Novo Código Florestal - Anotações Pontuais - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peças

es pontuais 23/11/12 - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas
Jus Navigandi http://jus.com.br
Breves anotaes pontuais sobre a Lei n 12.651/2012 (Novo Cdigo Florestal)

http://jus.com.br/revista/texto/22898
Publicado em 10/2012
Luciano Furtado Loubet (http://jus.com.br/revista/autor/luciano-furtado-loubet)
Analisam-se aspectos da Lei n 12.651/2012 (Novo Cdigo Florestal), com nica finalidade de fomentar o debate sobre a interpretao e aplicao desta nova lei nos pontos que, na viso do autor, podem causar mais polmica ou dvidas de interpretao.
I - INTRODUO O presente estudo, como consta em seu ttulo, visa traar algumas anotaes pontuais sobre a Lei n. 12.651/2012 (Novo Cdigo Florestal), com nica finalidade de fomentar o debate sobre a interpretao e aplicao desta nova lei nos pontos que, na viso do autor, podem causar mais polmica ou dvidas de interpretao. No se tem a pretenso de esgotar o tema, tendo-se cincia que em razo da inovao da matria (na grande maioria de seu texto, reduzindo a proteo ambiental que existia no Cdigo Florestal anterior), ainda haver muita discusso na doutrina e jurisprudncia. Consigne-se por oportuno que no se entrar na discusso da inconstitucionalidade dos dispositivos que contenham retrocesso ambiental (entendimento deste autor para grande parte do Novo Cdigo), uma vez que para tanto h outro artigo de nossa autoria em conjunto com eminente colega do Ministrio Pblico do Mato Grosso do Sul, Luiz Antnio Freitas de Almeida no qual feita a abordagem deste tema (vide em: http://www.mpambiental.org/index.php?acao=doutrinas-pop&cod=172 ou no site jusnavegandi). Optou-se por fazer uma diviso por tpicos ligando-se muitas vezes artigos que esto dispersos no texto, de forma a tentar aglutinar temas comuns de implementao ou interpretao controversa do Novo Cdigo. Este artigo j tratou da lei, aps as modificaes feitas pela Lei n. 12.727/2012 e aborda tambm o Decreto n. 7.830/2012 que regulamenta o Cadastro Ambiental Rural e o Programa de Regularizao Ambiental.
II DA OBRIGAO IMEDIATA DA REGULARIZAO DAS RESERVAS LEGAIS II.1 INEXISTNCIA DE PRAZO CONCEDIDO PELO NOVO CDIGO FLORESTAL PARA REGULARIZAO/FORMALIZAO DA RESERVA LEGAL OBRIGAO IMEDIATA O primeiro ponto que poderia gerar dvidas, diz respeito anlise da obrigatoriedade imediata de regularizao (ou formalizao, como preferiu o legislador) das Reservas Legais dos imveis rurais. Ao se analisar detidamente o Cdigo Florestal, no h qualquer dvida de que o mesmo continuou a exigir a obrigao deste instituto do Direito Ambiental, e no concedeu qualquer novo prazo para que os proprietrios pudessem esperar para esta regularizao/formalizao. o que se extrai da redao do artigo 12:
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es pontuais 23/11/12 - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas Art. 12. Todo imvel rural deve manter rea com cobertura de vegetao nativa, a ttulo de Reserva Legal, sem prejuzo da aplicao das normas sobre as reas de Preservao Permanente, observados os seguintes percentuais mnimos em relao rea do imvel, excetuados os casos previstos no art. 68 desta Lei: I - localizado na Amaznia Legal: a) 80% (oitenta por cento), no imvel situado em rea de florestas; b) 35% (trinta e cinco por cento), no imvel situado em rea de cerrado; c) 20% (vinte por cento), no imvel situado em rea de campos gerais; II - localizado nas demais regies do Pas: 20% (vinte por cento).
Ora, quando o legislador determina que todo imvel deve manter rea com vegetao nativa, a ttulo de Reserva Legal, evidente que est determinando uma obrigao imediata, que entra em vigor no momento que publicada a lei. Na verdade, esta obrigao somente vem recepcionar o instituto criado h muito tempo, em que no Cdigo Florestal Anterior (Lei n. 4.771/61), dispunha:
Art. 16. As florestas e outras formas de vegetao nativa, ressalvadas as situadas em rea de preservao permanente, assim como aquelas no sujeitas ao regime de utilizao limitada ou objeto de legislao especfica, so suscetveis de supresso, desde que sejam mantidas, a ttulo de reserva legal, no mnimo: .... III - vinte por cento, na propriedade rural situada em rea de floresta ou outras formas de vegetao nativa localizada nas demais regies do Pas; ... 2 A vegetao da reserva legal no pode ser suprimida, podendo apenas ser utilizada sob regime de manejo florestal sustentvel, de acordo com princpios e critrios tcnicos e cientficos estabelecidos no regulamento, ressalvadas as hipteses previstas no 3 deste artigo, sem prejuzo das demais legislaes especficas. ... 4 A localizao da reserva legal deve ser aprovada pelo rgo ambiental estadual competente ou, mediante convnio, pelo rgo ambiental municipal ou outra instituio devidamente habilitada, devendo ser considerados, no processo de aprovao, a funo social da propriedade, e os seguintes critrios e instrumentos, quando houver: I - o plano de bacia hidrogrfica; II - o plano diretor municipal; III - o zoneamento ecolgico-econmico; IV - outras categorias de zoneamento ambiental; e V - a proximidade com outra Reserva Legal, rea de Preservao Permanente, unidade de conservao ou outra rea legalmente protegida. ... 8 A rea de reserva legal deve ser averbada margem da inscrio de matrcula do imvel, no registro de imveis competente, sendo vedada a alterao de sua destinao, nos casos de transmisso, a qualquer ttulo, de desmembramento ou de retificao da rea, com as excees previstas neste Cdigo.
Portanto, esta obrigao de regularizar/formalizar tais reas j possui quase 50 anos e no houve uma concesso de prazo para tal. Ou seja, o proprietrio de imvel que no tenha sua Reserva Legal devidamente aprovada pelo rgo ambiental competente, roteirizada, demarcada e averbada na matrcula, j est inadimplente com tal obrigao, podendo ser compelido a faz-lo de imediato. Dispositivo semelhante est no Cdigo Atual:
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es pontuais - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas Art. 14. A localizao da rea de Reserva Legal no imvel rural dever levar em considerao os seguintes estudos e critrios: I - o plano de bacia hidrogrfica; II - o Zoneamento Ecolgico-Econmico III - a formao de corredores ecolgicos com outra Reserva Legal, com rea de Preservao Permanente, com Unidade de Conservao ou com outra rea legalmente protegida; IV - as reas de maior importncia para a conservao da biodiversidade; e V - as reas de maior fragilidade ambiental.
Estas reas so insuscetveis de desmatamento e devem ser mantidas em sua funo ecolgica, sendo possvel, apenas, o manejo florestal (corte seletivo de rvores), desde que haja autorizao do rgo ambiental competente expedida em plano de manejo, nos termos do artigo 17 do Novo Cdigo:
Art. 17. A Reserva Legal deve ser conservada com cobertura de vegetao nativa pelo proprietrio do imvel rural, possuidor ou ocupante a qualquer ttulo, pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou privado. 1 Admite-se a explorao econmica da Reserva Legal mediante manejo sustentvel, previamente aprovado pelo rgo competente do Sisnama, de acordo com as modalidades previstas no art. 20.
Para que a reserva legal cumpra sua funo ecolgica e, principalmente, para que a mesma no seja dizimada em cada desmembramento ou venda parcial do imvel, impe-se que ela seja demarcada e tambm averbada na matrcula do bem e inscrita no Cadastro Ambiental Rural (vide tpico especfico sobre este tema). Ao analisar-se o contedo do pargrafo segundo do art. 14 do Cdigo Florestal, no resta dvida que a obrigao de regularizao imediata:
Art. 14. ... ... 2 Protocolada a documentao exigida para anlise da localizao da rea de Reserva Legal, ao proprietrio ou possuidor rural no poder ser imputada sano administrativa, inclusive restrio a direitos, por qualquer rgo ambiental competente integrante do SISNAMA, em razo da no formalizao da rea de Reserva Legal.
Em uma leitura ao contrario sensu fica evidente que, ao proprietrio ou possuidor que no tiver protocolado a documentao exigida para anlise da localizao da rea de Reserva Legal poder ser imputada sano administrativa e restrio a direitos, por qualquer rgo ambiental do SISNAMA, em razo da no formalizao/regularizao da rea de reserva legal. Com muito mais razo, alm da sano administrativa, absolutamente possvel a determinao judicial (ou via Termo de Ajustamento de Conduta) de formalizao da Reserva Legal perante o rgo ambiental daquelas propriedades rurais que no tenham adotado esta obrigao de imediato. Registre-se que aqueles proprietrios que no deram entrada com tal documentao j esto irregulares e sujeitos sano administrativa prevista no art. 55, do Decreto 6.514/2008:
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es pontuais 23/11/12 - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas Art. 55. Deixar de averbar a reserva legal: Penalidade de advertncia e multa diria de R$ 50,00 (cinqenta reais) a R$ 500,00 (quinhentos reais) por hectare ou frao da rea de reserva legal. (Redao dada pelo Decreto n 6.686, de 2008). 1 O autuado ser advertido para que, no prazo de cento e oitenta dias, apresente termo de compromisso de
regularizao da reserva legal na forma das alternativas previstas na Lei no 4.771, de 15 de setembro de 1965.. (Redao dada pelo Decreto n 7.029, de 2009) 2 Durante o perodo previsto no 1, a multa diria ser suspensa. (Redao dada pelo Decreto n 6.686, de 2008). 3 Caso o autuado no apresente o termo de compromisso previsto no 1 nos cento e vinte dias assinalados,
dever a autoridade ambiental cobrar a multa diria desde o dia da lavratura do auto de infrao, na forma estipulada neste Decreto. (Includo pelo Decreto n 6.686, de 2008). 4 As sanes previstas neste artigo no sero aplicadas quando o prazo previsto no for cumprido por culpa imputvel exclusivamente ao rgo ambiental. (Includo pelo Decreto n 6.686, de 2008). 5 O proprietrio ou possuidor ter prazo de cento e vinte dias para averbar a localizao, compensao ou
desonerao da reserva legal, contados da emisso dos documentos por parte do rgo ambiental competente ou instituio habilitada. (Includo pelo Decreto n 7.029, de 2009) 6 No prazo a que se refere o 5, as sanes previstas neste artigo no sero aplicadas.(Includo pelo Decreto n 7.029, de 2009)
Este dispositivo teve prorrogada sua vigncia por vrias vezes, at que entrou em vigor em 11 de junho de 2012, por fora do Decreto 7.719/2012. evidente que as sanes administrativas podero ser suspensas conforme os pargrafos do prprio artigo e tambm as regras de transio tratadas adiante, mas, tais questes no tm interferncia nenhuma na obrigao de dar entrada com tais documentos junto ao rgo ambiental. Nestes termos, no resta dvida que o Novo Cdigo Florestal continua exigindo, de imediato, a partir de sua vigncia, a regularizao ou formalizao da Reserva Legal perante o rgo ambiental competente, concedendo prazo, apenas, para a inscrio no Cadastro Ambiental Rural e tambm para a adeso ao Programa Recuperao Ambiental - PRA que so situaes diferentes, conforme ser analisado nos prximos passos. II.2 DA INTERFACE DO CADASTRO AMBIENTAL RURAL COM A RESERVA LEGAL CRIAO DE ALTERNATIVA ENTRE AVERBAO NA MATRCULA E INSCRIO NO CAR PARA O PROPRIETRIO E OBRIGATORIEDADE DE AVERBAO PELO RGO COMPETENTE Recapitulando o item anterior, necessrio que se deixe claro: uma questo a apresentao da documentao do rgo ambiental para a formalizao ou regularizao da Reserva Legal, outra questo a aprovao da mesma pelo rgo, outra, ainda, a inscrio no Cadastra Ambiental Rural ou a averbao da mesma na matrcula do imvel. O cadastro ambiental rural cadastro independente da obrigao de regularizao da Reserva Legal, que, conforme o artigo 14, 1, aprovada pelo rgo estadual integrante do Sisnama (ou instituio por ele habilitada). Por outro lado, a interface que existe que a Reserva Legal juntamente com as reas de preservao permanente e outras reas ambientais relevantes existentes no imvel dever ser inscrita naquele cadastro. Confiram-se os seguintes dispositivos:
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es pontuais 23/11/12 - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas Art. 29. criado o Cadastro Ambiental Rural - CAR, no mbito do Sistema Nacional de Informao sobre Meio
Ambiente - SINIMA, registro pblico eletrnico de mbito nacional, obrigatrio para todos os imveis rurais, com a finalidade de integrar as informaes ambientais das propriedades e posses rurais, compondo base de dados para controle, monitoramento, planejamento ambiental e econmico e combate ao desmatamento. 1o A inscrio do imvel rural no CAR dever ser feita, preferencialmente, no rgo ambiental municipal ou
estadual, que, nos termos do regulamento, exigir do proprietrio ou possuidor rural: I - identificao do proprietrio ou possuidor rural; II - comprovao da propriedade ou posse; III - identificao do imvel por meio de planta e memorial descritivo, contendo a indicao das coordenadas geogrficas com pelo menos um ponto de amarrao do permetro do imvel, informando a localizao dos remanescentes de vegetao nativa, das reas de Preservao Permanente, das reas de Uso Restrito, das reas consolidadas e, caso existente, tambm da localizao da Reserva Legal. 2 O cadastramento no ser considerado ttulo para fins de reconhecimento do direito de propriedade ou posse, tampouco elimina a necessidade de cumprimento do disposto no art. 2o da Lei no 10.267, de 28 de agosto de 2001. 3 A inscrio no CAR ser obrigatria para todas as propriedades e posses rurais, devendo ser requerida no prazo de 1 (um) ano contado da sua implantao, prorrogvel, uma nica vez, por igual perodo por ato do Chefe do Poder Executivo. Art. 14. ... 1 O rgo estadual integrante do Sisnama ou instituio por ele habilitada dever aprovar a localizao da
Reserva Legal aps a incluso do imvel no CAR, conforme o art. 29 desta Lei. Art. 18. A rea de Reserva Legal dever ser registrada no rgo ambiental competente por meio de inscrio no CAR de que trata o art. 29, sendo vedada a alterao de sua destinao, nos casos de transmisso, a qualquer ttulo, ou de desmembramento, com as excees previstas nesta Lei. 1 A inscrio da Reserva Legal no CAR ser feita mediante a apresentao de planta e memorial descritivo,
contendo a indicao das coordenadas geogrficas com pelo menos um ponto de amarrao, conforme ato do Chefe do Poder Executivo. 2 Na posse, a rea de Reserva Legal assegurada por termo de compromisso firmado pelo possuidor com o rgo competente do Sisnama, com fora de ttulo executivo extrajudicial, que explicite, no mnimo, a localizao da rea de Reserva Legal e as obrigaes assumidas pelo possuidor por fora do previsto nesta Lei. 3 A transferncia da posse implica a sub-rogao das obrigaes assumidas no termo de compromisso de que trata o 2. 4o O registro da Reserva Legal no CAR desobriga a averbao no Cartrio de Registro de Imveis, sendo que, no perodo entre a data da publicao desta Lei e o registro no CAR, o proprietrio ou possuidor rural que desejar fazer a averbao ter direito gratuidade deste ato. Art. 30. Nos casos em que a Reserva Legal j tenha sido averbada na matrcula do imvel e em que essa averbao identifique o permetro e a localizao da reserva, o proprietrio no ser obrigado a fornecer ao rgo ambiental as informaes relativas Reserva Legal previstas no inciso III do 1 do art. 29. Pargrafo nico. Para que o proprietrio se desobrigue nos termos do caput, dever apresentar ao rgo ambiental competente a certido de registro de imveis onde conste a averbao da Reserva Legal ou termo de compromisso j firmado nos casos de posse.
Da leitura conjunta dos dispositivos acima, pode-se concluir: a) que o CAR ser criado em mbito nacional pelo rgo federal competente (art. 29, caput); b) que a inscrio neste cadastro ser feita, preferencialmente, no rgo estadual ou municipal, conforme dispuser a regulamentao (art. 29, 1); c) que no CAR devero ser identificadas as reas de preservao permanente, uso restrito, remanescentes e, se existentes, as reas de Reserva Legal (art. 29, 1, III); d) que a inscrio no CAR ser obrigatria um ano contado da implantao, prorrogvel uma nica vez, por igual perodo por ato
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do Chefe do Poder Executivo (art. 29, 3); e) que compete ao rgo ambiental estadual a aprovao da reserva legal (que no ser, necessariamente, o mesmo rgo que efetivar a inscrio do CAR, j que atualmente feito nacionalmente e futuramente poder ser feito at pelo Municpio, dependendo da regulamentao e convnios - art. 14, 1); f) que para haver a aprovao da Reserva Legal pelo rgo ambiental estadual, dever haver primeiramente a inscrio no CAR (isto aps a sua efetiva implementao, conforme exposto adiante - art. 14, 1); g) que a Reserva Legal dever ser registrada no CAR, mediante apresentao de planta e memorial descritivo, contendo a indicao das coordenadas geogrficas com pelo menos um ponto de amarrao (art. 18 e 1); h) que o registro da Reserva Legal no CAR desobriga o proprietrio averb-la no Cartrio de Registro de Imveis (art. 18, 4), sendo que, se pretender faz-lo, poder realiz-la de forma gratuita; i) quando a Reserva Legal j tenha sido averbada na matrcula do imvel com o permetro e localizao, o proprietrio no est obrigado a fornecer os dados relativos mesma ao rgo ambiental onde dever se inscrever no CAR, desde que apresente a certido de registro de imveis (art. 30, pargrafo nico). Destes dispositivos e das concluses acima, ainda restam alguns questionamentos: a) O CAR j est ativo e implementado ou seja, j possvel ao proprietrio rural fazer sua inscrio no mesmo? b) Se o rgo responsvel pela inscrio no CAR no for o rgo ambiental estadual (atualmente o rgo federal, futuramente poder ser o Municpio) em que momento deve ser feita a aprovao da Reserva Legal pelo rgo estadual? Antes, durante ou depois da inscrio no CAR? c) Quem j tem a Reserva Legal averbada na matrcula do imvel est livre de realizar o CAR? d) A averbao da Reserva Legal passou a ser uma faculdade, uma obrigao do rgo ambiental ou vedada? Caso no seja vedada, seria uma obrigao do rgo ambiental estadual (que aprova a mesma) ou do rgo gestor do CAR? e) Enquanto no houver a implantao (ou regulamentao nos Estados) do CAR, possvel exigir-se a averbao da reserva legal na matrcula do imvel? Quanto primeira indagao, necessrio registrar que o CAR j existia, operava e funcionava em todo o territrio nacional (o que pode faltar a sua adequao s normas do Novo Cdigo Florestal e sua adaptao s normas Estaduais). o que se extrai dos artigos. 3 e 14 do Decreto n. 7.029/2009 do Programa Mais Ambiente (revogado pelo Decreto n. 7.830/2012 que regulamenta o Novo Cdigo Florestal):
Art. 3 So instrumentos do Programa Mais Ambiente: ... II - Cadastro Ambiental Rural - CAR: sistema eletrnico de identificao georreferenciada da propriedade rural ou posse rural, contendo a delimitao das reas de preservao permanente, da reserva legal e remanescentes de vegetao nativa localizadas no interior do imvel, para fins de controle e monitoramento; ... Art. 14. Fica criado o Cadastro Ambiental Rural - CAR, no mbito do Ministrio do Meio Ambiente, parte integrante do Sistema Nacional de Informaes sobre o Meio Ambiente, com a finalidade de integrar as informaes ambientais das propriedades e posses rurais e as informaes geradas com base no Programa Mais Ambiente. 1 O CAR ser disciplinado em ato conjunto dos Ministrios do Meio Ambiente, da Agricultura, Pecuria e
Abastecimento e do Desenvolvimento Agrrio. 2 As informaes constantes do CAR podero ser disponibilizadas para utilizao dos demais rgos pblicos
federais e estaduais interessados.
A nica questo que no regime anterior Nova Lei, a inscrio no CAR era obrigatria para aqueles que pleiteavam a adeso ao programa mais ambiente, enquanto agora passou a ser obrigatria a todos os proprietrios rurais, um ano a contar da edio da implementao do mesmo. Para que no haja dvidas sobre a operatividade do CAR anteriormente nova regulamentao, bastava acessar a pgina do programa (www.maisambiente.gov.br) onde constavam as seguintes informaes:
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es pontuais 23/11/12 - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas "Para aderir ao Programa e garantir seus benefcios, o produtor rural dever fazer o Cadastro Ambiental Rural CAR de sua propriedade ou posse. O primeiro passo: Criar uma senha de acesso ao CAR no campo "Criar Senha". Os produtores cadastrados no Cadastro Tcnico Federal - CTF podero utilizar sua senha para os Servios Online do IBAMA. Segundo passo: Preencher os dados do campo "Acessar o CAR", onde o produtor ter acesso ao Formulrio para o preenchimento dos dados e informaes do seu Imvel Rural.... O proprietrio ou detentor de posse rural que aderir ao Programa agora, no ter quaisquer prejuzos futuros com possveis alteraes no Cdigo Florestal, em votao no Congresso Nacional. Adequaes ao CAR sero efetuadas, passando a valer para o produtor, as regras que vierem a ser estabelecidas pelo novo Cdigo."
Por fim, havia uma nota esclarecedora sobre o novo cdigo:

"AVISO O Sistema de Cadastramento Ambiental Rural continua disponvel para receber a inscrio dos imveis rurais. Este Sistema est sendo adequado em funo da aprovao da nova legislao ambiental relativa a proteo da vegetao nativa, Lei N 12.651/2012. Isso no impede que o produtor rural ou posseiro insira as informaes sobre seu imvel, indicando a rea total do imvel e a localizao das reas de APP, e quando couber, as reas de Reserva Legal e Remanescentes Florestais. Nesse momento no ser necessrio indicar nmero de hectares ou os percentuais dessas reas. Isso ser feito apenas aps a regulamentao da Nova Lei e do PRA Programa de Apoio e Incentivo Preservao e Recuperao do Meio Ambiente, mediante notificao do rgo ambiental ao produtor rural, quando ento dever se processar a complementao das informaes necessrias para a concluso do CAR. NOTA IMPORTANTE Registre-se que a Lei n 12.651, de 25 de maio de 2012, estabelece parmetros diferentes para o Programa de Regularizao Ambiental daqueles preconceituados no Decreto n 7.029, de 10 de dezembro de 2009."
Contudo, ao regulamentar o Novo Cdigo Florestal, preferiu o Poder Executivo diferir a data em que considerar implementado para os fins do Decreto (e, consequentemente, da Lei), deixando-a a critrio do Ministrio do Meio Ambiente, conforme depreende-se do artigo 21:
Art. 21. Ato do Ministro de Estado do Meio Ambiente estabelecer a data a partir da qual o CAR ser considerado implantado para os fins do disposto neste Decreto e detalhar as informaes e os documentos necessrios inscrio no CAR, ouvidos os Ministros de Estado da Agricultura, Pecuria e Abastecimento e do Desenvolvimento Agrrio.
Desta forma, somente a partir do ato previsto neste artigo que passar a vigorar o prazo para a inscrio obrigatria no CAR. A segunda indagao (nos casos em que o rgo estadual no o responsvel pela inscrio no CAR, em que momento proceder a aprovao da mesma), infelizmente perdeu o Poder Executivo uma tima oportunidade, ao regulamentar a lei, de esclarecer este ponto. O Decreto n. 7.830/2012, em seu artigo sexto, pargrafo primeiro, simplesmente repetiu a Lei e estabeleceu que o CAR deve ser requerido, preferencialmente, junto ao rgo Municipal ou Estadual, sem esclarecer como proceder durante a tramitao do CAR perante o rgo responsvel pela inscrio para aprovao da localizao da Reserva Legal. Claro que isto ser muito mais fcil se ambos ocorrerem no rgo estadual competente. Enquanto no implementado o CAR, o que haver a tramitao em separado da Reserva Legal junto ao rgo ambiental competente e sua averbao na matrcula, conforme exposto abaixo. Outro ponto a ser esclarecido que o fato de possuir o imvel Reserva Legal averbada, com o devido memorial descritivo aprovado pelo rgo ambiental competente, no desobriga a sua inscrio no CAR. O que o artigo 30 excepciona , somente, as informaes relativas Reserva Legal previstas no art. 29, 1, III, isto se naquela averbao houver indicao do permetro e a localizao da reserva (se no houver, ainda que haja a informao lacnica no registro de imveis como averbada a reserva legal de 20%, esta inscrio continua obrigatria, inclusive dos dados da reserva legal). Portanto, a inscrio com todas as outras obrigaes, inclusive indicao de reas de preservao permanente, uso restrito, consolidadas (inciso III), obrigatria. Ademais, de se registrar que, ainda que indicado o permetro e a localizao da Reserva Legal na averbao da matrcula, caso
ela no tenha os demais requisitos necessrios localizao georreferenciada da Reserva Legal nos padres mnimos a serem exigidos na regulamentao do CAR, tambm no poder ser desonerado o proprietrio, pois a finalidade deste dispositivo de exceo somente evitar que o proprietrio repita um trabalho j feito, e no descaracterizar o CAR, de forma que aquela informao repassada da matrcula do bem no tenha utilidade para o sistema. Resta a anlise da ltima indagao: se a averbao da Reserva Legal na matrcula do imvel continua sendo obrigatria (e se obrigatria, quem tem tal obrigao), vedada ou uma mera faculdade. Para a resposta a esta pergunta interessante registrar que a Lei n. 6.015/73 em seu art. 167, II, 22, dispe:
Art. 167. No Registro de Imveis, alm da matrcula, sero feitos: ... II a averbao: ... 22) da Reserva Legal;
necessrio registrar, conforme ensina Marcelo Augusto Santana de Melo, o seguinte:
Questo interessante a permanncia, na Lei n. 6.015/73 (Lei de Registros Pblicos), da direta possibilidade de averbao da reserva legal florestal (art. 167, II, 22). A Lei n. 12.651, de 25 de maio de 2012, no revogou expressamente o dispositivo da Lei de Registros Pblicos nem promoveu qualquer alterao, diferentemente de outros diplomas legais, como as leis ns. 4.771/1965, 6.938/1981, 7.754/1989 e 11.428/2006.
(MELO, Marcelo Augusto Santana de. O novo Cdigo Florestal e o Registro de Imveis. So Paulo: O novo Cdigo Florestal e o Registro de Imveis, 2012. Disponvel em: <http://registradores.org.br/o-novo-codigo-florestal-e-o-registro-de-imveis>. Acesso em: 09.08.2012.) Assim, como bem explicou o autor, a Lei de Registros Pblicos continua em vigor (uma vez que a nova lei no a revogou expressamente e no h incompatibilidade entre as duas) e estabelece como um dos casos de averbao a Reserva Legal. Note-se que o Poder Executivo vetou a tentativa de revogao do art. 167, II, item 22, da Lei de Registros Pblicos que estava prevista no artigo 83 do Novo Cdigo Florestal, tendo na mensagem de veto exposto o seguinte:
Razes do veto ... Ademais, ao propor a revogao do item 22 do inciso II do art. 167 da Lei no 6.015, de 31 de dezembro de 1973, dispensa a averbao da Reserva Legal sem que haja ainda um sistema substituto que permita ao poder pblico controlar o cumprimento das obrigaes legais referentes ao tema, ao contrrio do que ocorre no prprio art. 18, 4o, da Lei no 12.651.
Portanto, no h dvidas que esta possibilidade permanece, no sendo vedada, at porque est prevista a coexistncia dos dois sistemas (averbao e CAR), conforme fica claro do artigo 30, j citado anteriormente. Resta saber, agora, se a averbao uma mera faculdade ou obrigatria e, sendo obrigatria, de quem tal obrigao. Com maestria o autor acima citado enfrenta a questo, deixando clara que a obrigao prevalece e do rgo ambiental:
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es pontuais 23/11/12 - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas preciso considerar e no esquecer da regra constante do art. 169 da Lei de Registros Pblicos que determina que todos os atos enumerados no art. 167 so obrigatrios e efetuar-se-o no Cartrio da situao do imvel. Ora, se os atos de registro so obrigatrios, como interpretar a regra constante do 4o do art. 18 do novo Cdigo Florestal, que expressamente desobriga da averbao no Registro de Imveis? Obviamente, desobrigar no sinnimo de impedir, de sorte que, para ns, a averbao da reserva legal florestal prevalece no Brasil. Os atos de registro continuam obrigatrios e o novo Cdigo Florestal, a teor do que dispe o art. 18, desobriga o proprietrio de averbar a reserva florestal no Registro de Imveis e no a autoridade ambiental ou qualquer interessado. Referido dispositivo representa uma obrigao do proprietrio ou possuidor e a desobrigao da averbao da reserva justificada em razo da centralizao em um cadastro ambiental. ... Entendemos que a averbao deva ser feita pela autoridade ambiental responsvel pelo Cadastro Ambiental Rural (CAR) e o regulamento deve esclarecer como a comunicao deve ocorrer ( 1 do art. 29). O Ministrio Pblico a nosso ver poder continuar a exigir que exista a vinculao entre registro e cadastro. ... O Cadastro Ambiental Rural CAR ser objeto de necessrio regulamento e deve tratar da comunicao entre cadastro e registro, que necessariamente ser eletrnica, a teor do que dispe o art. 29 do novo Cdigo Florestal e especialmente o art. 37 da Lei n. 11.977, de 7 de julho de 2009, que criou o sistema de registro pblico eletrnico. Uma vez encerrado o cadastro, a autoridade ambiental responsvel eletronicamente comunicaria o Registro de Imveis que promoveria a averbao da reserva legal florestal na matrcula indicada. (MELO, Marcelo Augusto Santana de. O novo Cdigo Florestal e o Registro de Imveis. So Paulo: O novo Cdigo Florestal e o Registro de Imveis, 2012. Disponvel em: <http://registradores.org.br/o-novo-codigo-florestal-e-o-registro-de-imveis>. Acesso em: 09.08.2012.)
Realmente a interpretao do autor acima mencionada parece ser a mais acertada, uma vez que estando em vigor a Lei de Registros Pblicos e as averbaes ali previstas sendo obrigatrias, de se interpretar que tal obrigao est mantida, sendo apenas transferida a sua obrigao para o rgo ambiental mediante comunicao e no mais ao proprietrio rural. Esta interpretao se justifica uma vez que na matrcula do imvel que se d a publicidade sobre a reserva legal, inclusive sendo este um direito dos futuros adquirentes que se obrigaro a preserv-la ou a recuper-la, conforme o caso, por se tratar de obrigao propter rem (art. 2, 2). Este entendimento j foi externando pelo Tribunal de Justia de Minas Gerais, quando da legislao anterior:
RESERVA LEGAL. CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. NULIDADE DE SENTENA. PRELIMINAR AFASTADA. IMVEL RURAL. AVERBAO DA REA DE RESERVA LEGAL. EXIGNCIA LEGTIMA. DEVER A SER CUMPRIDO, AINDA QUE INEXISTENTE REA DE FLORESTA. SENTENA REFORMADA. - A averbao da reserva legal na matrcula do imvel tem o fim de lhe dar publicidade e de especific-la, demarcando-a e gravando o imvel com esse nus, para conhecimento de todos e para que futuros e eventuais adquirentes do respectivo imvel rural saibam, exatamente, a localizao da reserva legal, com seus limites e confrontaes. Essa obrigao a mais, prevista no Cdigo Florestal (Lei Federal 4.771/1965), contribuiu para que se preservem reas de florestas ou de vegetao nativa, sendo dever legal do proprietrio e do futuro adquirente do imvel respeitar e manter a reserva legal que deve constar da matrcula da propriedade no cartrio de registro de imveis. Tal obrigao independe da existncia ou no de floresta ou do tamanho da propriedade rural. (TJMG - APELAO CVEL N 1.0144.07.019885-4/001, 1 Cmara Cvel do TJMG, Rel. Armando Freire. j. 13.04.2010, Publ. 18.06.2010).
Ademais, de se registrar que qualquer pessoa poder efetivar a averbao da Reserva Legal, conforme muito bem ensina Leonardo Castro Maia:
Contudo, conquanto seja uma obrigao para o proprietrio, podendo inclusive ser dele exigida por meio de ao judicial, sempre houve a possibilidade de ser levada a efeito por terceiros (qualquer pessoa), nos termos do artigo 217 da Lei 6.015/1973 ... Qualquer pessoa pode dirigir-se diretamente ao Cartrio de Registro de Imveis para informar-se sobre a existncia da averbao da Reserva Legal e, independentemente de ser ou no proprietrio da propriedade rural, qualquer pessoa poder promover a sua averbao, incumbindo-lhes as despesas respectivas, desde que ofeream elementos fticos e documentais. (O Novo Cdigo Florestal e a Averbao da Reserva Legal No Registro de Imveis artigo indito)
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Neste caso, se qualquer pessoa pode promover esta averbao, certo que tambm o Ministrio Pblico poder requisit-la, pois estar agindo dentro das suas funes constitucionais de proteo ao meio ambiente, sendo que, neste caso, evidente, no haver quaisquer custas ou emolumentos a serem pagos. Por fim, enquanto no implementado o CAR (ou regulamentada sua aplicao nos Estados), no h dvidas que o sistema vigente continua sendo o anterior, qual seja, a aprovao junto ao rgo ambiental Estadual e sua averbao na matrcula como obrigao do proprietrio do imvel, pois, como dito, ainda que entenda-se agora ser facultativa esta averbao (e no uma obrigao imposta ao rgo ambiental), no podendo ser ela feita atravs do CAR, dever, necessariamente, ser feita na matrcula do imvel. esta a lio de Leonardo Castro Maia:
Veja-se que, a nosso sentir, o resultado prtico imediato da edio do 4o do artigo 18, at a total implantao do Cadastro, significaria o contrrio do que foi concludo pelo citado autor. Ao invs de tornar facultativa a averbao da Reserva, acentua seu carter obrigatrio. mesma concluso parece haver chegado a Corregedoria-Geral de Justia do Estado de Santa Catarina, que, por meio do Ofcio Circular n. 163, de 21 de junho de 2012, instruiu os registradores daquele Estado a realizarem as averbaes, at a implantao do Cadastro Ambiental Rural. (O Novo Cdigo Florestal e a Averbao da Reserva Legal No Registro de Imveis artigo indito)
Destarte, segundo o que se exps, enquanto no regulamentado o CAR nos Estados de forma que seja possvel a plena inscrio da Reserva Legal naquele cadastro, permanece a obrigao da averbao na matrcula do imvel. II.3 DA OBRIGAO DE REGULARIZAO DA RESERVA LEGAL PERANTE O RGO AMBIENTAL DE FORMA ROTEIRIZADA Para que a reserva legal cumpra sua funo ecolgica e, principalmente, para que a mesma no seja dizimada em cada desmembramento ou venda parcial do imvel, impe-se que ela seja demarcada e tambm aprovada pelo rgo ambiental, alm de ser averbada na matrcula do bem e inscrita no Cadastro Ambiental Rural. o que se extrai do artigo 14, do Novo Cdigo Florestal:
Art. 14. A localizao da rea de Reserva Legal no imvel rural dever levar em considerao os seguintes estudos e critrios: I - o plano de bacia hidrogrfica; II - o Zoneamento Ecolgico-Econmico III - a formao de corredores ecolgicos com outra Reserva Legal, com rea de Preservao Permanente, com Unidade de Conservao ou com outra rea legalmente protegida; IV - as reas de maior importncia para a conservao da biodiversidade; e V - as reas de maior fragilidade ambiental. 1 O rgo estadual integrante do Sisnama ou instituio por ele habilitada dever aprovar a localizao da
Reserva Legal aps a incluso do imvel no CAR, conforme o art. 29 desta Lei.
Ora, do dispositivo acima percebe-se que para se averbar a reserva legal necessrio que, primeiramente, se saiba onde a mesma se encontra, at porque, somente nestes casos que ser possvel levar em conta os critrios como plano de bacia hidrogrfica, zoneamento, etc. Portanto, a reserva legal no pode ser tratada como mera abstrao matemtica em que se afirma na matrcula do imvel laconicamente que o mesmo possui 20% de reserva florestal, sem que se informe mediante memorial descritivo o local em que a mesma se encontra, suas condies e se ela cumpre ou no seu papel ecolgico. Assim, para que tal norma cumpra seus efeitos imprescindvel que a reserva legal seja demarcada mediante elaborao de memorial descritivo indicando onde ela se encontra dentro do imvel, devendo tal documento ser aprovado pelo rgo ambiental competente. Por estes motivos que o Supremo Tribunal Federal, sob a gide da lei antiga, j decidiu que a Reserva Legal deve ser devidamente caracterizada e demarcada dentro da propriedade, sob pena de ferir-se o Cdigo Florestal (MS 23.370-2 Gois, de 16/12/99:
A reserva legal, prevista no art. 16, 2, do Cdigo Florestal, no quota ideal que possa ser subtrada da rea total do imvel rural, para o fim do clculo de sua produtividade (cf. L. 8.629/93, art. 10, IV), sem que esteja identificada na sua averbao e MS 22.688-9 Paraba, de 03/02/99: A reserva legal no uma abstrao matemtica. H de ser entendida como uma parte determinada do imvel. Sem que esteja identificada, no possvel saber se o proprietrio vem cumprindo as obrigaes positivas e negativas que a legislao ambiental lhe impe. Por outro lado, se no se sabe onde concretamente se encontra a reserva, se ela no foi medida e demarcada, em caso de diviso ou desmembramento de imvel, o que ocorreria que cada um dos novos proprietrios s estaria obrigado por lei a preservar vinte por cento de sua parte. Desse modo, a cada nova diviso ou desmembramento, haveria uma diminuio do tamanho da reserva proporcional diminuio do tamanho do imvel, com o que restaria frustrada a proibio da mudana de sua destinao nos casos de transmisso a qualquer ttulo ou de desmembramento, que a lei florestal prescreve.). Com base nestes fatos no h como negar que a obrigao de identificar a Reserva Legal com memorial descritivo decorrncia direta do Cdigo Florestal, no podendo a legislao estadual dispensar ou modificar esta situao. Nesta situao o Novo Cdigo Florestal veio a ser mais expresso que o anterior, que no previa tal medida (mas decorria-se da interpretao do mesmo). Confira-se a redao do artigo 18:
Art. 18. A rea de Reserva Legal dever ser registrada no rgo ambiental competente por meio de inscrio no CAR de que trata o art. 29, sendo vedada a alterao de sua destinao, nos casos de transmisso, a qualquer ttulo, ou de desmembramento, com as excees previstas nesta Lei. 1 A inscrio da Reserva Legal no CAR ser feita mediante a apresentao de planta e memorial descritivo,
contendo a indicao das coordenadas geogrficas com pelo menos um ponto de amarrao, conforme ato do Chefe do Poder Executivo.
III DA IMPOSSIBILIDADE DE OCUPAO DA RESERVA LEGAL E DAS REAS DE PRESERVAO PERMANENTE COM ATIVIDADE PRODUTIVA OBRIGAO DE ISOLAMENTO E ABANDONO IMEDIATO Outro ponto que merece anlise na atual legislao diz respeito s reas de reservas legais que necessitam ser recuperadas para que atinjam o mnimo previsto no artigo 12, analisando-se a concesso ou no de prazo para que as mesmas deixem de ser exploradas. Em relao quelas Reservas Legais ocupadas (desmatadas) irregularmente aps 22 de julho de 2008, a questo no apresenta qualquer dvida, est clara tal determinao no artigo 17, pargrafo terceiro, da lei analisada:
Art. 17. ... 3 obrigatria a suspenso imediata das atividades em rea de Reserva Legal desmatada irregularmente aps 22 de julho de 2008. 4o Sem prejuzo das sanes administrativas, cveis e penais cabveis, dever ser iniciado, nas reas de que trata o 3o deste artigo, o processo de recomposio da Reserva Legal em at 2 (dois) anos contados a partir da data da publicao desta Lei, devendo tal processo ser concludo nos prazos estabelecidos pelo Programa de Regularizao Ambiental - PRA, de que trata o art. 59.
Percebe-se assim de forma clara que, nas reas de reservas legais desmatadas irregularmente aps 22 de julho de 2008, a sua desocupao imediata, sendo que dever o proprietrio ingressar, no prazo de at dois anos da publicao da Lei, com o PRA que trata o art. 59, para beneficiar-se dos prazos relativos recomposio (plantio), que, neste caso, devero ser estabelecidos na regulamentao ou no termo de compromisso a ser firmado perante o rgo ambiental, mas, a desocupao de tais reas imediata. Esta, portanto, a regra para as propriedades desmatadas aps 22 de julho de 2008 (prevista no artigo 17, pargrafos terceiro e quarto): desocupao imediata das reas de reserva legal, abandonando-as para regenerao e, sendo necessria a recomposio, iniciar-se no prazo mximo de dois anos, mediante o Programa de Regularizao Ambiental, previsto no art. 59. Em relao s propriedades desmatadas anteriormente 22 de julho de 2008, tambm no h qualquer meno na Lei sobre prazo para a desocupao/isolamento destas reas. O que estabelece a lei a necessidade de regularizao imediata da Reserva Legal, independentemente de adeso ao PRA, conforme previsto no artigo 66:
es pontuais 23/11/12 - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas Art. 66. O proprietrio ou possuidor de imvel rural que detinha, em 22 de julho de 2008, rea de Reserva Legal em extenso inferior ao estabelecido no art. 12, poder regularizar sua situao, independentemente da adeso ao PRA, adotando as seguintes alternativas, isolada ou conjuntamente: I - recompor a Reserva Legal; II - permitir a regenerao natural da vegetao na rea de Reserva Legal; III - compensar a Reserva Legal. ... 2 A recomposio de que trata o inciso I do caput dever atender os critrios estipulados pelo rgo competente do Sisnama e ser concluda em at 20 (vinte) anos, abrangendo, a cada 2 (dois) anos, no mnimo 1/10 (um dcimo) da rea total necessria sua complementao.
Assim, a necessidade de regularizao das Reservas Legais imediata, e no depende da adeso ao PRA, que tem as finalidades especficas previstas no captulo atinente ao artigo 59. Adverte-se, tambm, que do dispositivo em questo acima transcrito resta bem clara a diferenciao entre regularizao (gnero) que pode ser feita atravs das seguintes espcies: recomposio (mediante plantio de mudas), regenerao natural (mediante abandono) ou compensao da Reserva Legal. Pois bem, no que diz respeito regenerao natural, no h dvidas de que no est abrangida por qualquer prazo para seu abandono, devendo ser feita de imediato (j que o artigo 12 claro que todos os imveis devem manter sua Reserva Legal com vegetao nativa e o art. 17 determina que tal vegetao deve ser mantida, possibilitando, apenas, seu manejo sustentvel). Mas, tambm, no que diz respeito recomposio que pode ser feita na razo de 1/10 da rea total, com prazo mximo de 20 anos no pode haver dvidas de que tais reas devero ser abandonadas. Isto porque no pode o proprietrio continuar exercendo atividade econmica sobre as mesmas perpetuando as agresses ambientais no local de forma a impedir a regenerao natural uma vez que aquela rea subtrada de sua utilizao. Neste sentido, decidindo sobre o Cdigo Florestal revogado que tinha dispositivo similar ao atual (art. 44) - o Superior Tribunal de Justia assim j se posicionou:
Tanto a faixa ciliar quanto a reserva legal, em qualquer propriedade, includa a da recorrente, no podem ser objeto de explorao econmica, de maneira que, ainda que se no d o reflorestamento imediato, referidas zonas no podem servir como pastagens. ... (RESP 217858 / PR ; Relator(a) Ministro FRANCIULLI NETTO; rgo Julgador T2 - SEGUNDA TURMA; Data do Julgamento 04/11/2003; Data da Publicao/Fonte DJ 19.12.2003 p. 386) (Luciano Furtado Loubet MPMS)
No corpo deste acrdo, deixa-se claro que mesmo no sendo obrigatrio o reflorestamento de imediato, obrigatria a no explorao da rea:
Oportuno ressaltar que no buscou a ao civil pblica, que culminou com a interposio do presente recurso especial, impor recorrente a obrigao de reflorestamento, mas sim a absteno de utilizao da zona destinada "reserva legal', isolando-a do acesso do gado.
Por fim, de se registrar que a nica exceo estabelecida pelo artigo 59 nestes termos, a impossibilidade de aplicao de sanes administrativas. Confira-se a redao do pargrafo quarto:
Art. 59. ... 4 No perodo entre a publicao desta Lei e a implantao do PRA em cada Estado e no Distrito Federal, bem como aps a adeso do interessado ao PRA e enquanto estiver sendo cumprido o termo de compromisso, o proprietrio ou possuidor no poder ser autuado por infraes cometidas antes de 22 de julho de 2008, relativas supresso irregular de vegetao em reas de Preservao Permanente, de Reserva Legal e de uso restrito.
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Assim, h apenas a suspenso da possibilidade de autuao por supresso irregular, mas, no se pode, de qualquer forma, continuar ocupando irregularmente tal rea, na parte que no proceder o plantio de imediato. Por tais motivos, flagrantemente ilegal (por inovar a legislao e contrariar frontalmente os artigos 12 e 17 do Novo Cdigo), o pargrafo primeiro do artigo 16 do Decreto 7.830/2012, com o seguinte teor:
Art. 16. As atividades contidas nos Projetos de Recomposio de reas Degradadas e Alteradas devero ser
concludas de acordo com o cronograma previsto no Termo de Compromisso. 1o A recomposio da Reserva Legal de que trata o art. 66 da Lei n 12.651, de 2012, dever atender os critrios estipulados pelo rgo competente do SISNAMA e ser concluda em at vinte anos, abrangendo, a cada dois anos, no mnimo um dcimo da rea total necessria sua complementao. 2o facultado ao proprietrio ou possuidor de imvel rural, o uso alternativo do solo da rea necessria
recomposio ou regenerao da Reserva Legal, resguardada a rea da parcela mnima definida no Termo de Compromisso que j tenha sido ou que esteja sendo recomposta ou regenerada, devendo adotar boas prticas agronmicas com vistas conservao do solo e gua.
Ora, conforme apontado acima, o Decreto no respeitou a diferenciao entre recomposio (com plantio de mudas e que implica custos ao proprietrio) e regenerao (mero abandono da rea), permitindo ao rgo ambiental outorgar o uso destas reas que, de imediato, devem ser abandonadas para sua recuperao. Portanto, tal dispositivo invlido, em razo de contrariar o determinado na Lei e inconsitucional por violar o princpio da legalidade e a proteo ao meio ambiente, conforme estabelecido no art. 225, da Constituio Federal. Impe-se esclarecer que somente na opo de reserva legal extra-propriedade (compensao) que poder ele continuar usando a rea em questo, uma vez que no haver recomposio ou regenerao dentro do prprio imvel. J no que diz respeito s reas de preservao permanente, a situao ainda mais evidente, uma vez que o Cdigo Florestal no dispe sobre qualquer prazo para sua desocupao (salvo aqueles previstos na regulamentao transitria, que sero objeto de anlise abaixo), e, portanto, aplica-se o acrdo acima transcrito do Superior Tribunal de Justia. Para que no reste dvida, basta a leitura do artigo 7, da nova lei:
Art. 7
A vegetao situada em rea de Preservao Permanente dever ser mantida pelo proprietrio da rea,
possuidor ou ocupante a qualquer ttulo, pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou privado. 1 Tendo ocorrido supresso de vegetao situada em rea de Preservao Permanente, o proprietrio da rea, possuidor ou ocupante a qualquer ttulo obrigado a promover a recomposio da vegetao, ressalvados os usos autorizados previstos nesta Lei. 2 A obrigao prevista no 1 tem natureza real e transmitida ao sucessor no caso de transferncia de domnio ou posse do imvel rural. 3 No caso de supresso no autorizada de vegetao realizada aps 22 de julho de 2008, vedada a concesso de novas autorizaes de supresso de vegetao enquanto no cumpridas as obrigaes previstas no 1.
Ora, o dispositivo claro em seu caput de que a vegetao em APP dever ser mantida pelo proprietrio, possuidor ou ocupante a qualquer ttulo, sendo que em seu pargrafo primeiro determina a recomposio destas reas, sem conceder qualquer prazo, o que significa que dever ser feito de imediato. Novamente, como dito acima, a nica questo que, no poder haver autuao administrativa de quem suprimiu APP irregularmente (nas hipteses do art. 59, 4), o que no significa que poder continuar explorando tal rea. Ademais, de se registrar que a perpetuao da ocupao irregular em rea de preservao permanente e de reserva legal contnua, danificando dia a dia a rea e impedindo que a mesma atinja suas finalidades ambientais, sendo que, neste caso, inclusive crime permanente , conforme entendimento do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia:
23/11/12 EMENTA: RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. TRANCAMENTO DA AO PENAL. VIOLAO AO PRINCPIO DA LEGALIDADE. INEXISTNCIA. CRIME PERMANENTE VERSUS CRIME INSTANTNEO DE EFEITOS PERMANENTES. SMULA 711. PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA. INOCORRNCIA. RECURSO DESPROVIDO. 1. A conduta imputada ao paciente a de impedir o nascimento de nova vegetao (art. 48 da Lei 9.605/1998), e no a de meramente destruir a flora em local de preservao ambiental (art. 38 da Lei Ambiental). A consumao no se d instantaneamente, mas, ao contrrio, se protrai no tempo, pois o bem jurdico tutelado violado de forma contnua e duradoura, renovando-se, a cada momento, a consumao do delito. Trata-se, portanto, de crime permanente. 2. No houve violao ao princpio da legalidade ou tipicidade, pois a conduta do paciente j era prevista como crime pelo Cdigo Florestal, anterior Lei n 9.605/98. Houve, apenas, uma sucesso de leis no tempo, perfeitamente legtima, nos termos da Smula 711 do Supremo Tribunal Federal. 3. Tratando-se de crime permanente, o lapso prescricional somente comea a fluir a partir do momento em que cessa a permanncia. Prescio no consumada. 4. Recurso desprovido. (STF 1 Turma, RHC 83437-SP- Relator Min. Joaquim Barbosa, julgado em 10/02/2004) Relativamente ao delito descrito no art. 48 da Lei 9.605/98, deve-se referir que o denunciado, alm se ser responsvel pela construo em solo no edificvel (art. 64 da lei Ambiental), a manuteno da referida edificao ilegalmente construda ainda impede a regenerao da vegetao natural, conduta na qual incide no tipo penal insculpido no art. 48 da Lei n. 9.605/98, que se trata de delito permanente e, por esse motivo, no pode ser absorvido pelo disposto no art. 64 da mesma lei, que instantneo.
Insta referir a manifestao da douta Procuradoria da Repblica em Santa Catarina quanto a essa questo (fls. 256/257):
"Frise-se que o crime de impedimento regenerao natural da vegetao no se consuma apenas com um ato comissivo do agente, podendo tambm ocorrer por ato omissivo seu. Logo, a conduta do autor dos fatos, ainda que no seja tida como um ato comissivo, pode ser tida como uma omisso sua em retirar a construo do local em que havia vegetao considerada de preservao permanente. (...) Desse modo, pode-se, sim, atribuir ao autor dos fatos a conduta do art. 48 da Lei n. 9.605/98, j que a manuteno de construo no local um novo crime, diverso e autnomo em relao ao tipo do artigo 64 da Lei 9.605/98, por tratar-se de vegetao que possui grande capacidade regenerativa." (grifei). (STJ - RECURSO ESPECIAL N 1.125.374 SC)
Assim, no h dvidas de ser obrigatrio o abandono imediato de todas as reas de preservao permanentes previstas no Novo Cdigo e irregularmente ocupadas com atividades econmicas.
IV OBRIGAO DE REGULARIZAO DA RESERVA LEGAL ANTES DOS DESMEMBRAMENTOS E TRANSMISSO DOS IMVEIS RURAIS Tema de extrema importncia diz respeito necessidade de exigir-se antes da transmisso, fracionamento ou desmembramento dos imveis rurais a regularizao da Reserva Legal, sendo que tal exigncia decorre da interpretao de vrios dispositivos da nova lei, uma vez que a partir do momento em que se determina ser a reserva legal imutvel aps a sua aprovao, evidente que se busca evitar nos fracionamentos de imveis que haja a possibilidade de mutilar-se a mesma em razo do imvel, aps dividido, ficar com rea menor. Sob a vigncia do Cdigo Anterior, ao comentar esta questo, Nicolao Dino de Castro e Costa Neto (Proteo Jurdica do Meio Ambiente florestas Ed. Del Rey, 2003, p. 216) ensinava:
A perpetuidade e a inalterabilidade da destinao evidenciam, a seu turno, que, em face do interesse pblico na proteo das florestas, a restrio perene e imutvel, no podendo ser modificadas a reserva e sua destinao, inclusive nas hipteses de transmisso do imvel, seja a que ttulo for, bem como em caso de desmembramentos. A limitao administrativa acompanha o imvel, para que o interesse na conservao do ecossistema florestal sobressaia e seja resguardado, a despeito dos interesses particulares mais imediatos. ... Noutras palavras, em caso de venda de parte do imvel em que esteja inserida a reserva legal florestal, se fosse admitida a redefinio do percentual da reserva legal, adequando seu percentual dimenso da rea desmembrada (nova propriedade), estar-se-ia aceitando, por via oblqua, a reduo do espao territorial protegido, com ofensa adicional s caractersticas de imutabilidade e perpetuidade. O Direito no pode ser instrumento viabilizador de fraudes, razo pela qual a hiptese de diminuio no deve ser admitida, mantendo-se a limitao administrativa no mesmo percentual, por ser imutvel e perpetua.(grifo nosso)
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No cdigo atual a situao de exigir-se a regularizao da Reserva Legal antes do desmembramento ou transmisso do imvel ainda mais clara. o que se extrai da leitura dos seguintes artigos:
Art. 18. A rea de Reserva Legal dever ser registrada no rgo ambiental competente por meio de inscrio no CAR de que trata o art. 29, sendo vedada a alterao de sua destinao, nos casos de transmisso, a qualquer ttulo, ou de desmembramento, com as excees previstas nesta Lei. Art.. 12. ... 1 Em caso de fracionamento do imvel rural, a qualquer ttulo, inclusive para assentamentos pelo Programa de Reforma Agrria, ser considerada, para fins do disposto do caput, a rea do imvel antes do fracionamento.
Ocorre que, ao deixar claro que a Reserva Legal no pode ter sua destinao alterada nos casos de transmisso ou desmembramento (art. 18) e que em casos de fracionamento a rea a ser considerada para fins desta reserva aquela anterior a este fracionamento, fica evidente que o Novo Cdigo exige que tal regularizao seja feita antes da consecuo destes atos. Conforme apontado acima, no houve concesso de prazo para a regularizao/formalizao da Reserva Legal, devendo ser ela imediata. Por outro lado, para evitar-se a burla aos dispositivos acima citados, fica evidente que antes que haja esta transmisso, desmembramento ou fracionamento dever ser exigida a regularizao. No fosse assim, caso se admitisse ser possvel a transmisso, desmembramento ou fracionamento sem a regularizao da Reserva Legal, fica evidente que tais dispositivos cairiam como letra morta, uma vez que haveria mudana da destinao daquela rea como reserva legal (inclusive com possibilidade de, uma vez desmembrado o imvel, ser dizimada parte da reserva legal), bem como a rea a ser considerada no seria aquela anterior ao fracionamento. At porque, no sendo exigida esta regularizao antes da transmisso ou desmembramento/fracionamento o novo proprietrio no saber, sequer, onde ficava a Reserva Legal. Alm disto, de se registrar que, inclusive, o desmembramento/fracionamento de imvel antes da regularizao da reserva legal tem implicaes at mesmo naqueles casos em que o proprietrio ver-se- desonerado de recompor a Reserva Legal por fora do artigo 67, que determina de forma clara que a rea a ser considerada aquela existente em 22 de julho de 2008. Esta obrigao dever ser averiguada/fiscalizada pelo Oficial de Registro de Imveis, conforme j entendeu o Superior Tribunal de Justia (ao interpretar o Cdigo Florestal anterior que era ainda menos expresso que o atual - RESP 1221867). No corpo deste acrdo destacam-se as palavras do Ministro Herman Benjamim: no se pode esperar do registrador uma postura passiva, que o separe dos outros sujeitos estatais e o imunize da fora vinculante dos mandamentos constitucionais e legais. Sobre esta questo o autor Leonardo Castro Maia assim j escreveu, inclusive citando outro precedente do STJ:
Note-se que, muitas vezes, a necessidade da averbao assegurava no apenas a publicidade do ato, como conduzia prpria implementao da Reserva Legal, como nas hipteses em que havia modificao na matrcula do imvel, j que o proprietrio era compelido a procurar pelo rgo ambiental, demarcar a Reserva Legal etc., conforme decidira o Superior Tribunal de Justia no Recurso Especial 831212/MG (julgado em 01/09/2009 e publicado no DJ de 22/09/2009): A defesa do meio ambiente naturalmente implica restrio ao direito de propriedade. E a melhor forma de tornar efetiva essa obrigao, como bem notado pelo STJ no j citado julgamento do RMS 18.301/MG, a de vincular qualquer modificao na matrcula do imvel averbao da reserva legal. (trecho do voto da Relatora, Ministra Nancy Andrighi). (O Novo Cdigo Florestal e a Averbao da Reserva Legal No Registro de Imveis artigo indito)
Desta forma, est evidenciado ser obrigatrio que haja anteriormente transmisso, desmembramento, fracionamento ou qualquer modificao na matrcula do imvel que haja a devida regularizao da Reserva Legal.
V OUTROS PONTOS RELATIVOS S REAS DE PRESERVAO PERMANENTE V.1 APPS PREVISTAS EM OUTROS INSTRUMENTOS NORMATIVOS Questo interessante a se registrar que continua em vigor, naquilo que no for contrria nova legislao, a legislao anterior, especialmente sobre as reas de preservao permanente, seja estabelecida em outras leis (Federais, Estaduais ou Municipais) ou outros instrumentos normativos.
Portanto, plenamente possvel que continue sendo exigida a proteo das reas de preservao permanentes criadas ou previstas em outros atos normativos, especialmente, nas resolues do CONAMA. Ocorre que o CONAMA foi criado justamente para implementar a Poltica Nacional do Meio Ambiente e vem sendo reconhecido, tanto na doutrina, quanto na jurisprudncia, sua competncia para criar ou regulamentar estas reas de Preservao Permanente. Esta competncia decorre, inicialmente, do prprio artigo 225, da Constituio Federal quando dispe no pargrafo primeiro, III, que compete ao Poder Pblico definir em todo o territrio nacional espaos especialmente protegidos. Ademais, a competncia normativa do CONAMA est estabelecida no art. 8, VII, da Lei n. 6.938/81 (Poltica Nacional do Meio Ambiente), e j foi reconhecida pelo Superior Tribunal de Justia, conforme depreende-se do seguinte acrdo:
PROCESSUAL CIVIL E DIREITO AMBIENTAL. RECURSO ESPECIAL. MANDADO DE SEGURANA. OBRA EMBARGADA PELO IBAMA, COM FUNDAMENTO NA RESOLUO DO CONAMA N. 303/2002. REA DE PRESERVAO PERMANENTE. EXCESSO REGULAMENTAR. NO-OCORRNCIA. ART. 2, ALNEA 'F', DO CDIGO FLORESTAL NO-VIOLADO. LOCAL DA REA EMBARGADA. PRETENSO DE ANLISE DE MATRIA FTICO-PROBATRIA. INCIDNCIA DA SMULA 7 DO STJ. RECURSO ESPECIAL NO-CONHECIDO. 1. O fundamento jurdico da impetrao repousa na ilegalidade da Resoluo do Conama n. 303/2002, a qual no teria legitimidade jurdica para prever restrio ao direito de propriedade, como aquele que delimita como rea de preservao permanente a faixa de 300 metros medidos a partir da linha de preamar mxima. 2. Pelo exame da legislao que regula a matria (Leis 6.938/81 e 4.771/65), verifica-se que possui o Conama
autorizao legal para editar resolues que visem proteo do meio ambiente e dos recurso naturais, inclusive mediante a fixao de parmetros, definies e limites de reas de Preservao Permanente, no havendo o que se falar em excesso regulamentar. 3. Assim, dentro do contexto ftico delineado no acrdo recorrido, e, ainda, com fundamento no que dispe a Lei n. 6.938/81 e o artigo 2, "f", da Lei n. 4.771/65, devidamente regulamentada pela Resoluo Conama n. 303/2002, inafastvel a concluso a que chegou o Tribunal de origem, no sentido de que os limites traados pela norma regulamentadora para a construo em reas de preservao ambiental devem ser obedecidos. 4. incontroverso nos autos que as construes sub judice foram implementadas em rea de restinga, bem como que a distncia das edificaes est em desacordo com a regulamentao da Resoluo Conama n. 303/2002. Para se aferir se o embargo rea em comento se deu apenas em razo de sua vegetao restinga ou se, alm disso, visou proteo da fixao de dunas e mangues, revela-se indispensvel a reapreciao do conjunto probatrio existente no processo, o que vedado em sede de recurso especial em virtude do preceituado na Smula n. 7, desta Corte. 5. Recurso especial no-conhecido. (STJ - REsp 994881 / SC RECURSO ESPECIAL 2007/0236340-0 relator: Ministro BENEDITO GONALVES (1142) Primeira Turma, Publicado em 09/09/2009)
Assim sendo, continuam em vigor as reas de preservao permanentes estabelecidas, por exemplo, na Resoluo n. 303/2002 do CONAMA, dentre elas, a proteo s nascentes ou olhos dgua no perenes (art. 3, III), j que no h proibio desta proteo pelo art. 4, IV, do Novo Cdigo Florestal. Tambm prevalecem as APPs em locais de refgio ou reproduo de aves migratrias e exemplares de fauna ameaadas de extino (art. 3, XIII e XIV), uma vez que no contrariam o que est previsto na nova lei. V.2 A QUESTO DAS APPS DE NASCENTES E OLHOS DGUA INTERMITENTES Ainda que no houvesse previso na Resoluo CONAMA 303/2002 para a proteo das nascentes e olhos dgua intermitentes e h, sendo suficiente aquela resoluo para a proteo destas reas estariam protegidas as nascentes de cursos dgua intermitentes, pelo menos, em 30 metros (e no 50 metros, como a previso para nascentes de cursos dgua perenes). Esta constatao decorre da interpretao dos artigos 3 e 4, da Nova Lei, com o seguinte teor:
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es pontuais 23/11/12 - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas Art. 3 XVII - nascente: afloramento natural do lenol fretico que apresenta perenidade e d incio a um curso dgua; XVIII - olho dgua: afloramento natural do lenol fretico, mesmo que intermitente; Art. 4 Considera-se rea de Preservao Permanente, em zonas rurais ou urbanas, para os efeitos desta Lei: ... IV as reas no entorno das nascentes e dos olhos dgua perenes, qualquer que seja sua situao topogrfica, no raio mnimo de 50 (cinquenta) metros;
Ocorre que, segundo a prpria definio do cdigo, uma nascente o afloramento natural do leno fretico que d incio a um curso dgua e tenha perenidade. J o olho dgua o mesmo afloramento, mas pode ser intermitente. Sendo a nascente e o olho dgua perene, estar protegido em 50 metros conforme o artigo 4, IV. Contudo, tratando-se de nascente ou olho dgua intermitente, de se averiguar que, dando ela incio a um curso dgua, ainda que intermitente, evidente que faz a mesma parte deste curso dgua e, portanto, dever ter uma rea de preservao permanente de, no mnimo, 30 metros, com fundamento no artigo 4, I, a da mesma legislao. Ora, no faria sentido que um curso dgua intermitente fosse protegido em suas margens e de se registrar que o inciso I no faz diferenciao entre ser intermitente ou perene (apenas exclui os efmeros que, no conceito trazido pelo Decreto o corpo de gua ltico que possui escoamento superficial apenas durante ou imediatamente aps perodos de precipitao), motivo pelo qual ambos esto protegidos e seu comeo no tivesse proteo alguma, somente por ser a sua nascente, j que a nascente faz parte do curso dgua e portanto deve ter a APP para ele estabelecida.
VI DA NECESSIDADE DE LICENCIAMENTO AMBIENTAL E COMPENSAO PARA OS CASOS DE SUPRESSO DE APP A nova legislao ao tratar sobre os casos de interveno ou supresso nas reas de preservao permanente foi menos especfica do que a anterior. Observe-se o artigo 8 e seu pargrafo terceiro:
Art. 8 A interveno ou a supresso de vegetao nativa em rea de Preservao Permanente somente ocorrer nas hipteses de utilidade pblica, de interesse social ou de baixo impacto ambiental previstas nesta Lei. ... 3 dispensada a autorizao do rgo ambiental competente para a execuo, em carter de urgncia, de
atividades de segurana nacional e obras de interesse da defesa civil destinadas preveno e mitigao de acidentes em reas urbanas.
Ocorre que o art. 4 do Cdigo Florestal de 1965 era mais claro ao prever que tais supresses deveriam ser caracterizadas e motivadas em procedimento administrativo prprio, quando inexistisse alternativa tcnica e locacional ao empreendimento proposto. Uma leitura apressada do dispositivo do novo cdigo, poderia levar concluso de que no mais necessrio o licenciamento para tal atividade, ou que no se exigir mais a alternativa tcnica e locacional, bem como a devida compensao ambiental. Primeiramente, o licenciamento ambiental imperioso e decorre da prpria leitura a contrario sensu do pargrafo terceiro, que dispensa a autorizao do rgo ambiental somente nos casos ali previstos. Ou seja, nos demais casos a autorizao obrigatria. Isto decorre, tambm, do fato da legislao ambiental necessitar ser interpretada de forma sistemtica, sendo que o licenciamento nestes casos obrigatrio por fora do artigo 10 da Lei de Poltica Nacional do Meio Ambiente:
Art. 10. A construo, instalao, ampliao e funcionamento de estabelecimentos e atividades utilizadoras de recursos ambientais, considerados efetiva e potencialmente poluidores, bem como os capazes, sob qualquer forma, de causar degradao ambiental, dependero de prvio licenciamento por rgo estadual competente, integrante do Sistema Nacional do Meio Ambiente SISNAMA e do Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis IBAMA, em carter supletivo, sem prejuzo de outras licenas exigveis.
Por outro lado, evidente que dentro do processo de licenciamento ambiental ainda continua necessrio demonstrar que no h
alternativa tcnica e locacional para tal supresso, uma vez que, se houver outra possibilidade, em nome do princpio do desenvolvimento sustentvel e da indisponibilidade do meio ambiente, dentre outros, evidente que no poder ser autorizada tal interveno. Tambm h que ser apontada a recepo pela nova legislao da Resoluo CONAMA n. 369 que regulamenta os procedimentos para autorizaes de supresses em APP, j que tal instrumento infralegal em nada confronta com o Novo Cdigo. Por fim, imperiosa a exigncia das medidas mitigatrias e compensatrias em decorrncia desta supresso por parte dos rgos ambientais, com fundamento no princpio do usurio-pagador. Ocorre que nestes casos est sendo feito o sacrifcio do bem ambiental, sendo que tal custo deve ser internalizado na atividade, conforme ensina Jacson Corra (CORRA, Jacson. Proteo Ambiental e Atividade Mineraria. Curitiba, Juru, 2002., p. 44):
Embora ainda no tenha sido tratado em nosso ordenamento jurdico com a amplitude e definio desejados, no h dvida de que o princpio do poluidor-pagador, ou usurio-pagador, como prefere a melhor doutrina, tem a vantagem de indicar com maior exatido e de forma definitiva que toda atividade econmica , em sua origem, poluidora, e que os agentes responsveis por ela devem arcar com os custos sociais que so dirigidos, com especial relevo, preveno do dano ambiental, retirando, com isso, da sociedade, a tarefa de subvencionar os poluidores, como soeu ocorrer durante largo tempo por conta de polticas pblicas viciadas e equivocadas.
O vis jurdico-econmico do princpio est estampado em seu conceito trazido pelo princpio 16 da Declarao Sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento:
Tendo em vista que o poluidor deve, em princpio, arcar com o custo decorrente da poluio, as autoridades nacionais devem promover a internalizao dos custos ambientais e o uso de instrumentos econmicos, levando na devida conta o interesse pblico, sem distorcer o comrcio e os investimentos internacionais.
Assim, conforme ensina Herman Benjanim (BENJAMIM, Antnio Herman de V. O princpio poluidor-pagador e a reparao do dano ambiental. In Dano Ambiental, preveno, reparao e represso. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1993, p. 229), o objetivo maior do princpio poluidor-pagador fazer com que os custos das medidas de proteo do meio ambiente as externalidades ambientais repercutam nos custos finais dos produtos e servios cuja produo esteja na origem da atividade poluidora. Do que foi exposto conclui-se que, independentemente de haver uma previso expressa sobre a necessidade das medidas mitigadoras ou compensatrias, as mesmas devero ser exigidas pelo rgo ambiental com fundamento no princpio do usurio-pagador.
VII DAS REAS DE PRESERVAO PERMANENTE E DE USO RESTRITO NO ELENCADAS EXPRESSAMENTE AS EXPRESSES VEDADA SUPRESSO/CONVERSO DE NOVAS REAS IMPOSSIBILIDADE DE OCUPAO APS 22 DE JULHO DE 2008 O Novo Cdigo em alguns pontos, aparentemente, no previu proteo para certas reas, mas, da leitura mais atenta e interpretao sistemtica, percebe-se que, em verdade, o que houve foi uma previso de manuteno de atividades consolidadas em tais reas protegidas. A primeira observao neste sentido no que diz respeito aos lagos naturais com rea inferior a um hectare que, em uma primeira leitura, poder-se-ia entender que no esto mais protegidos por reas de preservao permanente. Para tanto, veja-se o artigo 4, II, 4:
Art. 4 Considera-se rea de Preservao Permanente, em zonas rurais ou urbanas, para os efeitos desta Lei: II - as reas no entorno dos lagos e lagoas naturais, em faixa com largura mnima de: a) 100 (cem) metros, em zonas rurais, exceto para o corpo dgua com at 20 (vinte) hectares de superfcie, cuja faixa marginal ser de 50 (cinquenta) metros; b) 30 (trinta) metros, em zonas urbanas; 4o Nas acumulaes naturais ou artificiais de gua com superfcie inferior a 1 (um) hectare, fica dispensada a
reserva da faixa de proteo prevista nos incisos II e III do caput, vedada nova supresso de reas de vegetao nativa, salvo autorizao do rgo ambiental competente do Sistema Nacional do Meio Ambiente - Sisnama.
Do disposto acima se pode concluir que, tratando-se de lagos com rea inferior a 20 hectares e superior a 01 hectare, devero manter APP de cinquenta metros.
Naqueles lagos naturais com rea inferior a 01 hectare, em uma leitura a contrario sensu tambm devero ser mantidas tais reas de APP de 50 metros, desde que existentes at 22 de julho de 2008. Esta a interpretao mais acertada do dispositivo, j que, a partir do momento em que afirma ser vedada nova supresso de reas de vegetao nativa, est afirmando que, somente est dispensado de APP o lago em que esta supresso seja antiga. A questo aqui saber: o que uma supresso antiga. A interpretao sistemtica leva anlise temporal da lei, quando trata de ocupao consolidada, sendo aquela que foi feita at 22 de julho de 2008 (art. 3, IV). No fosse esta interpretao, pelo menos, seria de se entender que o marco temporal o da entrada em vigor da nova lei. Contudo, ressalta-se que o entendimento mais acertado o de se conjugar o marco temporal maior criado pela lei: 22 de julho de 2008. A nica diferenciao que nestes casos (lagos com rea inferior a 01 hectare) a recuperao no ser aquela prevista no artigo 61-A, 6, escalonada por mdulo rural, mas sim dever simplesmente recuperar a vegetao existente em 22 de julho de 2008, e, caso no houvesse nenhuma (ou sendo inferior aos limites daquele artigo), no ser necessria a recuperao. Note-se que a expresso salvo autorizao do rgo competente integrante do SISNAMA deve ser conjugada com o dispositivo previsto para as supresses de APP em casos excepcionais, previstas no art. 8 , acima citado. O mesmo raciocnio e argumentao deve ser utilizado para os casos de vrzeas, com fundamento no artigo 4, 5:
5 admitido, para a pequena propriedade ou posse rural familiar, de que trata o inciso V do art. 3 desta Lei, o plantio de culturas temporrias e sazonais de vazante de ciclo curto na faixa de terra que fica exposta no perodo de vazante dos rios ou lagos, desde que no implique supresso de novas reas de vegetao nativa, seja conservada a qualidade da gua e do solo e seja protegida a fauna silvestre.
Deste dispositivo conclui-se: a) que a vrzea somente pode ser ocupada por pequeno proprietrio ou possuidor familiar (ou seja, excluem-se todos os demais); b) os plantios somente podem ser temporrios e sazonais; c) no implique supresso de novas reas de vegetao nativa; d) seja conservada a qualidade da gua e do solo e seja protegida a vida silvestre. Pois bem, inexistente um dos critrios acima, no pode ser ocupada a rea de vrzea, e, isto implica dizer que, se a rea no estivesse ocupada at 22 de julho de 2008 (critrio temporal da lei para reas antigas), no poder ser ocupada, ainda que presentes os outros trs critrios. Portanto, ao contrrio do que muitos esto apregoando, as reas de vrzeas continuam com sua proteo garantida por lei, admitindo-se, somente a ttulo de exceo, a ocupao acima descrita. Os mesmos argumentos aplicam-se tambm s reas previstas no artigo 4, 6, desta Lei, j que no inciso V h expressa determinao que no implique novas supresses de vegetao nativa. Por fim, merece anlise a rea de uso restrito criada pelo artigo 11:
Art. 11. Em reas de inclinao entre 25 e 45, sero permitidos o manejo florestal sustentvel e o exerccio de atividades agrossilvipastoris, bem como a manuteno da infraestrutura fsica associada ao desenvolvimento das atividades, observadas boas prticas agronmicas, sendo vedada a converso de novas reas, excetuadas as hipteses de utilidade pblica e interesse social.
De tudo o que se sustentou acima, fcil concluir que ao estabelecer neste artigo vedada a converso de novas reas, em verdade, o legislador pretendeu proteger todas as reas com inclinao entre 25 e 45 no ocupadas aps 22 de julho de 2008, que devero ser mantidas sem qualquer ocupao, j que as atividades de manejo florestal sustentvel, exerccio de atividades agrossilvipastoris e a infraestrutura fsica associada somente podero ser executadas se forem antigas ou seja, anteriores a 22 de julho de 2008. Assim, caso a ocupao seja posterior a esta data, dever ser feita a recuperao de tais reas. Ora, no fosse este o entendimento, estar-se-ia admitindo a converso de novas reas, e esvaziando o contedo jurdico desta rea de uso restrito, que, segundo o prprio cdigo, deve ser preservada e declarada aos rgos ambientais, conforme se depreende de vrios artigos da nova lei onde h citao deste termo (art.26, I, 29, III, 41, II, c, d, f, 1, II e II e 4 e 59, 4).
VIII DA IMPOSSIBILIDADE DE ABERTURA DE NOVAS REAS COM BASE NA SOMA DA APP NA RESERVA LEGAL
Tema ligado ao que foi exposto acima diz respeito impossibilidade de abertura de novas reas em decorrncia da possibilidade de soma das reas de preservao permanentes com a Reserva Legal. necessrio ressaltar que o Novo Cdigo trata de forma diversa ambos os institutos, tanto que d conceituao diferente aos mesmos em seu artigo 3, II e III. Ademais, quando trata da reserva legal, o faz de forma expressa excetuando as reas de preservao permanente, conforme estabelecido no artigo 12:
Art. 12. Todo imvel rural deve manter rea com cobertura de vegetao nativa, a ttulo de Reserva Legal, sem prejuzo da aplicao das normas sobre as reas de Preservao Permanente, observados os seguintes percentuais mnimos em relao rea do imvel...
Ora, o dispositivo que trata da reserva legal claro: a mesma deve ser mantida sem prejuzo das normas de Preservao Permanentes, ou seja, tais reas no entram em seu cmputo. Todavia, no artigo 15, o novo Cdigo permite tal cmputo, mediante algumas condies:
Art. 15. Ser admitido o cmputo das reas de Preservao Permanente no clculo do percentual da Reserva Legal do imvel, desde que: I - o benefcio previsto neste artigo no implique a converso de novas reas para o uso alternativo do solo; II - a rea a ser computada esteja conservada ou em processo de recuperao, conforme comprovao do proprietrio ao rgo estadual integrante do Sisnama; e III - o proprietrio ou possuidor tenha requerido incluso do imvel no Cadastro Ambiental Rural - CAR, nos termos desta Lei. 1 O regime de proteo da rea de Preservao Permanente no se altera na hiptese prevista neste artigo.
Percebe-se de forma clara que, para ser possvel somar a APP no percentual da Reserva Legal, devero estar presentes as seguintes condies: a) que este benefcio no implique na converso de novas reas para uso alternativo do solo; b) a rea computada esteja conservada ou em processo de recuperao; c) o proprietrio ou possuidor tenha requerido a inscrio do imvel junto ao CAR. Assim, ausentes quaisquer um destes requisitos, no se poder fazer o cmputo da APP na Reserva Legal. Traduzindo para exemplos prticos (levando-se em conta o percentual de 20% aplicado na maior parte do pas): aquele proprietrio que, no sistema antigo (em que a soma da APP e da Reserva Legal era restrita a alguns casos especficos), preservou 20% de sua propriedade e as reas de preservao permanente, no poder computar uma na outra e, da diferena entre este cmputo, solicitar licena para desmatamento; j aquele proprietrio que no cumpriu a legislao anterior e que, somada a APP na Reserva Legal, chegue a 20% do imvel, nada necessitar recuperar, desde que cumpra os demais requisitos acima mencionados. A situao injusta, mas foi criada pela lei. Contudo a amenizao da injustia criada pode vir da redao do pargrafo segundo do mesmo artigo:
2 O proprietrio ou possuidor de imvel com Reserva Legal conservada e inscrita no Cadastro Ambiental Rural CAR de que trata o art. 29, cuja rea ultrapasse o mnimo exigido por esta Lei, poder utilizar a rea excedente para fins de constituio de servido ambiental, Cota de Reserva Ambiental e outros instrumentos congneres previstos nesta Lei.
A interpretao deste artigo leva seguinte concluso: aquele proprietrio que possua 20% da sua propriedade (para os casos mais comuns em todo o pas, fora da Amaznia) preservada com vegetao nativa, sem contar as APPs, poder comput-las e, na diferena entre elas, mesmo no podendo desmatar estas reas ou convert-las j que continuam sendo reserva legal poder constituir servido ambiental, cota de reserva ambiental ou outros e vend-la ou arrend-la a terceiros que no queiram recompor suas reservas legais dentro das prprias propriedades. Por fim, de se registrar que por fora do inciso II (que a rea deva estar preservada ou em recuperao), no podero ser computadas para constituir a Reserva Legal aquelas reas de APP consolidadas (art. 61-A), na parte em que no ser exigida a recuperao, at porque aquelas reas no esto cumprindo sua funo ambiental.
IX OBSERVAES SOBRE ALGUMAS CONDIES PARA EMISSES DE AUTORIZAES OU LICENAS DE DESMATAMENTO Ao analisar-se o novo diploma legal extrai-se que criou algumas condies para a emisso de licenas ou autorizaes de desmatamento que no Cdigo anterior no estavam to evidenciadas, a despeito de estar pressupostas. A primeira delas diz respeito obrigao de que o imvel esteja cadastrado no CAR e com sua reserva legal devidamente regularizada antes da concesso de qualquer autorizao ou licena para supresso. o que se extrai do art. 12, 3:
Art. 12. ... 3 Aps a implantao do CAR, a supresso de novas reas de floresta ou outras formas de vegetao nativa apenas ser autorizada pelo rgo ambiental estadual integrante do Sisnama se o imvel estiver inserido no mencionado cadastro, ressalvado o previsto no art. 30.
A questo que se impe a seguinte: e enquanto no estiver implantado (ou regulamentado, conforme o caso) o CAR? Como nica resposta possvel parece ser a de que no se podem conceder tais licenas/autorizaes se no estiver averbada a reserva legal na matrcula do imvel, mediante prvia aprovao do rgo ambiental competente. Tal interpretao decorre da prpria leitura do respectivo pargrafo, em que expressamente dispe ressalvado o previsto no art. 30, que justamente a averbao da Reserva Legal na Matrcula do imvel (que continua subsistindo, conforme apontado em item anterior). Este entendimento tambm reforado pela leitura do artigo 26:
Art. 26. A supresso de vegetao nativa para uso alternativo do solo, tanto de domnio pblico como de domnio privado, depender do cadastramento do imvel no CAR, de que trata o art. 29, e de prvia autorizao do rgo estadual competente do Sisnama.
No bastasse isto, os processos de autorizao de desmatamento ou supresso de vegetao nativa devero, agora, tambm ser muito mais criteriosos, o que significa dizer: no direito subjetivo do proprietrio do imvel desmatar toda a rea, excludas as reservas legais e reas de preservao permanente. Ao contrrio, dever ele cumprir uma srie de requisitos para que haja esta autorizao. O primeiro deles alm da regularizao da reserva legal demonstrar que na rea no h na rea espcies de flora ou fauna ameaadas de extino ou espcies migratrias. esta a dico do art. 27:
Art. 27. Nas reas passveis de uso alternativo do solo, a supresso de vegetao que abrigue espcie da flora ou da fauna ameaada de extino, segundo lista oficial publicada pelos rgos federal ou estadual ou municipal do Sisnama, ou espcies migratrias, depender da adoo de medidas compensatrias e mitigadoras que assegurem a conservao da espcie.
Ocorrendo na rea tais tipos de espcies, no poder haver desmatamento ou supresso sem que haja demonstrao de alternativa tcnica e locacional. Note-se que, nestes casos, tais reas podem ser consideradas de preservao permanentes, conforme o at. 3, XIII e XIV, da Resoluo CONAMA n. 303/2002 (em vigor, conforme apontado acima), com o seguinte teor:
Art. 3 Constitui rea de Preservao Permanente a rea situada: ... XIII nos locais de refgio ou reproduo de aves migratrias; XIV nos locais de refgio ou reproduo de exemplares da fauna ameaadas de extino que constem de lista elaborada pelo Poder Pblico Federal, Estadual ou Municipal.
Caso a rea seja considerada de preservao permanente, evidente, no poder haver supresso fora das hipteses previstas no cdigo para tal (utilidade pblica, interesse social e baixo impacto).
Mas, caso no se enquadre a rea como de preservao permanente, e estando ela na situao prevista no art. 27, ser obrigatrio no procedimento de autorizao para supresso avaliar as hipteses de alternativas locacionais e tcnicas, sendo que na ausncia de regulamentao, podero ser usados os procedimentos e critrios previstos na resoluo CONAMA n. 369, que, a despeito de ser voltada s reas de preservao permanente, nada impede que se aplique por analogia a este tipo de rea com uso restrito para a adoo de medidas mitigatrias e compensatrias. Ademais, dever haver dentro deste procedimento estudos que prevejam o levantamento e alternativas para estas populaes vegetais ou animais ameaadas, podendo seguir-se como baliza no contedo de tais estudos aqueles previstos no art. 6, da Resoluo Conama 01/86 que preveem diagnsticos dos meios fsicos e biolgicos, dentre eles o de fauna e flora raros e ameaadas de extino (inciso I, letra b). Por fim, h que se salientar haver, dentre outros, um critrio muito importante que dever ser observado: a ocupao produtiva da rea. Esta ocupao produtiva exigncia expressa do Novo Cdigo para que haja concesso de autorizao/licena para desmatamentos ou supresso de vegetao nativa, pelo que se depreende da dico do artigo 28:
Art. 28. No permitida a converso de vegetao nativa para uso alternativo do solo no imvel rural que possuir rea abandonada.
Note-se que o conceito de rea abandonada havia sido definido pela Medida Provisria n. 571/2012, expresso no cdigo em seu artigo 3, XXV:
Art. 3. ... XXV - rea abandonada, subutilizada ou utilizada de forma inadequada: rea no efetivamente utilizada, nos termos dos 3o e 4o do art. 6o da Lei no 8.629, de 25 de fevereiro de 1993, ou que no atenda aos ndices previstos no referido artigo, ressalvadas as reas em pousio; (Includo pela Medida Provisria n 571, de 2012).
Este dispositivo era muito mais restritivo, impondo como rea abandonada aquela que no atingisse os ndices necessrios para que o imvel seja considerado produtivo, nos termos da legislao agrria. Contudo, tal dispositivo foi revogado pela Lei n. 12.727/2012, no havendo conceito legal de rea abandonada, sendo que o Decreto n. art. 2, VII, trouxe um conceito muito mais brando, conforme evidencia-se de sua redao:
Art. 2o Para os efeitos deste Decreto entende-se por: ... VII - rea abandonada - espao de produo convertido para o uso alternativo do solo sem nenhuma explorao produtiva h pelo menos trinta e seis meses e no formalmente caracterizado como rea de pousio;
Contudo, de se admitir ser possvel exigir, com fundamento na funo scio-ambiental da propriedade rural, prevista na Constituio Federal, que se demonstre que tal supresso vegetal necessria e que o imvel atende sua funo mediante a consecuo dos ndices agrrios estabelecidos na Lei n. 8.629/03. Pode-se afirmar ento que, a partir da vigncia do Novo Cdigo, compete ao rgo ambiental exigir e ao proprietrio comprovar que est utilizando o restante das reas j abertas na propriedade em ndices que demonstrem estar atingindo a mesma sua finalidade social, evitando-se, assim, a abertura de novas reas apenas para especulao imobiliria, venda da vegetao para carvo, ou outra finalidade qualquer. Registre-se que, em funo do princpio da precauo, compete ao proprietrio rural o nus da prova relativo a todos os critrios acima mencionados, ou seja, de que averbou a reserva legal, de que a rea que se pretende suprimir no de preservao permanente e no abriga fauna ou flora em extino ou migratria, alm de j explorar em nveis satisfatrios as reas abertas do imvel. Isto porque a ele quem cabe comprovar os que atinge os requisitos necessrios para obter a licena ambiental para o desmatamento. Ademais, se assim no fosse, haveria a inverso do nus da prova com fundamento no princpio da precauo que muito bem
explanada por Clvis Eduardo Malinverni da Silveira, em seu artigo A inverso do nus da prova na reparao do dano ambiental difuso (Aspectos Processuais do Direito Ambiental, Ed. Forense Universitria, 2003, p. 29/30):
A precauo, enfim, constitui referencial terico relevantssimo, capaz de promover um grande avano no que tange a relaes humanas com o meio ambiente. Contudo, como assinala Nogueira, o princpio tem sido evocado em dimenso meramente retrica, fato que comprova a necessidade de precisar sua natureza jurdica e seu real valor normativo. Permitirse-ia, s assim, a superao das atuais divergncias tericas e especialmente da vagueza das atuais formulaes. A efetivao do instituto da inverso do nus da prova, tanto judicial como extrajudicialmente, seria, talvez, a mais plausvel conseqncia normativa concreta da aplicao do princpio de precauo no direito brasileiro. As possibilidades tericas para tal existem, prtica, suprimindo a no congruncia entre o modelo civilista tradicional e a qualidade dos direitos a serem tutelados.
X DA IMPOSSIBILIDADE DE MANEJO SUSTENTVEL SEM AUTORIZAO AMBIENTAL ENQUANTO NO HOUVER REGULAMENTAO O Cdigo Florestal atual ao pretender simplificar o manejo sustentvel para explorao florestal nas propriedades rurais criou situao que poder servir de subterfgio para muitas infraes ambientais. Tal situao est prevista no artigo 23:
Art. 23. O manejo sustentvel para explorao florestal eventual sem propsito comercial, para consumo no prprio imvel, independe de autorizao dos rgos competentes, devendo apenas ser declarados previamente ao rgo ambiental a motivao da explorao e o volume explorado, limitada a explorao anual a 20 (vinte) metros cbicos.
Ora, como poder, na prtica, ser fiscalizado que realmente houve a extrao to-somente de 20 metros cbicos? Tal situao ser de muito difcil fiscalizao e dever vir aliada de uma regulamentao seja federal ou em mbito estadual de instrumentos que permitam a averiguao pelo rgo ambiental desta metragem mxima estabelecida. Contudo, o que se pode afirmar que enquanto no houver regulamentao, no poder este artigo ser invocado pelos proprietrios rurais, j que no h procedimento estabelecido para esta declarao prvia junto ao rgo responsvel. Pelos mesmos motivos, enquanto no houver regulamentao, tambm no poder ser invocado o artigo 56 (restrito aos agricultores familiares), que prev:
Art. 56.
O licenciamento ambiental de PMFS comercial nos imveis a que se refere o inciso V do art. 3 se
beneficiar de procedimento simplificado de licenciamento ambiental. 1 O manejo sustentvel da Reserva Legal para explorao florestal eventual, sem propsito comercial direto ou indireto, para consumo no prprio imvel a que se refere o inciso V do art. 3, independe de autorizao dos rgos ambientais competentes, limitada a retirada anual de material lenhoso a 2 (dois) metros cbicos por hectare. 2 O manejo previsto no 1 no poder comprometer mais de 15% (quinze por cento) da biomassa da Reserva Legal nem ser superior a 15 (quinze) metros cbicos de lenha para uso domstico e uso energtico, por propriedade ou posse rural, por ano. 3 Para os fins desta Lei, entende-se por manejo eventual, sem propsito comercial, o suprimento, para uso no prprio imvel, de lenha ou madeira serrada destinada a benfeitorias e uso energtico nas propriedades e posses rurais, em quantidade no superior ao estipulado no 1 deste artigo. 4 Os limites para utilizao previstos no 1 deste artigo no caso de posse coletiva de populaes tradicionais ou de agricultura familiar sero adotados por unidade familiar. 5 As propriedades a que se refere o inciso V do art. 3 so desobrigadas da reposio florestal se a matria-prima florestal for utilizada para consumo prprio.
evidente que este artigo deve ser conjugado com a regra do artigo 23 que dispe ser necessria a comunicao prvia ao rgo caso contrrio, seria impossvel fiscalizar os limites ali estabelecidos e, enquanto no houver tal regulamentao, no poder haver explorao econmica da Reserva Legal sem que haja autorizao ambiental do rgo competente.
XI DOS DISPOSITIVOS APLICVEIS AGRICULTURA FAMILIAR REQUISITOS E NUS DA PROVA

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Na anlise do Cdigo Florestal possvel perceber haver sido a nova legislao muito mais flexvel com o pequeno produtor rural ou agricultor familiar. H todo um captulo tratando destas situaes especiais, alm de vrios dispositivos esparsos tratando de forma diferenciada. Justamente por conta deste tratamento diferenciado que se impe a anlise do que pode ser considerado pequena propriedade ou posse rural familiar, sendo que tal situao vem estabelecida no artigo 3, V, do novo Cdigo:
Art. 3 ... V - pequena propriedade ou posse rural familiar: aquela explorada mediante o trabalho pessoal do agricultor familiar e empreendedor familiar rural, incluindo os assentamentos e projetos de reforma agrria, e que atenda ao disposto no art. 3o da Lei no 11.326, de 24 de julho de 2006;
J o artigo 3 da Lei n. 11.326/06, dispe dos critrios para a caracterizao deste tipo de propriedade:
Art. 3 Para os efeitos desta Lei, considera-se agricultor familiar e empreendedor familiar rural aquele que pratica atividades no meio rural, atendendo, simultaneamente, aos seguintes requisitos: I - no detenha, a qualquer ttulo, rea maior do que 4 (quatro) mdulos fiscais; II - utilize predominantemente mo-de-obra da prpria famlia nas atividades econmicas do seu estabelecimento ou empreendimento; III - tenha percentual mnimo da renda familiar originada de atividades econmicas do seu estabelecimento ou empreendimento, na forma definida pelo Poder Executivo; IV - dirija seu estabelecimento ou empreendimento com sua famlia. 1 O disposto no inciso I do caput deste artigo no se aplica quando se tratar de condomnio rural ou outras formas coletivas de propriedade, desde que a frao ideal por proprietrio no ultrapasse 4 (quatro) mdulos fiscais. 2 So tambm beneficirios desta Lei: I - silvicultores que atendam simultaneamente a todos os requisitos de que trata o caput deste artigo, cultivem florestas nativas ou exticas e que promovam o manejo sustentvel daqueles ambientes; II - aqicultores que atendam simultaneamente a todos os requisitos de que trata o caput deste artigo e explorem reservatrios hdricos com superfcie total de at 2ha (dois hectares) ou ocupem at 500m (quinhentos metros cbicos) de gua, quando a explorao se efetivar em tanques-rede; III - extrativistas que atendam simultaneamente aos requisitos previstos nos incisos II, III e IV do caput deste artigo e exeram essa atividade artesanalmente no meio rural, excludos os garimpeiros e faiscadores; IV - pescadores que atendam simultaneamente aos requisitos previstos nos incisos I, II, III e IV do caput deste artigo e exeram a atividade pesqueira artesanalmente. V - povos indgenas que atendam simultaneamente aos requisitos previstos nos incisos II, III e IV do caput do art. 3; VI - integrantes de comunidades remanescentes de quilombos rurais e demais povos e comunidades tradicionais que atendam simultaneamente aos incisos II, III e IV do caput do art. 3. 3 O Conselho Monetrio Nacional - CMN pode estabelecer critrios e condies adicionais de enquadramento para fins de acesso s linhas de crdito destinadas aos agricultores familiares, de forma a contemplar as especificidades dos seus diferentes segmentos. 4 Podem ser criadas linhas de crdito destinadas s cooperativas e associaes que atendam a percentuais
mnimos de agricultores familiares em seu quadro de cooperados ou associados e de matria-prima beneficiada, processada ou comercializada oriunda desses agricultores, conforme disposto pelo CMN.
Todavia a questo que pode gerar alguma dvida diz respeito redao do pargrafo nico do artigo 3 do Novo Cdigo Florestal:
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Pargrafo nico. Para os fins desta Lei, estende-se o tratamento dispensado aos imveis a que se refere o inciso V deste artigo s propriedades e posses rurais com at 4 (quatro) mdulos fiscais que desenvolvam atividades agrossilvipastoris, bem como s terras indgenas demarcadas e s demais reas tituladas de povos e comunidades tradicionais que faam uso coletivo do seu territrio.
Inicialmente, sobre o termo agrossilvipastoril observe-se o item especfico neste artigo quando do tratamento das reas rurais consolidadas. Pois bem, da leitura do dispositivo d-se a entender que todos os benefcios dispostos pequena propriedade ou posse rural familiar estar-se-iam estendidos s demais propriedades que tenham atividades agrossilvipostoris, pelo simples fato de serem inferiores a 04 mdulos fiscais. Contudo, no esta a interpretao sistemtica e teleolgica do Cdigo. Na interpretao sistemtica do cdigo, pode-se perceber que toda vez em que este pretendeu beneficiar as propriedades rurais, pelo simples fato de seu tamanho (sem conjugao com os outros critrios que a tornam familiar previstos na Lei n. 11.326/06) o fez de forma expressa, como, por exemplo, no artigo 61-B e 67. Nos demais casos, em que se mencionou expressamente a questo da pequena propriedade ou posse familiar o fez de forma a que somente aquelas que atendam aos critrios previstos na Lei n. 11.326/06 pudessem ser beneficiadas. No mesmo sentido a interpretao teleolgica, uma vez que a inteno da lei nestes casos diminuir as restries aos hipossuficientes, no tendo sentido em beneficiar, por exemplo, algum proprietrio de imveis que seja dono de inmeras propriedades abaixo de quatro mdulos rurais, ou, ainda, aquele que tem este tipo de imvel apenas para complementao de renda ou para lazer. Assim a interpretao do pargrafo nico deve ser no sentido de que os benefcios ali mencionados so aqueles dos dispositivos em que houve a meno expressa a propriedades com tamanho inferior a 04 mdulos fiscais, sendo que, quando houve meno expressa pequena propriedade ou posse familiar deve a mesma cumprir as exigncias da Lei n. 11.326/06. Alis, se assim no fosse, no haveria necessidade alguma da conceituao da pequena propriedade familiar trazida no art. 3, V, bastando que se constasse que para fins desta lei entende-se por pequena propriedade aquela com rea inferior a quatro mdulos fiscais. Portanto, como a interpretao deve ser procedida de forma que no haja na lei palavras inteis, a nica interpretao possvel a acima mencionada. De outro lado, h que se registrar ser nus da prova do proprietrio demonstrar ser ele pequeno proprietrio e possuidor rural e cumprir as exigncias da Lei n. 11.326/2006, j que a regra geral do Cdigo Florestal aquela prevista em seu texto como um todo, sendo que as regras menos restritivas para as propriedades familiares so a exceo. Portanto, como exceo, compete ao interessado comprovar que se encontra naquela situao de excepcionalidade legal, caso contrrio, aplica-se a regra geral.
XII DA APLICAO DE LEGISLAO ESTADUAL OU MUNICIPAL MAIS RESTRITIVA Ao enfrentar-se a aplicao do Novo Cdigo Florestal s situaes concretas, um tema interessante e que deve ser analisado aquele relativo legislao ambiental mais restritiva por ventura existente no Estado ou Municpio em que ser aplicada. Ressalte-se que tais dispositivos, acaso existentes, so constitucionais, uma vez que a competncia para proteger o meio ambiente concorrente entre Unio, Estados e Municpios, conforme se percebe dos seguintes artigos da Constituio Federal:
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es pontuais 23/11/12 - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios: ... VI - proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas formas; VII - preservar as florestas, a fauna e a flora; Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: VI - florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza, defesa do solo e dos recursos naturais, proteo do meio ambiente e controle da poluio; VII - proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico e paisagstico; VIII - responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico; Art. 30. Compete aos Municpios: I - legislar sobre assuntos de interesse local; II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber;
Em termos legislativos, sabe-se que a competncia para emisso de leis de proteo ambiental concorrente, no havendo dvida sobre a possibilidade do Estado ou Municpio legislar nesta matria, desde que observado o interesse local. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal j previu estas situaes:
PROTEO AO MEIO AMBIENTE CONTROLE DA POLUIO COMPETNCIA CONCORRENTE DO ESTADO PARA LEGISLAR CONSTITUIO FEDERAL, ART. 24, INC. VI A competncia legislativa da Unio para baixar normas gerais sobre a defesa e proteo da sade, a abranger as relativas ao meio ambiente, no exclui a dos Estados para legislar supletiva e complementarmente sobre a matria, desde que respeitadas as linhas ditadas pela Unio. Prevalncia da legislao estadual, editada com base na regra de competncia ditada pela Carta Federal. O exame da validade das normas locais frente s federais (Lei n 6.938/81) no pode ser feito no mbito do recurso extraordinrio, por extrapolar o contencioso constitucional. Precedentes das duas Turmas do STF. (STF RE 144.884-9 1 T. Rel. Min. Ilmar Galvo DJU 07.02.1997)
O Tribunal de Justia do Rio de Janeiro tambm assim j se posicionou:

EMBARGOS A EXECUO FISCAL DANO AMBIENTAL MULTA COMPETNCIA LEGISLATIVA DA UNIO COMPETNCIA LEGISLATIVA DOS ESTADOS E MUNICPIOS EXCLUSO INOCORRNCIA Apelao. Embargos `a execuo fiscal. Meio ambiente. Multa aplicvel por violao de norma. CF 88. Art. 24, par. 1. e 23, VI. Competncia da Unio para legislar sobre meio ambiente que no exclui a dos Estados-Membros e Municpios. Legislao Estadual que, regulamentando a questo do meio ambiente, tem incidncia no caso de imposio de multa. (TJRJ AC 15071/1999 (31082000) 13 C.Cv. Rel. Des. Azevedo Pinto J. 08.06.2000)
Tambm a doutrina especializada refora este entendimento, nos termos da lio de Paulo de Bessa Antunes:
O artigo 30 da Constituio Federal atribui aos Municpios competncia para legislar sobre: assuntos de interesse local; suplementar a legislao federal e estadual no que couber; ... Est claro que o meio ambiente est includo dentre o conjunto de atribuies legislativas e administrativas municipais e, em realidade, os Municpios formam um elo fundamental na complexa cadeia de proteo ambiental. A importncia dos Municpios evidente por si mesma, pois as populaes e as autoridades locais renem amplas condies de bem conhecer os problemas e mazelas ambientais de cada localidade, sendo certo que so as primeiras a localizar e identificar o problema. atravs dos Municpios que se pode implementar o princpio ecolgico de agir localmente, pensar globalmente. (Direito Anbiental, Ed. Lumen Juris, 6 ed., p. 79-80 )
Especificamente sobre flora, Paulo Affonso Leme Machado tambm reconhece como incontroversa a competncia do Municpio:
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es pontuais 23/11/12 - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas Na Constituio anterior de 1988, a competncia para a legislao florestal era exclusiva da Unio. Mesmo quela poca, o Municpio tinha competcia para legislar sobre a flora urbana. Atualmente, com a Constituio Federal em vigor, pacfica a competncia municipal para legislar sobre a flora como um todo e, portanto, especificamente sobre legislao florestal. Essa legislao, contudo, obedece ao sistema j anunciado, isto , o Municpio deve seguir as normas gerais da Unio. Constatado o interesse local, o Municpio tem o direito de legislar sobre a flora, mesmo quando a Unio e os Estados estiverem inertes sobre a matria. (Direito Ambiental Brasileiro, Ed. Malheiros, 11 Ed., p. 385)
Registre-se que, tratando-se de competncia concorrente ambiental, vige o princpio do in dubio pro natura, devendo prevalecer a lei mais restritiva, independentemente do ente federativo que a expediu. esta a lio do Professor da Universidade Catlica de Braslia, Paulo Jos Leite Farias:
Pelos j citados 1 e 4 do art. 24, pelo art. 225 da Constituio, bem como pela indefinio do que seja norma especial, deve-se, fortiori ratione, fixar como diretriz exegtica que os eventuais conflitos , nos quais a noo de norma geral e especial no seja suficiente, devem ser resolvidos pela prevalncia da norma que melhor defenda o direito fundamental tutelado, por tratar-se de preceito constitucional (lei nacional) que se impe ordem jurdica central ou regional (in dubio pro natura). Assim, o princpio in dubio pro natura deve constituir um princpio inspirador da interpretao. Isto significa que, nos casos em que no for possvel uma interpretao unvoca, a escolha deve recair sobre a interpretao mais favorvel proteo ambiental. Fica assim solucionado o conflito em funo da maior restritividade da legislao federal ou estadual, caso no se possa distinguir com clareza que se trata de normas especficas ou gerais . Exemplificando, a proibio regional ou local da pesca de determinadas espcies deve prevalecer sobre a norma federal que no preveja tal situao. (Competncia Federativa e Proteo Ambiental, Ed. Srio Antnio Fabris, 1999, p. 356)
Ao tratar sobre caso concreto de interesse local, o Professor e Desembargador Federal Vladimir Passos de Freitas cita exemplo interessante:
A Constituio Federal estabelece no art. 24, inc. VI, que compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar, de forma concorrente, sobre pesca. No mbito federal, acha-se em vigor o Cdigo de Pesca (Decreto-lei 221, de 28.02.1967) e a Lei 7.679, de 21.11.1988. O art. 20 da lei municipal de Barra do Quarai claro ao determinar que as penalidades decorrentes de infrao lei sero as mesmas dos arts. 4, 5 e 6 da Lei 7.679, de 23.11.1988. Na esfera estadual, a Lei 10.164, de 11.05.1994, dispe sobre a definio da pesca artesanal no territrio do Estado do Rio Grande do Sul. O decreto estadual 35.539, de 19.09.1994, que regulamentou a lei estadual, faz expressa referncia no art. 7 possibilidade de proibio de locais para pesca, quantidade de pescado por habilitao, ao uso de petrechos e aos perodos de defeso. Poderia o Municpio legislar a respeito? .... Pois bem: a resposta no caso sim. verdade que existem leis da Unio e do Estado-membro. Todavia, so normas de natureza mais genrica, que no atendem situao especfica do municpio fronteirio. So as pessoas da localidade que conhecem e enfrentam os problemas da pesca desenfreadas. So elas que sofrem os efeitos da diminuio de indivduos, com direto efeito na alimentao da comunidade. Isso sem falar no fato de que a diminuio do pescado poder resultar em diminuio das rendas com ausncia de turistas na regio. Vale a pena, aqui, abrir um parntese para citar um exemplo concreto da importncia da pesca para o municpio. No Estado do Mato Grosso do Sul, o rio Paraguai separa a cidade de Porto Murtinho, no Brasil, e a de Isl Margarita, no pas vizinho. No lado brasileiro, a pesca com rede proibida; no lado paraguaio, no . Segundo o jornal Correio do Estado, de 12.06.1998, o ministro paraguaio de Assuntos Econmicos Internacionais anunciou um acordo com o governo brasileiro, liberando o uso de rede. Tal fato causa de enorme preocupao na cidade brasileira, porque a principal fonte de turismo local a pesca amadora, que se v fortemente ameaada diante da pesca predatria praticada pelos paraguaios. evidente que, no caso, o interesse local maior que o estadual e o federal. Disso tudo conclui-se que a lei municipal de Barra do Quarai constitucional e baseia-se no art. 30, inc. I, da Lei Maior, especificamente no item interesse local. Trata-se de lei suplementar. No se daria o mesmo se a lei municipal fosse mais concessiva que o diploma federal e o estadual. A certamente incorreria em inconstitucionalidade, pois estaria o municpio invadindo rea de competncia alheia e autorizando aquilo j estava proibido por aqueles que detm competncia constitucional para legislar. No entanto, sendo mais restritiva a lei municipal, ela em nada est a afrontar os textos dos demais entes polticos; ao contrrio, est protegendo o meio ambiente e sensibilizando a comunidade para a importncia da preservao dos pescados. Essa me parece a inteligncia do dispositivo constitucional. (A Constituio Federal e a Efetividade das Normas Ambientais, Ed. RT., 2 ed., p. 67-68, grifo nosso)
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No restam dvidas, ento, que tanto o Estado, quanto o Municpio podem editar legislao ambiental mais restritiva e, enquanto esta estiver em vigor, permanece a sua aplicao. o que ocorre, por exemplo, no Estado de Minas Gerais, que por meio de seu Cdigo Florestal (Lei Estadual n. 14.308/02) no estabelece quaisquer excees s ocupaes consolidadas em APP e Reserva Legal e, portanto, deve prevalecer sobre a legislao federal menos restritiva. De outro norte, tambm o que ocorre no Municpio de Bonito, em que h a Lei Orgnica Municipal que, em seu artigo 179, prev uma APP mnima de 50 metros s margens dos rios, sendo que tal metragem vem sendo aplicada h muito tempo, inclusive em rios com metragem inferior a 10 metros, mesmo sendo superior ao mnimo vigente no Cdigo Florestal anterior. H tambm, para os rios tursticos da regio a Lei Estadual n. 2.223/01 que mais restritiva que a Lei Federal. Neste caso, o Tribunal de Justia de Mato Grosso do Sul j decidiu que prevalece a lei mais restritiva, o que se depreende do disposto no seguinte trecho de voto:
Por fim, no h falar em ilegalidade ou inconstitucionalidade da Lei Estadual 2.223/01, pois a comear o Estado possui competncia comum para preservar florestas, a fauna e a flora, alm de possuir competncia concorrente para legislar sobre florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza, defesa do solo e dos recursos naturais, proteo do meio ambiente e controle da poluio (art. 23, VI c/c 24, VI, ambos da Constituio Federal). (TJMS Agravo n. 2006.019067-5, Quarta Turma Cvel, Des. Atapo da Costa Feliz, julgado em 22 de maio de 2007)
Nestes mesmos autos, quando de parecer no Recurso Especial n. 1043286/MS (que no chegou a ser julgado por questes processuais), o Procurador da Repblica Aurlio Virglio Veiga Rios assim destacou:
25. Por igual, o artigo 23, inciso VI da carta Magna determina que de competncia comum da Unio, dos Estados, do distrito Federal e dos Municpios proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas formas. 26. Por sua vez, o artigo 225, caput, da Constituio Federal ainda destaca que deve ser imposto ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo (meio ambiente) para as presentes e futuras geraes. 27. Nesse sentido, no h confronto da Lei Municipal n. 983 e da Lei Estadual n. 2.223/2001 com o sistema constitucional de distribuio de competncia legislativas. Houve, ao contrrio, utilizao, pelo Municpio, da competncia legislativa suplementar em matria ambiental, de preponderante interesse local, conforme autorizao expressa da Constituio Federal, contida nos artigos 23, inciso VI, 30, insicos I e II e 225, 1, inciso V. (Parecer de 28 de maio de 2008 grifo nosso)
De tudo o que foi apontado, a concluso uma s: havendo Lei Estadual ou Municipal mais restritiva em matria ambiental e, no caso presente, mais especificamente sobre as metragens, percentuais e forma de ocupao das reas de preservao permanente e reservas legais h de prevalecer tal restrio, por se coadunar com a diviso de competncias estabelecidas pela Constituio Federal, alm de prestigiar a proteo ambiental buscada pelo art. 225.
XIII DO REGULAMENTO TRANSITRIO DA NOVA LEI XIII.1 QUESTES GERAIS Tema que afetar diretamente a questo da aplicao e interpretao da nova lei em comento a regulamentao transitria estabelecida no captulo XIII que compreende os artigos 59 a 68. Ao analisar-se todo este captulo das disposies transitrias percebe-se que o mesmo tem a finalidade de ser um marco entre os fatos ocorridos antes desta lei e os que ocorrerem aps. Mas no s, percebe-se de forma clara que este marco temporal escolhido no o da publicao da lei, mas sim o estabelecido no conceito de rea rural consolidada previsto no artigo 3, IV, com o seguinte teor:
Art. 3 Para os efeitos desta Lei, entende-se por: ... IV - rea rural consolidada: rea de imvel rural com ocupao antrpica preexistente a 22 de julho de 2008, com edificaes, benfeitorias ou atividades agrossilvipastoris, admitida, neste ltimo caso, a adoo do regime de pousio;
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Tal afirmao tem por sustentao a interpretao sistemtica de todo este captulo, em que nos vrios artigos e pargrafos citados faz-se a meno s reas consolidadas at 22 de julho de 2008, conforme se percebe do art. 59, 4, art. 61-A, 61-B, 63 e 66. Portanto, em todo este captulo o marco temporal o mesmo: 22 de julho de 2008, em consonncia com o conceito de rea consolidada trazida no artigo 3, IV, acima citado. De outro norte, esta situao tambm evidente se houver uma interpretao histrica, dos motivos, alegaes e discusses sobre o Novo Cdigo, em que toda vez que se alegava a situao do retrocesso ambiental criado, os setores defensores (agronegcio, usineiros, etc...) sempre defenderam que tal cdigo no daria azo para novos desmatamentos, anistia ou impunidade e sim serviria para regularizar a situao das reas consolidadas h muito tempo, e que supostamente estariam sendo prejudicadas pela suposta legislao anacrnica anterior que jogava milhares de agricultores na ilegalidade. Pois bem, esta a nica concluso possvel: para que no haja uma anistia ainda maior do que a que foi feita, dando azo a novos desmatamentos, impunidade e tudo que se sabe decorrente deste Novo Cdigo Florestal, a exclusiva interpretao possvel a de que todos os dispositivos previstos no captulo XIII somente so aplicveis s reas consolidadas, conforme a redao do prprio cdigo, inclusive do art. 60, com o seguinte teor:
Art. 60. A assinatura de termo de compromisso para regularizao de imvel ou posse rural perante o rgo
ambiental competente, mencionado no art. 59, suspender a punibilidade dos crimes previstos nos arts. 38, 39 e 48 da Lei no 9.605, de 12 de fevereiro de 1998, enquanto o termo estiver sendo cumprido. 1 A prescrio ficar interrompida durante o perodo de suspenso da pretenso punitiva. 2 Extingue-se a punibilidade com a efetiva regularizao prevista nesta Lei.
Portanto, a suspenso de punibilidade prevista no artigo 60 para os artigos 38, 39 e 48 da Lei n. 9.605/98, bem como a extino da mesma, constante no pargrafo segundo do mesmo artigo, deve ser interpretada dentro do contexto destas disposies transitrias, sendo claro que somente se aplicam para aquelas infraes cometidas at a data de 22 de julho de 2008. Ressalte-se que, neste caso, interpretao diversa causaria perplexidade, j que as multas administrativas previstas para os mesmos fatos tm de forma clara este marco temporal (art. 59, 4), no havendo razo para que se entendesse de forma diversa em relao ao crime, at porque o artigo 60 expresso a vincular este benefcio ao programa previsto no artigo 59, de forma que ambos esto umbilicalmente ligados, inclusive, por fora desta limitao temporal. No sendo este o entendimento o que parece no ser crvel de se reconhecer que, pelo menos, tal situao aplica-se somente aos casos anteriores edio da lei, uma vez que as disposies so transitrias, caso contrrio, seriam permanentes. Ainda na anlise do art. 60, de se reconhecer que nos casos de continuidade de ocupao das reas de preservao permanente ou reservas legais aps a data de 22 de julho de 2008 - por se tratarem de crimes permanentes conforme entendimento do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia j citado anteriormente - no poder ser enquadrada na benesse estabelecida neste dispositivo, j que estaro estas situaes fora do marco temporal estabelecido pela lei, uma vez que a consumao do delito continua (ou continuou, caso tenha cessado aps aquela data) ocorrendo. de se registrar, tambm, que o artigo 60 carece de regulamentao, uma vez que somente aps a criao do Programa de Regularizao Ambiental PRA previsto no artigo 59 e aps a assinatura d o termo de compromisso que haver a suspenso da punibilidade. At l, continuam a correr os processos criminais independentemente. De igual maneira, o fato de haver o proprietrio assinado Termo de Ajustamento de Conduta com o Ministrio Pblico ou com outro co-legitimado no impede a continuidade da ao penal, uma vez que o artigo em questo, por tratar-se de exceo regra deve ser interpretado de forma restritiva, sendo que o legislador, quando quis suspender as penalidades relativas a estes fatos, enquanto no implementado o PRA, o fez de forma expressa, conforme consta no pargrafo quarto do artigo 59. Em reforo a isto, de se reconhecer que a regra geral aquela prevista na Constituio Federal de que a responsabilidade ambiental trplice (art. 225, 3). Alis, impe-se deixar claro, inclusive, ser este dispositivo em questo eivado de inconstitucionalidade por violentar este princpio da trplice responsabilidade ambiental, sendo este o posicionamento j defendido pelo Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul, que em reunio editou a seguinte smula de entendimento:
SMULA: O art. 60 da Lei n. 12.651/12 afronta o princpio constitucional da trplice responsabilizao do poluidor, estabelecido no art. 225, 3 da Constituio Federal, ao impedir a aplicao da sano penal em decorrncia da celebrao de um acordo administrativo.
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XIII.2 ALGUMAS CONSIDERAES SOBRE A REGULAMENTAO PARA REAS CONSOLIDADAS EM APP E RESERVAS LEGAIS Sem qualquer dvida, as disposies estabelecidas para as reas consolidadas em reas de preservao permanente e reserva legal, so um dos maiores retrocessos estabelecidos por esta lei, eivado de inconstitucionalidade, conforme posio j defendida no artigo mencionado na introduo deste estudo. Contudo, eventualmente superada a inconstitucionalidade, cabe ao aplicador do Direito a interpretao do texto legal e sua aplicao nas situaes do dia a dia. O artigo 61 assim determina:
Art. 61-A. Nas reas de Preservao Permanente autorizada, exclusivamente, a continuidade das atividades agrossilvipastoris, de ecoturismo e de turismo rural em reas rurais consolidadas at 22 de julho de 2008.
Em seus pargrafos, conforme o tamanho da propriedade e a largura da rea a ser protegida, estabelece faixas de recuperao que variam entre nfimos 05 (cinco) metros e o mximo de 100 metros nas margens dos rios, nascentes, veredas, entre outros. A primeira questo a ser verificada que, por ser esta uma disposio de exceo regra geral (prevista nos artigos 4 e seguintes), sua interpretao deve ser feita de forma restritiva. Ademais, de se levar em conta que tambm por tratar-se de exceo, o nus da prova de que a rea em questo enquadra-se no conceito de atividade consolidada compete a quem alega, uma vez que a regra geral da recuperao de todas as reas de Preservao Permanente nos percentuais previstos a partir do artigo 4. Neste raciocnio, competir ao proprietrio de tal rea juntar provas cabais de que a rea j era ocupada anteriormente a 22 de julho de 2008, especialmente, atravs de provas tcnicas e de imagens de satlite, o que hoje perfeitamente possvel alm de economicamente vivel. No se desincumbindo deste nus, aplica-se a regra geral prevista, impondo-se a recuperao de toda a rea. Alm disto, no qualquer ocupao que poder ser mantida, mas, exclusivamente , aquelas relativas s trs atividades previstas no caput: a) agrossilvipastoris; b) ecoturismo; c) turismo rural. Sobre o termo agrossilvipastoril h que se entender que o mesmo tem contedo cientfico delimitado, no se confundindo com a simples existncia de agricultura, pecuria, silvicultura ou mesmo agropecuria. William Freire e Daniela Lara Martins (Dicionrio de Direito Ambiental e Vocabulrio Tcnico de Meio Ambiente, Editora Mineira, 2003, p. 31) ensinam que Agrossilvicultura So povoamentos permanentes de aspecto florestal, biodiversificados, manejados pelo homem de forma sustentada e intensiva, para gerar um conjunto de produtos teis para fins de subsistncia e ou de comercializao.. Portanto, somente se houver a conjuno entre um sistema florestal, juntamente com agricultura e/ou criao de animais que podero tais reas permanecerem ocupadas. Assim, a simples presena de lavouras, pastos ou monoculturas florestais (eucalipito, pinos, etc...) por no serem sustentveis e no serem conjugadas, no podero permanecer, pois no se enquadram no conceito de agrossilvipastoris estabelecido no dispositivo em estudo. de se ressaltar que o legislador quando quis tratar de forma separada tais atividades assim o fez, usando o termo agropecuria (art. 1, III, 3 VI, 41 e 74) ou agricultura (38, 2, captulo XII, etc...). No resta dvida, assim, que ao usar o termo agrossilvipastoril usou-o na acepo cientfica acima aludida, o que exclui sua aplicao aos casos isolados de agricultura, pecuria ou silvicultura, atividades estas que no podero permanecer em preservao permanente, ainda que j ocupadas anteriormente a 22 de julho de 2008. Note-se que o Decreto n. 7.830/2012 no conceituou o termo agrossilvipastoril, assim como tambm no o fez a Lei. Contudo, o Decreto conceituou o termo agroflorestal, que muito se aproxima do primeiro, com a seguinte descrio:
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es pontuais 23/11/12 - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas Art. 2o Para os efeitos deste Decreto entende-se por: ... XVI - sistema agroflorestal - sistema de uso e ocupao do solo em que plantas lenhosas perenes so manejadas em associao com plantas herbceas, arbustivas, arbreas, culturas agrcolas, forrageiras em uma mesma unidade de manejo, de acordo com arranjo espacial e temporal, com alta diversidade de espcies e interaes entre estes componentes;
Portanto, de se reconhecer a similitude destes termos e entender que, aqueles proprietrios que no utilizavam este tipo de cultura anteriormente a 22 de julho de 2008, no esto abrangidos pela norma de transio elencada neste captulo. De igual maneira, tambm no o podero permanecer aquelas situaes comuns de ranchos de pesca e lazer, uma vez que ao tratar de ecoturismo e turismo rural est se tratando da atividade econmica ali desenvolvida, e no a simples ocupao para o deleite de alguns proprietrios de reas particulares no exploradas economicamente. Ainda tratando desta questo da ocupao das reas de preservao permanentes em reas consolidadas, necessrio registrar que tais situaes somente podem ser admitidas em reas inferiores a 15 metros, naqueles casos de rios no navegveis. Ocorre que, nos casos em que os rios so navegveis, as reas s suas margens so de propriedade pblica, e portanto no podem ser ocupadas por particulares. Esta situao decorrente do artigo 14 do Cdigo de guas, com o seguinte teor:
Art. 14. Os terrenos reservados so os que, banhados pelas correntes navegveis, fora do alcance das mars, vo at a distncia de 15 metros para a parte de terra, contados desde o ponto mdio das enchentes ordinrias.
Para que no haja dvida da titularidade pblica destas reas, observe-se a Smula 479, do STF:
Smula n 479: "As margens dos rios navegveis so de domnio pblico, insuscetveis de expropriao e, por isso mesmo, excludas de indenizao"
Nestes termos, sendo o rio navegvel, indiscutvel que a ocupao no poder permanecer em rea inferior a 15 metros, sob pena de usurpao de bem pblico. Por tais motivos, o pargrafo 12 que em uma primeira leitura d a entender ser possvel a permanncia de residncias e infraestruturas, inclusive, em rea inferior ao estabelecido no caput, deve ser interpretado com base nesta limitao de 15 metros para os rios navegveis. Alm disto, independentemente, tal interpretao deve ser feita em conjunto tambm com o artigo 65, 2, que estabelece faixa no edificvel de 15 metros s margens dos cursos dgua. Ora, evidente que se na rea urbana esta margem deve ser respeitada, tal situao tambm se aplica rea rural, que por ser menos habitada tem muito mais espao para sua implantao. No haveria razoabilidade nenhuma na interpretao dissociada deste dispositivo ao ponto de chegar-se ao absurdo de permitir-se uma faixa edificvel at s margens do curso d gua para a rea rural e, na rea urbana, onde h maiores conflitos de ocupao, aceitar-se que tal faixa no pode aproximar-se a 15 metros do curso dgua. Por fim, no que diz respeito s reas de reserva legais consolidadas, especialmente com a exceo estabelecida no artigo 67 em que estabeleceu que as propriedades rurais com rea inferior a quatro mdulos rurais tero constitudas sua reserva legal com a vegetao existente em 22 de julho de 2008, aplicam-se todos os argumentos acima esposados no que diz respeito ao nus da prova de que foram exploradas at aquela data, isto caso venha a ser superada a evidente inconstitucionalidade do dispositivo j sustentada em outro estudo. Ademais, h que se verificar que tais proprietrios no esto desobrigados ao procedimento da Reserva Legal, ao contrrio, com muito mais razo devero proceder esta regularizao, j que ser durante este procedimento administrativo junto ao rgo ambiental competente que dever ficar muito bem comprovada que a inexistncia do percentual mnimo anterior data mencionada, restando claro que, dever ser reconhecida como reserva legal e portanto dever ser demarcada e preservada, inclusive com inscrio no CAR e averbao na matrcula a vegetao existente que exceda as reas de preservao permanente. Tambm de se registrar que o regime diferenciado previsto para as propriedades rurais inferiores a 4 mdulos fiscais deve ser
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aferido com base na situao de fato, sendo que nas hipteses de haver mais de uma matrcula para imveis contguos que, somadas, ultrapassem este montante, no ser aplicvel tal regime, sob pena de desobedecer-se a finalidade legal de proteo ao pequeno proprietrio. Esta deve ser a situao, uma vez que o tamanho da propriedade dever ser feito com base na situao real, de forma que, havendo mais de uma matrcula, mas, de fato, sendo uma s propriedade (fazenda), deve-se estabelecer o regime da propriedade segundo o somatrio delas e, sendo superior a soma das reas das matrculas a quatro mdulos, no poder ser beneficiada a propriedade das excees estabelecidas nesta Lei, j que a inteno legislativa foi proteger o pequeno proprietrio, naqueles moldes.
XIV DA NATUREZA REAL DAS OBRIGAES DO NOVO CDIGO E DAS AES CIVIS PBLICAS A ELE RELACIONADAS INSCRIO DA AO NA MATRCULA DO IMVEL A Lei n. 12.651/2012 foi mais expressa que o Cdigo anterior ao estabelecer que as obrigaes pertinentes ela tm natureza real e so transmitidas ao sucessor. Tal situao ficou expressa nos artigos 2, 2 e 7, 2, com o seguinte teor:
Art. 2o. ... 2 As obrigaes previstas nesta Lei tm natureza real e so transmitidas ao sucessor, de qualquer natureza, no caso de transferncia de domnio ou posse do imvel rural. Art. 7 A vegetao situada em rea de Preservao Permanente dever ser mantida pelo proprietrio da rea,
possuidor ou ocupante a qualquer ttulo, pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou privado. 1 Tendo ocorrido supresso de vegetao situada em rea de Preservao Permanente, o proprietrio da rea, possuidor ou ocupante a qualquer ttulo obrigado a promover a recomposio da vegetao, ressalvados os usos autorizados previstos nesta Lei. 2 A obrigao prevista no 1 tem natureza real e transmitida ao sucessor no caso de transferncia de domnio ou posse do imvel rural.
Justamente por esta razo por serem inerentes propriedade rural tais obrigaes tm carter proper rem, ou seja, so transferidas ao novo proprietrio em caso de aquisio do mesmo. este o entendimento de Paulo de Bessa Antunes:
Efetivamente, a reserva legal uma caracterstica da propriedade florestal que se assemelha a um nus real que recai sobre o imvel e que obriga o proprietrio e todos aqueles que venham a adquirir tal condio, quaisquer que sejam as circunstncias. Trata-se de uma obrigao in rem, ob ou propter rem, ou seja, uma obrigao real ou mista. (Direito Ambiental, Lumen Juris, 6 ed., p. 399)
interessante ressaltar que, com fundamento no reiterado entendimento do STJ sobre as obrigaes proter rem nesta matria, o Ministrio Pblico de Mato Grosso do Sul vem postulando judicial a inscrio da ao civil pblica na matrcula do imvel objeto de litgio, sendo que as liminares concedidas vm sendo mantidas pelo Tribunal de Justia de Mato Grosso do Sul. A ao necessita ser inscrita na matrcula do imvel, justamente porque seu pedido envolve obrigaes propter rem relativas s reas de APP e Reservas Legais, por fora do que dispe o art. 167, I, 21, da Lei n. 6.015/73 (Lei de Registros Pblicos):
Art. 167. No Registro de Imveis, alm da matrcula, sero feitos: I o registro: ... 21) das citaes de aes reais ou pessoais reipersecutrias, relativas a imveis;
Assim, tratando-se a ao de imposio de cumprimento de obrigaes propter rem, adquire ela a natureza de ao real sobre imvel, uma vez que tais obrigaes so subjetivamente reais, conforme ensina Orlando Gomes:
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es pontuais - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas A natureza jurdica de tais obrigaes in rem scriptae, ob ou propter rem no est definida. Para determin-la, tomando posio no debate que se trava, necessrio se faz defini-las. Tais obrigaes existem quando o titular de um direito real obrigado, devido a essa condio, a satisfazer determinada prestao. O direito de quem pode exigi-la subjetivamente real. Quem quer que seja o proprietrio da coisa, ou titular de outro direito real, ipso facto, devedor da prestao. Pouco importa, assim, a pessoa em quem surgir pela primeira vez. A obrigao est vinculada coisa. (Direitos Reais, Forense, 1976, p. 22)
De outro norte, ainda que se entenda que a ao que cobra obrigao de carter propter rem no seja real ficando fora da alnea 21 do dispositivo citado no se pode esquecer que o rol do art. 167, da Lei de Registros Pblicos no taxativo, mas exemplificativo, podendo existir outras causas de registro na matrcula dentre elas ambientais conforme ensina Walter Ceneviva:
O enunciado do art. 167 no esgota as hipteses possveis A enumerao constante do n. I do art. 167 exemplificativa, na medida em que no esgota todos os registros possveis. A renncia (CC/2002, art. 1.275, II), embora objeto de disposio expressa do Cdigo Civil de 1916 (art. 589, 1), no includa; tambm a perpetuidade de florestas, que cuidou a Lei n. 4.771, de 15 de setembro de 1965 (art. 6. Incompleta a relao, no atente ao fim a que se destinaria a pormenorizao casustica: distinguir com clareza os atos registrveis dos averbveis. (Lei dos Registros Pblicos Comentada, 15 ed., Saraiva, p. 167)
Esta medida, portanto, at mesmo para proteo de terceiros de boa-f, uma vez que eventual comprador do bem ir comprar tambm a ao intentada, sendo certo que dela dever ter conhecimento atravs da publicidade do registro de imveis. Alis, a necessidade de dar conhecimento a terceiros decorrente do prprio artigo 42 e seu pargrafo terceiro, do Cdigo de Processo Civil:
Art. 42. A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre vivos, no altera a legitimidade das partes. ... 3 A sentena, proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos ao adquirente ou ao cessionrio.
Ora, se inclusive eventual sentena de procedncia determinando a restaurao da rea valer contra terceiros adquirentes, fica evidenciada a necessidade de dar conhecimento aos mesmos e, em registro de imveis, a publicidade se perfaz mediante inscrio na matrcula. Neste sentido j decidiu o Tribunal de Justia de Mato Grosso do Sul:
AGRAVO DE INSTRUMENTO AO CIVIL PBLICA DIREITO AMBIENTAL PROIBIO DO DESMATAMENTO E ALTERAO DA VEGETAO NATIVA SEM PRVIA AUTORIZAO DO RGO COMPETENTE PROIBIO DO PLANTIO DE ESPCIES EXTICAS E CRIAO DE ANIMAIS NA REA DE PRESERVAO PERMANENTE LEGALIDADE DA MEDIDA DE CERCAMENTO DA REA DE PRESERVAO PERMANENTE AVERBAO NA MATRCULA DO IMVEL DA AO CIVIL PBLICA AJUIZADA LEGALIDADE E CONSTITUCIONALIDADE DA LEI ESTADUALN. 2.223/01 (TJMS Agravo de Instrumento n. 2006.019067-5, Bonito, Rel. Des. Atapo da Costa Feliz, j. 22.05.07)
No corpo do acrdo foi decidido o seguinte:
J a averbao na matrcula do imvel de existncia da ao civil pblica ajuizada mostra-se necessria para que eventualmente terceiros interessados na aquisio do imvel tenham conhecimento da situao, porquanto se ao final houver condenao, a obrigao de reparao dos danos ambientais tornar-se- obrigao propter rem, que seguir com o imvel independentemente do futuro proprietrio ter sido ou no o causador do dano. (grifo nosso)
Desta forma, plenamente justificada e necessria a inscrio de eventual ao civil pblica na matrcula do imvel objeto da demanda.
CONCLUSES: De tudo o que foi exposto, pode-se concluir que:

1) O Novo Cdigo Florestal no concedeu qualquer prazo para a regularizao e formalizao da Reserva Legal que j era exigida desde o cdigo anterior - sendo tal obrigao imediata [artigos art. 12 (deve), 14, 2 (contario sensu), 17 da Lei n. 12.651/2012 e art. 55, do Decreto 6.514/2008]; 2) O Cadastro Ambiental Rural CAR j existia anteriormente ao Novo Cdigo, mas, somente ser considerado implementado aps ato do Ministrio do Meio Ambiente, quando comear a correr o prazo de um ano previsto na lei para os proprietrios rurais fazerem seu cadastramento (art. 28, 3 da Lei n. 12.651/2012 c/c arts. 3 e 14 do Decreto n. 7.029/2009 e art. 21 do Decreto n. 7.830/2012); 3) As regulamentaes sobre a tramitao dos procedimentos para aprovao da Reserva Legal em nvel estadual foram recepcionadas pelo Novo Cdigo, podendo ser feito simultaneamente o protocolo deste pedido junto ao rgo ambiental estadual e o incio do procedimento de inscrio no CAR junto ao rgo federal; 4) Mesmo que haja a Reserva Legal aprovada pelo rgo ambiental e inscrita na matrcula do imvel obrigatrio o cadastarmento no CAR, pois o que o artigo 30 excepciona so, somente, as informaes relativas Reserva Legal previstas no art. 29, 1, III, permanecendo a necessidade de prestar as informaes constantes nos outros incisos (I e II), bem como a indicao de reas de preservao permanente, uso restrito e consolidadas constantes no inciso III. 5) A Lei de Registros Pblicos em que prev a averbao obrigatria da Reserva Legal na matrcula do imvel (art. 167, II, 22) permanece em vigor, sendo que tal obrigao passa, agora, a ser do rgo ambiental que a aprova, podendo, tambm, ser requerida por qualquer pessoa ou rgo, inclusive, o Ministrio Pblico. 6) Aps a aprovao da Reserva Legal pelo rgo ambiental estadual, caso no haja convnio ou regulamentao para inscrio da mesma no CAR obrigao do proprietrio a inscrio na matrcula do imvel (art. 30); 7) A Reserva Legal para atingir suas finalidades deve ser caracterizada, mapeada, demarcada e aprovada pelo rgo ambiental, no podendo ser uma mera abstrao matemtica sem comprovao de existncia (art. 18); 8) Para as Reservas Legais ocupadas aps 22 de julho de 2008, o regime aplicvel o do artigo 17, sendo que o prazo de dois anos previstos no pargrafo quarto, diz respeito apenas recomposio da Reserva Legal feita mediante plantio de mudas, sendo que a rea total a ser recomposta dever ser desocupada imediatamente, conforme o pargrafo terceiro do mesmo artigo; Para as Reservas Legais ocupadas anteriormente a 22 de julho de 2012, tambm obrigao imediata o seu abandono, quando se tratar de opo pela regenerao natural; 9) Mesmo nos casos de recomposio da Reserva Legal mediante plantio de mudas (art. 66, II), ainda que no se d o reflorestamento imediato, no poder o proprietrio ocupar a rea com pastoreio de gado, plantaes ou qualquer outra atividade econmica, conforme entendimento consolidado pelo STJ frente ao Cdigo Florestal revogado que tinha dispositivo similar ao presente (RESP 217858), sendo ilegal por contrariar a Lei e inconstitucional por ferir o princpio da legalidade e o art. 225 da Constituio Federal, o pargrafo segundo do artigo 16 do Decreto n. 7.830/2012; 10) obrigatria a regularizao da Reserva Legal antes do desmembramento, diviso ou transmisso de qualquer imvel, por fora dos artigos 12, 1 e 18, competindo ao oficial de registro exigir a comprovao desta regularizao (STJ - RMS 18.301/MG, RESP 831212/MG e RESP 1221867); 11) Permanecem em vigor as reas de preservao permanente criadas por outros instrumentos normativos (federais, estaduais ou municipais), desde que no contrariem o Novo Cdigo Florestal, em especial aquelas previstas em resolues do CONAMA; 12) As nascentes e olhos dgua intermitentes continuam sendo protegidas por reas de preservao permanente por fora da Resoluo CONAMA n. 303/2002; 13) Ainda que no houvesse a Resoluo CONAMA n. 303/2002, as nascentes intermitentes seriam protegidas por reas de preservao permanente, pelo menos, com 30 metros, em razo de darem incio a curso dgua intermitente, os quais tm sua proteo garantida por fora do art. 4, I, do Novo Cdigo Florestal; 14) As intervenes ou supresses de vegetao nativa em rea de Preservao Permanente, nos casos de utilidade pblica ou interesse social previstas no art. 8 da Lei Federal n. 12.615/2012, devero ser precedidas do licenciamento ambiental previsto no artigo 10 da Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente, regulamentada pela Resoluo 369 do CONAMA, ainda em vigor, inclusive com previso de estudos com alternativas locacionais e a respectiva compensao ambiental, que tem fundamento constitucional no princpio do usuriopagador; 15) So reas de preservao permanente o entorno de lagos naturais com rea inferior a um hectare, bem como as reas de vrzeas, sendo que, apenas, podero permanecer nestas reas aquelas atividades de uso consolidado, at a data de 22 de julho de 2008 (art. 3, IV da Lei n. 12.651/2012) e obedecidos os outros critrios legais, uma vez que ao dispor desde que no implique supresso de novas reas de vegetao nativa a lei pretendeu, apenas, proteger a ocupao antiga, preservando aquelas reas ainda no ocupadas
(art. 4, 4 e 5, do Cdigo Florestal); 16) As reas de uso restrito com inclinao entre 25 e 45 no ocupadas at 22 de julho de 2008 so insuscetveis de qualquer ocupao, uma vez que ao dispor ser vedada a converso de novas reas a lei pretendeu, apenas, proteger as ocupaes antigas, preservando aquelas reas ainda no ocupadas (art. 3, IV c/c art. 11, do Cdigo Florestal); 17) As reas de preservao permanente no podero ser computadas na de reserva legal, para fins de abertura de novas reas de explorao (art. 15, I), de molde que quele proprietrio que preservou a Reserva Legal no percentual mnimo previsto na legislao, sem computar as reas de preservao permanente, somente poder comput-las para fins de emitir ttulos de cota de reserva legal em relao ao excedente (art. 15, 2); 18) As reas de preservao permanente com ocupao consolidada que no sero recuperadas, no podem ser computadas para fins de compor o percentual mnimo de reserva legal por no cumprirem sua funo ecolgica, j que o artigo 15, II, da Lei n. 12.651/12 exige que tais reas estejam conservadas ou em processo de recuperao; 19) A emisso de licena/autorizao de supresso vegetal/desmatamento somente poder ser levada a efeito, aps a aprovao da Reserva Legal pelo rgo ambiental e inscrio no CAR, sendo que, enquanto no houver implementao ou regulamentao do cadastro, dever estar devidamente averbada na matrcula do imvel pelo proprietrio (arts. 12, 3, 26 e 30 da Lei n. 12.615/12); 20) Compete ao proprietrio rural o nus de comprovar durante o procedimento administrativo de autorizao/licena de supresso vegetal/desmatamento, dentre outros critrios: a) no haver espcies de flora ou fauna ameaadas de extino ou migratrias (art. 27 da Lei 12.615/12); b) que a propriedade atinge os percentuais mnimos de produtividade estabelecidos pela legislao agrria nas reas j exploradas (art. 28, c/c 3, XXXV e 6, da Lei n. 8.629/93, c/c art. 186, II, da Constituio Federal); 21) Enquanto no regulamentada no mbito dos rgos ambientais a declarao de explorao de manejo sustentvel para consumo prprio prevista no art. 23, da Lei n. 12.651/2012, tal explorao dever seguir os trmites previstos na legislao pertinente do licenciamento ou autorizao ambiental. 22) O art. 56 da Lei n. 12.651/2012 no auto aplicvel e depende de regulamentao, devendo o mesmo ter sua interpretao conjugada com o artigo 23, em relao aos limites ali estabelecidos e obrigao de comunicao ao rgo ambiental para fins de conhecimento e fiscalizao; 23) Os dispositivos em que a Lei Federal n. 12.615/2012 menciona expressamente os termos pequena propriedade ou posse rural familiar ou o artigo 3, V, so aplicveis to-somente quelas propriedades ou posses que cumpram os requisitos previstos no art. 3, da Lei n. 11.326/2006, no sendo aplicveis a todas as propriedades inferiores a quatro mdulos fiscais, uma vez que o legislador quando pretendeu beneficiar todas as propriedades com aquela dimenso, o fez expressamente no texto legal; 24) nus da prova do proprietrio ou possuidor comprovar que sua propriedade enquadra-se nas hipteses do artigo 3, da Lei n. 11.326/2006, para que venha obter os benefcios legais diferenciados e menos restritivos previstos na Lei Federal n. 12.615/2012; 25) As normas ambientais estaduais e/ou municipais com nveis de proteo mais elevados do que a Lei n 12.651/2012, prevalecem sobre ela, em razo da competncia concorrente e suplementar para legislar sobre o tema e do princpio da aplicao da lei mais benfica ao meio ambiente. 26) O regramento transitrio previsto no Captulo XIII da Lei n. 12.651/2012 so aplicveis somente s situaes consolidadas, conforme previsto no artigo 3, IV, da mesma lei; 27) Somente ser considerada atividade consolidada aquela em que o proprietrio comprove por meios idneos de prova que exercia anteriormente a 22 de julho de 2008 atividades agrossilvipastoris, assim consideradas aquelas que se configurem como atuao sustentvel e cumulativa de espcies florestais conjugada com agricultura e criao de animais, no sendo aplicvel tal regime s que exeram de forma isolada a atividade de agricultura, pecuria ou silvicultura; 28) O art. 60 da Lei n. 12.651/12 afronta o princpio constitucional da trplice responsabilizao do poluidor, estabelecido no art. 225, 3 da Constituio Federal, ao impedir a aplicao da sano penal em decorrncia da celebrao de um acordo administrativo (Concluso com base em Smula aprovada pelo Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul); 29) A exceo prevista no artigo 60 da Lei n. 21.651/2012 restrita s situaes transitrias previstas no captulo XIII daquele diploma legal, de forma que se aplica apenas s situaes consolidadas at 22 de julho de 2008, dentro do contexto do artigo 59 (assinatura de termo de compromisso junto ao rgo ambiental para adeso ao Programa de Regularizao Ambiental PRA), no se aplicando aos crimes cometidos aps esta data, nem aqueles crimes que, considerados como continuados, tiveram sua execuo estendida aps o prazo mencionado; 30) O artigo 60 da Lei n. 12.615/12 no auto-aplicvel e carece de regulamentao, sendo que enquanto no implementado o
Programa de Recuperao Ambiental no h possibilidade de suspenso da punibilidade dos artigos ali mencionados; 31) Tratando-se o artigo 60 da Lei n. 12.651/12 de exceo regra, sua interpretao deve ser restritiva, de forma que a assinatura de Termo de Ajustamento de Conduta com o Ministrio Pblico ou com qualquer outro co-legitimado no impede o incio ou continuidade da ao penal, uma vez que o dispositivo legal condiciona tal benefcio adeso ao Programa de Recuperao Ambiental, ainda no implementado; 32) No podero ocupar as reas de preservao permanente, ainda que anteriores a 22 de julho de 2008, os ranchos de pesca ou lazer, uma vez que no se enquadram na categoria de ecoturismo ou turismo rural previstas no artigo 61-A da Lei n. 12.615/2012, j que no exercem qualquer atividade econmica na rea; 33) ilegal a ocupao da rea de Preservao Permanente em margens dos rios navegveis at a distncia de 15 metros contados desde o ponto mdio das enchentes ordinrias estabelecida pelo artigo 14 do Cdigo de guas, uma vez que tal rea de domnio pblico nos termos da Smula 479, do STF; 33) O pargrafo 12 do artigo 61-A deve ser conjugado com a previso do art. 65, 2, da Lei n. 12.651/2012 em razo da interpretao sistemtica e do princpio da razoabilidade, considerando-se, portanto, rea mnima no edificvel tambm na rea rural, 15 metros contatos da margem do rio; 34) Ainda que superada a inconstitucionalidade do artigo 67, as propriedades com rea inferior a 04 mdulos fiscais no esto isentas de inscrio no CAR dispositivo; 35) O regime diferenciado previsto para as propriedades rurais inferiores a 4 mdulos fiscais deve ser aferido com base na situao de fato, sendo que nas hipteses de haver mais de uma matrcula para imveis contguos que, somadas, ultrapassem este montante, no ser aplicvel tal regime, sob pena de desobedecer-se a finalidade legal de proteo ao pequeno proprietrio. 36) As aes civis pblicas relativas ao cumprimento da funo ambiental da propriedade, especialmente aquelas que tenham ligao com os institutos da Reserva Legal e de reas de Preservao Permanente que so obrigaes propter rem (art. 2, 2 e 7, 2 da Lei n. 12.651/20012) e transmitidas para os novos proprietrios devem ser inscritas na matrcula do imvel para conhecimento de terceiros, por fora do art. 167, I, 21 da Lei de Registros Pblicos e tambm do art. 42, 3, do CPC, uma vez que eventual sentena proferida contra o antigo proprietrio, ru na ao, surtir efeito contra o adquirente. e regularizao da Reserva Legal perante o rgo ambiental, at porque ser neste procedimento administrativo que competir ao proprietrio o nus da prova de demonstrar que se enquadra na situao de exceo prevista neste
Autor
Luciano Furtado Loubet (http://jus.com.br/revista/autor/luciano-furtado-loubet) Ps-Graduado em Direito Ambiental pela UNIDERP Universidade para o Desenvolvimento da Regio do Pantanal. Promotor de Justia no Estado de Mato Grosso do Sul. Ex-Juiz de Direito no Estado do Acre. Especialista em Direito Tributrio pelo IBET Instituto Brasileiro de Estudos Tributrios.
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Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT): LOUBET, Luciano Furtado. Breves anotaes pontuais sobre a Lei n 12.651/2012 (Novo Cdigo Florestal). Jus Navigandi, Teresina, ano 17 (/revista/edicoes/2012), n. 3406 (/revista/edicoes/2012/10/28), 28 (/revista/edicoes/2012/10/28) out. (/revista/edicoes/2012/10) 2012 (/revista/edicoes/2012) . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/22898>. Acesso em: 23 nov. 2012.
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Novo Código Florestal - Anotações Pontuais - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peças

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Breves anotaes pontuais sobre a Lei n 12.651/2012 (Novo Cdigo Florestal)

Luciano Furtado Loubet (http://jus.com.br/revista/autor/luciano-furtado-loubet)

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federais e estaduais interessados.

Por fim, havia uma nota esclarecedora sobre o novo cdigo:

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necessrio registrar, conforme ensina Marcelo Augusto Santana de Melo, o seguinte:

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XI DOS DISPOSITIVOS APLICVEIS AGRICULTURA FAMILIAR REQUISITOS E NUS DA PROVA

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O Tribunal de Justia do Rio de Janeiro tambm assim j se posicionou:

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No corpo do acrdo foi decidido o seguinte:

CONCLUSES: De tudo o que foi exposto, pode-se concluir que:

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