TTULO: A INTERPRETAO DO DIREITO EM EROS GRAU: REPENSANDO O PARADIGMA

Adriana Monteiro Ramos1 Andra Maria Ponte Silva2 Nivalda de Lima Silva3 Renato Faloni de Andrade4
SUMRIO: 1. INTRODUO; 2. A INTERPRETAO DO DIREITO; 3. A INTERPRETAO CONSTITUCIONAL; 4. CONSIDERAES FINAIS; 5. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS.

1. INTRODUO O texto presente dedicado anlise da evoluo interpretativa do direito a partir das ideias iluministas propagadas por Beccaria, Voltaire e Montesquieu, e busca contribuir para o estabelecimento de um paradigma interpretativo conforme o perfil constitucional adotado atualmente no Brasil, qual seja, o de Estado Democrtico de Direito, no qual prevalecem como marco terico a constitucionalizao do direito e a jurisdio constitucional. Ao tratar desse novo paradigma, o ensaio toma como marco doutrinrio a obra do Ministro do Supremo Tribunal Federal e Professor Eros Roberto Grau, intitulada Ensaio e discurso sobre a interpretao/aplicao do direito. 2. A INTERPRETAO DO DIREITO Insurgindo-se contra a tradio jurdica e a legislao penal de seu tempo (sculo XVIII), Beccaria asseverou, quanto interpretao da lei: O juiz deve fazer um silogismo perfeito. A maior deve ser a lei geral; a menor, a ao conforme ou no lei; a conseqncia, a liberdade ou a pena. Se o juiz for obrigado a elaborar um raciocnio a mais, ou se o fizer por sua conta, tudo se torna incerto e obscuro.5 No mesmo norte, ponderou Montesquieu, ao defender o iderio liberalpositivista, fundado no pensamento de limitao estatal e diviso de poderes e na prevalncia da legislao, oriunda da atividade legislativa: o juiz a boca que pronuncia as palavras da lei. Voltaire tambm se manifestou no mesmo sentido, afirmando que o Juiz deve ser o primeiro escravo da lei.
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Ps-graduada em processo civil pela Faculdade Metropolitana de Manaus FAMETRO; Mestranda em Direitos Coletivos, Cidadania e Funo Social pela Universidade de Ribeiro Preto - UNAERP. Defensora Pblica AM. 2 Mestranda pela Universidade de Ribeiro Preto UNAERP e Ps-graduada pela Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais PUC. Professora de Direito Empresarial I e II e Direito Processual Civil III e IV da Universidade Jos do Rosrio Vellano UNIFENAS. Advogada empresarialista. 3 Mestranda em Direito pela Universidade de Ribeiro Preto UNAERP. Professora no curso de graduao em Direito da Universidade Jos do Rosrio Vellano UNIFENAS, campus Alfenas. 4 Mestrando em Direito pela Universidade de Ribeiro Preto UNAERP. Ps-graduado em Docncia no Ensino Superior pela Fundao de Ensino e Pesquisa do Sul de Minas FAPESMIG. Professor no curso de graduao em Direito da Universidade Jos do Rosrio Vellano UNIFENAS, campus Alfenas. Defensor Pblico no Estado de Minas Gerais. 5 BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas.

Esse mtodo interpretativo, correspondente ao que Kelsen denominou teoria tradicional da interpretao, na qual a funo jurisdicional possui carter declarativo, na verdade buscou nos seus primrdios combater o absolutismo, se apresentando como reao contra a magistratura exercida de forma parcial e abstrata pela nobreza do antigo regime.6 Naquela quadra histrica, o legislador criava a norma, e o juiz a aplicava ao caso concreto, numa perfeita subsuno fato/norma. Contudo, se certo que o momento histrico de ento exigia uma interpretao conforme mencionada, certo tambm que o direito um produto cultural, que experimenta vagarosas modificaes.7 Ao tratar do direito processual civil como produto cultural, afirmam Oliveira & Mitidiero que o fenmeno jurdico:
produto da atividade humana, pertence cultura, no sendo, portanto, encontrvel in rerum natura. Sendo fenmeno cultural e no meramente tcnico , o direito processual civil permite e mesmo exige aproximaes 8 histricas a fim de que se possa compreend-lo de forma mais adequada.

Apesar de mencionar o direito processual civil, a assertiva se presta a qualquer ramo do ordenamento jurdico. Como produto da cultura de um povo, o direito deve acompanhar suas mudanas, para que possa atender ao seu mister regulador da vida social. Considerando o perfil constitucional acolhido pela Constituio Brasileira de 1988, temos que a consolidao do Estado Democrtico de Direito demanda a atuao do poder judicirio, de forma a dar Constituio fora jurdica e no apenas poltica, devendo o texto constitucional ocupar o centro do ordenamento jurdico, por fora da constitucionalizao do direito, movimento que apresenta como marco histrico a formao do Estado Constitucional de Direito e como marco terico a jurisdio constitucional.9 Ao nosso sentir, as idias de Eros Grau calham com a quadra histrica atual, pois buscam dar ao direito, e lei consequentemente, interpretao que atende aos parmetros poltico-conceituais agregados pela Constituio de 1988. Com efeito, defende o autor existir norma jurdica e norma de deciso. A primeira decorre da interpretao do texto normativo, enquanto a outra decorre da formulao de uma deciso judicial.10 Assim, temos: 1- um texto normativo, o ordenamento em potncia; 2- do texto normativo o juiz extrai a norma jurdica; 3- a partir da norma jurdica, o juiz profere uma deciso, considerando no somente os elementos que se desprendem do texto, mas tambm baseado em elementos da realidade. Na verdade, o juiz constitui o direito.11
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Nesse sentido: SANTOS NETO, Arnaldo Bastos. A teoria da interpretao em Hans Kelsen. Revista de direito constitucional e internacional, So Paulo, n. 66, p. 37/88, jan./mar. 2009, p. 43. 7 Nesse sentido: WAMBIER, Tereza Arruda Alvim. Um novo Cdigo de Processo Civil. Paran on line, Curitiba, 07 fev. 2010. Disponvel em: <http://www.parana-online.com.br/canal/direito-ejustica/news/426398/?noticia=UM+NOVO+CODIGO+DE+PROCESSO+CIVIL>. Acesso em 08.02.2010. 8 OLIVEIRA, Carlos Alberto lvaro de; MITIDIERO, Daniel. Curso de processo civil. v. 1. So Paulo: Atlas, 2010. p.12. 9 Nesse sentido: BARROSO, Lus Roberto. Neoconstitucionalismo e constitucionalizao do direito (o triunfo tardio do direito constitucional no Brasil). Revista de direito constitucional e internacional, So Paulo, n. 58. p. 129/173, jan.-mar. 2007. p. 130 e 135. 10 Nesse sentido: GRAU, Eros Roberto. Ensaio e discurso sobre a interpretao/aplicao do direito. 5. ed., rev. e ampl. So Paulo: Malheiros, 2009. p. 28. 11 GRAU, Eros Roberto. op. cit., p. 32.

Em sntese, quem interpreta o texto normativo cria a norma jurdica, que se concretiza na norma de deciso, advinda do intrprete autntico,12 o juiz. A constituio do direito pelo intrprete autntico se d, segundo Eros Grau, porque ele completa o trabalho do autor do texto normativo.13 Essa produo do direito pelo intrprete autntico se mostra indispensvel na atual conjuntura constitucional ptria, que prima pelos direitos fundamentais e pela democracia, cuja consolidao requer a participao popular na interpretao do texto constitucional. Nesse sentido, ao extrair do texto a norma jurdica e aplic-la ao caso concreto considerando tambm a realidade, o intrprete autntico agrega a sua deciso elementos hermenuticos exteriores, que no foram levados em conta no momento de elaborao do texto. Tais elementos, sobretudo em razo das regras abertas, proporcionam uma adequada interpretao/aplicao do direito. Essa conjugao texto normativo/norma jurdica/realidade/norma de deciso legitima a atividade jurisdicional. A propsito, adverte Hberle:
Se se reconhece que a norma no uma deciso prvia, simples e acabada, h de se indagar sobre os participantes no seu desenvolvimento funcional, sobre as foras ativas da Law in public action (personalizao, pluralizao da interpretao constitucional). (...) Seria errneo reconhecer as influncias, as expectativas, as obrigaes sociais a que esto submetidos os juzes apenas sob o aspecto de uma ameaa a sua independncia. Essas influncias contm tambm uma parte de 14 legitimao.

Considerando existir a participao de outros operadores do direito no processo interpretativo, no que guarda relao com o iderio Hberliano, Eros Grau distingue essa participao daquela expressada na deciso judicial, pois sobre essa recai a autenticidade interpretativa de cunho definitivo.15 Temos, assim, que a democratizao do processo interpretativo torna impensvel uma hermenutica da Constituio sem a participao do cidado ativo e da esfera pblica pluralista. Se a Jurisdio Constitucional permanece com a responsabilidade de dar a ltima palavra sobre a interpretao da Constituio, suas decises devem ser alvo constante dos olhares atentos e crticos da sociedade aberta. Isto porque no apenas os juzes interpretam o direito. Todo aquele que vive a Constituio tambm seu legtimo intrprete. No obstante, a atividade interpretativa produzida pelos rgos judiciais (intrpretes autnticos) difere-se daquela realizada pelos demais intrpretes (intrpretes no autnticos particulares e cientistas do direito).16 Eros Grau afirma que a interpretao no autntica jamais vincular os demais rgos, pois, apesar de produzir norma, no cria direito. Quando os indivduos querem observar uma norma que regule sua conduta, devem fazer uma escolha, mas essa escolha no autntica, isto , no cria direito no vinculante para o rgo que aplica essa norma jurdica.17
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Expresso criada por Hans Kelsen, para identificar o juiz. Op. cit., p. 64. 14 HBERLE, Peter. Hermenutica constitucional. A sociedade aberta dos intrpretes da constituio: contribuio para a interpretao pluralista e procedimental da constituio. Traduo de Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: Fabris, 1997. p. 30/31. 15 Op. cit., p. 66. 16 SANTOS NETO, op.cit., p.56. 17 GRAU, op.cit., p.96

Os particulares precisam interpretar as normas para que possam seguilas e assim evitar as sanes previstas no ordenamento.18 J a interpretao jurdico-cientfica procura extrair dos textos significados lingsticos, conferindo-lhes sentido a partir da realidade vivenciada. No entanto, nem a interpretao realizada pelos particulares, nem a produzida pela cincia jurdica, encerram ato de vontade; h, em ambas, pura determinao cognoscitiva do sentido das normas jurdicas, de descrio da realidade; no h criao jurdica. Ao estabelecer as possveis significaes de uma norma jurdica, o intrprete no autntico encerra sua atividade interpretativa. A fase seguinte, de escolha da deciso mais acertada (norma de deciso), exercida apenas pelo rgo jurisdicional legitimado. Mas a norma de deciso produzida certa apenas para aquele caso concreto; no nem a nica, nem, abstratamente, a mais correta; apenas a certa para aquele caso.19 Cada lei existe, no fim, tal qual interpretada.20 Da a importncia da fundamentao jurdica. Se os textos nada dizem (dizem o que os intrpretes dizem que eles dizem, ao produzir as normas), a tarefa atribuda ao rgo legitimado deve seguir parmetros que no subvertam a ordem jurdica e promovam a segurana das relaes. As decises devero respeitar sempre as fronteiras procedimentais e substantivas do Direito: racionalidade, motivao, correo e justia.21 A democracia pressupe uma legitimidade das decises que afetam a coletividade, a qual pode ser obtida, no caso das decises judiciais, pela possibilidade de alguma forma de controle das mesmas por parte dos jurisdicionados. Perelman22 j sustentava que, uma vez que o juiz detentor de um poder, o regime democrtico exige que preste contas de como o exerce. Isto ocorre atravs da motivao das decises judiciais. 3. A INTERPRETAO CONSTITUCIONAL Em relao interpretao constitucional, Eros Grau introduz as expresses texto constitucional/norma constitucional/programa normativo/ domnio normativo/normatividade constitucional. Expresses novas, mas com significados semelhantes aos acima referidos (texto normativo/norma jurdica/realidade/norma de deciso). Vejamos: 1- texto constitucional, o ordenamento constitucional em potncia; 2- do texto constitucional, o intrprete autntico extrai a norma constitucional. A norma constitucional resultado da atribuio de significado ao programa normativo (enunciados lingsticos contidos no texto constitucional) e ao domnio normativo (dados da realidade); 3- a norma constitucional aplicada ao caso concreto produz o efeito normativo, ou seja, a normatividade constitucional. A obteno da norma constitucional, portanto, ainda no suficiente para completar a atividade interpretativa realizada pelo intrprete autntico. A concretizao do direito somente ocorrer quando referida norma for aplicada aos problemas carecedores de soluo.
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SANTOS NETO, op.cit., p.57. STRECK, Lnio. La jurisdiccin constitucional y las posibilidades de concretizacin de los derechos fundamentales sociales. Set. 2007. Disponvel em: <http://leniostreck.com.br/index.php?option=com_docman&Itemid=40>. Acesso em: 2 fev. 2009. 20 ASCARELLI, citado por GRAU, op.cit., p.76. 21 BARROSO, Luis Roberto. O controle de constitucionalidade no direito brasileiro. 4.ed. So Paulo: Saraiva, 2009. p.346. 22 PERELMAN, Cham. tica e Direito. So Paulo: Martins Fontes, 1996, p. 281.

A norma de deciso a norma jurdica constitucional (ainda abstrata) aplicada ao caso concreto. No mesmo sentido, Konrad Hesse afirma no haver interpretao constitucional independentemente de problemas concretos. O modelo de interpretao constitucional ora exposto e defendido por Grau, contudo, no ser seguido na ao direta de inconstitucionalidade. Nesse caso, o Supremo Tribunal Federal declarar a inconstitucionalidade apenas do texto, retirando do ordenamento determinado artigo de uma lei ou de medida provisria, por exemplo. Ou seja, haver interpretao do direito, mas no sua aplicao.23 Diferentemente, se o controle for difuso, ser apurada a inconstitucionalidade da norma (texto+fatos) e o juiz interpretar e aplicar o direito, em um processo unitrio. Esse processo constante de construo e reconstruo da norma jurdica constitucional de acordo com a realidade vivenciada que confere natureza constitutiva interpretao constitucional. Para alm da compreenso dos textos e dos fatos, imprescindvel a sua aplicao a um caso concreto. Mas no apenas isso, pois:
[...] nesta interpretao se fazem valer as exigncias e as convices do intrprete. Assim como aquela condenao moral que, todavia, no se ergue eticamente contra a norma, negando-a, mas se concretiza interpretando-a e plamando-a; [...] e, assim, adequando-a a um sempre 24 mutvel equilbrio de contrastantes foras e valoraes .

A proposta de Eros Grau deixa o campo das ideias e ganha contornos prticos em muitos aspectos, mas especialmente no que se refere possibilidade de mudana tcita da Constituio por obra dos intrpretes autnticos, a chamada mutao constitucional. Na mutao constitucional temos a possibilidade de alterao da Constituio de 1988, rgida quanto estabilidade, atravs de mtodos informais de reforma. Mediante uma nova interpretao possvel extrair da norma constitucional uma nova interpretao mesmo sem reviso formal do texto constitucional vigente. Nesse moderno mtodo interpretativo, o papel do intrprete autntico assume relevncia maior, pois a ele atribui-se a tarefa de interpretar a Constituio de forma ampla, atravs de mtodos mais maleveis e flexveis. A finalidade: fazer possvel uma perfeita acomodao do texto constitucional s exigncias do meio poltico, social e moral, dispensando-se a interveno legislativa para a reforma constitucional. Atravs da mutao constitucional, definitivamente, abandona-se o constitucionalismo tradicional e o silogismo interpretativo. Com isso,
[...] logram-se surpreendentes resultados de alterao de sentido das regras constitucionais sem que todavia se faa mister modificar-lhe o respectivo teor. De sorte que a se combina a preservao da Constituio com o deferimento das mais prementes e sentidas exigncias da realidade 25 social .

A via hermenutica sem sombra de dvidas a mais desimpedida de obstculos preservao da ordem constitucional. Kelsen pretendia construir uma cincia autnoma do direito, que no precisasse de contedo. A teoria do direito deveria ser universal, formalista e
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GRAU, op.cit., p.91. ASCARELLI, citado por GRAU, op.cit., p.76. 25 BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 23.ed. So Paulo: Malheiros, 2008. p.459.

normalista. O papel do cientista do direito nesse caso seria estudar os fundamentos da validade formal da norma. A prudncia uma virtude do pensamento, que uma condio da virtude. Na Antiguidade Clssica e na Idade Mdia, era considerada uma das quatro virtudes cardinais, a par da justia, da temperana e da coragem. No cabe prudncia a eleio das finalidades, mas apenas a escolha dos meios adequados para atingir as finalidades. a virtude da boa deliberao. Enquanto a virtude moral assegura a retido do fim que perseguimos, a prudncia trata dos meios para alcanar esse fim. Aristteles diferenciou a prudncia de outras virtudes do pensamento, visto ser entendida como a virtude da boa deliberao, a qual constitui uma espcie de inqurito. Ao contrrio dos esticos, que viam na prudncia a cincia das coisas a fazer e a evitar, Aristteles no concordava com a identificao da prudncia com uma forma de conhecimento cientfico, uma vez que s existe cincia do necessrio, e a prudncia trata apenas do contingente. A hermenutica26, segundo Saldanha,27 corresponde a teoria dos fundamentos do interpretar, ou seja, se exterioriza como sendo o processo coordenador que ampara e fornece os trilhos de atuao da atividade da interpretao tcnica, que, por sua vez, consiste na busca prtica e investigativa da verdadeira essncia de cada texto que lhe apresentado, de modo que seja possvel retirar o correto entendimento, contedo e significado da norma analisada. Esta nova hermenutica tem por objetivo a concretizao da norma. O pensamento de Peter Hberle, a respeito da sociedade aberta dos intrpretes da Constituio, bem como as diretrizes do mtodo hermenutico concretizante que ganham fora em Konrad Hesse e Jos Joaquim Gomes Canotilho, constituem importante instrumento para fortalecer uma nova compreenso sobre a interpretao, alicerada em conceitos de possvel ampliao do rol de intrpretes, alm da unio dos mtodos tradicionais com elementos de pr-compreenso e referncias ao mbito normativo. Isto porque a nova hermenutica prope uma ampliao do crculo dos intrpretes da Constituio para incluir outros agentes sociais, at o momento excludos do processo interpretativo, o que favorece a consolidao de um Estado Democrtico de Direito, esteio de uma ordem social preocupada com a garantia dos direitos fundamentais. Outra significativa contribuio do mtodo concretizante para a interpretao dos direitos fundamentais consiste na identificao das prcompreenses do intrprete, o que possibilita um desvio de uma viso viciada sobre determinadas demandas e pode, inclusive, abrir espao para a criatividade interpretativa, fugindo um pouco do esquema de reiterao das decises, embora no escapando da moldura dada pelo texto legal que lhe serve de limite. Esta abertura criativa do intrprete possibilita inovaes que, se bem articuladas, podem provocar arejamento e renovao na interpretao dos direitos fundamentais. A interpretao configura, atualmente, um dos problemas centrais da cincia do direito.28
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Para melhor entendimento da matria, recomenda-se a obra de GUERRA, Sidney, MERON, Gustavo. Direito constitucional aplicado funo legislativa. Rio de Janeiro: Amrica Jurdica, 2002. 27 SALDANHA, Nelson. Ordem e hermenutica: sobre as relaes entre as formas de organizao e o pensamento interpretativo, principalmente no direito. Rio de Janeiro: Renovar, 1992. p. 246. 28 Nesse sentido: ZACCARIA, Giuseppe. Ermeneutica e giurisprudenza, saggio sulla metodologia di Josef Esser. Milo:Giuffr, 1984. p. 1.

Crtico do positivismo jurdico, Gadamer prestigia a interpretao judicial e destaca a necessidade de uma pr-compreenso como parte integrante do fenmeno da compreenso, noo que ser acolhida por Esser.29 A aplicao do direito passa a ser vista como um processo criativo do intrprete que implica uma anterior pr-compreenso30 que deve ter em conta as condies individuais e sociais que penetram no compreender jurdico, vale dizer, no processo de concreo do direito. O autor aborda, portanto, o problema da interpretao na aplicao do direito, ao tempo em que possibilita uma reavaliao da questo metodolgica privilegiando o aspecto prtico. Neste sentido, a obra de Josef Esser coloca em evidncia dois pontos nevrlgicos: um deles refere-se ao reconhecimento da atividade judicial como fonte criadora do direito; o outro, diz respeito aos limites que devem ser colocados atividade criativa do intrprete. Inegvel, portanto, a importncia da perspectiva esseriana para a anlise da problemtica da interpretao na cultura jurdica contempornea. Tambm, aqui, o desenvolvimento do tema compreender dois momentos: a interpretao como problema central (A) e o papel do intrprete (B). A interpretao31 32 - aplicao do direito - um dos temas centrais da doutrina esseriana. A feio deste ltimo permite a utilizao dos instrumentos jurdicos antes mencionados, afastando-se dos esquemas formalistas.33 Vem respondida na possibilidade de clareza e de racionalidade do processo de aplicao do direito.34 , sem dvida, por meio da atividade jurisdicional que a interpretao operada. Pode-se dizer, ento, que a funo do intrprete consiste na tarefa de realizar a aplicao do direito com base na correta apreciao da situao concreta posta sub judice. A interpretao do direito encaminha a atualizao do direito, esta afirmativa nos leva crer que o direito poder ser interpretado de vrias formas dependendo do que o intrprete est analisando, cada momento, situao e maneiras distintas e novas. H que se insistir, portanto, no fato de que a interpretao (autntica) do direito h muito deixou de ser meramente declarativa. dizer, o juiz no mero espectador, ou mero ator subordinado atividade legislativa. No lhe cabe, no exerccio da atividade jurisdicional, meramente dizer o direito aplicvel ao caso concreto, como outrora proposto por Liebman.

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Nesse sentido: ESSER, Josef. Precomprensione e scelta del metodo nel processo di individuazione del diritto. Traduo de Salvatore Patti e Giuseppe Zaccaria. Camerino: Edizione Scientifiche Italiane, 1983. p. 7. 30 Segundo Esser, A pr-compreenso de quem aplica o direito no nem homognea nem unitria, mas constituda de processos de apreenso de diversa natureza. Mais adiante, acrescenta: Podemos, ento, falar de um aparato categorial, adquirido, no sentido mais amplo, atravs de uma experincia social, com a ajuda da qual o juiz, inconscientemente, escolhe, registra e classifica as caractersticas manifestamente relevantes, de um caso e das normas apropriadas para sua soluo.Traduo livre. Precomprensione..., p. 4. 31 Saldanha alude ao significado etimolgico da expresso interpretare (inter + penetrare, penetrar mais para dentro). Ordem..., p. 221. 32 Veja-se, a propsito, a contribuio de GNY, Franois. Mtodo de interpretacin y fuentes en derecho privado positivo. 2. ed. Madri: Reus, 1925. 33 Assim, ZACCARIA. Ermeneutica..., p. 43. 34 Idem, p .112.

Este entendimento, o qual se encontra ultrapassado no atual paradigma constitucional, guarda sintonia com uma das ideologias trazidas por Wrblewski (apud Grau), segundo a qual ao intrprete no cabe qualquer funo criativa e modificativa da vontade do legislador. Sob o prisma desta denominada ideologia esttica da interpretao jurdica, os valores bsicos so a certeza, a estabilidade e a predizibilidade das normas jurdicas, as quais se perfazem imutveis no ordenamento. Em contraposio a este entendimento, a ideologia dinmica da interpretao jurdica busca a conformao da norma realidade, por meio de uma exegese contextualizada, espacial e temporalmente. Ou seja, por este mbito, partindo preferencialmente da metodologia funcional e sistmica, deve o intrprete adaptar o direito realidade subjacente ao caso posto sob seu exame. Assim, a deciso do intrprete partir no da descoberta, ou da declarao da voluntas legislatoris, mas da anlise da situao concreta, tomando por base tanto as necessidades das partes, quanto as aspiraes sociais que fundamentam a existncia do Estado Constitucional de Direito. Pela primeira ideologia, a vontade do legislador adquiriria o status de verdade incontestvel, fato que conferiria ao intrprete somente a tarefa de declarar e dizer, passivamente, qual norma solucionaria determinado conflito de interesses. Este modo de interpretao era utilizado, compreensivelmente, sob a gide do pensamento da Escola da Exegese, para a qual a palavra escrita sob a forma de lei funcionava como garantia do arbtrio judicial35. No entanto, atualmente este modus exegtico se acha superado pela ascenso institucional do Poder Judicirio que, ao contrrio de outros tempos, assume, cada vez mais, um papel ativo na interpretao das normas. Na atual quadra dos tempos, o processo de elaborao das leis no se exaure, por completo, com a sua publicao. Esta fase, ainda que mais complexa, porquanto a lei ato complexo, configura parcialmente o seu processo de criao que, em verdade, finalizado em virtude da norma extrada para reger determinada situao da vida concreta. Neste sentido, Eros Grau36 propugna que o direito um dinamismo, afirmando, em decorrncia, a insuficincia da ideologia esttica da interpretao jurdica e do pensamento voltado vontade do legislador. O direito dinmico e por isso mesmo deve se adequar s transformaes sociais, em um contnuo processo de adaptao de seus textos normativos. Se acaso fosse inteno dos textos normativos se manterem estticos no tempo, haver-se-ia a necessidade de se produzirem leis periodicamente, medida que os anseios sociais fundamentassem a elaborao das mesmas ou as normas fossem tidas como ultrapassadas em determinada sociedade. Em outros termos, o direito esttico, observado abstratamente, incapaz de reger o contnuo processo de transformao pelo qual passa a sociedade. Um ordenamento deste tipo brevemente se tornaria ineficaz ou, melhor dizendo, desprovido de efetividade. H normas, porm, que traam comandos prospectivos, isto , definem programas a serem cumpridos pelo Estado. Neste patamar, Eros Grau situa as normas-objetivo, as quais assumem certa conotao poltica, deixando a roupagem prpria das normas tradicionalmente jurdica, como, por exemplo, as normas de

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Conferir, CAMARGO, Margarida Maria Lacombe. Hermenutica e argumentao: uma contribuio ao estudo do direito. Rio de Janeiro: Renovar, 1999. p. 125. 36 GRAU. op. cit. p. 129.

conduta e as de organizao, figurando como um meio de operacionalizar determinadas diretrizes (Dworkin). As normas-objetivo se prestam, portanto, a evitar que as tendncia neoliberais as tenham como de menor importncia. A sua positivao no texto constitucional (exemplificativamente, art. 3, CR/88) atribui, conforme preceituado por Moncada37, a um tribunal fiscalizador da constitucionalidade das normas averiguar o seu cumprimento. Assim, um assunto que deveria ficar ao livre jogo das foras poltico-econmicas passa a figurar como objetivo de interpretao e aplicao pelo Poder Judicirio, o qual passa a contribuir, em consequncia, para a concretizao do Estado Democrtico de Direito. Ainda que as normas-objetivo recebam este rtulo, que, primeira vista, pode traduzir certa programaticidade, Eros Grau sustenta que tanto a aplicabilidade imediata das normas-objetivo, enquanto tais, quanto a fora que assumiram, como princpios jurdicos positivados, so suficientes para impedir que um mero enredo classificatrio comprometa a prestabilidade de sua considerao.38 No isso que se espera do direito, mormente quando o analisamos como um instrumento de transformao social. Neste sentido que Eros Grau prope conceber o direito como poltica pblica, salientando a necessidade de se aderir ideologia dinmica na interpretao e na visualizao do direito como meio de mudana social. Todavia, para que se possa efetivamente compreender o direito como meio de transformao social, partindo de uma exegese dinmica, necessrio que o intrprete apreenda o contedo de todo o ordenamento jurdico. Deste modo, o direito no deve ser interpretado em tiras39, mas em consonncia com todo o ordenamento, principalmente conformado Constituio. 4. CONSIDERAES FINAIS Do exposto, podemos asseverar que a interpretao do direito, mais do que exerccio de subsuno norma/fato, deve ser considerada atividade criadora do direito, prevalecendo a importante participao do Poder Judicirio na consolidao do Estado Democrtico de Direito, sobretudo quando age para assegurar os valores democrticos e os direitos fundamentais, desprovidos de regulamentao por omisso dos demais poderes. Se a interpretao clssica serviu para impedir os abusos do regime absolutista, a cultura hodierna exige um novo paradigma interpretativo, que privilegie a norma e os aspectos sociais que circundam a sua interpretao/aplicao. 5. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS BARROSO, Luis Roberto. O controle de constitucionalidade no direito brasileiro. 4.ed. So Paulo: Saraiva, 2009. __________. Neoconstitucionalismo e constitucionalizao do direito (o triunfo tardio do direito constitucional no Brasil). Revista de direito constitucional e internacional. So Paulo, n. 58, p. 129/173, jan.-mar. 2007. BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. Traduo de Torrieri Guimares. So Paulo: Hemus.
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Apud GRAU, op. cit. p. 135. GRAU, idem, p. 135. 39 GRAU, op. cit. p. 131-132.

BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 23. ed. So Paulo: Malheiros, 2008. CAMARGO, Margarida Maria Lacombe. Hermenutica e argumentao: uma contribuio ao estudo do direito. Rio de Janeiro: Renovar, 1999. ESSER, Josef. Precomprensione e scelta del metodo nel processo di individuazione del diritto. Traduo de Salvatore Patti e Giuseppe Zaccaria. Camerino: Edizioni Scientifiche Italiane, 1983. __________ Principio y norma en la elaboracin jurisprudencial del derecho privado. Traduo de Eduardo Valent Fiol. Barcelona: Bosch, 1961. GUERRA, Sidney, MERON, Gustavo. Direito constitucional aplicado funo legislativa. Rio de Janeiro: Amrica Jurdica, 2002. GRAU, Eros Roberto. Ensaio e discurso sobre a interpretao/aplicao do direito. 5. ed., rev. e ampl. So Paulo: Malheiros, 2009. HBERLE, Peter. Hermenutica constitucional. A sociedade aberta dos intrpretes da constituio: contribuio para a interpretao pluralista e procedimental da constituio. Traduo de Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: Fabris, 1997. HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia entre facticidade e validade. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997. OLIVEIRA, Carlos Alberto lvaro de; MITIDIERO, Daniel. Curso de processo civil. v. 1. So Paulo: Atlas, 2010. PERELMAN, Cham. tica e direito. So Paulo: Martins Fontes, 1996. RO, Vicente. O direito e a vida dos direitos. 5. ed. anotada e atualizada por Ovdio Rocha Barros Sandoval. So Paulo: RT, 1999. SALDANHA, Nelson. Ordem e hermenutica: sobre as relaes entre as formas de organizao e o pensamento interpretativo, principalmente no direito. Rio de Janeiro: Renovar, 1992. SANTOS NETO, Arnaldo Bastos. A teoria da interpretao em Hans Kelsen. Revista de direito constitucional e internacional, So Paulo, n. 66, p. 37/88, jan./mar. 2009. STRECK, Lnio. La jurisdiccin constitucional y las posibilidades de concretizacin de los derechos fundamentales sociales. Set. 2007. Disponvel em: <http://leniostreck.com.br/index.php?option=com_docman&Itemid=40>. Acesso em: 2 fev. 2009. ZACCARIA, Giuseppe. Ermeneutica e giurisprudenza, saggio sulla metodologia di Josef Esser. Milo: Giuffr, 1984.