INTRODUCCIN En las noticias de los ltimos das, el gobierno federal declar que ramos de ahora en adelante un Estado laico.

Noticia que llam mi atencin, pues realizar tal declaracin en un pueblo que tiene una mayora de catlicos que cada ao peregrinan para obtener la bendicin divina o tomando en consideracin que la Constitucin de manera explcita permite la adopcin de cualquier religin, aquella declaracin resulta increble. Unos das despus me encontr con una campaa publicitaria iniciada por una importante televisora mexicana (que si intentan adivinar cuales, seguro acertarn), invitaba a la gente a realizar actividades fsicas para llevar su peso al que las tablas de nutricin consideran como adecuadas, pero para ello utiliz el patrocinio de una importante compaa que comercializa comida enlatada. En el primer caso consideramos que la autoridad en turno presta caso omiso a la moral que ha prevalecido en la sociedad mexicana en las ltimas dcadas. En el segundo caso nos preguntamos si sera conveniente que las normas o principios que actualmente estn establecidas en el derecho impusieran una sancin a la televisora y a la empresa patrocinadora por actuar de una manera inmoral. Por otra parte, histricamente podemos encontrar diferentes pocas en que moral y derecho son una misma cosa, bien sea impuesta por la generalidad o bien de manera autoritaria por un individuo que ostenta el poder absoluto. Es por aquellas y otras razones que es imposible dejar de estudiar las relaciones que existen entre el derecho y la moral. No puede simplemente ignorarse que las sociedades en el momento en que empiezan a convivir presentan desde el principio determinados

patrones de conducta que deben de seguirse para mantener el orden, que potencialmente llegan a ser normas de derecho o acciones que deben ser prohibidas por el mismo. Sobre la actitud que el derecho toma frente a esas conductas apoyndolas o ignorndolas, permitindolas o prohibindolas es que dedicamos el siguiente espacio. CONCEPTO DE MORAL Una de las cuestiones ms complicadas a resolver es la

conceptualizacin que nuestra mente debe llevar a cabo al escuchar la palabra moral. Usualmente la raz de donde proviene la palabra puede resultar un buen inicio para analizar un concepto, sin embargo, entender la moral como una costumbre nos orilla a clasificarla como una moral subjetiva. Afortunadamente para nosotros no son pocos los autores que han realizado disquisiciones al respecto y muchos de ellos coinciden en que llamamos moral al conjunto de normas (o principios) que rigen a una sociedad o cultura, 1 entendiendo que el concepto nos parece lo suficientemente neutro para dar posterior entrada a un debate sobre la moral objetiva o subjetiva en caso de ser necesario. PERSPECTIVAS ENTRE EL DERECHO Y LA MORAL Las posturas que pueden adoptarse en la discusin entre el derecho y la moral no son variadas, persisten las creencias en que la moral y el derecho no tienen una relacin necesaria y que slo de manera eventual podran tener entre ellas un punto de unin; o bien, puede decirse que la moral y el derecho estn tan ntimamente conectadas que no podra entenderse una sin la existencia de la otra.
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Gonzlez Snchez, Jorge. tica. Una reconstruccin del conocimiento axiolgico. Grupo Perspectiva Crtica. Mxico 1998.

A la primera de estas posturas hemos de llamarle tesis de separacin y a la segunda tesis de vinculacin tal como lo propone Robert Alexy.2 Y a lo largo de este trabajo propondremos la defensa de la segunda de las posturas mencionadas, pero sin dejar de lado los aspectos que son relevantes en la exposicin de autores que defienden la primera postura. RELACIN NECESARIA ENTRE DERECHO Y MORAL Como antes se advirti, sostenemos la existencia de una relacin entre el derecho y la moral en base a algunos argumentos que expondremos a continuacin. La primera relacin que se da entre aquellas dos ideas, empieza por una mera similitud en el lenguaje. Gran parte de las palabras que son utilizadas por el derecho para explicar diferentes fenmenos surgen del lenguaje que es empleado ordinariamente por la moral para crear sus bases. Palabras tales como igualdad, libertad, tolerancia, equidad y justicia entre otras, son palabra que son utilizadas no slo para describir parte de lo que el derecho es, estn ah tambin para recordarnos cuales son los fines que busca el derecho, para referirnos que al aplicar el derecho, cualquiera de sus actores deben tener en cuanta estas ideas para saber con precisin que la labor que estn realizando, en trminos de la moral los estn conduciendo hacia el bien. Por otra parte, no slo en la anterior perspectiva comparten un vnculo el derecho y la moral, pues de ser as, los tericos que defienden la postura de separacin tendran gran razn al recalcar que la unin de estas dos materias es superflua. El vnculo ms fuerte
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Alexy Robert. Sobre las relaciones necesarias entre Derecho y Moral en Derecho y Mora,l Vzquez Rodolfo (Comp.). Gedisa. Mxico 2003. pp. 115

que existe entre estas dos ciencias est dado por el contenido, puesto que como esboc anteriormente, gran parte de las reglas que estn contenidas en los distintos sistemas jurdicos reflejan en una mayor o menor medida la moral que prevalece en la sociedad. La tesis de Fuller lleva al extremo est postura al decir que para que un sistema jurdico sea efectivo debe contener un mnimo de preceptos que l llama la moral interna del derecho,
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lo cual es

adecuado, dado que las distintas caractersticas de moral que plantea suelen ser las principales fallas en la aplicacin de las reglas del derecho. Por lo menos en el primero de aquellos dos puntos los positivistas, careceran de defensa para decir que se est ante lenguajes totalmente distintos, aunque no cabe duda que negaran el segundo. Pero lo que si es cierto es que ningn positivista sera capaz de negar de manera absoluta que entre derecho y moral existe por lo menos una vinculacin pasajera. Ejemplo de ello lo encontramos en H. L, Hart (defensor del entendimiento del derecho slo a travs de reglas) quien explica que la sociedad tiene desde su origen un mnimo de moral que le es necesario para su subsistencia4 CONTROVERSIAS ENTRE LA RELACIN DERECHO Y MORAL Si bien es cierto, que como ya se he explicado, resulta innegable la relacin entre derecho y moral, lo que es materia de controversia es el alcance que esta relacin puede tener. El alcance es controvertido principalmente en dos puntos; el primero de ellos refiere a la explicacin de por qu se obedece al derecho y la segunda los elementos que debe tomar en cuenta un juez para decidir un caso

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Fuller, L. La Moral del derecho. Trillas Mxico 1967. pp. 52 Hart H. L. El Concepto de Derecho Abelardo Perrot Buenos Aires 1977 pp. 239

cuando las reglas jurdicas no son suficientemente claras para resolver sin titubeos. En cuanto al primero de estos puntos, empezaremos por analizar la postura de Devlin quien afirma que existe una igualdad entre los preceptos de derecho y el tipo de moral que est presente en la sociedad. Devlin afirma el derecho debe de ser un instrumento para defender la moral de la sociedad pues de lo contrario dicha sociedad no tendra otro camino que su desaparicin. La tesis de Devlin nos muestra una relacin estrecha entre estas ciencias, de tal manera que la creacin del derecho est supeditada a la moral que est en curso dentro de un grupo determinado y nos indica que no debe distinguirse entre una inmoralidad pblica o privada sino solamente en un acto que se cometa de manera pblica o privada, y por tanto, cualquier acto que se considere como inmoral debe ser castigado por el derecho, pues la proteccin de esa moralidad ayudar a la conservacin de esa sociedad. 5 Aquella exposicin es por supuesto exagerada pues es difcil creer una sociedad pueda destruirse por el slo cambio de su moral, adems Devlin no proporciona algn ejemplo de una sociedad en que tales circunstancias fueran tal como las describe. Por lo que resulta del tema de la obediencia atendiendo a esta argumentacin, no existira problema alguno en la obediencia del derecho, pues la mayora de los habitantes de esa poblacin estaran de acuerdo con las normas morales del lugar y sera su propia conviccin lo que les llevara a respetar el derecho vigente, suponiendo por supuesto que fue esa misma generalidad de personas
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Malem, Jorge. De la Imposicin de la moral por el derecho. La disputa Devlin-Hart en Estudios de tica Jurdica Mxico Fontamara 1966 pp. 35-56

la que impuso la moral que ellos siguen. Esto nos lleva a una coincidencia entre la moral individual de una persona y la conviccin de respetar el derecho al ser coincidente con aquel pensamiento. Por otra parte, podemos decir que no slo una conviccin por creer que el derecho es bueno o alguna otra valoracin moral nos puede llevar a respetar una norma jurdica, cabra la posibilidad que la amenaza de una sancin pueda ser suficiente para que las personas piensen en llevar a cabo determinada accin tal como lo sostena Austin6. Finalmente, encontramos a Hart7 con una explicacin de por qu el derecho es obedecido, dando una confusa explicacin acerca de la regla de reconocimiento, que en mi opinin no es sino una manera de explicar la cohesin social a travs de valoraciones morales. Es difcil aventurarse en la afirmacin de que una de estas tres explicaciones sean dominante sobre las otras para explicar la relacin vinculante del derecho, parece ser que la circunstancia especfica es determinante para conocer las razones por las cuales las personas obedecen al derecho. Pues pensemos en el caso de un homicidio, bien puede ser que una persona no mate porque su moral no se lo permite, porque tenga miedo de estar en la crcel o simplemente porque cree que la norma de derecho est tan bien diseada que no se atrevera a contradecirla (esta ltima menos creble) En cuanto al segundo aspecto, el papel de la moral en las decisiones de lo jueces es an ms controvertido.

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Hart, H. L. Op. Cit. pp. 104 Op. Cit. Hart p 117

Dworkin8 sostiene que los jueces se acogen a criterios morales todo el tiempo cuando los casos que han de resolver son de los considerados difciles. Esta ltima parte es importante resaltarla pues es slo en esos casos donde es bien visto que los jueces apelen a los criterios morales, pues si la regla que le es suministrada al juzgador es clara no existe necesidad de considerar otro criterio que no sea la propia norma. Dworkin no ve con malos ojos el hecho de que los jueces resuelvan con base a la moral, pues considera que los principios sobre los cuales el juez adopta su criterio no son arbitrarios, sino ms bien son principios que surgen respaldados por la colectividad. Existe una alternativa a lo anterior, ello expuesto por Hart, quien concede al juez cierto nivel de discrecionalidad para actuar y en cierto sentido crear un nuevo tipo de normas que le permitan resolver de manera adecuada.9 En nuestra opinin es correcta la primera tesis en cuanto es ms fcil resolver a travs de principios, pues estos no nacen de manera arbitraria sino que es posible derivarlos de diferentes ejercicios de razonamiento y experiencia, que no transgreden otras reglas y que estn basados en la idea de justicia. IMPORTANCIA DE LAS RELACIONES ENTRE DERECHO Y MORAL La discusin entre los pensadores que sostienen ya sea unin o separacin entre estos conceptos no es de poca importancia, pues segn sea la respuesta que se de a esa interrogante, de ah se derivar la validez de una norma jurdica, ya sea en la construccin de su estructura o en la manera en que han de ser corregidas sus deficiencias.

Dworkin, Ronald La lectura Moral de la Constitucin y la Premisa mayoritaria en Cuestiones Constitucionales Revista Mexicana de Derecho Constitucional. Instituto de Investigaciones Jurdicas UNAM. No. 7 Julio-Diciembre 2002 pp. 5-51 9 Hart, H. L. Derecho, Libertad y Moralidad. Dykinson 2006.

Tal vez si estas posibilidades no fueran analizadas, actualmente tendramos justificaciones de derecho basadas en argumentos tales como la imposicin costumbrista de una moral particular, siendo que esta fuera totalmente contraria a cualquier aspiracin de justicia que un estado esperara, pues como seala Laporta el derecho ha sido a veces, y con lamentable frecuencia sigue siendo inmoral.10 CONCLUSIONES 1.- Afirmamos la existencia innegable de la relacin entre el derecho y la moral. 2.- Las relaciones entre el derecho y la moral alcanzan una vinculacin tan importante, que el estudio de la moral puede ayudar a resolver las deficiencias que presenta la ciencia jurdica. 3.- Determinamos que existe una moral que va ms all de parmetros subjetivos y que aplica criterios cientficos que permiten legar a soluciones mejor estructuradas. 4.- La clasificacin de los distintos tipos de moral ayudan a dar diferentes perspectivas para el estudio del avance del derecho.

BIBLIOGRAFA Dworkin, Ronald La lectura Moral de la Constitucin y la Premisa mayoritaria en Cuestiones Constitucionales Revista Mexicana de Derecho Constitucional. Instituto de Investigaciones Jurdicas UNAM. No. 7 Julio-Diciembre 2002 Fuller, L. La Moral del derecho. Trillas Mxico 1967. Gonzlez Snchez, Jorge. tica. Una reconstruccin del conocimiento axiolgico. Grupo Perspectiva Crtica. Mxico 1998.
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Laporta, Francisco. Entre el Derecho y la Moral Fontamara Mxico 2000. pp. 13

Hart H. L. El Concepto de Derecho Abeledo Perrot. Buenos Aires 1977. Hart, H. L. Derecho, Libertad y Moralidad. Dykinson 2006. Laporta, Francisco. Entre el Derecho y la Moral Fontamara Mxico 2000. Malem, Jorge. De la Imposicin de la moral por el derecho. La disputa Devlin-Hart en Estudios de tica Jurdica Mxico Fontamara 1966 pp. 35-56 Vzquez Rodolfo (Comp.). Derecho y Moral Gedisa. Mxico 2003.