EXMO SR. DR. DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS.

Comarca de origem : Contagem Autos: 0079.02.011.059-3 Exeqente: Aprgio Tavares Jnior Executados: Caf Sabor de M. Ind. E Com. Ltda COM PEDIDO DE LIMINAR

ISMAEL

JOS

DE

ANDRADE

Outros,

devidamente

qualificada nos aludidos autos, em EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL, movida em seu demrito por APRGIO TAVARES JNIOR, tambm qualificado, cujo feito tramita pela Comarca de Contagem-Mg., vm, respeitosamente, digna presena de Vossa Excelncia, por seu procurador e advogado infraassinado, outorga inclusa nos autos, que ao final assina, onde recebe as comunicaes de estilo, para apresentar a presente

AGRAVO DE INSTRUMENTO

Com pedido de LIMINAR para que seja atribudo EFEITO SUSPENSIVO ao recurso, na forma dos artigos 522, 527, II (perigo de leso grave e de difcil e incerta reparao alterao dada pela lei n11.187, de 19.10.2005), e 558, do Cdigo de Processo Civil, evitando-se, assim, prejuzos de difcil e incerta reparao, em razo da arrematao de bem de sua propriedade. Requerem, ao final, seja conhecido e provido o presente recurso, reformando-se a deciso agravada para o fim de determinar o fim julgar PROCEDENTE o presente agravo para que, com apoio nos artigos arts.
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iminente adjudicao ou

75 e 76 da Lei Uniforme sobre Letras de Cmbio e Notas Promissrias (Anexo II da Conveno de Genebra, promulgada pelo Decreto n. 57.663/66), 267, IV, 3, 586 e 618, do Cdigo de Processo Civil, e ainda c/c o artigo 5, LIV e LV, da Carta Magna, em harmonia com os reiterados julgados de Nossos Tribunais Superiores trazidos colao, alm dos outros contundentes fundamentos precisamente invocados, seja extinta a ao de execuo por no atender os requisitos legais.

Termos em que, por ser de inteira e mxima justia , pedem e aguardam deferimento. De Contagem para B. Horizonte, em 01 de junho de 2008 ADRIANO RESENDE GONTIJO - Adv. OAB/MG. 91.270

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DE UBERABA-MINAS GERAIS. COLENDA TURMA JULGADORA RAZES DO AGRAVO DE INSTRUMENTO Agravantes: ISMAEL JOS DE ANDRADE E Outros Agravado: APRGIO TAVARES JNIOR ORIGEM: AO DE EXECUO Autos: 0079.02.011.059-3

1. DA TEMPESTIVIDADE DO RECURSO

A deciso agravada o despacho interlocutrio de fls. 226, proferido em 28 de maio de 2008, pelo MM. Juiz Walney Alves Diniz, do qual o agravante apresenta o recurso dentro do prazo legal, dispensando qualquer certido, eis que o recurso est sendo exercitado com apenas quatro dias aps a deciso ora recorrida.

2. DA DECISO AGRAVADA

A deciso ora agravada, foi o despacho interlocutrio que indeferiu a argio de nulidades, proferida em 28 DE MAIO DE 2008, abaixo transcrita parcialmente:
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....Decido-a,Ento. A argio tem por amparo o disposto nos artigos 75 e 76, da Lei Uniforme de Genebra. Entretanto, os executados se interessaram em transcrever somente o artigo 75, que, isso verdade, estabelece como requisitos essenciais, para a validade da nota promissria, dentre outros, a poca do pagamento, que a data do vencimento, a indicao da data em que e do lugar em que a nota promissria foi passada, que data de emisso e o local onde foi emitida a nota. Caso o ttulo seja omisso quanto s indicaes acima, nos termos do seguinte artigo 76, da mesma Lei, artigo esse, repito, no transcrito pelos executados, a omisso pode ser suprida nas seguintes situaes. A ao de data de vencimento, considera-se que o pagamento se dar vista. Entretanto, o discusso aqui irrelevante, posto que, ao contrario do que sustentam os executados, o titulo no omisso quanto data de vencimento. Basta verifica-lo s f.6 dos presentes autos. Faltando indicao do lugar onde o titulo foi passado (local de emisso) considera-se como sendo o lugar do pagamento ou o do lugar designado ao lado do nome do subscrito. E na nota exequenda consta o lugar do pagamento, qual seja: Contagem/MG. Alm disso, no ao lado, mas abaixo do nome do subscrito (emitente), isso no importa, temos o seu domiclio: Contagem/MG. Finalmente, quanto ao outro requisito, o da indicao data em que a nota promissria passada, deve-se que, realmente, o ttulo omisso quanto a mesma, no havendo, inclusive, qualquer soluo para isso no j mencionado artigo 76. Todavia, no menos certo, que a falta da indicao da falta de emisso no ttulo no causou qualquer prejuzo aos executados. Por isso uma razo muito simples. Sabem eles muito bem, qual foi a data de emisso. Um dos requerentes, o executado Eduardo Eustquio de Andrade, em seus embargos execuo j mencionados, de uma certa forma, afirma na pea inaugural, qual a data de

emisso desse ttulo, sendo recomendvel retranscrever os termos: Conforme os termos do recebido anexo, firmado pelo embargado em 23/04/02, naquela data, o mesmo recebeu do Caf Sabor de Minas Ltda., 3 notas promissrias no valor de R$ 68.703,00 (vencimento em 16/07/02), R$ 105.735,00 (vencimento em 16/08/02), e R$ 108.484,00 (vencimento em 16/09/02), referente compra de caf verde e emprstimo, as quais esto em substituio dos cheques... (f.03 daqueles autos). E esse recibo est n f.10, daqueles mesmos autos, onde se v que a data da sua emisso 23 de abril de 2002. Disso de se concluir que a emisso da nota promissria exeqenda ocorreu na mesma data acima. Assim, embora omisso respeito do documento, mas sabendo os executados qual a data em que foi emitido o ttulo, no podem os mesmos pretender a nulidade da execuo a simples alegao de que no h no ttulo a data de emisso propriamente dita. Assim, se o juiz, mesmo diante desse fato, acolher a alegao de nulidade da execuo, estar sem dvida alguma, decidindo com uma verdadeira injustia em face de um exagerado e inaceitvel formalismo. Pelo exposto, indefiro o requerimento de f. 498-524 e, com isso, mantenho a deciso de alienao antecipada do caf penhorado, cuja data, local......

3. CONSIDERAES INICIAIS:

O artigo 1 da Lei 11.187, de 19.10.2005, em vigor, que alterou a legislao processual, no tocante ao Agravo de Instrumento, modificou a redao do artigo 522, que passa vigorar assim:

Art. 522. Das Decises interlocutrias caber agravo, no prazo, no prazo de 10(DEZ) dias, na forma retida, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, quando ser admitida a sua interposio por instrumento.

O Presente agravo de instrumento enquadra-se na hiptese acima: 1. Possibilidade de sofrer grave leso de difcil reparao. A possibilidade de iminente prejuzo a expedio de carta de arrematao com expedio de mandado de imisso de posse no juzo deprecado, pendente de cumprimento(doc. Anexos). 4. FUNDAMENTOS DA DECISO AGRAVADA:

A deciso agravada revela-se equivocada, eis que admite ttulo sem preenchimento e demonstrativo de dbito nulo de pleno direito, o que afronta leis especiais e o Cdigo de Processo Civil. O MM. Juiz ainda arriscou fazer um prognstico acerca da data de emisso da Nota Promissria, com a seguinte afirmativa:

... E esse recibo est s fls. 10 daqueles mesmos autos, onde se v que a data de emisso 23 de abril de 2002 Disso de se concluir que a emisso da Nota exeqenda ocorreu na mesma data.. Promissria

Ocorre que a Nota Promissria foi assinada em Branco e preenchida abusivamente quanto a valor e data de vencimento, representando inequvoco prejuzo aos executados. Todavia, O exeqente em sua petio inicial, pgina 02, confessa a causa debendi , como sendo proveniente de negcio de compra e venda de produtos alimentcios, vejamos:

...Representada

por uma

nota promissria

proveninte

compra e venda de produtos alimentcios..

Ocorre que as notas fiscais emitidas nos idos anos de 1996 e 1997, com vencimentos naqueles respectivos anos, constam valores que no correspondem com o valor contido na nota promissria, o que impossibilita, no todo, aferir a exata pretenso deduzida pelo Exeqente, j que o valor exigido diverso, trazendo a incerteza, iliquidez e inexigibilidade do ttulo. Pergunta-se: se as notas fiscais tm suas datas de vencimento nos idos anos de 1996, como pode a Nota promissria em pagamento das mesmas ter sido emitida cinco anos aps ? 5. PRELIMINARMENTE:

5.1. DA AUSNCIA DOS PRESSUPOSTOS DE CONSTITUIO E DESENVOLVI-MENTO VLIDO E REGULAR DO FEITO:

5.2. DA FALTA DE TTULO LQUIDO, CERTO E EXIGVEL (Arts. 586 e 618, I, do CPC):

5.3. NULIDADE DA NOTA PROMISSRIA FACE A AUSNCIA DE LOCAL E DATA DE EMISSO:

Na crtula que deu origem a ao em questo, faltam alguns dos requisitos essenciais nota promissria, quais sejam, local e data de emisso.

Segundo a legislao vigente, pelos arts. 75 e 76 da Lei Uniforme sobre Letras de Cmbio e Notas Promissrias (Anexo II da Conveno de Genebra, promulgada pelo Decreto n. 57.663/66), a nota promissria deve atender aos requisitos nestes artigos estabelecidos.

Analizando-se a nota em questo, v-se que a mesma no contm nem a data de sua emisso nem a data de seu vencimento. Deste modo torna-se impossvel a verificao completa de seus elementos, o que torna a crtula inexigvel, acarretando a impossibilidade de sua execuo.

Nesta esteira preleciona Rubens Requio: so requisitos essenciais, sem o que o ttulo no ser cambirio, os seguintes, exigidos pela Lei Uniforme (art. 75): (...) e) a indicao da data em que a nota promissria emitida.

Sendo absolutamente invivel a via executiva pretendida, o processo no escapar de ser liminarmente extinto por deciso terminativa.: a inadequao da tutela jurisdicional pretendida tamanha
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que

no

comporta

qualquer

espcie

de

converso.

Como sustentado, o Exeqente sem ttulo, ou com ttulo ilquido, inexigvel ou incerto protagoniza preterio de formalidade essencial, j que a nota promissria no se apresenta revestida dos seus requisitos legais. Desta forma, a via jurisdicional utilizada, a via executiva, inadequada para os fins pretendidos pela exeqente, devendo-se desta forma extinguir-se o processo por ausncia de suas condies de ao.

Assim, conforme se demonstrou, diante da forte base jurisprudencial e doutrinria trazida colao, inclusive os posicionamentos dominantes do Superior Tribunal de Justia, dos Tribunais de Justia dos Estados do Rio Grande do Sul, do Rio de Janeiro e dos Tribunais de Alada de Minas gerais, Paran e Rio Grande do Sul, de ser o presente agravo conhecido para, no mrito, ser provido. Vejamos deciso recente do Tribunal do Estado de Minas Gerais :

PRELIMINAR - JULGAMENTO EXTRA PETITA - JUIZ - ACOLHIMENTO DE PEDIDO E ARGUMENTO EXPRESSAMENTE APRESENTADOS PELO AUTOR - REJEIO. APELAO - EXECUO NOTA PROMISSRIA - FALTA DE DATA DE EMISSO - REQUISITO ESSENCIAL - IMPOSSIBILIDADE DE JUNTADA DE SIMPLES CPIA XEROGRFICA, AINDA QUE AUTENTICADA SENTENA CONFIRMADA. Deve ser rejeitada a preliminar de nulidade da sentena, por suposto julgamento extra petita, eis que o Julgador nada mais fez do que acolher preliminar argida pelo autor, sob o fundamento de que a nota PROMISSRIA perdera sua fora executiva, em virtude da falta de indicao de sua DATA de emisso. O Superior Tribunal de Justia assentou posicionamento no sentido de que a falta de DATA de emisso da nota

PROMISSRIA, no suprida at ajuizamento da execuo, retira do ttulo sua executividade. largamente predominante entendimento no sentido de que a execuo deve ser instruda com o original do ttulo cambial, no se admitindo a juntada de mera cpia xerogrfica, ainda que autenticada, pois, do contrrio, estar-se- permitindo que o mesmo continue a circular, atravs de endosso. (Apelao Cvel n 432.318-2 - Quinta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, Des. MARIN DA CUNHA (Relator) - 22 de abril de 2004.)

5.4. FALTA DE REQUISITOS ESSENCIAIS:

5.4.1. PARAGRFO PRIMEIRO RIBOR CAMBIRIO E REQUISITOS EXTRNSECOS:

Os ttulos de crdito esto entre os mais importantes documentos para o desenvolvimento do comrcio mundial. Gilberto Caldas, mencionando Tephilo de Azeredo Santos, dispe sobre o formalismo das cambiais e a impossibilidade de falta de qualquer requisito essencial nestas, caso em que esta ser afetada em sua essncia e, portanto, no poder ser tida como tal, no produzindo seus efeitos tpicos. Vejamos:

Formal significa que ele tem de se enquadrar rigorosamente s exigncias e requisitos que a lei cambiria prescreve. Na opinio abalizada de Teplhilo de Azeredo Santos, sendo um ttulo formal, a simples omisso das palavras de cmbio, figurando to-somente a palavra letra, retirar ao documento a natureza de ttulo de crdito (Manual dos Ttulos de Crdito, 2 ed., pag.143).
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To importante e inafastvel a questo referente aos requisitos essenciais dos ttulos de crdito, que o Projeto de Cdigo Civil (Projeto de Lei n 634 de 1975 ; Mensagem n 160/75, Dirio do Congresso Nacional, 13/06/75), em trmite no Congresso Nacional, cuidou de forma bastante elogivel do assunto no artigo 923, in verbis : O ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da Lei. Vemos que se o ttulo de crdito no preenche os requisitos de Lei, no produz efeitos tipicamente cambirios, podendo produzir efeitos civs, o que ilide a ao de execuo fundada no artigo 585 do Cdigo de Processo Civil e d nfase ao de cobrana.

5.4.2.

REQUISITOS

INTRNSCESO

EXTRNSECOS

DA

CAMBIAL:

Os

requisitos

essenciais

dos

ttulos

de

crdito,

componentes do Rigor Cambirio, podem ser intrnsecos ou extrnsecos. So extrnsecos os requisitos especificamente cambirios, determinados pelas leis cambiais especficas e que podem ser opostos por qualquer devedor contra qualquer credor. So intrnsecos os requisitos comuns a todo e qualquer tipo de obrigao, e que portanto no fazem parte da matria cambiria, estando no universo do Direito Civil como verbi gratia capacidade, licitude do objeto, vontade, etc..

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Os requisitos intrnsecos somente podem ser alegados por alguns devedores em relao a alguns credores especficos. Faz-se mister averbas que em relao aos requisitos essenciais, sejam eles intrnsecos ou extrnsecos, no pode haver nenhuma dvida, pois isso afrontaria uma das caractersticas eidticas da cambial que o FORMALISMO, da o RIGOR CAMBIAL contemplar . Igualmente tanto os elementos extrnsecos como os elementos intrnsecos dos ttulos que, em caso de estarem crivados de vcio, levam nulidade da cambial e, conseqentemente, perda dos seus efeitos como tal, como exemplificanti gratia a impossibilidade de interposio da ao cambial. Sobre o ttulo no pode recair nenhum defeito de forma, o que leva sua nulidade, conforme prudentemente assevera Jos Maria Whitaker :

O ttulo deve ser original (ou duplicata, ou carta de sentena de anulao em caso de extravio); completo (contendo todos os requisitos e sem rasuras); autntico (portanto, no viciado pela falsidade, pela homonmia, incapacidade ou no autorizao); e exigvel (ou seja, vencido e no prescrito, e em caso de ao contra os coobrigados, acompanhado do instrumento do protesto). Vemos, portanto, sem muito esforo exegtico, que os defeitos de forma do ttulo de crdito dizem respeito tanto aos requisitos extrnsecos quanto aos intrnsecos.

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Reforando de forma preciosa e com a percucincia de sempre o ponto de vista acima, Tullio Ascarelli, elencando as excees possveis de serem evocadas pelo devedor, aborda tanto os requisitos extrnsecos quanto os intrnsecos, in litera : .c) o ru pode sempre invocar as excees que reflitam vcios de forma do ttulo ou da declarao ou falta de obervncia das condies necessrias ao exerccio da ao; d) o devedor pode sempre opor a exceo da prpria incapacidade no momento em que foi criado o ttulo e falta de vontade ao assin-lo (violncia absoluta, hipnose); e) o ru pode sempre opor ocorrida extino do direito cartular decorrente ... do ttulo.

5.4.3.

REQUISITOS EXTRNSECOS ESSENCIAIS DA NOTA

PROMISSRIA:

5.4.4. DOS REQUISITOS EM GERAL:

ART. 75 - A nota promissria contm :

1 - denominao nota promissria inserta no prprio texto do ttulo e expressa na lngua empregada para a redao desse ttulo determinada 3 a poca do pagamento ; ; ;
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2 - a promessa pura e simples de pagar uma quantia

4 - a indicao do lugar em que se efetuou o pagamento; 5 - o nome da pessoa a quem ou ordem de quem deve ser paga promissria passada ; ; 6 - a indicao da data em que e do lugar onde a nota 7 - a assinatura de quem passa a nota promissria (subscritor).

Dos requisitos acima apresentados pelo artigo 75, Anexo I da Lei Uniforme, temos que apenas dois so facultativos, sendo todos os outros essenciais para a cambialiformidade do ttulo. Desta forma, pela interpretao sistemtica dos artigos 54 da Lei Interna e dos artigos 75 e 76 do Anexo I do Decreto que promulgou no Brasil a Conveno de Genebra para a adoo de uma Lei Uniforme em matria de letras de cmbio e notas promissrias, conclumos que a nota promissria tem como requisitos extrnsecos essenciais: a) denominao nota promissria inserida no prprio texto e expressa na lngua empregada na redao do ttulo ; b) a promessa pura e simples de pagar uma quantia determinada; c) o nome da pessoa a quem ou ordem de quem deve ser paga ; e) a indicao da data em que a nota promissria emitida ; f) a assinatura de quem a emite (subscritor). ; d) a indicao do lugar em que se deve efetuar o pagamento

5.4.5. FORMA:

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A data de emisso da nota promissria deve ser colocada no anverso, consistindo de dia, ms e ano. A prtica usual de colocar-se o ms representado por um nmero inadmissvel perante a legislao vigente. Esclarecendo melhor o tema, tomamos emprestado excerto memorvel do Professor Fran Martins : A data consiste em dia, ms e ano. Na prtica, costume, em documentos diversos, ser substitudo o ms por um nmero que lhe corresponderia se se contassem os meses de 1 a 12, considerando-se o nmero 1 o ms de janeiro. Esse costume no tem justificativa legal e a antiga lei brasileira sobre o Cheque, n 2.591, de 1912, tentando certamente dirimir dvidas, declarava (art. 2, c) que o cheque deveria conter a data, compreendendo o lugar, dia, ms e ano da emisso, sendo o dia e o ms por extenso, tendo o Dec. 22.393, de 25 de janeiro de 1933, estabelecido que por extenso deve ser escrito apenas o ms. 5.4.6. ELEMENTOS TELEOLGICO: MM. Juiz, No existem nas cambiais elementos inteis. Desta mxima, temos que a data de emisso enquanto requisito extrnseco essencial da nota promissria, possui funo jurdica dentro do cambial. A importncia da data de emisso na nota promissria se d em trs aspectos. Primeiramente, a partir da data de emisso que verificamos questo relativa capacidade ou no do emitente, pois que esta deve ser verificada no momento da assuno da obrigao por parte do devedor.
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Num segundo momento, a data de emisso o marco de validade da nota promissria, pois ela marca o momento em que juridicamente o ttulo passa a existir. Num terceiro momento, a data de emisso da nota promissria requisito de validade desta, haja vista SER NULA A NOTA PROMISSRIA POR FALTA DA DATA DA EMISSO. 5.4.7. TEMPO: Podendo a nota promissria ser emitida num primeiro momento sem a data de emisso, questo interessante aquela referente ao tempo em que esta deve ser colocada na cambial para que sua falta no gere a nulidade do ttulo. O Supremo Tribunal Federal assim decidiu :

Nota Promissria. Seu preenchimento pelo credor possvel antes de surgir o ttulo em pblico. Diretor de saciedade annima que avaliza ttulo dentro do estabelecimento. Representao regular segundo o julgado da justia local. Procedncia da ao executiva. Recurso extraordinrio desprovido. Embargos rejeitados.

Vemos que o momento limite de colocao da data de emisso na nota promissria, a fim de que esta seja vlida, quando se d publicidade cambial, podendo dar-se esta pelo protesto ou pelo ajuizamento de ao cambial, ou outra medida judicial.

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A colenda corte suprema definiu de forma clara e indubitvel a questo atravs da Smula 387 : A cambial emitida ou aceita com omisses, ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa-f, antes da cobrana ou do protesto. Portanto, mesmo estando de boa-f, somente poder o credor completar a nota promissria com a data de emisso at o momento do protesto ou do ajuizamento da cobrana, sob pena de, no o fazendo, tirar da promissria os efeitos cambiais tpicos, sem os quais servir o documento apenas para instruir ao de cobrana de natureza civil, mas nunca embasar ao executiva com base em cambial, haja vista ser a nota promissria sem a data de emisso, neste momento, NULA COMO CAMBIAL. 5.4.8. DA NULIDADE POR FALTA DE DATA DE EMISSO: Como vimos no tem anterior, a data de emisso requisito extrnseco essencial da Nota Promissria. Se faltar na nota promissria a data de emisso, estar esta sem um dos requisitos extrnsecos necessrios e, portanto, sem o atributo do FORMALISMO exigido pelo RIGOR CAMBIRIO , no configurando ttulo cambirio, elidindo a ao cambial e servindo apenas como documento instrutrio para interposio de ao de cobrana. No mesmo sentido de nosso entendimento, temos Rubens Requio, ao prolatar: Afora a oponibilidade de defesa resultante de relao pessoal direta entre o subscritor ou transmitente do ttulo e o novo portador, podem ser opostos a qualquer portador os vcios formais ou falta de requisito necessrio ao exerccio da ao. Uma letra de cmbio, por exemplo, a que falte um requisito essencial, no configura ttulo cambirio.
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No indubitvel sentido de que nula a nota promissria que no traga a data em que passada, temos uma infinidade de ensinamentos jurisprudencial. deste teor o ensinamento de Waldrio Bulgarelli, comentando sobre a Lei Uniforme de Genebra : Estabeleceu esta lei, cuja vigncia entre ns j foi reconhecida pelos Tribunais, alm dos requisitos enunciados pelo art. 1 da Lei Saraiva, mais os seguintes, que por isso devem ser considerados tambm como essenciais, no obstante tenha tambm estatudo regras para suprir a sua omisso. Assim a) DATA E LUGAR DE SAQUE . Exige, com efeito, o inciso 7 do art. 1 a indicao da data em que, e o lugar onde a letra passada. Dispe, entretanto, em seu art. 2 , admitindo portanto a possvel omisso (O escrito em que faltar algum dos requisitos indicados no artigo anterior no produzir efeito como letra, salvo nos casos determinados nas alneas seguintes) : alnea 3, que a letra sem indicao do lugar onde foi passada, considera-se como tendo-o sido no lugar designado, ao lado do nome do sacador. Para confirmar ainda mais o nosso entendimento no sentido de que NULA A NOTA PROMISSRIA SEM DATA DE EMISSO, temos o nclito jurista Fran Martins a espargir sua sublime sabedoria de teor seguinte : semelhana da letra de cmbio, a nota promissria deve trazer, obrigatoriamente, segundo a Lei Uniforme, a indicao da data em que passada, sob pena de no ter efeito como promissria o ttulo que no a contiver, j que a Lei de Genebra, ao contrrio do que acontecia com a brasileira (Lei n 2.044, e praticamente uma unanimidade doutrinria e

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artigo 54, 1), no deu ao portador mandato presumido para, falta de data, inser-la no ttulo. Destarte, Gilberto Caldas com didtica e simplicidade que caracterizam seu labor como escritor, ressurge ao tema sub examine por mais de uma vez em sua obra referente cobrana judicial, onde tece os seguintes comentrios : A letra de cmbio documento formal, isto quer dizer que obedece a um rigor cambirio. A Lei Uniforme de Genebra, no seu art. 1 , discrimina as suas exigncias formais, que so : 1) a denominao de letra ; 2) a quantia determinada a pagar ; 3) o nome do sacado (aquele que deve pagar) ; 4) a poca do pagamento ; 5) o nome do beneficirio (a quem se deve pagar) ; 6) a data e lugar em que foi emitida; 7) assinatura do emitente. A AUSNCIA DE UM NICO REQUISITO INVALIDA O TTULO (grifo nosso). E ainda retoma o tema em trecho posterior : Na defesa, o peticionrio dever alegar o seguinte : inexigibilidade do ttulo, ilegitimidade da parte, pagamento, novao, transao, prescrio e, finalmente, qualquer outra matria em processo que de seria cognio. lcito INEXIGIBILIDADE argir A (ART. 2).

DEMONSTRAO DE QUE O TTULO NO COMPLETO, POR FALTAR ALGUMA EXIGNCIA, SEM A QUAL NULO, OU POR AINDA NO TER VENCIDO (grifo nosso).

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Poderamos continuar trazendo a lume uma infinidade de autores e acrdos, porm entendemos mais do que realizada a noergia atinente NULIDADE DA NOTA PROMISSRIA POR FALTA DA DATA DE EMISSO, estando cumprido o nus da prova de nosso entendimento jurdico do tema em questo. Todo ato jurdico possui elementos que lhe do essncia, seja ele na esfera civil, comercial ou mesmo em qualquer outra. O artigo 82 do Cdigo Civil dispe :

ART. 82 - A validade do ato jurdico requer agente capaz (art. 145, I), objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei (art. 129, 130 e 145).

Vemos que conforme o diploma legal supra mencionado, nossa lei no acolhe ato jurdico que tenha por escopo objeto ilcito, e nem poderia ser de outra forma. 5.5. DAS JURISPRUDNCIAS NULIDADE DA NOTA PROMISSRIA FACE A AUSNCIA DE LOCAL E DATA DE EMISSO:

A ausncia de data e local da emisso da Nota Promissria constitui nulidade insanvel do ttulo e, sendo matria de ordem pblica, pode ser apreciada a qualquer tempo e grau de jurisdio. Para que possa ser executada, a Nota Promissria dever conter a data de emisso, posto que no se caracteriza como ttulo

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executivo se no contiver tal requisito (STJ 4 Turma, REsp 2.342-PR, rel. Min. Athos Carneiro, DJU 10.9.90, in RSTJ 17/369, RJTAMG 70/141), como segue:

EMBARGOS EXECUO NOTA PROMISSRIA DATA E LOCAL DE EMISSO NO PREENCHIMENTO AT O MOMENTO DA PROPOSITURA DA AO NULIDADE DO TTULO CARNCIA DE AO Recurso provido. indispensvel que a nota promissria, para configurar ttulo executivo, contenha o local e data de emisso. (TAPR AC 147492000 (10762) Maring 7 C.Cv. Rel. Juiz Conv. Noeval de Quadros.

TTULO DE CRDITO NOTA PROMISSRIA EMISSO EM BRANCO NULIDADE DO TTULO DE CRDITO ART. 75 ART. 76 LEI UNIFORME ART. 54 1 DECRETO N 2044, DE 1908 Ttulo de crdito. Nota promissria. Ausncia da data da emisso. Nulidade. No s a Lei Uniforme, em seu art. 75 c/c 76 como a Lei n 2.044, em seu art. 54, e seu 1, admitem ter o portador mandato para inserir a data e o lugar da emisso da nota promissria que no contiver estes requisitos. Mas no momento em que vai apresentar o ttulo para cobrana estes requisitos devem estar preenchidos sob pena de ser considerada nula a cambial, posto que tenha o credor ao ordinria para cobrarlhe o valor. Apelo improvido. (MCG) (TJRJ AC 265/99 (Reg. 190.499) 2 C.Cv. Rel. Des. Gustavo Kuhl Leite).

EMBARGOS

DO

DEVEDOR

EXECUO

POR

TTULO
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EXTRAJUDICIAL NULIDADE NOTA PROMISSRIA DATA DE EMISSO REQUISITO ESSENCIAL AGRAVO DE INSTRUMENTO JUZO DE RETRATAO INTERESSE DE RECORRER AO MAGISTRADO A QUO FACULTADO MODIFICAR SUA DECISO, APS O MANEJO DO AGRAVO DE INSTRUMENTO, A TEOR DO ARTIGO 523, PARGRAFO 2, DO CPC nula a execuo fundada em nota promissria sem data de emisso, na esteira dos artigos 75 e 76 da Lei Uniforme. incabvel o recurso aviado pela parte vencedora, pretendendo a modificao dos fundamentos da sentena, mxime porque, a teor do artigo 469 do CPC, a coisa julgada se restringe parte dispositiva da deciso. Ainda que vencedora na demanda, a parte poder aviar recurso de apelao buscando a majorao da verba honorria, se no foi esta arbitrada no mximo legal. (TAMG Ap 0270323-3 (30126) 1 C.Cv.

TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL NOTA PROMISSRIA DATA DE EMISSO EM BRANCO TTULO SEM FORA EXECUTIVA NULIDADE QUE PODE SER DECLARADA AT MESMO DE OFCIO A indicao da data de emisso da nota promissria se constitui em requisito essencial para que a cambial tenha eficcia como ttulo executivo (arts. 75, inciso 6, e 76, da Lei Uniforme). E, o mandato presumido do portador da crtula, para nela inserir ditos requisitos, se ausentes, h de ser exercido at o ajuizamento da ao de execuo, ou, pelo menos, enquanto no oferecidos os embargos pelo devedor. Entretanto, a nulidade da execuo por falta de ttulo pode e deve ser decretada at mesmo de ofcio, hiptese em que o devedor embargante perde o direito a honorrios advocatcios (art. 22,

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do CPC) e ainda deve arcar com o pagamento das despesas processuais de retardamento do feito (art. 267, 3 do CPC).

EMBARGOS

DO

DEVEDOR

EXECUO

POR

TTULO

EXTRAJUDICIAL NULIDADE NOTA PROMISSRIA DATA DE EMISSO REQUISITO ESSENCIAL nula a execuo fundada em nota promissria sem data de emisso, na esteira dos artigos 75 e 76 da Lei Uniforme. (TAMG AC 0272800-3 1 C.Cv. Rel. Juiz Silas Vieira J. 02.03.1999Z)

EXECUO POR TTULO EXTRAJUDICIAL NOTA PROMISSRIA REQUISITO ESSENCIAL NULIDADE A data de emisso da nota promissria constitui requisito essencial a validade da cambial, devendo constar expressamente da mesma, sob pena de perder a natureza de ttulo de crdito e de macular todo o processo de execuo. (TAMG Ap 0254680-3 3 C.Cv. Rel Juza Jurema Brasil Marins J. 29.04.1998)

EXECUO POR TTULO EXTRAJUDICIAL NOTA PROMISSRIA DATA NULIDADE LEI UNIFORME DE GENEBRA DECRETO 2044/08 A ausncia da data de emisso da nota promissria implica em preterimento de formalidade absoluta, que redunda no seu no reconhecimento como cambial, tornando nula a execuo que tem tal ttulo como objeto. O Decreto n 2044/08 aplica-se apenas naquilo em que no contrariar a Lei Uniforme de Genebra, ressalvados os casos de reserva legal. (TAMG Ap
23

0238037-2 6 C.Cv. Rel. Juiz Belizrio de Lacerda J. 07.08.1997)

EXECUO POR TTULO EXTRAJUDICIAL NOTA PROMISSRIA DATA DE VENCIMENTO NULIDADE JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE O julgamento antecipado da lide, quando a questo proposta e exclusivamente de direito, no viola o princpio constitucional da ampla defesa e do contraditrio. Enquanto ttulo de crdito, a nota promissria perde o seu valor, se nela inserida data de vencimento anterior a de sua prpria emisso. (TAMG Ap 0254831-0 7 C.Cv. Rel. Juiz Lauro Bracarense J. 30.04.1998)

EXECUO POR NOTA PROMISSRIA DATA DE EMISSO REQUISITO ESSENCIAL DO TTULO EXECUTIVO ALEGAO SERDIA DO EXECUTADO CONDENAO EM DESPESAS PROCESSUAIS E PERDA DO DIREITO DE HAVER HONORRIOS ADVOCATCIOS DO VENCIDO A nota promissria tem requisitos essenciais previstos em lei, no sendo ttulo executivo a cambial que no os contenha, como a data, que define o lapso temporal entre o dia da emisso e o do seu vencimento, sendo caracterstica fundamental da promessa de pagamento. Em sendo a alegao acerca da nulidade do ttulo exeqendo pelo executado feita tardiamente, deve ele arcar com as despesas processuais e ainda perder o direito de haver honorrios advocatcios da parte vencida por ter ocasionado o retardamento da lide, ainda mais se era evidente desde o ajuizamento da ao o defeito que impedia o prosseguimento
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do feito. (TAMG AC 0283452-4 3 C.Cv. Rel. Juiz Duarte de Paula J. 01.09.1999)

EMBARGOS DEVEDOR EXECUO POR NOTA PROMISSRIA DATA DE EMISSO REQUISITO ESSENCIAL DO TITULO EXECUTIVO A nota promissria tem requisitos essenciais previstos em lei, no sendo ttulo executivo a cambial que no os contenha. A data da nota promissria define o lapso temporal entre o dia da emisso e o do seu vencimento, sendo caracterstica fundamental da promessa de pagamento. (TAMG Ap 02946083 (29057) Proc. Princ. : 98.00004925 3 C.Cv. Rel. Juiz Duarte de Paula J. 23.02.2000) 41. Os Tribunais brasileiros esto integralmente alinhados ao entendimento de que a defesa do executado no se faz somente mediante embargos, mas tambm no prprio processo de execuo. Nesse sentido, so ilustrativos os precedentes que a seguir se exibe: EXECUO FALTA DE LIQUIDEZ NULIDADE PR-EXECUTIVIDADE 1. Admitese a exceo, de maneira que lcito argir de nula a execuo, por simples petio. A saber, pode a parte alegar a nulidade, independentemente de embargos, por exemplo. Admissvel, como condio de pr-executividade, o exame da liquidez, certeza e exigibilidade do Ttulo a viabilizar o processo de execuo (REsp 124.364, DJ de 26.10.1998). 2. Mas no afeta a liquidez do ttulo questes atinentes capitalizao, cumulao de comisso de permanncia e correo monetria, utilizao de determinado modelo de correo. Trata-se de matrias prprias dos arts. 741 e 745 do CPC. 3. Podendo validamente opor-se execuo por meio de embargos, no lcito se utilize da exceo. 4. Caso em que na

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origem se impunha, para melhor discusso da dvida ou do ttulo, a oposio de embargos, uma vez seguro o juzo da execuo. Inocorrncia de afronta do art. 618, I do CPC. Dissdio no configurado. 5. Recurso especial no conhecido. (STJ REsp 187.195 RJ 3 T. Rel. Min. Nilson Naves DJU 17.05.1999 p. 202)

AGRAVO DE INSTRUMENTO EXECUO EXCEO DE PREXECUTIVIDADE ACOLHIDA A MATRIA ARGIDA IMPLICA EM EXAME DAS CONDIES DA AO, SENDO NULIDADE DAQUELAS QUE PODEM E DEVEM SER RECONHECIDAS DE OFCIO CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO EM CONTA CORRENTE CHEQUE NOBRE EXECUO CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO INADMISSIBILIDADE NO SE ADMITE A EXECUO DE CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO, MESMO QUE ACOMPANHADO DOS EXTRATOS DE SUA UTILIZAO, POR AUSNCIA DE LIQUIDEZ RECURSO IMPROVIDO (AC 197114713) AGRAVO PROVIDO (TJRS AI 198098717 RS 15 C.Cv. Rel. Des. Vicente Barroco de Vasconcelos J. 19.08.1998)

EXECUO EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE NULIDADE DA EXECUO CASSAO DA SENTENA Processual civil. Exceo de pr-executividade. A argio de nulidade da execuo, embargos atravs da denominada a exceo da de ao prde executividade, no requer propositura

execuo,

sendo resolvida

incidentalmente.
26

Provimento do recurso . (MCG) (TJRJ AC 2.596/98 Reg. 090998 Cd. 98.001.02596 RJ 16 C.Cv. Rel. Desig. Juiz Nagib Slaibi Filho J. 30.06.1998)

EMENTA:

EXECUO.

NOTA

PROMISSRIA.

NO

PREENCHIMENTO DA DATA DA EMISSO. ARTIGOS 75, ITEM 6, e 76 DA LEI UNIFORME. A nota promissria sem data de emisso, nos termos da Lei Uniforme, arts. 75, item 6, e 76, no se caracteriza como ttulo executivo, ainda que se possa admitir o preenchimento do claro pelo portador; mas h de faz-lo at o ajuizamento da ao. Caso contrrio, ocorre carncia da ao de execuo, falta de ttulo executivo regular. Recurso especial conhecido pela alnea c, mas desprovido. (STJ-4 Turma, REsp 2.342-PR 90.0001963-0, Rel. Min. ATHOS CARNEIRO, DJ 10.09.90).

No mesmo sentido, prossegue o entendimento do Colendo SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA:

A data de emisso da nota promissria constitui requisito essencial para caracteriz-la como ttulo de crdito. Precedentes do STJ. (COAD 64.226; STJ-REsp 35.065-0-RJ, Rel. Min. Barros Monteiro, DJ 11.10.93).

No mesmo sentido:

27

EMENTA: NOTA PROMISSRIA. Execuo. Falta da data e do lugar da emisso. Perda da eficcia executiva. Precedentes. Recurso conhecido e provido em parte. (STJ 4 Turma, REsp 448.568-DF 2002/0061829-9, Rel. Min. RUY ROSADO DE AGUIAR, DJ 02.12.2002, p. 321; RSTJ vol. 170, p. 416).

No mesmo sentido:

EXECUO.

NOTA

PROMISSRIA.

DATA

DA

EMISSO.

REQUISITO ESSENCIAL. - A ausncia da data da emisso na nota promissria descaracteriza-a como ttulo executivo. Precedentes. Recurso especial conhecido e provido. (STJ 4 Turma, REsp 401.703-MG 2001/0181731-1, Rel. Min. BARROS MONTEIRO, DJ 26.8.2002, p. 238).

E continua o entendimento pacificado do Colendo SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, como segue:

EMENTA: PROCESSUAL. CARNCIA DE AO. EXECUO. NOTA PROMISSRIA. FALTA DE DATA E LOCAL DE EMISSO. IRREGULARIDADE FORMAL. I. A ausncia da data e do local da emisso na nota promissria constitui irregularidade formal no ttulo, a impedir a cobrana do valor respectivo pela via executiva. II. Precedentes do STJ. III. Recurso especial conhecido e provido.

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(STJ 4 Turma, REsp 172.788-PR 1998/0030940-3, Rel. Min. ALDIR PASSARINHO JNIOR, DJ 26.06.2000, p. 176).

Com efeito, a data e lugar onde a Nota Promissria passada constitui requisito essencial do ttulo (Art. 75, item 6, da Lei Uniforme).

de se lembrar, ainda, que segundo o pargrafo 4, do art. 54, do DL n 2.044, de 31-12-1908: No ser nota promissria o escrito ao qual faltar qualquer dos requisitos acima enumerados. Os requisitos essenciais so considerados lanados ao tempo da emisso da nota promissria. No caso de m-f do portador ser admitida prova em contrrio. Da mesma forma, assim decidiu o Excelso SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL:

Nota promissria sem data de emisso. Ineficcia como ttulo executivo enquanto no preenchida nesse ponto. (STF 1 Turma, RE 104.458-6-GO, j. 22.4.86).

No mesmo sentido, eis o entendimento do Egrgio TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL:

EMENTA:

EMBARGOS EXECUO. NOTA PROMISSRIA.

REQUISITOS. A ausncia de indicao da data da emisso e o no preenchimento antes do ingresso da demanda executiva maculam a nota promissria. Vcio que no pode ser suprido. Interpretao, a contrario sensu, da Smula 387 do STF. Ausncia de ttulo executivo apto a instruir o feito executivo.

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Precedentes jurisprudenciais. Execuo extinta. Honorrios advocatcios. Mantidos. Art. 20, 4 do CPC. APELOS DESPROVIDOS. (Apelao Cvel N 70014482889, Vigsima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Aquino Flores de Camargo, Julgado em 29/03/2006)

5.6. DA DOUTRINA:

FRAN MARTINS, in Ttulos de Crdito, Vol. I, Forense, p. 385, assevera que: semelhana da letra de cmbio, a nota promissria deve trazer, obrigatoriamente, segundo a Lei Uniforme, a indicao da data em que passada, sob pena de no ter efeito como promissria o ttulo que no a contiver. RONALDO CUNHA CAMPOS, in Execuo Fiscal e Embargos do Devedor, Forense, Rio de Janeiro, 1978, p. 22, assegura:

A nosso sentir, o ttulo executivo deve atender com rigor os requisitos prescritos em lei. A disciplina a que se submete o ttulo visa a reduzir o risco de execues indevidas. Esta posio h muito a assumimos.

PAULO LACERDA, in A Cambial, p. 43:

cambial

no

pode

permanecer

sempre

incompleta; porque a lei declara expressamente que no ser... nota promissria o escrito a que faltar
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qualquer dos requisitos que ela enumera. A lei apenas tolera a emisso e a circulao da cambial nesse estado para dar margem ampla s negociaes deixadas ao arbtrio dos negociadores, mas no momento oportuno exige a redao completa.

Logo, pacfico na doutrina e na jurisprudncia ptria que a Nota Promissria sem data e local de emisso no constitui ttulo hbil para ensejar a propositura da Ao de Execuo Forada, impondo-se, destarte, seja extinto o processo executivo, ao teor dos artigos 267, IV, 586 e 618, I, do Cdigo de Processo Civil, inclusive, por se tratar de matria de ordem pblica, suscetvel de anlise a qualquer tempo e grau de jurisdio.

6. DIVERGNCIA ENTRE O TTULO EXEQENDO E AS NOTAS FISCAIS DE FLS. 18 USQUE 50:

O exeqente em sua petio inicial, pgina 02, confessa a causa debendi, como sendo proveniente de negcio de compra e venda de produtos alimentcios, vejamos:

...Representada por uma nota promissria proveninte compra e venda de produtos alimentcios..

Ocorre que as notas fiscais emitidas nos idos anos de 1996 e 1997, com vencimentos naqueles respectivos anos, constam valores que no correspondem com o valor contido na nota promissria o que impossibilita, no todo, aferir a exata pretenso deduzida pelo Exeqente, j
31

que o valor exigido diverso, trazendo a incerteza, iliquidez e inexigibilidade do ttulo. E conforme os julgados de Nossos Tribunais Superiores anotados por ALEXANDRE DE PAULA, Cdigo de Processo Civil Anotado, Vol. 3, 7 edio, Revista dos Tribunais, p. 2.430 e ss.:

Cabe ao credor exeqente demonstrar, atravs de ttulo hbil e idneo, a certeza de seu crdito e a exigibilidade e liquidez da respectiva prestao, sob pena de sequer poder postular, junto ao Poder Judicirio, a satisfao daquele (Ac. un. da 7 Cm. do 2 TACivSP de 07.11.1995, na Ap 438.061-00/7, rel. Juiz Antnio Marcato; Adcoas, de 29.02.1996, n. 8.149.010).

Com efeito, para embasar Ao de Execuo Forada, o ttulo deve se revestir dos requisitos de certeza, liquidez e exigibilidade, de tal modo que o Juiz, ao despachar a inicial, saiba exatamente quem deve, quanto deve e quando deve pagar. E a existncia de ttulo executivo lquido, certo e exigvel constitui requisito sine qua non propositura da Ao de Execuo Forada. No caso em tela, porm, o Exeqente apresentou uma crtula no valor de R$ 105.735,00 e dizendo-se credor das quantias constantes nas notas fiscais, de modo que impossvel verificar qual a certeza, liquidez e exigibilidade do ttulo, a par de trazer a nulidade do processo de execuo, impondo-se seja extinto ao teor dos artigos 267, IV, 3, 586 e 618, do Cdigo de Processo Civil, o que desde j requer. 7. FALTA DE DEMONSTRATIVO DE EVOLUO DA DVIDA (Art. 614, II, do CPC):
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Como se no bastasse a total divergncia entre a Nota Promissria executada, as notas fiscais e o valor pleiteado pelo Exeqente, bem de ver, ainda, que o seu demonstrativo de clculo de fls. 04 dos autos no espelha a evoluo do dbito, de modo a permitir verificar a correo entre o montante exigido e o ttulo executivo e as notas fiscais. Veja, Cultos julgadores, que o referido demonstrativo no tomou por base as notas fiscais que deu origem ao dbito e outros elementos mnimos e indispensveis para aferio da exatido do clculo. No admissvel, Ilustre Julgador, que o exequente se diga credor da quantia absurda de R$ 105.735,00, sendo que as notas fiscais foram emitidas h mais de dez anos, em valores que no coadunam com o valor constante na crtula. Da forma em que foi proposta a Ao de Execuo, data maxima venia, no resta outra alternativa ao Juzo seno decretar a extino do processo, o que desde j requer, condenando-se o Exeqente nos nus da sucumbncia, como de Direito. Em caso semelhante, a MM. Juza de Direito da Comarca de Bom Jesus-Gois, nos autos da Ao de Execuo Forada proposta pelo BANCO BRADESCO S/A contra MAXPETRO Comrcio e Transporte de Derivados do Petrleo, processo n 1.635/2001, assim decidiu:

"... o demonstrativo de clculo de fls. 06 dos autos no d condies mnimas de aferio por parte da executada, como tambm de nenhum especialista em contabilidade, por no ter o embargado fornecido os ndices dos juros

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ou correo para se chegar ao montante inicial do valor alegado na inicial.

(...)

Isto posto e calcada em tudo que ficou delineado, acolho a Exceo de Pr-executividade e, JULGO o Exeqente carecedor da Ao de execuo, em virtude da iliquidez e incerteza do saldo devedor reclamado em confronto com o contrato de financiamento e demonstrativo de clculo de fls. 06 dos autos, decretando extinto o processo de Execuo com base no disposto no artigo 267, VI, em harmonia com o artigo 586, do Cd. de Proc. Civil,facultando credora a propor, querendo, contra a Embargante no tempo e no modo da Lei, a competente ao para o recebimento de seu crdito. ...P.R.I. Bom Jesus, 06 de fevereiro de 2002. LILIAM MARGARETH DA SILVA FERREIRA JUZA DE DIREITO."

Por seu turno, o Egrgio TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE GOIS, ao decidir o recurso voluntrio interposto pela entidade financeira, contra a deciso retro mencionada decidiu por mant-la, como segue:

EMENTA: "APELAO CVEL. EXECUO. EXCEO DE PREXECUTIVIDADE. POSSIBILIDADE. NULIDADE. Credor que instrui execuo com demonstrativo genrico da divida, desprovido de dados acerca dos lanamentos feitos, assim como dos critrios adotados para definio do valor exigido, evidencia a nulidade da execuo pela

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falta de requisitos de validade do titulo, podendo o juiz, independentemente de embargos, conhecer da matria e extinguir o processo executivo. Apelo conhecido e improvido.(TJGO 1 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 63.391-2/188 200200519853, de Bom Jesus. Rel. Des. JOO UBALDO FERREIRA; Apte.: Banco Bradesco S/A; Apdos.: MAXPETRO Comrcio e Transporte de Derivado do Petrleo e outros; DJ 13.801, de 18/06/2002).

Assim sendo, o demonstrativo de clculo, para que atenda s exigncia do artigo 614, II, do CPC, deve ser completo de modo a possibilitar examinar a origem e evoluo do dbito, com as taxas e encargos praticados pelo agravado desde sua origem, bem como pagamentos porventura efetuados. Nesse sentido, assim decidiu o Egrgio TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL:

"EMENTA:

EMBARGOS

INFRINGENTES.

EXECUO

POR

QUANTIA CERTA. NOTAS PROMISSRIAS. DEMONSTRATIVO DO DBITO. VCIOS QUE FULMINAM A EXECUTIVIDADE DOS TTULOS. Na execuo por quantia certa, o credor deve apresentar planilha demonstrativa do valor do dbito, como s critrios, amortizaes e pagamentos efetuados pelo devedor (artigo 614, II, do CPC), de molde a permitir a escorreita anlise do valor excutido, sob pena de ensejar falta dos requisitos constantes do artigo 586 do CPC. Embargos Infringentes providos, por maioria."

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(TJRS 9 Grupo de Cmaras Cveis, Embargos Infringentes n 70000940049, de Alegrete, Rel. Des. FERNANDO BRAF HENNING JNIOR, julgado em 18/08/2000).

Requerem, por conseguinte, seja acolhida a presente argio de nulidades, para o fim de julgar extinta a Ao de Execuo Forada, por falta de ttulo executivo lquido, certo e exigvel, bem como do demonstrativo de clculo que atenda s exigncias do artigo 614, II, do CPC, conforme os reiterados julgados de Nossos Tribunais Superiores trazidos a colao. 8. CONSIDERAES FINAIS QUE DEMONSTRAM A

NECESSIDADE DE SUSPENSO DO PROCESSO E DA HASTA PBLICA:

8.1. PRESENA DO FUMUS BONI IURIS E DO PERICULUM IN MORA:

Desta forma, encontram-se presentes os requisitos do fomis boni iuris e do periculum in mora, a ensejar o recebimento da presente petio com a suspenso dos atos de expropriao dos bens penhorados, evitando-se prejuzos de difcil ou incerta reparao aos Executados, conforme permite o artigo 620 do Cdigo de Processo Civil. Dispe o artigo 620 do Cdigo de Processo Civil, textualmente, que:

Art. 620. Quando por vrios meios o credor puder promover a execuo, o juiz mandar que se faa pelo modo menos gravoso para o devedor.
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Cumpre

destacar,

ainda

que

preliminarmente,

necessidade de suspenso do processo de execuo, inclusive dos atos de expropriao do bem penhorado na COMARCA DEPRECADA, at que se resolva em definitivo o presente pedido interlocutrio de argio de nulidades. Ora, por conseguinte, no de se exigir dos Executados o sacrifcio de terem todo o seu patrimnio expropriado pelo credor, com graves prejuzos de grande monta e de difcil reparao, posto que, ad cautelam, a carta precatria em tramitao nesta Comarca de Pires do Rio encontra-se desprovida de condies de admissibilidade. A esse respeito, o consagrado GERALDO DA SILVA BATISTA JNIOR, em sua obra Exceo de Pr-Executividade Alcance e Limites, LUMEN JURIS, 2003, p. 60, lembra:

Em outra trilha, Feu Rosa, com propriedade, observa que as disposies do Cdigo de Processo Civil no embasam a suspenso da execuo pela simples oposio de defesa interna (fora dos embargos do devedor). Apesar disso, ele esposa o entendimento de que o efeito suspensivo h de ser reconhecido, porque a exceo de pr-executividade coloca em xeque a possibilidade de incio ou de prosseguimento da execuo. Se a execuo prosseguir da antes da no manifestao judicial afirmativa presena,

processo, de todos os requisitos da execuo, estar o juiz privando o devedor de seus bens sem a observncia do devido processo legal Luiz Peixoto de Siqueira Filho tambm partidrio do efeito suspensivo. Sua justificativa tal como a de Feu Rosa, o devido processo
37

legal. Entretanto, o autor mostra a existncia de divergncias doutrinrias em torno do tema, mostrando a posio favorvel de Ovdio Baptista e Araken de Assis e o posicionamento contrrio de Cndido Dinamarco. Como se v, a questo controvertida. A despeito dos respeitveis da posicionamentos de No em contrrio, somos partidrios da corrente que defende a suspensividade exceo pr-executividade.Fundamentos plano dos fundamentos infraconstitucionais e constitucionais conduzem-nos a tal entendimento infraconstitucionais, invocamos os ensina-mentos de Humberto Theodoro Jnior a respeito das questes preliminares e prejudiciais. Sobre as prejudiciais, ele afirma que so as questes de mrito que antecedem, de forma lgica, a soluo da lide e nela, necessariamente, havero de influir. Ao mencionar as preliminares, explica o autor que constituem alegaes meramente processuais, enfatizando, contudo, que seu exame e soluo precedem apreciao do litgio (mrito). Esta a razo pela qual dispe o art. 301 do CPC que o contestante deve, antes de discutir o mrito, alegar as preliminares.(...)No mbito dos fundamentos constitucionais, os princpios do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal Impedem a excusso de qualquer bem sem a prvia anlise dos argumentos de defesa capazes de influenciar na deciso judicial que a determina. exatamente o que dizem Feu Rosa e Luiz Peixoto em suas manifestaes mencionadas neste Captulo.

E conclui o ilustre doutrinador, ob. cit., p. 62-63:

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Pensamos

que

as

questes

referentes

ao

efeito

suspensivo da exceo de pr-executividade vo muito alm da anlise, pura e simples, da inexistncia de previso legal para a suspenso do processo. Raciocinar assim , com a devida vnia, demasiadamente simplista. Independentemente da fundamentao de ordem infraconstitucional executividade que trouxemos meio de colao, e por tem coerncia, se admitirmos que a exceo de prconstitui defesa justificao constitucional, forosamente teremos que admitir que o seu exame deva preceder a prtica de atos executivos de ataque ao patrimnio do devedor. (grifo nosso)

Com efeito, dispe o artigo 5, inciso LIV, da Constituio Federal:

LIV ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;.

Requerem, desta forma, seja recebido presente agravo de instrumento, com a suspenso do CURSO DO PROCESSO DE EXECUO e DA CARTA PRECATRIA (EM FASE DE LAVRATURA DE AUTO de ARREMATAO DOC. ANEXO) at final DECISO DO PRESENTE AGRAVO, inclusive, com a suspenso de todos os atos que importem expropriao do bem penhorado, vez que em processo suspenso no se pratica ato algum (Art. 266 do CPC), arts. 75 e 76 da Lei Uniforme sobre Notas Promissrias (Anexo II da Conveno de Genebra, promulgada pelo Decreto n. 57.663/66), 267, IV, 3, 586 e 618, do Cdigo Civil, e ainda c/c o artigo 5, LIV e LV, da Carta Magna, em harmonia com os reiterados julgados de Nossos Tribunais Superiores trazidos

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colao, invocados.

alm

dos

outros

contundentes

fundamentos

precisamente

9. REQUERIMENTOS:

Face ao exposto, requerem seja processado o presente recurso de Agravo de Instrumento, na forma e para os devidos fins de direito, com a concesso de LIMINAR nos termos dos artigos 527, II e 558 do CPC, para que lhe seja atribudo EFEITO SUSPENSIVO, nos termos acima expostos, determinando a suspenso do curso do processo de execuo, a observadas as formalidades de estilo, comunicando-se tal deciso ao Juzo Prolator da deciso atacada, via Ofcio ou outro meio de comunicao urgente. A) Requerem, ainda, seja determinada a intimao da Agravada para oferecer suas contra-razes, querendo, no prazo legal, e ao final seja conhecido e provido o recurso, para o fim de REFORMAR a deciso agravada e, julgar PROCEDENTE a argio, para os fins de que Seja declarada nula a presente execuo, por se basear em ttulo nulo, por ilquido e inexigvel, a saber, a falta de data de vencimento da divida e ainda ausncia de local de emisso, na forma do art. 618, I e III e 572 do Cdigo de Processo Civil e ainda com fulcro nos artes. 75 e 76 da Lei Uniforme sobre Notas Promissrias (Anexo II da Conveno de Genebra, promulgada pelo Decreto n..663/66). B) Requerem ainda a EXTINO DA AO DE EXECUO por falta de ttulo executivo lquido, certo e exigvel, ensejando a extino do feito ao teor dos artigos 267, IV, 3, 586 e 618, I, II e III, do CPC, bem como pela
40

deficincia do demonstrativo de clculo (Art. 614, II, do CPC), em notadamente face a flagrante divergncia entre as datas e valores das notas fiscais com o valor e data de vencimento da nota promissria, pelas razes acima expostas e em harmonia, ainda, com os reiterados julgados de Nossos Tribunais Superiores trazidos colao. C) Requerem, finalmente, a condenao do agravado ao pagamento das custas e despesas processuais, bem como honorrios advocatcios em razo da sucumbncia.

Termos em que, por ser de inteira e mxima justia , pedem e aguardam deferimento. De Contagem para Belo Horizonte, em 01 de junho de 2008 ADRIANO RESENDE GONTIJO -Adv. OAB/MG. 91.270

Disse Jesus: Eu sou o caminho, a verdade e a vida. Ningum vem ao pai a no ser por mim. (jo. 14,6).

ADVOGADOS DOS AGRAVANTES E DO AGRAVADO

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A) Advogada do agravante: Dr. ...... A) Advogado do agravado: Dr.......... ( preenchimento pelo advogado contratante)

PEAS QUE INSTRUEM O RECURSO

Os Agravantes instrui o presente recurso com fotocpia das seguintes peas (em anexo), declaradas por este procurador, autnticas nos termos da Lei n 10.352, de 26 de dezembro de 2001, quanto quelas no autenticadas por tabelio : As obrigatrias (deciso agravada, procuraes e demais constantes do artigo 525, I, do CPC(Cpia integral do Processo de Execuo).

Termos em que, por ser de inteira e mxima justia , pedem e aguardam deferimento. De Contagem para Belo Horizonte, em 01 de junho de 2008 ADRIANO RESENDE GONTIJO Adv. OAB/MG. 91.270 Disse Jesus: Eu sou o caminho, a verdade e a vida. Ningum vem ao pai a no ser por mim. (j. 14,6).

42

43

VEJA ABAIXO, DECISO DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA CONCEDENDO A LIMINAR PLEITEADA:

44

45

46

PETIO DE AGRAVO (TJ. DE MINAS GERAIS)

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E CPIA DE DECISO LIMINAR

48