Petição Inicial - Ação Indenizatória 2

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MOTTA GOULART - OAB/SP 192.545
Av. Dr. Joo Guilhermino, n 429 sala 12 Centro SJCampos/SP TEL/FAX (12) 3942-6886 _____________________________________________________________________________________
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUZ DE DIREITO DE UMA DAS VARAS CIVEIS DESTA CIDADE E COMARCA DE SO JOS DOS CAMPOS SP.
CLAUDIANE VIANNA GASANA, brasileira, viva, professora, portadora do Rg n 29.477.600-x e inscrita no CPF sob o n 271.558.288-90, e seu filho MARCO ANDR GASANA JR., menor impbere, neste ato representado por sua genitora acima qualificada, residentes e domiciliados na Av. dos Evanglicos, n 1.182 Campo dos Alemes, CEP 12239-360, nesta cidade e comarca de So Jos dos Campos SP, por sua advogada e bastante procuradora que a esta subscreve (mandato incluso), que possui escritrio profissional na Av. Dr. Joo Guilhermino, n 429 sala 12, Centro, nesta cidade e comarca de So Jos dos Campos SP, respeitosamente se faz presente ante Vossa Excelncia para propor a presente
AO INDENIZATORIA POR DANOS MATERIAIS E MORAIS
em face de PREFEITURA MUNICIPAL DE SO JOS DOS CAMPOS, ambos localizados na Rua Jos de Alencar, n 123 Vila Santa Luzia, nesta cidade de So Jos dos Campos - SP, pelas razes de fato e de que a seguir expe e comprova:
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Dos Fatos. O Marido e pai, respectivamente dos Autores, procurou o atendimento na UPA - Unidade de Pronto Atendimento do Campo dos Alemes em data de 26/11/2008, por volta das 18hs, com dor de garganta e febre e vmitos e fortes dores abdominais. Foi atendido em rpida consulta mdica e medicado, retornando para casa com o diagnstico de amigdalite, devendo retornar ao hospital por 07 (sete) dias para tomar injees de Rosefin. Ainda assim, aps obedecer diligentemente s orientaes mdicas, vencidos os sete dias de tratamento, em 26/11/2008, o paciente persistindo com os mesmos sintomas, desta vez, ainda mais fortes, acrescidos de diarria e agravamento das dores abdominais, procurando atendimento, desta vez, no Pronto Socorro da Vila Industrial, sendo que aps ser novamente examinado e, devido ao seu avanado quadro infeccioso e das fortes queixas de dores abdominais, foi imediatamente internado, para realizao de exames mdicos. J no dia seguinte, no horrio de visitao, a Autora viu seu marido com vida pela ltima vez, em estado de sade muito ruim, no leito de hospital, acometido de muita febre, aparentando estar com dificuldade para falar e at mesmo respirar, com a barriga muito inchada e sentindo muita dor no local, sendo informada pelo prprio marido de que seria submetido a uma cirurgia exploratria no abdmen , uma vez que o paciente sofria de Sepse Grave e Peritonite, sendo esta a causa dos sintomas que acometiam o paciente, desde o princpio.
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Sepse Grave corresponde a uma resposta inflamatria desordenada em reao a um determinado microrganismo. Peritonite, por sua vez significa trata-se de uma inflamao do peritnio, uma membrana que reveste parte da cavidade abdominal. Diante do estado de seu marido, a Autora foi contra o encaminhamento do mesmo cirurgia, uma vez, em seu entendimento, o mesmo no estava em condies de suportar uma cirurgia no momento, sendo informada pelo enfermeiro que a cirurgia j estava marcada e iria comear em poucos minutos, sendo que a autora s teve tempo de chamar sua sogra para vlo rapidamente e sair, pois o paciente j estava sendo levado. Ainda assim, em data de 27/11/2010, foi realizada a cirurgia, que teve incio por volta de 15h05min . Iniciados os procedimentos, a equipe de anestesiologia do hospital, administrou a droga anestsica necessria para a interveno cirrgica. Ocorreu que, durante o procedimento, o paciente fora acometido por choque anafiltico, sendo que a equipe mdica no conseguiu entubar o paciente, realizando em consequncia uma traqueostomia, encerrandose a cirurgia sem a concluso esperada. Assim, o paciente, que a princpio fora erroneamente diagnosticado como amigdalite, deu entrada na UTI do Hospital em estado gravssimo, vindo a falecer as 22hs05min do dia 27/11/2008.
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Com efeito. Diante de todo o suso dispendido, fica evidente que foram cometidos atos mdicos falhos durante o atendimento do paciente tanto inicialmente nas dependncias da UPA - Unidade de Pronto Atendimento do Campo dos Alemes e consequentemente, quando adquiriu sepse grave e encaminhado cirurgia em estado grave, nas dependncias do Hospital, conforme veremos;
ERRO DE DIAGNSTICO, ERRO DE TRATAMENTO E SUPERDOSAGEM Em primeiro lugar, o diagnstico de um paciente obtido, inicialmente, de uma forma genrica. O erro de diagnstico no pode se concluir em culpa, isto porque uma pequena porcentagem da etiologia (parte da medicina que estuda a origem das doenas) conhecida. Alm disso, um mesmo sintoma pode estar relacionado a vrios outros tipos de doena, o que propicia assim, um falso primeiro diagnstico. Contudo, entendemos que o mdico age com culpa, se mesmo estando diante de sintomas bvios, que apontam para uma suspeita consistente de uma certa doena, age com desleixo, efetua diagnstico errado, sem prestar ateno ao paciente e atentar aos sintomas
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apresentados por este. Assim conclui-se que o erro de diagnostico no enseja culpa, porm o erro de conduta, sim. Conforme se depreende estudo mdico Sepse Grave e Choque Sptico, realizado pelo Instituto Latino Americano para Estudos da Sepse (ILAS), destaca que: xxxxxxx, destaca que Ainda, outra possibilidade plausvel, a de que o medicamento receitado ao paciente, bem como a posologia adotada, desencadeou reao alrgica no paciente , contribuindo para o quadro de choque anafiltico experimentado pelo mesmo na mesa de cirurgia. Isso porque, conforme se observa da bula mdica o medicamento receitado pode ser fatal se administrado em superdosagem ou a indivduo alrgico, seno vejamos: Os efeitos adversos mais comuns so os gastrintestinais (2%) como nuseas, vmitos, diarria, estomatite e glossite (inflamao da lngua); alteraes hematolgicas (2%) como eosinofilia, leucopenia, granulocitopenia, anemia hemoltica, trombocitopenia; e reaes cutneas (1%) como exantema, prurido e urticria. Foram relatados casos de reaes fatais com precipitados de ceftriaxona-clcio nos pulmes e rins de neonatos e prematuros. Em alguns casos, os catteres de infuso e os tempos de administrao de ceftriaxona e de solues contendo clcio diferiram. Em casos raros, o ultrassom da vescula biliar pode mostrar imagens de sedimento (que podem ser confundidas com clculos) que desaparecem com a suspenso da
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droga. Caso voc apresente qualquer destes sintomas comunique ao seu mdico o mais breve possvel. (GRIFEI) Todos os sintomas adversos em negrito foram apresentados pelo paciente e relatados ao mdico, que manteve o tratamento administrado. Todos esses fatos podero ser perfeitamente verificados no documento anexo (Relatrio Mdico) fornecido pela Prefeitura Municipal de So Jos dos Campos, em anexo. A total negligncia do mdico evidente, pois, caso tenha havido reao alrgica droga receitada, houve negligncia, pois isso demonstra no terem sido realizados os exames alrgicos, suficientes e adequados para impedir que o paciente corresse o risco corrido e alcanado. DOS PREJUZOS Imediatamente ao falecimento do paciente, Marco Andr Gasana, os Autores tiveram de enfrentar as dificuldades financeiras, ocasionadas pela perda da participao do mesmo na manuteno do lar. Importante ressaltar, que a famlia que j vivia modestamente, com a participao da renda de Marco Andr Gasana, que trabalhava como motoboy, e percebia mensalmente o valor de R$ 900,00 (novecentos reais), passou a viver com grande dificuldade.
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No bastassem as leses de ordem patrimonial, a autora teve uma srie de seqelas morais com a perda inesperada de seu marido e principalmente para o filho do casal que a poca contava com 02 (dois) anos de idade, e jamais entendeu o que causou o desaparecimento repentino do pai de sua convivncia. Evidencia-se um sofrimento moral enorme! Por tudo isso a autora necessitou de vrios meses de tratamento e acompanhamento mdico e psiquitrico para retomar normalmente suas atividades habituais. Evidentes desta forma as leses materiais, psicolgicas e morais que atingiram os Autores com o equivoco causado aos mesmos, razo pela qual perfeitamente cabvel a indenizao pleiteada. DO DIREITO Comprovado em juzo o dano, de forma satisfatria, como ocorre no caso em tela (nexo causal entre a ao mdica e o resultado no paciente), a indenizao civil se instala, com assento na previso geral do art. 159 e na especial do art. 1545, ambos do Cdigo Civil, bem como no art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90). Neste caso, evidencia-se a responsabilidade solidria, seno vejamos que o mdico preposto do hospital, aos quais fora dada a incumbncia de realizar a consulta, cabendo a este
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administrar o medicamento de acordo com o diagnstico efetuado, correta e suficientemente para a melhora do paciente. Desta forma, agiram com culpa quando, de forma equivocada, negligente e imprudente, ministraram medicamento de forma incorreta, a ponto de ocasionar agresses ao organismo da paciente, as quais lhe causaram grande mal, sofrimento fsico e consequentemente a morte. Em consequncia, a responsabilidade da prefeitura e do hospital OBJETIVA. Desta forma, perfeitamente cabvel a pretenso da autora em pleitear indenizao, eis que "Qualquer resultado lesivo ao paciente, decorrente de negligncia, imprudncia ou impercia do mdico, importar direito/dever de indenizar. Direito de receber indenizao por parte da vtima (ou por quem venha a suced-la) e dever de reposio por parte dos responsveis, pela ao cometida ou omisso ocorrida".
RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DO HOSPITAL O Diagnstico incorreto e a medicao
equivocada foi administrada pelo mdico contratado do Hospital Ru, como traz a cpia do Pronturio Mdico anexo. Desta forma, o Hospital dever responder pelo erro de seu preposto, eis que responsvel pelos atos de seus funcionrios, cabendo aqui a CULPA "IN ELIGENDO". Neste caso, a responsabilidade OBJETIVA, seno vejamos o que diz a jurisprudncia dominante acerca da matria:
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RESPONSABILIDADE CIVIL - ERRO MDICO ESTAGIRIO - Culpa do mdico responsvel pelo parto. Convnio. Responsabilidade objetiva do hospital e do INAMPS. Tendo o mdico atribudo ao estagirio, estudante de medicina, ato privativo seu e sem os necessrios cuidados, vindo a causar danos parturiente, em decorrncia do mau uso do instrumento mdico-cirrgico, configura-se ato culposo, por negligncia e falta dos cuidados objetivos ou do zelo profissional necessrio. Sendo o mdico e o estagirio integrantes do corpo clnico do hospital e as guias de internamento hospitalar expedidas pelo INAMPS, em nome e sob a responsabilidade do hospital, este responde objetivamente pelos danos em decorrncia de falta de servio. Embora seja o mdico culpado integrante do hospital e utilizando-se de seu aparelhamento para a prestao de atendimento aos pacientes, como profissional autnomo, sem credenciamento, pois quem era credenciado era o hospital, a autarquia previdenciria tambm responsvel pela m escolha das entidades de prestao de assistncia mdica, pois esta seria atribuio primria do prprio INAMPS em virtude do contrato configurado no seguro de assistncia aos contribuintes da Previdncia Social. Condenao solidria do mdico, que delegou ato de sua atribuio ao estagirio e estudante de medicina, do hospital, de que eram integrantes o mdico e o estagirio, e do INAMPS, pelos danos que o erro mdico causou parturiente. Os honorrios advocatcios devem ser reduzidos a 15%, por ser a autora beneficiria de assistncia judiciria gratuita, conforme lei especfica (Lei 1.060/50, art. 11). (TRF 1 R. - AC 89.01.221268 - MG - 3 T. - Rel. Juiz Vicente Leal - DJU 22.10.1990) (RJ 159/149).
As reaes txicas so quase sempre devidas ao excesso de dosagem, injeo intravascular inadvertida ou administrao de
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uma dose normal a um doente hipersensvel. A alergia genuna constitui raridade com o emprego dos anestsicos locais do grupo das amidas (lignocaina por exemplo). As reaes, sobretudo por parte do sistema cardiovascular, podem instalar-se com rapidez surpreendente e sem sinais premonitores; portanto, o paciente nunca deve ser deixado sem vigilncia.
RESPONSABILIDADE
CIVIL
OBJETIVA
OPERAO CIRRGICA - ACIDENTE ANESTSICO - INCAPACIDADE PERMANENTE - INDENIZAO - PENSO VITALCIA - 1. Responde a autarquia pelo dano causado por mdico-anestesista de seu hospital, que aplicando anestesia raquidiana causa ao sistema locomotor da paciente, sem que tivesse havido interferncia de causa estranha (fora maior, caso fortuito ou culpa exclusiva da vtima). 2. Penso vitalcia de um salrio mnimo mensal. 3. Juros de mora de 6% a.a., a partir da citao. (TRF 1 R. - AC 92.01.32316-6 - MG - 3 T. Rel. Juiz Tourinho Neto - DJU 11.03.1993) (RJ 188/100) RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO INFECO HOSPITALAR - SINAIS MENNGEOS ANTES DE ALTA HOSPITALAR - H culpa in vigilando, quando se d alta a indivduo submetido cirurgia, dentro do perodo previsto de grande risco. A alta precoce constitui responsabilidade objetiva do hospital, se o paciente apresenta sinais menngeos no perodo psoperatrio. A seqela da meningite tardiamente tratada de responsabilidade do hospital, se o incio da incubao se deu no leito hospitalar. Mantm-se voto singular, que nega provimento ao recurso de apelao, admitindo a responsabilidade objetiva do Estado. (TJDF - EIC/APC 17.549 - DF - Reg. Ac. 63.647 - 1 C. - Rel. p/ o Ac Des. Joo Mariosa - DJU 19.05.1993) (RJ 190/105)
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O Hospital, aberto aos servios mdicos em geral, com centro cirrgico, compartimentos para internamento, clnicas diversas, plantonistas, pessoal tcnico e administrativo, tem o dever de zelar pelo bom atendimento a seus pacientes, evidenciando-se perfeitamente sua culpa em permitir negligncia de preposto responsvel pela manipulao de droga anestsica em procedimento cirrgico de Cesrea. Nesse sentido, o ilustre jurista Miguel Kfouri Neto transcreve o seguinte texto em sua obra: Adquire importncia na anlise do caso concreto o fato de o anestesista ter sido imposto pelo hospital ou ser parte integrante da equipe mdico-cirrgica...a responsabilidade ser do hospital, que os indicou, por culpa in eligendo, se da atuao desses auxiliares sobrevier dano."
RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DA PREFEITURA MUNICIPAL DE SO JOS DOS CAMPOS A entidade municipal tem responsabilidade solidria pela reparao dos danos decorrentes de servios mdicos ou hospitalares credenciados. A Municipalidade contrata os profissionais da medicina para trabalhar como contratados em seus hospitais, respondendo assim, objetivamente pela culpa in eligendo. No caso em tela, evidente a responsabilidade da PREFEITURA MUNICIPAL DE SO JOS DOS CAMPOS
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tendo em vista que o falecido nada mais do que usurio da sade pblica, como tantos outras pessoas que no tm qualquer possibilidade de optar por outro mdico na hora do atendimento. Neste sentido, os nossos tribunais tem o seguinte entendimento: - Indenizao - Erro mdico - Diagnstico errneo realizado em trs consultas mdicas consecutivas em pronto socorro de hospital municipal - Tratamento correto detectado somente aps 23 dias realizado em outro hospital Responsabilidade objetiva da Municipalidade pelos servios do hospital pertencente rede pblica - Sentena de procedncia reformada - Se os danos fsicos e morais sofridos por paciente mal atendido em hospital da rede pblica de sade, consistente no diagnstico errneo, h responsabilidade objetiva da Municipalidade, responsvel pela ineficincia do servio. (TJSP - Apelao: APL 3893735800 SP, Relator(a): Luis Ganzerla, Julgamento: 09/02/2009, rgo Julgador: 11 Cmara de Direito Pblico)
Neste
sentido,
requer
seja
declarada
responsabilidade solidria da PREFEITURA MUNICIPAL DE SO JOS DOS CAMPOS, diante de seu contrato com os mdicos contratados, alm das obrigaes que lhe so impostas pela Lei 9.656/98. Pela sua culpa "in eligendo" e "in vigilando", requer seja igualmente responsabilizado e condenado a indenizar os Autores por todo o prejuzo, tanto de ordem material e moral, j devidamente demonstrados, diante de sua responsabilidade OBJETIVA na prestao dos servios mdico-hospitalares. Por ltimo, diante hipossuficincia dos Autores, requer desde j seja declarada a inverso do nus da prova, cabendo aos rus o
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nus de produzir todas as provas atinentes ao presente processo, pena de virem a ser condenados, solidariamente, com a procedncia total da ao, na indenizao pleiteada.
DANO MORAL Evidente tambm, que os Autores sofreram irreparveis agresses em sua integridade moral, seno vejamos novamente que a autora no s perdeu o marido, mas o pai de seu filho, sofrendo dias de grande agonia a ponto de necessitar delicado tratamento psiquitrico a fim de retornar s funes que anteriormente desempenhava. Ademais, seu filho tambm sofreu com a ausncia inesperada de seu pai, a quem era muito ligado, tanto que passou a culpar a Autora pelo ocorrido, e hoje, com 4 anos de idade, sente raiva de seu pai, pois pensa ter sido abandonado pelo mesmo, pois ainda no entende o significado da morte. Por todo o constrangimento sofrido, bem como pela necessidade de um delicado tratamento de recuperao, seguido de diversos gastos resultantes na negligncia e imprudncia dos rus, requer uma indenizao a ttulo de danos morais no importe de R$ 150.000,00 (cento e cinquenta mil reais), a fim de amenizar toda a dor resultante das manobras dos rus, bem como uma penso vitalcia no importe de 01 (um) salrio mnimo para cada um dos Autores. Alternativamente, caso Vossa Excelncia assim o entenda, requer seja arbitrado outro valor, desde que compatvel com todos os danos sofridos pelos Autores, considerando-se todo o suso dispendido,
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bem como a gravidade da negligncia e imprudncia dos responsveis, que trouxeram inmeros constrangimentos aos Autores. Diante de todo o exposto, requer finalmente a Vossa Excelncia: a) Seja recebida a presente Ao de Indenizao por Danos Morais, bem como todas as peas que a instruem; b) a citao da R para responderem aos termos da presente ao sob pena de confisso e revelia; c) A condenao da R a indenizar a ttulo de danos morais o importe de R$ 150.000,00 (cento e cinquenta mil reais), alm de 01(um) salrio mnimo mensal de penso vitalcia para cada um dos Autores. Caso no seja este o entendimento de V.Exa., requer seja arbitrado outro valor desde que compatvel com todos os danos sofridos pela autora e a capacidade econmica dos lesantes, tudo conforme exposto em fundamentao; d) A inverso do nus da prova, na forma do art. 6, VIII do CDC, ficando ao encargo dos rus a produo de todas as provas que se fizerem necessrias ao andamento do feito; e) Realizao de percia tcnica para confirmar os fatos narrados na inicial e que ocorreram com a autora;
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f) Honorrios advocatcios no importe de 20% sobre o total da condenao; g) Sejam concedidos os benefcios da JUSTIA GRATUITA. Requer provar o alegado com documentos, depoimento pessoal dos representantes legais das rs, pena de confessas, percias e oitiva de testemunhas, cujo rol arrolar na forma do art. 407 do CPC. Confere causa o valor de R$ 150.000,00 (cento e cinquenta mil reais).
Assim, j. esta aos autos respectivos, so os termos em que, Pede e Espera Deferimento. So Jos dos Campos, 26 de Outubro de 2011.
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