FACULDADE CAPIXABA DE NOVA VENCIA DIREITO

WANDERSON OLIVEIRA SOARES

MODULAO TEMPORAL DA DECISO QUE DECLARA LEI OU ATO NORMATIVO INCONSTITUCIONAL

NOVA VENCIA 2010

WANDERSON OLIVEIRA SOARES

MODULAO TEMPORAL DA DECISO QUE DECLARA LEI OU ATO NORMATIVO INCONSTITUCIONAL

Monografia apresentada ao Programa de Graduao em Direito da Faculdade Capixaba de Nova Vencia, como requisito parcial para a obteno do grau de Bacharel em Direito. Orientadora: Prof.: Keila Tfano Soares Wolfgramm.

NOVA VENCIA 2010

Catalogao na fonte elaborada pela Biblioteca Pe. Carlos Furbetta/UNIVEN

S676m
Soares, Wanderson Oliveira Modulao temporal da deciso que declara lei ou ato normativo inconstitucional / Wanderson Oliveira Soares - Nova Vencia: UNIVEN / Faculdade Capixaba de Nova Vencia, 2010.

37f. : enc. Orientador: Keila Tofano Soares Wolfgramm

Monografia (Graduao em Direito) UNIVEN / Faculdade Capixaba de Nova Vencia, 2010.

1. Direito constitucional I. Wolfgramm, Keila Tofano Soares II. UNIVEN / Faculdade Capixaba de Nova Vencia III. Ttulo.

CDD. 341.2

WANDERSON OLIVEIRA SOARES

MODULAO TEMPORAL DA DECISO QUE DECLARA LEI OU ATO NORMATIVO INCONSTITUCIONAL

Monografia ao Programa de Graduao em Direito da Faculdade Capixaba de Nova Vencia, como requisito parcial para a obteno do grau de Bacharel em Direito.

Aprovado em___de____________de 20__

COMISSO EXAMINADORA

__________________________________________________ Prof. Keila Tfano Soares Wolfgramm. Faculdade Capixaba de Nova Vencia Orientadora

__________________________________________________ Prof. (a) Faculdade Capixaba de Nova Vencia

__________________________________________________ Prof. (a) Faculdade Capixaba de Nova Vencia

Dedico esta monografia aos meus pais Roque Jaime Aguiar Soares e Arlete Oliveira Soares, espelho para as minhas atitudes, a eles devo a minha vida e minha formao moral. A meu filho Lzaro Amaral Soares, estmulo maior para conquista dos meus ideais. Ao meu irmo Walas Oliveira Soares pelo companheirismo de sempre.

Agradeo a Deus pelo privilgio e pela oportunidade de compartilhar temas relevantes que antes no faziam parte do meu cotidiano. minha Orientadora Keila Tfano que com muita dedicao e presteza auxiliou no desenvolvimento do presente estudo. A todos os professores pelo carinho e compreenso que tiveram durante o curso. Particularmente ao Prof. Maxwilian Novais Oliveira pelo auxlio com o material de apoio e a Prof. Lvia Vale Paulino pelas pontuaes importantes na parte estrutural deste trabalho. Aos colegas de classe pela espontaneidade e alegria na troca de informaes. Em especial ao meu amigo Paulo Galdino fiel companheiro durante o curso, que sem dvida contribui de forma latente para minha formao. Jheinifer Amaral dos Santos pelo companheirismo e pelas sugestes que me serviram como referncia.

A fora do direito deve superar o direito da fora. Rui Barbosa

SUMRIO 1 INTRODUO .............................................................................................. 10

1.1 JUSTIFICATIVA .............................................................................................. 11 1.2 DELIMITAO DO TEMA ............................................................................... 12 1.3 FORMULAO DO PROBLEMA .................................................................... 12 1.4 OBJETIVOS .................................................................................................... 13 1.4.1 OBJETIVO GERAL ............................................................................................ 13 1.4.1 OBJETIVOS ESPECFICOS ................................................................................. 13 1.5 HIPTESES .................................................................................................... 13 1.6 METODOLOGIA .............................................................................................. 14 1.6.1 CLASSIFICAO DA PESQUISA ......................................................................... 14 1.6.2 TCNICAS PARA COLETA DE DADOS .................................................................. 14 1.6.3 FONTES PARA COLETA DE DADOS ..................................................................... 15 1.6.4 INSTRUMENTOS PARA COLETA DE DADOS .......................................................... 15

2 REFERENCIAL TERICO ......................................................................... 16

2.1 NOES DOUTRINRIAS SOBRE O SISTEMA DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE .................................................................................... 16 2.1.1 CONTROLE DIFUSO.......................................................................................... 16 2.1.2 CONTROLE CONCENTRADO .............................................................................. 19 2.1.2.1 RELATIVIZAO DA TEORIA DA NULIDADE ........................................................ 20 2.2 MODULAO TEMPORAL DOS EFEITOS DA DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE ................................................................................ 21 2.2.1 CONSIDERAES INICIAIS ................................................................................ 21 2.2.2 ART. 27 DA LEI 9.868: EXCEO AO PRINCPIO DA NULIDADE ............................. 22 2.2.2.1 SEGURANA JURDICA .................................................................................. 26 2.2.2.2 EXCEPCIONAL INTERESSE SOCIAL .................................................................. 28 2.3 IMPORTNCIA DO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE ...................... 30

3 CONCLUSES E RECOMENDAES ..........................................33

3.1 CONCLUSES ............................................................................................... 33 3.2 RECOMENDAES ....................................................................................... 34

4 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ........................................................ 35

RESUMO

Desvencilhando da ideia inicial de jurisdio constitucional desenvolvida por Marshall em 1803 e em momento posterior modificada por Kelsen em 1920, onde ambas se deparavam com decises que prejudicavam atos jurdicos concretizados, a Lei 9.868/99 que regulamenta hodiernamente as aes em matria de controle de constitucionalidade, inovou em seu art. 27, trazendo para o ordenamento jurdico brasileiro a tcnica de modulao temporal da deciso que declara uma lei ou ato normativo inconstitucional. Nesse aspecto, a pesquisa torna-se interessante, haja vista que o princpio da nulidade do ato contrrio a Constituio, fundamento da teoria da nulidade que regra no ordenamento jurdico brasileiro, a qual atribui efeito ex tunc a deciso declaratria de inconstitucionalidade, vem sendo relativizado com a aplicao da tcnica de modulao temporal por maioria absoluta de dois teros do Pretrio Excelso, e desde que estiver presente ainda excepcional interesse social e/ou razes de segurana jurdica, restringindo os efeitos da deciso para o momento do trnsito em julgado ou outro momento que venha ser fixado, em outras palavras, a deciso que declara um norma jurdica inconstitucional pode ter efeitos ex nunc. Nesse escopo, de grande importncia analisar o princpio da proporcionalidade como instrumento solucionador de conflito jurdico de princpios, levando em considerao que ao aplicar a tcnica de modulao temporal, princpios consagrados no texto constitucional iro conflitar, devendo assim serem sopesados para que a vontade da Carta Magna prevalea.

PALAVRAS-CHAVE: segurana constitucionalidade.

jurdica;

teoria

da

nulidade;

controle

de

10

1 INTRODUO
O ordenamento jurdico brasileiro adota o Sistema Misto de Controle de Constitucionalidade, onde temos como forma de controle constitucional repressivo das normas jurdicas vigentes o Controle Concentrado (modelo europeu) e o Controle Difuso (modelo norte-americano).

O Controle de Constitucionalidade Difuso pode ser realizado por qualquer juzo ou tribunal e a sua eficcia inter partes e com efeito ex nunc, ao passo que o Controle de Constitucionalidade Concentrado tem suas peculiaridades, somente sendo verificado na Ao Direita de Inconstitucionalidade Genrica, Interventiva, Por Omisso, Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental ou Ao Declaratria de Constitucionalidade. Convm ressaltar que, em regra, nessa espcie de controle a eficcia da deciso que declara a norma jurdica inconstitucional erga omnes e com efeito ex tunc.

No entanto, o Supremo Tribunal Federal poder por maioria absoluta de 2/3 de seus membros limitar os efeitos da deciso declaratria de inconstitucionalidade, atribuindo-a efeito ex nunc, tendo em vista o excepcional interesse social e o princpio da segurana jurdica.

Dessa forma, o princpio da nulidade que regra quando o assunto deciso de inconstitucionalidade fica mitigado, pois com essa possibilidade de modulao da deciso de inconstitucionalidade pelo STF o princpio constitucional da anulabilidade ganha destaque.

O estudo da modulao dos efeitos da deciso declaratria de inconstitucionalidade faz parte do ramo do Direito Pblico Fundamental, precipuamente no Direito Constitucional, com direcionamento matria de Ao Direta de

Inconstitucionalidade, que umas das formas de controle concentrado.

Diante do cenrio jurdico brasileiro a importncia do tema grandiosa, visto que as relaes jurdicas avenadas de boa-f, tendo por fundamento uma norma

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inconstitucional, devem ser preservadas, e nesse contexto sustenta-se o princpio da segurana jurdica, pois com base na proteo desse princpio e tambm no interesse social que desencadeou o instituto da modulao dos efeitos da deciso declaratria de inconstitucionalidade.

Tem como objetivo o presente estudo registrar pontos acerca dos efeitos da deciso declaratria de inconstitucionalidade, analisando para tanto jurisprudncias do Supremo Tribunal Federal, a importncia do Princpio da Segurana Jurdica, os contornos histricos e esclarecer brevemente curiosidades relativas Ao Direta de Inconstitucionalidade.

Destarte, com fulcro no Princpio da Anulabilidade o STF pode limitar os efeitos da deciso declaratria de inconstitucionalidade, atribuindo-a efeito ex nunc, lembrando que essa modulao uma exceo a regra do Princpio da Nulidade, assim em carter excepcional para assegurar a estabilidade das relaes jurdicas o Supremo pela maioria absoluta de 2/3 de seus membros pode em funo de excepcional interesse social ou por motivos de segurana jurdica estabelecer restries a deciso declaratria de inconstitucionalidade.

1.1 JUSTIFICATIVA

O presente estudo tem por objeto a modulao dos efeitos da deciso que declara inconstitucional lei ou ato normativo, via Ao Direta de Inconstitucionalidade.

O ordenamento jurdico brasileiro adota como regra que a deciso que declara inconstitucional lei ou ato normativo aplica-se a todos, ou seja, erga omnes, e ainda com efeito ex tunc, retroagindo desde o momento que a norma entrou em vigor.

Partindo dessa premissa, o estudo em comento de suma importncia para a compreenso como um todo dos efeitos de uma deciso que julga procedente uma Ao Direta de Inconstitucionalidade.

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Malgrado o ordenamento jurdico brasileiro adotar como regra o efeito erga omnes e retroativo (ex tunc), por motivos de segurana jurdica ou de excepcional interesse social o STF atendendo os requisitos estabelecidos em lei poder restringir os efeitos da deciso que declara inconstitucional a lei ou ato normativo, fixando outro momento para que a deciso de inconstitucionalidade produza efeitos.

Ademais, o presente instituto visa corroborar com a estabilidade das relaes jurdicas, pois a lei ou ato normativo mesmo que eivados de um vicio insanvel de constitucionalidade so revestidos de presuno de legitimidade estatal. E assim, atribuir a determinada norma efeito ex tunc da deciso que declara sua inconstitucionalidade pode ser mais prejudicial ao mundo das relaes jurdicas do que manter parte do seu contedo.

1.2 DELIMITAO DO TEMA

O presente estudo se situa no Ramo do Direito Pblico Fundamental, especificamente no Direito Constitucional, com enfoque na matria sobre os efeitos da deciso da Ao Direta de Inconstitucionalidade.

1.3 FORMULAO DO PROBLEMA

A modulao dos efeitos da deciso declaratria de inconstitucionalidade atende os ditames do princpio da anulabilidade?

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1.4 OBJETIVOS

1.4.1 OBJETIVO GERAL

Tem como objetivo a presente pesquisa analisar o instituto da modulao dos efeitos da deciso que declara lei ou ato normativo inconstitucional existente na Ao Direta de Inconstitucionalidade e sua aplicao frente o princpio da anulabilidade.

1.4.1 OBJETIVOS ESPECFICOS

Elucidar

desenvolvimento

histrico

da

deciso

declaratria

de

inconstitucionalidade no ordenamento jurdico ptrio; Compulsar brevemente a Ao Direta de Inconstitucionalidade; Ponderar acerca do Princpio da anulabilidade; Examinar a limitao da retroatividade da deciso declaratria de

inconstitucionalidade; Comentar sobre a relevncia do Princpio da Segurana Jurdica para a presente pesquisa; Analisar jurisprudncias do Supremo Tribunal Federal acerca do tema.

1.5 HIPTESES

A manipulao dos efeitos de uma deciso declaratria de inconstitucionalidade pela Suprema Corte tem por fundamento jurdico o princpio constitucional da anulabilidade.

Com base nesse princpio que o STF pode limitar os efeitos de uma deciso que declara lei ou ato normativo inconstitucional, respeitando assim a segurana jurdica e a estabilidade das relaes existentes com fundamento na lei eivada do vcio da inconstitucionalidade, mitigando dessa forma o princpio da nulidade absoluta, que

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a regra no que diz respeito a controle de constitucionalidade no ordenamento jurdico brasileiro.

1.6 METODOLOGIA

1.6.1 CLASSIFICAO DA PESQUISA

A presente pesquisa classifica-se como exploratria e descritiva, sendo necessrio tecer maiores consideraes.

Com intuito de adentrar nas nuances do presente estudo, ser imprescindvel explorar o contedo ora abordado, para que assim seja interpretado de forma satisfatria o instituto da modulao dos efeitos da deciso declaratria de inconstitucionalidade, sendo necessrio para tanto a anlise de seus contornos histricos e tambm seus aspectos gerais no mundo jurdico contemporneo.

Classifica-se ainda como descritiva, haja vista que a descrio das caractersticas do instituto da modulao dos efeitos da deciso declaratria de inconstitucionalidade ser objeto do presente estudo.

1.6.2 TCNICAS PARA COLETA DE DADOS

Ser utilizado como tcnica para coleta de dados o levantamento bibliogrfico. Segundo Gil (2002, p. 44) a pesquisa bibliogrfica desenvolvida a partir de material j elaborado, constitudo principalmente de livros e artigos cientficos1.

GIL, Antonio Carlos. Como Elaborar Projetos de Pesquisa. 4. Ed. So Paulo: Atlas, 2002. p. 44.

15

Assim, a presente pesquisa utilizar-se- como suporte para resoluo do problema aqui proposto as fontes bibliogrficas, onde iremos abordar as ideias de diferentes autores renomados que estudaram e escreveram sobre o tema em estudo.

1.6.3 FONTES PARA COLETA DE DADOS

No que tange as fontes, sero utilizadas as fontes secundrias. Justifica-se pela prpria caracterstica bibliogrfica da pesquisa.

Nesse sentido Maria Margarida de Andrade explica:

As fontes secundrias referem-se a determinadas fontes primrias, isto , so constitudas pela literatura originada de determinadas fontes primrias e 2 constituem-se em fontes das pesquisas bibliogrficas .

1.6.4 INSTRUMENTOS PARA COLETA DE DADOS

O instrumento utilizado para coleta de dados para o presente estudo ser a pesquisa bibliogrfica, dessa forma, a anlise de livros de diversos autores renomados no ramo do Direito Constitucional bem como jurisprudncias do Supremo Tribunal Federal sero preponderantes na tentativa de esgotar o contedo.

ANDRADE, Maria Margarida de. Introduo Metodologia do Trabalho Cientfico. 5. Ed. So Paulo: Atlas, 2001. p. 43;

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2 REFERENCIAL TERICO

2.1 NOES DOUTRINRIAS SOBRE O SISTEMA DE CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE

Exercer o controle de constitucionalidade significa analisar a compatibilidade de uma lei ou ato normativo com a Constituio.

Comparando o controle de constitucionalidade do direito aliengena ao brasileiro, a doutrina o reconhece como um excelente instrumento ao combate do vcio da inconstitucionalidade.

Quanto ao momento de realizao do controle, o sistema brasileiro adota a forma preventiva, onde busca-se nesse procedimento impedir que qualquer espcie normativa que seja contrria as disposies da Constituio Federal ingresse no ordenamento jurdico, e ainda a forma repressiva, na qual a anlise pelo Poder Judicirio sobre a constitucionalidade ou no do ato normativo ocorre aps o ingresso no ordenamento jurdico.

Existem dois mtodos de controle repressivo de constitucionalidade: o controle difuso e o controle concentrado.

2.1.1 CONTROLE DIFUSO

Conhecido ainda como controle por via de exceo ou defesa e at mesmo como controle incidenter tantun, caracteriza-se por qualquer juz ou tribunal poder fazer a anlise sobre a adequao da lei ou ato normativo, em um caso concreto, com a Constituio Federal.

Possui origens histricas no modelo de controle de constitucionalidade norteamericano, mais precisamente no famoso caso de Madison versus Marbury em

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1803. Ocasio em que o Juiz Marshall da Suprema Corte Americana baseado nos preceitos da Constituio Americana aduziu que prprio da atividade jurisdicional interpretar e aplicar a lei, assim como decidir pela sua compatibilidade com o sistema jurdico vigente.

Expe Barroso (2008, p. 8) nesse sentido:

Ao expor suas razes, Marshal enunciou os trs grandes fundamentos que justificam o controle judicial de constitucionalidade. Em primeiro lugar, a supremacia da Constituio: Todos aqueles que elaboraram constituies escritas encararam-na como a lei fundamental da nao. Em segundo lugar, e como conseqncia natural da premissa estabelecida, afirmou a nulidade da lei que contrarie a Constituio: Um ato do Poder Legislativo contrrio Constituio nulo. E, por fim, o ponto mais controvertido de sua deciso, ao afirmar que o Poder Judicirio o intrprete final da Constituio: enfaticamente da competncia do Poder Judicirio dizer o Direito, o sentido das leis. Se a lei estiver em oposio constituio a corte ter de determinar qual dessas normas conflitantes reger a hiptese. E se a constituio superior a qualquer ato ordinrio emanado do legislativo, a constituio, e no o ato ordinrio, deve reger o caso ao qual ambos se 3 aplicam .

No direito brasileiro, o controle de constitucionalidade difuso existe desde a primeira Constituio em 1891.

O surgimento da teoria da nulidade tem respaldo no prprio surgimento do controle de constitucionalidade difuso, pois para garantir a supremacia da constituio norteamericana, a Suprema Corte tinha que atribuir efeitos retroativos a lei ou ato normativo que contrariasse o seu sistema jurdico.

Nesse sentido, considera a norma nula desde o seu surgimento, e por ser inconstitucional jamais pde ter vigncia, sendo inexistente no mundo jurdico. Por isso, que a natureza jurdica do ato jurisdicional tendente a retirar a norma inconstitucional do ordenamento jurdico declaratria.

Importante destacar, que no controle difuso as partes em litgio no pugnam pela inconstitucionalidade da lei, mas sim utilizam do fato da norma ser formalmente ou materialmente inconstitucional para fundamentar o seu pedido inicial.
3

BARROSO, Lus Roberto. O controle de constitucionalidade no direito brasileiro. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 8.

18

Nesse diapaso preleciona o professor Pedro Lenza (2008, p. 146):

Pede-se algo ao juzo, fundamentando-se na inconstitucionalidade de uma lei ou ato normativo, ou seja, a alegao de inconstitucionalidade ser a 4 causa de pedir .

O juzo para solucionar o caso concreto posto em litgio, dever julgar incidentalmente (incidenter tantum) sobre a (in)constitucionalidade da lei ou ato normativo, para que assim decida sobre o objeto principal da ao.

Nesse sentido o magistrio do professor Alexandre de Moraes (2007, p. 701):

O controle difuso caracteriza-se, principalmente, pelo fato de ser exercitvel somente perante um caso concreto a ser decidido pelo Poder Judicirio. Assim, posto um litgio em juzo, o Poder Judicirio dever solucion-lo e para tanto, incidentalmente, dever analisar a constitucionalidade ou no da lei ou ato normativo. A declarao de inconstitucionalidade necessria 5 para o deslinde do caso concreto, no sendo pois objeto da ao .

No que tange aos efeitos da deciso que declara a lei ou ato normativo inconstitucional, a regra que sejam inter partes, observando ainda o teor da teoria da nulidade, retroagindo (ex tunc) desde a edio do ato legislativo.

Contudo, existe a hiptese de uma norma declarada inconstitucional pelo controle difuso possuir efeitos erga omnes e ex nunc perante a terceiros, qual seja a descrita no art. 52, X da Constituio Federal, in verbis:
Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal: (...) X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada 6 inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal .

Interessante notar, que para concretizar essa possibilidade devem ser atendidos alguns requisitos, ou seja, para haver suspenso da execuo da norma declarada inconstitucional pelo Senado Federal, por meio de resoluo, o controle incidental da norma jurdica deve ser exercido pelo Supremo Tribunal Federal em sede de recurso
4

LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 12. ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2008. p. 146. 5 MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 22. ed. So Paulo: Editora Atlas, 2007. p. 701. 6 BRASIL, Constituio. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF: Senado Federal, 1988.

19

extraordinrio, julgando inconstitucional a lei ou ato normativo por maioria absoluta dos seus membros.

2.1.2 CONTROLE CONCENTRADO

O controle de constitucionalidade concentrado, tambm chamado de controle via ao direta, recebe esta denominao por que somente um tribunal possui competncia para exerc-lo. Segundo Pedro Lenza, o controle de constitucionalidade de lei ou ato normativo recebe tal denominao pelo fato de concentrar-se em um nico tribunal7.

Pelo sistema jurdico atual, a Constituio Federal determinou que compete ao Supremo Tribunal Federal processar e julgar originariamente acerca da

inconstitucionalidade de um determinado ato normativo.

O criador desse sistema de controle foi o austraco Hans Kelsen, concretizado na Constituio austraca de 1920. Foi ele que idealizou a existncia de um Tribunal Constitucional para dirimir questes relativas a constitucionalidade ou no de uma lei ou ato normativo, justificando da seguinte forma:
(...) se a Constituio conferisse a toda e qualquer pessoa competncia para decidir esta questo, dificilmente poderia surgir uma lei que vinculasse os sditos do Direito e os rgos jurdicos. Devendo evitar-se uma tal situao, a Constituio apenas pode conferir competncia para tal a um 8 determinado rgo jurdico .

Diferente do controle difuso, que existe partes argumentando num caso concreto a respeito de um determinado bem jurdico que se fundamenta em um ato normativo inconstitucional, o controle concentrado objetivo e tem como objeto principal da ao a declarao de constitucionalidade ou inconstitucionalidade da lei ou ato normativo na forma abstrata.

7 8

LENZA, 2008, p. 157. KELSEN, Hans apud Alexandre de Morais, Direito Constitucional, 22. ed., p. 719.

20

Os efeitos relativos a declarao de inconstitucionalidade via controle concentrado, em regra possui eficcia erga omnes e retroagem desde o momento da edio do ato normativo.

Nesse sentido o posicionamento do renomado jurista Pedro Lenza (2008, p. 196):

De modo geral, a deciso no controle concentrado produzir efeitos contra todos, ou seja, erga omnes, e tambm ter efeito retroativo, ex tunc, retirando do ordenamento jurdico o ato normativo ou lei incompatvel com a 9 Constituio .

Contudo, existe a possibilidade de limitar os efeitos de tal deciso, quando restar provado fundado receio de dano advindo da referida deciso, o que ser objeto de anlise posteriormente.

As espcies de controle de constitucionalidade descritas na Constituio Federal so: a) ao direta de inconstitucionalidade genrica (art. 102, I, a); ao direta de inconstitucionalidade interventiva (art. 36, III); ao direta de inconstitucionalidade por omisso (art. 103, 2); ao declaratria de constitucionalidade (art. 102, I, a); e arguio de descumprimento de preceito fundamental (art. 102, 1).

2.1.2.1 RELATIVIZAO DA TEORIA DA NULIDADE

O Brasil adotou como regra geral a nulidade absoluta do ato normativo inconstitucional.

Entretanto, manifestaes recentes da doutrina e dos tribunais superiores caminham para uma mitigao a essa regra, levando em considerao princpios

constitucionais relevantes, sendo eles o princpio da segurana jurdica, do interesse social e da boa-f.

LENZA, 2008, p. 196.

21

Relativo ao controle concentrado de constitucionalidade, a lei 9.868/99 em seu art. 27, prev a possibilidade de relativizao da teoria da nulidade pelo Supremo Tribunal Federal.
Art. 27. Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de dois teros de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que 10 venha a ser fixado .

Quando

STF

decidir

pela

limitao

dos

efeitos

da

declarao

de

inconstitucionalidade, atribuindo assim efeitos prospectivos a sua deciso, estaremos diante da convalidao dos efeitos normativos advindos da norma inconstitucional, e assim decidindo estar adotando as regras da teoria da anulabilidade.

A tendncia atual das decises do STF inclina-se para adoo dessa tcnica de modulao da deciso declaratria de inconstitucionalidade, pois baseados nos princpios supramencionados, o Pretrio Excelso por vezes entende ser menos prejudicial para o mundo dos negcios jurdicos manter os efeitos de uma ato normativo inconstitucional do que atribuir efeitos retroativos fundado na teoria da nulidade.

2.2

MODULAO

TEMPORAL

DOS

EFEITOS

DA

DECLARAO

DE

INCONSTITUCIONALIDADE

2.2.1 CONSIDERAES INICIAIS

Com o advento da lei 9.868/99 que no seu bojo instrumentalizou a tcnica da modulao temporal dos efeitos da declarao de inconstitucionalidade, o

10

BRASIL, Lei n. 9.868, de 10 de Novembro de 1999. Dispe sobre o processo e julgamento da ao direta de inconstitucionalidade e da ao declaratria de constitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal. Dirio Oficial da Repblica Federativa do Brasil . Braslia, 10 nov. 1999.

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paradigma relativo a soluo binria acerca da constitucionalidade ou no da norma jurdica sofreu ruptura.

At a edio da lei acima citada, existiam apenas duas possibilidades no que tange a matria de deciso sobre a constitucionalidade de um ato normativo, antes dessa legislao a norma jurdica era declarada constitucional ou inconstitucional, sendo esta ltima hiptese fundamentada na teoria da nulidade.

O STF agora com a tcnica de modulao a disposio do controle de constitucionalidade, possui mais instrumentos para solucionar questes relativas a compatibilidade de lei ou ato normativo com a Constituio e ainda adequar-se as novas tendncias doutrinrias, jurisprudncias e sociais acerca do tema. Podendo, desde que atenda os requisitos materiais e formais do dispositivo da lei, atribuir efeitos ex nunc e modular os efeitos da deciso no tempo (passado, no momento do julgado, ou para o futuro).

Ademais, aplicar o instituto da modulao temporal dos efeitos da declarao de inconstitucionalidade significa ponderar princpios enaltecidos no texto da Carta Constitucional.

2.2.2 ART. 27 DA LEI 9.868: EXCEO AO PRINCPIO DA NULIDADE

Antes de entrar em vigor a lei 9.868/99 o STF j discutia sobre a possibilidade de manipulao temporal da deciso declaratria de inconstitucionalidade.

Aps a vigncia da lei supracitada o tema ganhou destaque, concretizando no texto legal o instrumento de modulao temporal a ser utilizado rotineiramente pelo Supremo, atribuindo-o um poder-faculdade, que atendendo os requisitos formais e materiais do dispositivo de lei pode limitar efeitos da deciso que declara uma lei ou ato normativo inconstitucional.

O Ministrio da Justia orientado por uma corrente doutrinria inovadora institui uma comisso de juristas para elaborar o anteprojeto que desencadeou o Projeto de Lei

23

n. 2.960/97, tendo por base um texto elaborado pelo Advogado-Geral da Unio, hodiernamente Ministro Gilmar Ferreira Mendes, influenciado pelas tendncias modernizadoras da jurisdio constitucional, justificando na exposio de motivos o seguinte:
Coerente com evoluo constatada no Direito Constitucional comparado, a presente proposta permite que o prprio Supremo Tribunal Federal, por uma maioria diferenciada, decida sobre os efeitos da declarao de inconstitucionalidade, fazendo um juzo rigoroso de ponderao entre o princpio da nulidade da lei inconstitucional, de um lado, e os postulados da segurana jurdica e do interesse social, de outro (art. 27). Assim, o princpio da nulidade somente ser afastado "in concreto" se, a juzo do prprio Tribunal, se puder afirmar que a declarao de nulidade acabaria por distanciar-se ainda mais da vontade constitucional.

Segue arrematando o autor:

Entendeu, portanto, a Comisso que, ao lado da ortodoxa declarao de nulidade, h de se reconhecer a possibilidade de o Supremo Tribunal, em casos excepcionais, mediante deciso da maioria qualificada (dois teros dos votos), estabelecer limites aos efeitos da declarao de inconstitucionalidade, proferindo a inconstitucionalidade com eficcia ex nunc ou pro futuro, especialmente naqueles casos em que a declarao de nulidade se mostre inadequada (v.g.: leso positiva ao princpio da isonomia) ou nas hipteses em que a lacuna resultante da declarao de nulidade possa dar ensejo ao surgimento de uma situao ainda mais 11 afastada da vontade constitucional .

Aprovado e sancionado o referido projeto que converteu na lei 9.868/99, atual diploma legal que rege questes relativas ao processamento de ao direta de constitucionalidade (ADC) e ao direta de inconstitucionalidade (ADI), o seu art. 27 determina da seguinte forma:
Art. 27. Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de dois teros de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que 12 venha a ser fixado .

11

MENDES, Gilmar. Lei 9868/99: processo e julgamento da ao direta de inconstitucionalidade e da ao declaratria de constitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal . Jus Navigandi, Teresina, ano 4, n. 41, maio 2000. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina /texto.asp?id=130>. Acesso em: 19 out. 2010. 12 BRASIL, Lei n. 9.868, de 10 de Novembro de 1999. Dispe sobre o processo e julgamento da ao direta de inconstitucionalidade e da ao declaratria de constitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal. Dirio Oficial da Repblica Federativa do Brasil . Braslia, 10 nov. 1999.

24

Nesse primeiro momento, importante destacar que interpretando o dispositivo, chega a concluso que se trata de norma com carter autorizativo, ou como dito acima, determina um poder-faculdade ao STF.

Com fundamento nesse artigo de lei, a Suprema Corte ao decidir pela utilizao da tcnica de modulao temporal, ir sopesar princpios consagrados na Constituio. Assim, uma determinada norma in abstrato colocada sobre uma gide constitucional e ao final do procedimento da jurisdio constitucional restar provado a sua afronta ao ordenamento jurdico, poder o Supremo restringir a eficcia da deciso que cassa a referida norma, utilizando orientao da hermenutica jurdica, qual seja, a ponderao de princpios.

Nessa linha o Ministro Gilmar Ferreira Mendes (2010, p. 265):

(...) o afastamento de sua incidncia depender de um severo juzo de ponderao que, tendo em vista anlise fundada no princpio da proporcionalidade, faa prevalecer a idia de segurana jurdica ou outro princpio constitucional manifestado sob a forma de interesse social relevante. Assim, aqui, como no direito portugus, a no aplicao do princpio da nulidade no se h de basear em considerao de poltica 13 judiciria, mas em fundamento constitucional prprio .

Notando, que optar pela ponderao de princpios como o da segurana jurdica, do interesse social e o da boa-f, adotar via reflexa o regramento do princpio da anulabilidade, haja vista que fundamentar uma deciso que declara uma lei ou ato normativo inconstitucional em tais princpios, significa abandonar a regra da teoria da nulidade que estabelece efeitos ex tunc nesse tipo de deciso.

Os requisitos para utilizao da manipulao dos efeitos da declarao de inconstitucionalidade encontram-se explcitos no contedo do art. 27 da Lei 9.868/99, sendo eles de ordem material e formal.

O requisito formal a deciso da maioria de dois teros dos membros do Tribunal, ao passo que o requisito material fundamenta-se na presena de razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social.
13

MENDES, Gilmar Ferreira apud. LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 14. ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2010. p. 265.

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Presente os referidos requisitos, o art. 27 da Lei 9.868/99 autoriza o Pretrio Excelso restringir os efeitos da declarao de inconstitucionalidade, decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado e ainda fixar outro momento a critrio do Tribunal.

Corroborando com o tema Pedro Lenza (2008, p. 196 e 197) assim preleciona:
(...) ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional interesse social, poder o STF, por maioria qualificada de 2/3 de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado. Ou 14 seja, diante de tais requisitos, o STF poder dar efeito ex nunc .

Percebam que a Lei 9.868/99 inovou no que tange a regra a ser definida na declarao de inconstitucionalidade, colocando em choque os preceitos do princpio da nulidade e ainda o princpio da supremacia da Constituio, pois o STF ao reconhecer efeitos de uma norma que em tese frustra uma orientao constitucional, est ao mesmo tempo considerando que a norma anterior a ela foi revogada por uma norma inconstitucional, e que dela efeitos sero observados tendo em vista que o art. 27 da Lei 9.868/97 prev essa possibilidade.

O professor Pedro Lenza (2008, p. 201) lecionando sobre o assunto aborda que se a norma objeto do controle de constitucionalidade for reconhecida no plano de sua existncia atravs de deciso modulada do Supremo, lgico que a revogao da lei anterior ir ocorrer, pois a referida norma que passou pelo crivo do controle concentrado de constitucionalidade produziu efeitos no mundo jurdico, at mesmo o de revog-la, observamos as suas lies na ntegra:
Ocorrendo a modulao dos efeitos da deciso, neste caso, nos parece que a lei (objeto do controle) vai sim ter a eficcia de revogar anterior. Isto porque, se a deciso reconhece efeitos da referida norma, temos que aceitar a sua existncia, validade e, durante o perodo que o STF determinar, a sua eficcia, gerando, dentre tantos efeitos, a natural revogao de lei em sentido contrrio ou se expressamente assim 15 estabelecer .

14 15

LENZA, 2008, p. 196 e 197. Ibid., p. 201.

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Em sntese, a teoria da nulidade que possui supedneo no princpio da nulidade, vem sofrendo flexibilizao aps a entrada em vigor da Lei 9.868/99. Por esta teoria, uma norma inconstitucional deve ser considerada nula desde seu nascimento (natimorta) e por isso os efeitos da deciso que pugnam por sua

inconstitucionalidade devem retroagir prejudicando todos os atos praticados com fundamento na norma inconstitucional.

Contrrio a esse posicionamento so os preceitos do art. 27 da Lei 9.868/99 que atribui ao rgo guardio da Constituio Federal a possibilidade de aplicar a teoria da anulabilidade, visando dessa forma considerar vlido e eficaz os atos praticados com fulcro na norma jurdica anulada, sendo que para essa teoria analisar apenas a aplicao do princpio da nulidade desconsiderando outros valores constitucionais relevantes (princpio da segurana jurdica, interesse social e da boa-f) seria ir de encontro com a dogmtica da prpria Constituio.

Destarte, convm ressaltar em carter suplementar a posio de Deijanes Batista de Oliveira publicada em um artigo cientfico, onde ele afirma que o STF ao modular uma deciso ele no est apenas observando uma lei em seu carter abstrato, mas sim levando em considerao a repercusso que sua deciso ter no mbito social, seno vejamos tal posicionamento:
O STF com esse tipo de deciso, em que se observa o prejuzo causado pelo acrdo, traz a tona o fenmeno da judicializao da poltica. Este fenmeno observado em diversas sociedades e ocorre quando o judicirio se envolve diretamente em polticas pblicas de competncia exclusiva dos poderes executivo e legislativo. No caso, o judicirio ao julgar uma ADI, no avalia a norma simplesmente por seus critrios formais e objetivos e sim a 16 repercusso que sua deciso vai ter na sociedade .

2.2.2.1 SEGURANA JURDICA

Sem dvida que o conceito de segurana jurdica revela a funo primordial do Direito. No mbito social os atos jurdicos remetem a presuno de certeza e estabilidade das relaes jurdicas.
16

OLIVEIRA, Deijanes Batista de. A modulao dos efeitos da deciso do STF na ADI 4125 . Disponvel em < http://www.lfg.com.br>. Acesso em: 12 out. 2010.

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Antes da existncia do Estado Democrtico de Direito, os conflitos de resistncia eram resolvidos atravs da fora fsica, ou seja, prevalecia a vontade do mais forte, imperando, portanto, a chamada autotutela.

Com o surgimento do Estado Democrtico de Direito, trazendo para si a gerncia das relaes jurdicas, e para tanto substituindo a vontade das partes envolvidas em algum litgio, nada mais justo que as decises dessa atividade estatal sejam dotadas de garantia de certeza e estabilidade para aqueles que esto submetidos aos ditames do Estado.

Nesse mbito surge o princpio da segurana jurdica como forma de garantir aos sditos que as decises jurisdicionais no sero instveis e assim sendo presumirse-o ainda como verdade os atos emanados do Poder Pblico.

Nessa linha de entendimento Ramos (2007, p. 47) preleciona:

O princpio ou valor segurana jurdica representa, em linhas gerais, a garantia de uma certa estabilidade da ordem jurdica positivada. Estabilidade esta que se manifesta, sobretudo, na proteo aos direitos adquiridos, na igualdade de aplicao do direito a todos e na garantia de 17 imutabilidade das situaes jurdicas decididas definitivamente .

Quanto funo do princpio da segurana jurdica na tcnica de modulao temporal da declarao de inconstitucionalidade devemos nos atentar que tal princpio possui um papel de destaque, sendo preponderante na sua utilizao.

A teoria da nulidade vem sendo mitigada muitas vezes por afrontar esse princpio e ainda por violar a presuno de constitucionalidade das leis, sendo que at o momento da nulificao da lei, ela vinha sendo rotineiramente aplicada por pessoas de boa-f que confiam nos atos do Poder Pblico. Por esse motivo, o princpio da anulabilidade ganha fora e atravs da tcnica de modulao ele vem sendo aplicado pelo Supremo, para que assim a confiana da sociedade com o Poder Pblico no seja frustrada.

17

RAMOS, Andr Luiz Santa Cruz. Coisa Julgada Inconstitucional. Bahia: Jus Podivm, 2007, p. 47.

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Nessa esteira posiciona-se o Ministro Gilmar Ferreira Mendes:

(...) a norma inconstitucional anulvel, pois entrou no mundo jurdico munida de presuno de validade. A deciso que decreta a nulidade possuiria, portanto, carter constitutivo. Segundo afirma, a tutela da boa-f exige, em determinadas situaes, a apurao prudente da extenso da retroatividade da deciso que decreta a inconstitucionalidade, pois esta poderia atingir o agente que teve por legtimo o ato, prejudicando-o, quando tenha operado na presuno de que estava procedendo sob o amparo do direito objetivo. Portanto, defende o desenvolvimento de frmulas intermedirias entre a nulidade e a simples declarao de constitucionalidade com o fim de atender os casos especiais e o princpio da 18 segurana jurdica .

O princpio da segurana jurdica atua limitando o princpio da nulidade, como se fosse uma barreira. A ttulo de exemplo, a deciso que declara uma lei inconstitucional no atinge os atos solucionados pelo Poder Judicirio, prevalecendo a supremacia da coisa julgada sobre o princpio da nulidade do ato que afronta o mandamento constitucional.

Outras situaes de segurana jurdica podero acontecer em determinados casos concretos e que dever ser observado o seu critrio limitador, como fundamento para limitao da deciso declaratria de inconstitucionalidade em controle concentrado, e nesse aspecto que o princpio da segurana jurdica se caracteriza como condio para utilizao pelo STF da modulao temporal da declarao de inconstitucionalidade.

2.2.2.2 EXCEPCIONAL INTERESSE SOCIAL

A Constituio Federal em seu texto nada menciona a respeito do excepcional interesse social contido no art. 27 da Lei 9.868/99, sendo dessa forma objeto de muita controvrsia doutrinria acerca da determinao do seu conceito jurdico.

A tendncia da maioria da doutrina brasileira de no diferenciar interesse social do art. 27 da Lei 9.868/99 de interesse pblico to caracterstico no Direito Administrativo, tornando-os assim os seus conceitos como equivalentes.

18

MENDES, Gilmar Ferreira. Jurisdio constitucional: O controle abstrato de normas no Brasil e na Alemanha. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1999.

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Outra parte da doutrina entende que esses conceitos no so equivalentes, afirmando que o interesse social no representa o interesse do povo, mas sim de uma classe social. Nesse sentido o posicionamento de Hely Lopes Meirelles (2000, p. 555), o entendimento de que o interesse social no se relaciona com o interesse da Administrao ou do Estado (...)19.

Independentemente das definies adotadas pela doutrina sobre a expresso excepcional interesse social presente no art. 27 da Lei 9.868/99 como requisito alternativo para o gerenciamento temporal da deciso declaratria de

inconstitucionalidade, o que deve ser analisado no mbito social se o interesse jurdico da coletividade est ou no prevalecendo sobre o interesse jurdico do particular.

Diferenciando o interesse individual do interesse pblico a jurista Regina Maria Macedo Nery Ferrari (2004, p. 539) destaca algumas nuances:
A organizao jurdica da coletividade representa a prevalncia de uma determinada srie de interesses coletivos sobre qualquer outro interesse, individual ou coletivo, que exista no seio da coletividade e que esteja em contraste com aquele. Ao conjunto dos interesses coletivos prevalentes, tem se chamado, por uma frmula sinttica, de interesse primrio. Este interesse coletivo primrio, embora sendo a expresso unitria de mltiplos interesses individuais coincidentes de cada um dos sujeitos jurdicos (indivduos ou entidades jurdicas) membros da coletividade, se diferencia idealmente do interesse individual de cada um dos sujeitos, que pode 20 coincidir com dito interesse ou estar em conflito com ele .

Como dito acima, o excepcional interesse social vem sendo objeto de muita crtica pela doutrina enquanto requisito para a utilizao pelo STF da tcnica de modulao temporal da deciso que declara uma lei ou ato normativo inconstitucional. Trata-se de um instituto com baixo teor jurdico, onde na maioria das vezes utilizado se baseando em critrios de convenincia e oportunidade, que so tpicos da Administrao Pblica.
19

MEIRELLES, Hey Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 25. ed. So Paulo: Malheiros, 2000, p. 555. 20 FERRARI, Regina Maria Macedo Nery. Efeitos da declarao de inconstitucionalidade. 5 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, 539 p.

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Assim, utilizar o interesse social como fundamento para deflagrar a tcnica de modulao temporal muito temerrio, tendo em vista que seu fundamento jurdico um tanto quanto indeterminado. Dessa forma, afastar o princpio da Nulidade e consequentemente o princpio da Supremacia da Constituio para adotar o gerenciamento temporal da deciso declaratria de inconstitucionalidade com fulcro no requisito de excepcional interesse social expor a normas jurdicas a um juzo de convenincia e oportunidade do Poder Judicirio.

2.3 IMPORTNCIA DO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE

O princpio da proporcionalidade desempenha um papel relevante para que a tcnica de modulao temporal da deciso declaratria de inconstitucionalidade seja aplicada conforma a vontade constitucional.

A complexidade com que surgem relaes sociais atualmente dificulta para que se tenha um ordenamento jurdico completamente fechado, e que prev todas essas relaes existentes e ainda as possveis de ocorrer.

Nesse contexto surgem certos conflitos que no possuem normas jurdicas diretas para solucion-los, e assim o ordenamento jurdico vale-se de normas que tratam da matria via reflexa, utilizando para isso a ponderao de princpios.

O princpio da proporcionalidade destaca-se de forma manifesta quando da utilizao da ponderao de princpios, pois quando princpios jurdicos so conflitantes em um determinado caso concreto, manda a melhor tcnica manter a ideia dos princpios em conflito de maneira harmnica, para que assim solucione o conflito jurdico preservando ainda o ato legislativo.

Nesse diapaso preleciona o professor Guerra Filho (2006, p. 662):

(...) se verifica que os princpios podem contradizer, sem que isso faa qualquer um deles perder a sua validade jurdica e ser derrogado. exatamente numa situao em que h conflito entre princpios, ou entre eles e regras, que o princpio da proporcionalidade (em sentido estrito ou prprio) mostra sua grande significao, pois pode ser usado como critrio

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para solucionar da melhor forma tal conflito, otimizando a medida em que se 21 acata prioritariamente em e desatende o mnimo possvel o outro princpio .

Essa anlise anterior de suma importncia para conseguirmos entender de forma congruente e sistemtica a tcnica de gerenciamento temporal da deciso que declara uma lei ou ato normativo inconstitucional em todas as suas nuances.

Como demonstrado acima, para que a restrio da eficcia da deciso declaratria de inconstitucionalidade seja utilizada pelo STF, necessrio afastar a incidncia do princpio da nulidade constitucionalmente garantido, o qual fundamento da teoria da nulidade, para adotar via reflexa o regramento do princpio da anulabilidade, levando em considerao o princpio da segurana jurdica e/ou excepcional interesse social.

Percebam que nessa circunstncia fica evidente que princpios jurdicos garantidos constitucionalmente esto em conflito, pois ao exercer a tcnica de modulao temporal, o princpio da nulidade ser afastado de plano do caso concreto em anlise.

Nesse cenrio que o princpio da proporcionalidade utilizado como referncia para solucionar o conflito de princpios existentes na utilizao da tcnica de modulao temporal.

O professor Daniel Sarmento vislumbra de forma categrica os elementos especficos para que o princpio da proporcionalidade seja aplicado como instrumento solucionador do conflito de princpios no gerenciamento temporal da declarao de inconstitucionalidade:
Assim, entendemos que o princpio da proporcionalidade autoriza uma restrio eficcia ex tunc da deciso proferida no controle de inconstitucionalidade, sempre que esta restrio: (a) mostra-se apta a garantir a sobrevivncia do interesse contraposto, (b) no houver soluo menos gravosa para proteger o referido interesse, (c) o benefcio logrado com a restrio eficcia retroativa da deciso compensar o grau de

21

FILHO, Guerra apud TAVARES, Andr Ramos. Curso de direito constitucional. So Paulo:

Saraiva, 2006, p. 662.

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sacrifcio imposto ao interesse que seria integralmente prestigiado, caso a 22 deciso surtisse seus efeitos naturais .

Compreendendo a relevncia do princpio da proporcionalidade na utilizao da tcnica prevista no art. 27 da Lei 9.868/99, o Ministro Gilmar Ferreira Mendes (2008, p. 363) com propriedade pontifica:
Tal como observado, o princpio da nulidade continua a ser a regra tambm no direito brasileiro. O afastamento de sua incidncia depender de um severo juzo de ponderao que, tendo em vista anlise fundada no princpio da proporcionalidade, faa prevalecer a idia de segurana jurdica ou outro princpio constitucionalmente relevante manifestado sob a forma de interesse social relevante. (...) O princpio da nulidade somente h de ser afastado se se puder demonstrar, com base numa ponderao concreta, que a declarao de inconstitucionalidade ortodoxa envolveria o sacrifcio da segurana jurdica ou de outro valor constitucional materializvel sob 23 forma de interesse social .

Portanto, a utilizao da tcnica de modulao temporal estabelecida no art. 27 da Lei 9.868/99 est inteiramente ligada ao juzo de ponderao de princpios. E nesse cenrio, como demonstrado nas lies dos renomados juristas brasileiros, o princpio da proporcionalidade o instrumento importantssimo a ser utilizado como forma de garantir tal ponderao em sua plenitude.

22

SARMENTO, Daniel. Eficcia Temporal do Controle de Constitucionalidade (o princpio da proporcionalidade e ponderao de interesses) das Leis. Revista de Direito Administrativo, Rio de Janeiro, n. 212, p. 27-40, abr./jun. 1998, pag. 38. 23 MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocencio Martires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 363.

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3. CONCLUSES E RECOMENDAES

3.1 CONCLUSES

Este trabalho foi realizado com o objetivo de demonstrar a inovao trazida no art. 27 da Lei 9.868/99 denominada pela doutrina como modulao temporal da deciso que declara uma norma jurdica inconstitucional, e se ao aplicar essa tcnica de modulao temporal estaria sendo ou no observado o princpio da anulabilidade, e consequentemente afastando a regra, que o princpio da nulidade.

Situao em que foi necessrio para alcanar essa reposta, abordar as diretrizes do sistema de controle de constitucionalidade difuso e do controle de

constitucionalidade concentrado, bem como pontuar acerca da teoria da nulidade, fundada no consagrado princpio constitucional da nulidade, que atribui efeito ex tunc para as decises declaratrias de inconstitucionalidade.

Por sua vez, a teoria da nulidade vem sendo mitigada haja vista que ao aplicar o art. 27 da Lei 9.868/99, afasta-se a incidncia do princpio da nulidade para aplicao via reflexa do princpio da anulabilidade.

Desta feita, analisando a aplicao do gerenciamento temporal da deciso declaratria de inconstitucionalidade pelo STF, hiptese em que somente dever ser aplicada se estiver presentes excepcional interesse social e/ou razes de segurana jurdica, constatou-se que tais princpios que fundamentam a tcnica de modulao temporal pelo Pretrio Excelso acabam conflitando com o princpio da nulidade.

Nesse contexto, para conseguir vislumbrar uma soluo satisfatria para tal conflito de princpios, foi de grande importncia aprofundar de forma concisa no contedo do princpio da Segurana Jurdica e tambm no princpio do Interesse Social.

Neste passo, destacou-se o princpio da Proporcionalidade como um excelente instrumento a ser utilizado para resolver conflitos de princpios jurdicos enaltecidos

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no texto da Carta Magna, enriquecendo a tcnica de hermenutica jurdica, qual seja, a ponderao de princpios.

Diante dos fundamentos jurdicos apontados no desenvolvimento do presente estudo, conclui-se que:

Com a aplicabilidade da tcnica de modulao temporal pelo Supremo Tribunal Federal, a teoria da nulidade at ento regra no ordenamento jurdico brasileiro no que diz respeito a declarao de inconstitucionalidade, fica como segundo plano, pois quando o STF entende por aplicar a tcnica de modulao temporal, ele pode tanto atribuir efeito a deciso declaratria de inconstitucionalidade a partir do seu trnsito em julgado ou fixar outro momento a seu critrio.

Percebam que ao fixar tais efeitos o STF est nada menos que atribuindo eficcia ex nunc quela deciso, e por conseguinte, adotando as regras que fundamentam o princpio da anulabilidade.

3.2 RECOMENDAES

O estudo da tcnica de modulao temporal da deciso declaratria de inconstitucionalidade elencada no art. 27 da Lei 9.868/99, requer um razovel conhecimento tcnico de princpios e institutos jurdicos do ramo do Direito Constitucional para que ela seja compreendida em sua plenitude. Sendo assim, recomenda-se o seguinte:

Um estudo sobre o sistema de Controle de Constitucionalidade adotado pelo Brasil, dando nfase a Teoria da Nulidade do ato contrrio a Constituio em sede de Controle de Constitucionalidade Concentrado.

Um estudo sobre os princpios constitucionais da Nulidade, da Segurana Jurdica e da Proporcionalidade, compreendendo a sua amplitude jurdica e no caso do princpio da Proporcionalidade, a sua relevncia e a sua funo no juzo de ponderao de princpios conflitantes em determinado caso concreto.

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5 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
1. ANDRADE, Maria Margarida de. Introduo Metodologia do Trabalho Cientfico. 5. Ed. So Paulo: Atlas, 2001. 2. BARROSO, Lus Roberto. O controle de constitucionalidade no direito brasileiro. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. 3. BRASIL. Constituio. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF: Senado Federal, 1988. 4. ______. Lei n. 9.868, de 10 de Novembro de 1999. Dispe sobre o processo e julgamento da ao direta de inconstitucionalidade e da ao declaratria de constitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal. Dirio Oficial da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, 10 nov. 1999. 5. FERRARI, Regina Maria Macedo Nery. Efeitos da declarao de inconstitucionalidade. 5 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. 6. GIL, Antonio Carlos. Como Elaborar Projetos de Pesquisa. 4. Ed. So Paulo: Atlas, 2002. 7. KELSEN, Hans apud Alexandre de Morais, Direito Constitucional, 22. ed., p. 719. 8. LENZA, Pedro. Direito Constitucional Esquematizado. 12. ed. So Paulo: Editora Saraiva, 2008. 9. MEIRELLES, Hey Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 25. ed. So Paulo: Malheiros, 2000. 10. MENDES, Gilmar; COELHO, Inocencio Martires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. 11. ______. Jurisdio constitucional: O controle abstrato de normas no Brasil e na Alemanha. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1999. 12. ______. Lei 9868/99: processo e julgamento da ao direta de inconstitucionalidade e da ao declaratria de constitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal. Jus Navigandi, Teresina, ano 4, n. 41, maio 2000. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina /texto.asp?id=130>. Acesso em: 19 out. 2010. 13. MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 22. ed. So Paulo: Editora Atlas, 2007.

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14. OLIVEIRA, Deijanes Batista de. A modulao dos efeitos da deciso do STF na ADI 4125. Disponvel em < http://www.lfg.com.br>. Acesso em: 12 out. 2010. 15. RAMOS, Andr Luiz Santa Cruz. Coisa Julgada Inconstitucional. Bahia: Jus Podivm, 2007. 16. SARMENTO, Daniel. Eficcia Temporal do Controle de Constitucionalidade (o princpio da proporcionalidade e ponderao de interesses) das Leis. Revista de Direito Administrativo, Rio de Janeiro, n. 212, p. 27-40, abr./jun. 1998. 17. TAVARES, Andr Ramos. Curso de direito constitucional. So Paulo: Saraiva, 2006.