes estaban subsumidos, por lo menos parcialmente, en un derecho comn y universal (el derecho romano actual) y que, por lo tanto, los conflictos entre los derechos particulares deban ser resueltos en el plano de ese derecho comn. Influencia de Kant: 1- Fundamento tico del Derecho. Para l el derecho tiene por fin la orientacin tica del hombre en su libertad. 2- Rechazo del utilitarismo: el nico objeto es la utilizacin o provecho del bien pblico. Savigny tiene una visin del derecho formndose y transformndose en la vida del pueblo. Se opone a la codificacin por entender que la consecuencia sera la interrupcin del natural proceso de desarrollo. Utiliza un mtodo universalista porque es la comunidad de estados la que va a crear las normas de derecho internacional. Antes de Savigny los autores se referan a la eficacia territorial o extraterritorial de los estatutos Ej.: Ulrico Huber quien elabor tres axiomas. Savigny cambiar el estudio del derecho internacional al referirse a la relacin jurdica. Como estudioso del derecho civil traslad sus conocimientos al Derecho Internacional Privado trasformando la materia. Para resolver los conflictos de leyes, Savigny no atendi a los intereses que tal o cual Estado tenan sobre la relacin jurdica extranacional, slo atendi a la conveniencia de la relacin y como a la relacin le convena ser regida por un derecho fijo y adecuado a sus necesidades. Savigny se propuso respetar ante todo este extremo, por lo que creo dos axiomas a que debe atenerse todo sistema de derecho privado internacional que pretenda ser cientfico: 1) Debe proporcionar a la relacin jurdica un derecho adecuado a sus necesidades. 2) Debe asegurar que ese derecho rija en todas partes a la relacin (derecho nico). El derecho adecuado y nico debe seguir a la relacin jurdica a todas partes (eficacia extraterritorial). PRIMER AXIOMA: los sistemas entonces imperantes no cumplan con el primer axioma. Hasta ese momento la ciencia del derecho privado internacional dedicaba sus mejores esfuerzos a indagar si cierta ley tena eficacia territorial o extraterritorial, pero no los dedicaba a indagar si era adecuado o no para regir cierta relacin; solamente la forma de los actos, los contratos y las sucesiones exigieron alguna que otra vez que se resolviera el problema de cul era la ley adecuada que deba regirlos. Savigny, por el contrario, se empeo en determinar cual ley era adecuada para cada relacin, y abandon la indagacin sobre si dicha ley tena efectos territoriales o extraterritoriales postulando de antemano la

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extraterritorialidad de todas las leyes, con la sola excepcin de las que afectaran el orden pblico internacional del pas de importacin. Para determinar la ley adecuada aplicable a cada relacin, era preciso un criterio que indicara en cada caso la solucin. SEGUNDO AXIOMA: los sistemas imperantes tampoco cumplan con el segundo axioma. En efecto, el derecho privado internacional de entonces estaba nacionalizado; cada Estado tena el suyo arreglado a lo que a cada Estado le pareca mejor. Sola ocurrir, por lo tanto, que el derecho privado internacional de un Estado sealara una ley para regular una relacin, y que el derecho privado internacional de otro sealara otra, de modo que la misma relacin vena a ser regida por leyes distintas segn fuera el estado que la juzgara. El segundo axioma exige, en cambio, que en los casos de colisin de leyes, la decisin dictada sobre la relacin jurdica sea siempre la misma, cualquiera sea el pas en que la sentencia haya sido pronunciada. Es claro que para obtener este resultado era preciso que, en lugar de tantos derechos privados nacionales, hubiera un nico derecho privado internacional de aplicacin universal y obligatorio para todos los Estado y que la ley sealaba por ese derecho fuera aplicada por el juez de cualquier Estado sin distinguir si era la de su pas o la de un pas extranjero. Para poder indagar que ley era aplicable a cada relacin Savigny comenz por desechar la tcnica estatutaria. Los estatutarios examinaban las leyes con el fin de establecer el mbito de aplicacin de cada una; en cambio, Savigny en lugar de tomar como punto de partida las leyes, toma como punto de partida las relaciones, a fin de distribuir las leyes a la medida de las relaciones. Para examinar las relaciones y sealarles el derecho correspondiente, es preciso previamente circunscribir cada relacin, separndola y extrayndola de la red jurdica que todas forman. Para esto Savigny se vale de los modelos del jus civile: personas, bienes, obligaciones, sucesin. El derecho privado internacional se convierte en una duplicacin del derecho privado, pues as como el derecho privado regula las personas, las cosas, etc. en el plano interno, el derecho privado internacional las regula en el plano internacional. Savigny propone un criterio territorial, segn el cual, para determinar en cada caso el derecho aplicable basta saber con que territorio tiene vnculos la relacin. El problema que debe resolver el derecho privado internacional se reduce a lo siguiente: cul es el derecho territorial correspondiente a cada relacin?, y se resuelve con slo determinar el ASIENTO TERRITORIAL (SITZ) de cada una, puesto que la relacin debe ser regulada por la ley del territorio en donde tiene su asiento. Sostuvo que para determinar cual es el derecho ms adecuado deba tener en cuenta el asiento territorial (SITZ) de la relacin jurdica segn la naturaleza de la misma. Ej.: para la relacin jurdica capacidad el derecho ms adecuado es el del estado de su domicilio. Para la relacin jurdica bienes muebles o inmuebles el asiento territorial se ubica en el estado donde se encuentran. En una sucesin el derecho adecuado es el del estado del ltimo domicilio del causante. Para descubrir el asiento territorial de cada relacin Savigny se atiene a la naturaleza de las relaciones. El derecho nico y adecuado se denomina ubicando el asiento territorial de la relacin jurdica y se considera la naturaleza jurdica de la relacin y la sumisin voluntaria. El asunto territorial es ubicar la relacin jurdica en el territorio de un estado.

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Situaciones que planteo Savigny: BIENES: - inmuebles: en principio se aplica la lex rei sitae. mueble: domicilio del propietario. Los bienes sean muebles o inmuebles, deben regularse por la lex rei sitae siempre que tengan situacin permanente; en cambio, si tienen situacin transitoria, deben regularse por lo general por la ley del domicilio del propietario. OBLIGACIONES: 1) Autonoma de la voluntad. 2) Ley de lugar de ejecucin. SUCESIONES: 1) Testamento. 2) ltimo domicilio. FAMILIA: Matrimonio: domicilio del marido. Rgimen de Bienes: domicilio del marido al tiempo de la celebracin. Patria Potestad: domicilio del padre al momento del nacimiento. Tutela: domicilio del menor. Capacidad: domicilio de la persona.

FORMA DE LOS ACTOS: lugar de celebracin del acto. Locus regit actum. Hay que distinguir entre asiento territorial y eficacia territorial. Para Savigny luego que se determina el derecho adecuado atendiendo al asiento territorial, la eficacia de la norma ser extraterritorial lo que surge del segundo axioma. Tratado de Derecho Civil 1940: Arts. 1 y 2: influencia de Savigny. CRTICA: La localizacin supone que la relacin se asienta en el territorio de un Estado. La interrogante que se plantea es si la relacin es incorprea, como puede tener algn territorio. Esta objecin debe ser desestimada: toma en sentido directo un trmino que Savigny slo us en sentido figurado. En efecto, cuando Savigny dice que cierta relacin tiene su asiento en tal lugar, quiere significar que tiene vnculos jurdicos y no fsicos, con ese lugar. La naturaleza de la relacin no revela un nico asiento jurdico como supone Savigny. Al sealar el asiento de cada relacin, Savigny resuelve un conflicto entre dos o ms asientos posibles, prefiriendo uno de ellos y relegando los dems. Fcilmente se echa de ver que hay muy poca diferencia entre este conflicto de asientos y un conflicto de leyes. Tampoco la sumisin voluntaria del sujeto de la relacin de resultados satisfactorios. A veces dicha sumisin en un criterio aparente, que no influye para nada en al determinacin de una ley aplicable, como cuando el sujeto somete voluntariamente su capacidad a la ley 79

de su domicilio. En realidad, pues, no es la sumisin voluntaria lo que determina la ley aplicable a la relacin, sino que es la ley aplicable, previamente establecida, lo que determina la sumisin voluntaria de las personas. - Los dos medios de localizacin mencionados (esto es, la naturaleza de la relacin y la sumisin voluntaria de las personas) aplicados a una misma relacin deberan conducir a un solo y mismo asiento; sin embargo, no siempre ocurre as dentro del sistema de Savigny, y cuando no ocurre, el autor se inclina por uno o por otro asiento sin aducir ninguna razn sistemtica. - Las soluciones propuestas por Savigny no se ajustan todas al segundo axioma (segn el cual, la relacin debe ser regulada en todas partes pro un mismo derecho), requiriendo para ajustarse al axioma, la intervencin del algn correctivo, como el respeto de los derechos adquiridos. An cuando Savigny se propuso que todas las relaciones jurdicas extranacionales fueran reguladas por el derecho ms adecuado a su naturaleza, no alcanz en realidad su propsito, extraviado por la idea de que cada relacin tena un solo asiento territorial cuya determinacin era fcil y segura. 2 Excepciones de la Comunidad de Derecho: 1) Leyes de naturaleza imperativas rigurosamente obligatorias: tienen por base un motivo moral: ej. Poligamia. 2) Instituciones de un Estado extranjero desconocido por el derecho local. FUNDAMENTO DEL DIP: para que la relacin sea regulada en todas partes por un solo y mismo derecho es preciso que las normas de derecho privado internacional sean supranacionales, esto es, de aplicacin obligatoria para todos los Estados. Savigny afirma que cada Estado puede exigir que en su territorio solamente se aplique la propia ley, y que ningn Estado puede exigir la aplicacin de sus propias leyes ms all de sus fronteras, cita a este propsito a Huber y Story. El fundamento de la obligatoriedad del Derecho Internacional Privado lo bas en la comunidad de estados. Supona la elaboracin de tratados. a) La comunidad de los Estados puede ser entendida como una comunidad de convicciones jurdicas: cada Estado tena al principio sus propias convicciones en materia de derecho privado internacional, pero debido al acercamiento creciente entre todos ellos, todas las convicciones habran convergido hacia normas comunes, vigentes en cada Estado por voluntad de cada Estado. Esta interpretacin tiene un defecto irremediable; la comunidad as entendida no podra promover un derecho privado internacional obligatorio para los Estados, puesto que, al fin y al cabo, la vigencia del derecho privado internacional quedara librada a la voluntad de cada uno de ellos. b) La comunidad puede ser entendida asimismo como una sociedad de Estados similar a la que forman los Estados de una federacin o de un imperio. Con arreglo a esta interpretacin, cada Estado en particular tendra la tutela de sus relaciones jurdicas nacionales, y la comunidad tendra la de las extranacionales: las proveera del derecho adecuado a sus necesidades y les asegurara, mediante normas de derecho internacional, el respeto de todos los Estados de la comunidad. Es difcil que esta interpretacin sea la autntica; el propio Savigny reconoce que los conflictos entre dos derechos particulares pueden ser resueltos pro un derecho general, del que ambos dependes; pero la misma solucin es imposible si los derechos opuestos son de Estados independientes. Pero aun cuando fuera la autntica, la comunidad de Estados, as entendida, no lograra fundar la obligatoriedad del derecho privado internacional, como a primera vista parece.

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La comunidad mencionada, habra de ser de hecho o de derecho: Sera de hecho, si los Estado hubieran concurrido por propia voluntad a formarla. Supongamos que por razones histricas, el inters y la cortesa, todos los Estados se consideran en comunidad, y dispuestos a acatar las normas supranacionales; en tal caso, la comunidad dependera de la libre voluntad de cada miembro, y no podra imponer las normas de derecho privado internacional al Estado que no lo consintiera. Sera de derecho la comunidad si los Estados hubieran concurrido obligatoriamente a constituirla, es decir, por mandato de una norma jurdica supraestatal anterior a la existencia de la comunidad. La comunidad propuesta por Savigny contiene una intencin plausible, pero deja un resquicio por donde puede escaparse la obligatoriedad del derecho privado internacional: un Estado siempre podra negarse a aplicar tal o cual norma de derecho privado internacional alegando que l no forma parte de la comunidad, o que nada lo obliga a formar parte de la comunidad. El derecho privado internacional es interestatal : si el derecho privado internacional es obra de esta comunidad jurdica de Estados, sus normas son interestatales, esto es, confieren derechos e imponen obligaciones a los Estados. En la mesa de Cecilia Fresnedo no referirnos a los vnculos de un sujeto con un determinado estado. Crdoba explica el asunto territorial donde la relacin jurdica tiene la mayor cantidad de vnculos. Para Fresnedo no importa la cantidad sino la calidad. Quintn Alfonsn critic a Savigny por: Todo el sistema de Savigny hace que la relacin jurdica viva de derecho prestado en vez de tener un derecho propio ya que si bien quera un derecho nico y adecuado continuaba siendo territorio. 1) no todas las relaciones jurdicas tienen un asiento territorial. Ej.: los bienes incorporales no pueden ubicarse sobre un territorio. 2) existen relaciones jurdicas que tienen varios asientos territoriales. Ej.: una prestacin de servicios que debe cumplirse en varios estados. ORDEN PBLICO PARA SAVIGNY. Como actor internacionalista sostuvo que los estados tienen obligacin de aplicar derecho extranjero. Los estados no aplicarn derecho extranjero cuando: a) contenga instituciones desconocidas para el estado. No define que debe entenderse por institucin desconocida pero brinda ejemplos como la pena de muerte, esclavitud, poligamia, muerte civil. Hubo autores que sostuvieron que Savigny se refera a la excepcin de institucin desconocida. Quintn Alfonsn sostuvo que no se refiri a esa excepcin sino a la excepcin de orden pblico. La excepcin de institucin desconocida procede ante instituciones meramente desconocidas que no son regidas por el orden jurdico por razones ajenas al orden pblico. Ej.: derecho martimo en Bolivia (imposible geogrficamente no tiene salida al mar). Savigny se refiere a la pena de muerte, a la esclavitud, etc., que son instituciones no reguladas por el orden jurdico por razones de orden pblico.

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b) cuando la ley extranjera afecta normas absolutamente obligatorias para el estado. En este caso tambin se desplazar la aplicacin del derecho extranjero. No define que son las normas absolutamente obligatorias. No se refiere expresamente a la excepcin de orden pblico. La forma de aplicar el orden pblico es a posteriori. Aclaracin: el gnero u origen de la excepcin de orden pblico de encontrar en el 3 axioma de Ulrico Huber aunque la aplicacin del derecho extranjero se realiza por cortesa internacionalInstitucin desconocida Instituciones meramente desconocidas no reguladas por razones ajenas al orden pblico.

(Szenblum: el verdadero origen de la excepcin de orden pblico se encuentra en Savigny porque en Ulrico Huber la aplicacin del derecho extranjero es facultativa). INFLUENCIA DE SAVIGNY EN NUESTRO DERECHO: Segn Opertti, basta observar el apndice para encontrar la influencia de Savigny. Las normas del apndice son savignianas porque toman la relacin jurdica y la regulan por un derecho adecuado. Influye: 1) sostuvo que la capacidad se rige por la ley del domicilio. Esta solucin est en el Art. 1 del tratado de derecho civil de 1889 y 1940 y en el Art. 2313 del apndice. 2) sostuvo que los bienes muebles o inmuebles deban ser regulados por la ley del lugar de ubicacin. Su influencia se recoge en el Art. 26 del tratado de derecho civil de 1889 y 32 del de 1940 y en el Art. 2398 del apndice. 3) sostuvo que los contratos deban regirse por la ley del lugar de cumplimiento. Esta solucin la encontramos en el Art. 33 del tratado de derecho civil de 1889, 37 del de 1940 y en el Art. 2399 del apndice. Nos apartamos de Savigny en la categora sucesin. Sostuvo que la sucesin deba regirse por la ley del ltimo domicilio del causante. En nuestro derecho se adopt la ley del lugar de la ubicacin de los bienes al tiempo del fallecimiento del causante Art. 2400 del apndice y 44 del tratado de derecho civil de 1889 y 1940. Apndice Cdigo Civil: - Art. 2393: ley del domicilio: igual disposicin para los tratados de 1889 y 1940. - Art. 2395: Matrimonio: no es savigniano. Si lo es cuanto toma un nico derecho como lo es el de la celebracin. - Art. 2396: Ley del domicilio matrimonial: no se refiere al rgimen de los bienes. Toma como punto de conexin, el domicilio de ambos cnyuges. Con respecto a los hijos Savigny lo fijaba en el lugar del nacimiento. - Art. 2397: es muy parecido al rgimen de bienes que estableca Savigny. - Art. 2398: no diferencia entre bienes muebles e inmuebles. Es el rgimen de los inmuebles por Savigny. Mismo sistema en los tratados de 1889 y 1940. - Art. 2399: esta recogido el principio de Savigny. - Art.2400: Igual a los Tratados de 1889 y 1940. Tantas sucesiones como pases donde tenga bienes.

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