Universidade de Lisboa Faculdade de Direito

DIREITO DA FAMILIA E DAS SUCESSES

Volume I Introduo ao Direito da Famlia; Direito matrimonial e paramatrimonial Prof. Doutor Jorge Duarte Pinheiro/ Pereira Coelho e Guilherme de Oliveira

Lus Nascimento/ Joo Castilho/ Vera Correia

2005/2006

Captulo I Constituio do Vnculo da Filiao Seco I Noo e Modalidades de Filiao 1. Noo de Filiao I- Em sentido restrito, filiao uma espcie de relao de parentesco, definindo-se como a relao juridicamente estabelecida entre as pessoas que procriam e as que foram geradas (arts 1796 ss C. Civil) - Em sentido amplo, filiao corresponde quer a relao jurdica familiar constituda pela procriao, quer a relao que, no tendo origem no fenmeno de procriao, produza efeitos jurdicos similares (filiao constituda por sentena de adopo) - Efeitos do vnculo de adopo plena praticamente no se distinguem das do vnculo de filiao biolgica estabelecida - adoptado o conceito amplo de filiao (ex. art. 60/1 C. Civil) - Vantagens do recurso a este conceito: a ele que a CRP se refere Ambos os tipos (procriao e adopo) submetem-se ao princpio do superior interesse da criana Adopo tratada a par com a filiao biolgica (deve-se associar ao poder paternal) IIIII- Na sociedade actual, a criana tornou-se uma preocupao fundamental, o que justifica muita da presente relevncia de um sector do Direito que dominado pelo princpio do superior interesse do menor - O Direito da Filiao assenta numa concepo filiocntrica: Art. 1875/2 C. Civil: conflitos entre pais sobre o nome do menor so decididos pelo juiz de harmonia com o interesse do filho Art. 1878 C. Civil: poder paternal exercido no interesse dos filhos Art. 1905 C. Civil: nos casos de divrcio, a deciso do tribunal sobre o exerccio do poder paternal tem que se adequar ao interesse do menor Art. 36/6 CRP: admite que os filhos sejam separados dos pais se estes no cumprirem os seus deveres fundamentais para com aqueles Art. 1974 C. Civil: adopo tem como finalidade o interesse superior da criana Art. 1990/3: impede a reviso da sentena de adopo quando os interesses do adoptado possam ser consideravelmente afectados, salvo se razes invocadas imperiosamente o exigirem Catarina Medeiros 2

Direito da Famlia Art. 2002-C C. Civil: admite a revogao da adopo restrita quando esta se torne, por qualquer causa, inconveniente para os interesses do adoptado -Interesse superior um conceito que inclui um ncleo, correspondente estabilidade das condies de vida da criana, das suas relaes afectivas e do seu ambiente fsico e social, o que implica a existncia de um ambiente familiar normal (art. 69/2 CRP) e o seu integral e harmonioso desenvolvimento fsico, intelectual e moral - Na lgica do interesse superior do menos se insere a tendencial biparentalidade (o ideal que a criana tenha um pai e uma me) - Assim se compreende a averiguao oficiosa da paternidade, a regra do exerccio conjunto do poder paternal ou a preferncia pela adopo plena conjunta em detrimento da adopo plena singular 2. Modalidades de Filiao 2.1. Filiao Biolgica

- Filiao biolgica (ou filiao em sentido estrito) aquela que decorre do fenmeno da procriao, identificando-se com o parentesco de 1 grau da linha recta, que uma relao familiar nominada (art. 1578 C. Civil) -A constituio deste vnculo tem eficcia retroactiva, produzindo efeitos entre os sujeitos desde a data do nascimento do filho (art.1797/2 C. Civil) - Subdivide-se em filiao decorrente de procriao por acto sexual e filiao decorrente de procriao medicamente assistida (PMA) 2.2. Filiao Adoptiva

- A filiao adoptiva aquela que, independentemente dos laos de sangue, se constitui por uma sentena proferida no mbito do processo de adopo (art.1973/1 C. Civil) - Corresponde a uma relao familiar nominada, a adopo (art. 1586 C. Civil) - A constituio do vnculo de adopo no tem carcter retroactivo 2.3. Filiao por Consentimento No Adoptivo

- Filiao por consentimento no adoptivo constitui-se mediante o consentimento da parte que ir assumir a posio jurdica de pai, independentemente dos laos de sangue e sem que tenha havido uma sentena de adopo - Relao familiar inominada (ex. art.1839/3 C. Civil) - Reveste carcter retroactivo 3. Critrio Biolgico e Critrio Social ou Afectivo I- A filiao biolgica a principal modalidade de filiao, ao passo que a filiao adoptiva e por consentimento no adoptivo so modalidades subsidirias - A constituio da filiao adoptiva dificultada pela exigncia de um conjunto de requisitos - Quanto filiao por consentimento no adoptivo, estando estreitamente associada procriao medicamente assistida, um a modalidade limitada, por um lado, porque o acto sexual continua a ser causa largamente predominante dos nascimentos e, por outro Catarina Medeiros 3

Direito da Famlia lado, porque, no seio da prpria procriao medicamente assistida, razes ticas e outras, tm levado defesa de uma utilizao excepcional dos processos heterlogos relativamente aos homlogos - O critrio geral determinante para a constituio do vnculo da filiao biolgico II- A prevalncia do critrio biolgico no estabelecimento da filiao decorre da forma como a lei contrape a filiao em sentido estrito adopo, do que se prescreve quanto ao estabelecimento da maternidade e, sobretudo, da liberdade probatria que reconhecida no mbito das aces de filiao - Art.1586 C. Civil distingue a adopo da filiao natural com base nos laos de sangue - Art.1801 C. Civil: nas aces relativas filiao so admitidos como meios de prova os exames de sangue e quaisquer outros mtodos cientificamente comprovados (esta abertura da lei ao uso de mtodos cientficos tida como a expresso mais ldima do princpio da verdade biolgica) - S que at h pouco tem prevalecido uma opinio que, rejeitando a recolha coerciva de sangue, restringe o alcance do art. 1801 C. Civil - Agora muitos outros vestgios chegam sem se pr em causa o direito fundamental de integridade fsica da pessoa que a eles se tenha de submeter - A fora do critrio biolgico no estabelecimento da filiao funda-se genericamente no direito identidade pessoal (do filho) e no direito ao desenvolvimento da personalidade (dos pais) Art. 26/1 CRP - Dependendo o poder paternal da constituio do vnculo de filiao, de esperar um melhor desempenho das responsabilidades parentais por parte daqueles que so os pais genticos - Biologismo no constitui um valor absoluto - Em diversos aspectos, o legislador afastou-se do princpio da vertente biolgica (ex. arts 1817, 1873 e 1842 C. Civil) - As excepes regra do biologismo no sistema de estabelecimento da filiao acabam por ser mais circunscritas, uma vez que paira uma forte suspeita de inconstitucionalidade sobre as normas legais que sujeitam as aces de filiao a prazos de caducidade - O actual movimento de aprofundamento do critrio biolgico no domnio da constituio da filiao em sentido estrito coexiste com o avano das modalidades subsidirias de filiao que so tributrias de um critrio social (o da inteno ou projecto parental) Seco II Estabelecimento da Filiao, no Caso de Procriao Atravs de Acto Sexual

4. A distino Entre Estabelecimento da Maternidade e Estabelecimento da Paternidade - Art. 1796 C. Civil distingue entre estabelecimento da filiao quanto me (estabelecimento da maternidade) e estabelecimento da filiao quanto ao pai (estabelecimento da paternidade) Catarina Medeiros 4

Direito da Famlia - A filiao materna resulta do facto do nascimento e estabelece-se nos termos dos arts. 1803 a 1825 C. Civil (por declarao de maternidade ou reconhecimento judicial) - A paternidade presume-se me relao ao marido da me e, nos casos de filiao fora do casamento, estabelece-se pelo reconhecimento - Sistema da filiao: a maternidade jurdica resulta do facto do nascimento, regra que tem em vista a situao comum, em que a me gentica e a me de gestao so uma e a mesma pessoa (ligao biolgica do filho me) - Quanto ao estabelecimento da paternidade seguiu-se o sistema de presuno, para os filhos nascidos dentro do casamento, e o sistema do reconhecimento ou do decreto, para os demais - Regime geral portugus de estabelecimento de filiao parte do princpio de que mais fcil fazer prova da maternidade do que da paternidade 5. Estabelecimento da Maternidade 5.1. Enunciado Maternidade de Modos de Estabelecimento da

- Dois modos de estabelecimento da maternidade: declarao de maternidade e reconhecimento judicial - Averiguao oficiosa no constitui um modo de estabelecer a maternidade, mas uma actividade imposta por lei com o objectivo de conduzir a tal estabelecimento dos um dos 2 nicos modos possveis

5.2.

Declarao de Maternidade

I- A declarao de maternidade o modo normal de estabelecer a maternidade (art. 1803 C. Civil) e consiste numa indicao da maternidade que tanto pode ser efectuada pela me como por terceiro - Art. 124/1 CRC obsta ao registo da declarao de maternidade em contradio com a filiao resultante de acto de registo anterior - Indicao da maternidade efectuada pela prpria me corresponde declarao da maternidade em sentido estrito - A lei usa a expresso no sentido mais amplo, abrangendo tambm a indicao da maternidade feita por terceiro (arts. 1804/2 e 1805/1 e 2 C. Civil) - A declarao de maternidade faz-se por meno desta no registo de nascimento do filho (meno de maternidade: art.1803 C. Civil) II- A declarao de maternidade est normalmente conexa com a declarao de nascimento: declarante do nascimento deve identificar a me do registando (art. 112/1 CRC art. 1803/1 C. Civil) - Nascimento um facto sujeito obrigatoriamente a registo (art. 1/1 a) CRC) Catarina Medeiros 5

Direito da Famlia - Nascimento deve ser declarado nos 20 dias imediatos, numa conservatria do registo civil, ou, at ao momento em que a parturiente receba alta da unidade de sade (art.96/1 CRC) - Nascimento deve ainda ser declarado na unidade de sade para onde a parturiente tenha sido transferida, desde que seja possvel declarar o nascimento at ao momento em que a parturiente receba alta (art. 96/2 CRC) - Art 97/1 CRC: obrigao de declarar o nascimento cabe a: Pais ou outros representantes legais do menor ou quem por eles seja, para o efeito, mandatado por escrito particular; Parente capaz mais prximo que tenha conhecimento do nascimento; Director ou administrador ou outro funcionrio por eles designado da unidade de sade onde ocorreu o parto ou na qual foi participado o nascimento. - Se o nascimento tiver ocorrido h mais de um ano, a respectiva declarao s pode ser prestada por qualquer dos pais, por quem tiver o registando a seu cargo ou pelo prprio interessado se for maior de 14 anos (art. 99/1 CRC) III- Se o nascimento declarado tiver ocorrido h menos de um ano, a maternidade (indicada por uma das pessoas com competncia do art. 97/1 CRC) considera-se estabelecida (art. 1804/1 C. Civil e art. 113/1 CRC) IV- Quando o nascimento declarado tiver ocorrido h um ano ou mais, a maternidade indicada considera-se estabelecida se for a me a declarante, se estiver presente no acto do registo ou nele representada por procurador com poderes especiais ou se for exibida prova da declarao de maternidade feita pela me em escritura, testamento ou termo lavrado em juzo (art. 114/1 CRC e art. 1805/1 C. Civil) - No se verificando nenhum destes casos, a pessoa indicada como me ser notificada pessoalmente para, no prazo de 15 dias, vir declarar se confirma em auto a maternidade, sob a cominao de o filho ser havido como seu (arts. 114/2 CRC e 1805/2 C. Civil) - Se a pretensa me negar a maternidade ou no puder ser notificada, a meno da maternidade fica sem efeito (art.1805/3 C. Civil) - Se confirmar a maternidade ou, se tendo sido notificada, nada declarar, a maternidade considera-se estabelecida V- Quando o registo de nascimento omisso quanto maternidade a me pode fazer a todo o tempo a declarao de maternidade e qualquer pessoa com competncia para fazer a declarao de nascimento tem a faculdade de identificar a me do registado (art. 1806 C. Civil) aplica-se o disposto quanto aos nascimentos ocorridos h menos de um ano - A declarao de maternidade no pode ser efectuada se se tratar de filho nascido ou concebido na constncia do matrimnio e existir perfilhao por pessoa diferente do marido (art. 1806/1, 2 parte C. Civil), hiptese em que resta o caminho do reconhecimento judicial - Arts 125 a 129 CRC: registo da declarao de maternidade que no conste do assento de nascimento, o funcionrio do registo civil lavra um assento de declarao de maternidade que deve observar os requisitos especiais do art. 126 CRC Catarina Medeiros 6

Direito da Famlia - J a declarao de maternidade feita por escritura pblica, testamento ou termo em juzo registada, por averbamento, ao assento de nascimento do filho (art.129 CRC) VI- A me no perfilha, declara maternidade - A declarao de maternidade em sentido estrito a figura homloga da perfilhao - A declarao de maternidade uma declarao de cincia, enquanto que a perfilhao uma declarao de conscincia - Art.1807 C. Civil prev a impugnao da maternidade estabelecida com base em declarao somente quando a maternidade indicada no for a verdadeira (declarao uma mera comunicao) VII- A declarao de maternidade efectuada pela prpria me no tem um regime legal especfico comparvel em extenso ao da perfilhao (arts. 1848/2 e 1849 - 1863 C. Civil) - Certas normas da perfilhao no se adequam declarao de maternidade (ex. art. 1855 e parte do art.1854 C. Civil) - Outras normas so conformes lgica da declarao de maternidade (arts. 1848/2, 1852 e 1858 C. Civil) - Menos clara a posio a tomar quanto s normas da perfilhao sobre capacidade (arts. 1850 e 1861 C. Civil), filho pr-falecido (art. 1856 C. Civil), filho maior (art. 1857 C. Civil), erro-vcio ou coaco moral (art. 1860 C. Civil) e investigao judicial pendente (art. 1863 C. Civil) - Regime de perfilhao aplicvel declarao de maternidade nos aspectos em que no esteja marcado pelo convencimento da filiao e pela vontade de exteriorizar esse convencimento - So inaplicveis declarao de maternidade as regras dos arts. 1850, 1860 e 1861 C. Civil (capacidade e vcios da formao da vontade), por estarem associadas perfilhao enquanto declarao de conscincia - O disposto nos arts. 1856, 1857 e 1863 C. Civil so analogicamente aplicveis 5.3. Reconhecimento Judicial da Maternidade

I- O reconhecimento judicial ocorre atravs de uma aco autnoma (especialmente intentada para o efeito) de investigao da maternidade ou de declarao da maternidade - O tribunal deve comunicar a qualquer conservatria do registo civil a deciso que reconhecer a maternidade, para que seja feito o averbamento da filiao estabelecida (art.78 CRC) - No admissvel o reconhecimento judicial de maternidade em contrrio da que conste no registo de nascimento (art. 1815 C. Civil); ( indispensvel a impugnao prvia da maternidade registada) - A aco de investigao de maternidade pode ser: Comum: incide apenas no plano do estabelecimento da maternidade

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Direito da Famlia Especial: destina-se a reconhecer a maternidade de filho nascido ou concebido na constncia do nascimento da pretensa me (art. 1822 C. Civil) e tem repercusses no domnio do estabelecimento da paternidade II- A aco comum de investigao da maternidade deve ser intentada pelo filho contra a pretensa me (arts. 1814 e 1819 C. Civil) - Art. 1818 C. Civil estende a legitimidade activa ao cnjuge no separado de pessoas e bens aos descendentes do filho e admite que eles prossigam na aco, se o filho a tiver intentado e falecer na pendncia da causa - Art. 1819/1 C. Civil prev que, se a pretensa me tiver falecido, a aco deve ser proposta contra o cnjuge sobrevivo no separado de pessoas e bens e tambm, numa situao de litisconsrcio necessrio passivo (art. 28 CPC), sucessivamente, contra os descendentes, ascendentes ou irmos (nas falta de todas estas pessoas, a aco tem de ser instaurada contra um curador especialmente nomeado para se opor pretenso do investigante) - Art.1819/2 C. Civil consagra um listisconsrcio voluntrio passivo (art. 27 CPC): havendo herdeiros ou legatrios cujos direitos sejam atingidos pela procedncia da aco, esta no produzir efeitos contra eles se no tiverem sido tambm demandados - permitida a coligao de vrios investigantes em relao mesma pretensa me (art. 1820 C. Civil) - Na aco de investigao, o autor deve provar que o filho nasceu da pretensa me (art. 1816/1 C. Civil) - O autor beneficia de 2 presunes de maternidade (art. 1816/2 C. Civil): Quando o filho houver sido reputado e tratado como tal pela pretensa me e reputado como filho tambm pelo pblico (posse de estado) Quando exista carta ou outro escrito no qual a pretensa me declare inequivocamente a maternidade - Ambas as presunes so ilidveis mediante contraprova (art. 1816/3 C. Civil) - Art. 1817 C. Civil regula os prazos para a propositura da aco de investigao de maternidade - Art. 1817/2 a 5 C. Civil alargam o prazo geram - Art. 1817/6 C. Civil acrescenta que incumbe ao ru a prova da cessao voluntria do tratamento como filho no ano anterior propositura da aco (o preceito pretende onerar o ru com a prova de que a pretensa me no tratou o investigante como filho no ano anterior propositura da aco) - Para o Prof. Jorge Duarte Pinheiro, a propositura da aco de investigao de maternidade fora dos prazos do art. 1817 C. Civil impede a obteno pelo autor de benefcios sucessrios com base na filiao pretendida (e no no prprio estabelecimento da maternidade) - O filho menor, interdito ou inabilitado tem direito a alimentos provisrios desde a proposio da aco de investigao de maternidade, contando que o tribunal considere provvel o reconhecimento da maternidade (art. 1821 C. Civil) Catarina Medeiros 8

Direito da Famlia - Se a aco de investigao for julgada improcedente, no sero restitudas as importncias recebidas pelo filho a ttulo de alimentos provisrios (art. 2007/2 C. Civil) III- Art. 1822 C. Civil contm regras especficas de legitimidade para a aco especial de investigao de maternidade: Deve ser intentada tambm contra o marido da pretensa me (e, se existir perfilhao, ainda contra o perfilhante) Durante a menoridade do filho, a aco pode ser intentada pelo marido da pretensa me (contra me, filho, e se o houver, perfilhante) - Em caso de falecimento do autor ou dos rus da aco especial de investigao de maternidade, aplica-se, com as necessrias adaptaes, o disposto nos arts. 1818 e 1819 C. Civil (art. 1825 C. Civil) - Na aco especial de investigao de maternidade, pode ser impugnada a presuno de paternidade do marido da me (art. 1823/1 C. Civil) - Se existir perfilhao por pessoa diferente do marido da me, a perfilhao s prevalecer se for afastada a presuno pater is est (art. 1823/2 C. Civil) IV- Art. 1824 C. Civil destina-se a suprir a impossibilidade de a me declarar a maternidade por se tratar de filho nascido ou concebido na constncia do matrimnio e existir perfilhao por pessoa diferente do marido (aco intentada pela me contra o filho e o marido) - Em caso de falecimento do autor ou dos rus na aco, aplica-se, com as necessrias adaptaes, o disposto nos arts. 1818 e 1819 C. Civil (art. 1825 C. Civil) - Aplica-se aco de declarao de maternidade o regime especfico da aco especial de investigao de paternidade (art. 1824/2 C. Civil) - A lei no limita temporalmente a propositura da aco de declarao de maternidade 5.4. A Averiguao Oficiosa da Maternidade

I- A averiguao oficiosa da maternidade no constitui um modo de estabelecimento da maternidade, mas uma actividade imposta por lei com o objectivo de conduzir a tal estabelecimento por um dos 2 modos possveis (declarao de maternidade ou reconhecimento judicial) II- Sempre que a maternidade no esteja mencionada no registo de nascimento, deve o funcionrio remeter ao tribunal certido integral do registo acompanhada de cpia do auto de declaraes, havendo-as (arts. 115/1 e 116 CRC) -A remessa no tem lugar se, existindo perfilhao, o conservador se certificar de que o pai e a pretensa me so parentes ou afins em linha recta ou parentes no 2 grau da linha colateral (art. 115/2 CRC) -Na sequncia da remessa, ser aberto um processo de averiguao oficiosa da maternidade (art. 1808/1 C. Civil) no tribunal competente, que o tribunal da famlia (art. 115/1 j) LOFTJ) ou o tribunal comum Catarina Medeiros 9

Direito da Famlia - A instruo do processo, de carcter secreto (art. 1812 C. Civil e art.203 OTM), incumbe a um magistrado do Ministrio Pblico, que , na OTM, designado pela expresso curador (art.202/1 OTM) - O curador deve proceder s diligncias necessrias para identificar a pretensa me e, havendo indicaes da respectiva identidade, deve ouvi-la em declaraes, que sero reduzidas a auto (art. 1808/2 e art. 202/1 OTM) - Se a pretensa me confirmar a maternidade (art. 1808/3 e art. 117 CRC), ser lavrado termo e remetida certido para averbamento ao assento de nascimento do filho (processo termina e maternidade estabelece-se por declarao) - Se no confirmara maternidade, finda a instruo, o curador emitir parecer sobre a viabilidade da aco de investigao de maternidade (art. 204 OTM) - Aps o parecer, o processo concluso ao juiz, para despacho final (art. 205/1 OTM) - Existindo provas seguras quem abonem a viabilidade da aco de investigao contra certa mulher, o juiz ordenar a remessa do processo ao magistrado do Ministrio Pblico junto do tribunal competente, a fim de a aco ser proposta (art. 1808/4 C. Civil) - Antes de decidir, o juiz pode efectuar as diligncias que tenha por convenientes (art. 205/2 OTM) -Processo tambm ser arquivado se durante a instruo se vier a apurar que, existindo perfilhao, o pai e a pretensa me so parentes ou afins em linha recta ou parentes no 2 grau da linha colateral (art. 1809 a) C. Civil), ou se tiverem decorrido 2 anos sobre a data do nascimento (art.1809 b) C. Civil) - O despacho de arquivamento admite recurso restrito matria de direito, que s pode ser interposto pelo curador (arts. 205/3 e 206 OTM) III- Aps o trnsito em julgado do despacho de remessa, cabe ao magistrado do Ministrio Publico intentar uma aco oficiosa de investigao de maternidade, que pode ser comum incide apenas no plano do estabelecimento da maternidade - A aco especial destina-se a reconhecer a maternidade de filha nascido ou concebido na constncia do matrimnio da pretensa me (art. 1810 C. Civil) e tem repercusses no domnio do estabelecimento da paternidade - Art. 1810 C. Civil: a aco oficiosa especial de investigao da maternidade est sujeita s regras da aco (no oficiosa) especial de investigao de maternidade, sem prejuzo do disposto no art. 1809 b) C. Civil - Art. 1810C. Civil ressalva a aplicao da al. b) e no da al. a) do art. 1809 C. Civil, pelo que, a contrario, admissvel a aco oficiosa especial se, existindo perfilhao, a pretensa me e o perfilhante forem parentes ou afins em linha recta ou parentes no 2 grau da linha colateral - Sendo procedente a aco oficiosa de investigao da maternidade, comum ou especial, a maternidade estabeleceu-se por reconhecimento judicial - O tribunal deve comunicar a qualquer conservatria do registo civil a deciso, para que seja feito o averbamento da filiao legalmente constituda (art. 78 CRC) - Sendo a aco oficiosa improcedente, nada obsta a que seja intentada nova aco se investigao de maternidade, ainda que fundada nos mesmos factos (art. 1813 C. Civil) Catarina Medeiros 10

Direito da Famlia 6. Estabelecimento da Paternidade 6.1. Enunciado Paternidade de Modos de Estabelecimento da

- Art.1796/2 C. Civil: a paternidade se presume em relao do marido da me e nos casos de filiao fora do casamento, se estabelece pelo reconhecimento - Presuno de paternidade regulada nos arts. 1826-1846 C. Civil - Pressupe que a me se encontre casada no momento do nascimento ou da concepo (modo normal de estabelecer a paternidade) - O reconhecimento de paternidade o objecto dos arts. 1847-1873 C. Civil -Art.1847 C. Civil: reconhecimento da paternidade efectua-se por perfilhao ou reconhecimento voluntrio; e reconhecimento judicial ou deciso judicial em aco de investigao - A perfilhao o modo mais comum de estabelecer a paternidade dos filhos nascidos ou concebidos fora do matrimnio 6.2. Distino Entre Filiao Dentro e Fora do Casamento

I- A presuno pater is est (art.1826/1 C. Civil) constitui um modo mais fcil de estabelecer a paternidade que se aplica exclusivamente ao filho de uma me casada -Art. 1871 C. Civil consagra presunes quanto paternidade do filho de me no casada, mas tais presunes no constituem modos de estabelecer a paternidade - Apesar de os testes de ADN permitirem um resultado praticamente certo sobre a paternidade biolgica, no desejvel, na perspectiva dos interesses da criana, que se introduza um factor adicional de indefinio, ainda que temporrio, quanto filiao dos filhos de mes casadas, fazendo depender o estabelecimento da paternidade de uma vontade de perfilhar ou do sucesso de uma aco de investigao II- No nos parece que a diferenciao feita pela lei colida com a Constituio, nem que seja possvel estender a presuno de paternidade unio de facto - Uma extenso legal no ser razovel seno for acompanhada de uma alterao das regras respeitantes constituio e extino da unio de facto - Prof. Jorge Miranda: a proibio de discriminao, consagrada no art. 36/4 CRP, no impede em absoluto a admissibilidade de especificidades materialmente fundadas em relao ao regime aplicvel aos filhos nascidos fora do casamento - Funcionamento da presuno pressupe o registo do vnculo que une a me ao pretenso pai, bem como a certeza quanto ao momento da constituio e extino desse vnculo - No direito portugus, a unio de facto no est sujeita a registo e a informalidade que preside sua constituio e extino no oferece garantias de segurana quanto ao incio e ao termo da ligao

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Direito da Famlia 6.3. O Momento da Concepo

- Presume-se que filho concebido na constncia do matrimnio tem como pai o marido da me (art. 1826/1 C. Civil) - Vrias presunes de paternidade tm como referncia temporal o perodo legal de concepo -Art. 1798 C. Civil: presume que o momento da concepo ocorre nos primeiros 120 dias dos 300 que precedem o nascimento - Duas presunes: Concepo verificou-se em qualquer dos primeiros 120 dias dos 300 que anteriores ao seu nascimento (presuno omni meliores momento) Gestao no foi superior a 300 nem inferior a 180 dias - Presunes so ilidveis pelo art. 1800 C. Civil, que admite aco judicial destinada a fixar a data provvel da concepo dentro do perodo referido no art. 1798 C. Civil, ou a provar que o perodo de gestao do filho foi inferior a 180 dias ou superior a 300 - Prazo de concepo previsto no art. 1798 C. Civil susceptvel de ser reduzido se dentro dos 300 dias anteriores ao nascimento do filho tiver sido interrompida ou completada outra gravidez - Nesta hiptese de gravidez anterior, no so considerados para a determinao do momento da concepo os dias que tiverem decorrido at interrupo da gravidez ou ao parto (art. 1799/1 C. Civil) - A prova da interrupo de outra gravidez (no havendo registo do facto) s pode ser feita em aco especialmente intentada para esse fim, por qualquer interessado ou pelo Ministrio Pblico 6.4. A Presuno de Paternidade

I- Art. 1826/1 C. Civil: filho nascido ou concebido na constncia do matrimnio da me tem com o pai o marido da me - Art. 1827 C Civil: presuno de paternidade abrange os casamentos anulados ou declarados nulos, desde que tenham sido registados - mbito da presuno de paternidade banalizado pela durao do casamento - Art. 1826/2 C. Civil determina que o momento da dissoluo do casamento o do trnsito em julgado da respectiva sentena; e o casamento catlico nulo ou dissolvido por dispensa s se considera extinto a partir do registo da sentena pelas autoridades eclesisticas - Arts.1826/2 e 1827 C. Civil: Nos casamentos civis anulados, a presuno pater is est vigora at ao trnsito em julgado da sentena de anulao Nos casamentos catlicos, a presuno vigora at ao registo civil da sentena de declarao de nulidade - A delimitao da presuno de paternidade no tem em conta os avanos registados nos campos da procriao medicamente assistida Catarina Medeiros 12

Direito da Famlia

II- A paternidade presumida tem de constar obrigatoriamente do registo do nascimento, no sendo admitidas menes que as contrariem, salvo o disposto nos arts. 1828 e 1832 C. Civil (art. 1835/1 C. Civil) - Se o registo do casamento dos pais s vier a ser efectuado depois do registo do nascimento, e deste no constar a paternidade do marido da me, a paternidade ser mencionada oficiosamente (art. 1835/2 C. Civil) - A presuno abarca a hiptese de concepo antenupcial, anterior ao casamento - A regra pater is est apresenta a natureza de presuno legal juris tantum, sendo ilidvel por impugnao judicial (art.1838 C. Civil) III- Cessao da presuno de paternidade: arts. 1828, 1829 e 1832 C. Civil - Art. 1828 C. Civil: a presuno cessa relativamente ao filho concebido antes do casamento, se a me ou o marido declararem no acto do registo do nascimento que o marido no o pai - Art. 1829/1 C. Civil, relativo aos filhos concebidos depois de finda a coabitao: a presuno de paternidade cessa se o nascimento do filho ocorrer passados 300 dias depois de finda a coabitao nos termos do art. 1829/2 C. Civil - Art. 1829/2 C. Civil enumera as situaes em que se considera finda a coabitao dos cnjuges - Guilherme de Oliveira aplica analogicamente o art. 1829 C. Civil a sentenas que, tendo sido proferidas fora do processo de divrcio ou de separao, fixem o termo da coabitao (Antunes Varela e Pires de Lima rejeitam esse alargamento) - A referncia data da primeira conferncia ficou parcialmente prejudicada pelas alteraes que o DL n272/2001, de 13 de Outubro, introduziu no plano da separao e do divrcio por mtuo consentimento (desapareceu a chamada primeira conferncia, razo pela qual se deve entender que releva agora a data daquela que agora a nica conferncia) - Elenco do art. 1829/2 C. Civil no taxativo: obviamente considera-se finda a coabitao dos cnjuges na data da morte do marido - Presuno de paternidade que cessou por fora do art.1829 C. Civil pode reiniciar-se ou renascer - No reincio, a presuno recupera ipso jure os seus efeitos (para o futuro) - No renascimento, a presuno restabelecida atravs de uma deciso judicial Quando o incio do perodo legal da concepo for anterior ao trnsito em julgado do despacho ou da sentena proferidos nas aces de divrcio ou de separao de pessoas e bens, o art. 1831/1 C. Civil, estatui eu a presuno de paternidade renasce se, em aco intentada por um dos cnjuges ou pelo filho, se provar que no perodo legal da concepo existiram relaes entre cnjuges - Se existir perfilhao do filho, ter de ser demandado o perfilhante na aco (art. 1831/3 C. Civil) - Entende-se que o filho beneficia de posse de estado relativamente a ambos os cnjuges, na ocasio de nascimento, se ento tiver sido reputado e tratado como filho por ambos os Catarina Medeiros 13

Direito da Famlia cnjuges e se, cumulativamente, tiver sido reputado como filho de ambos os cnjuges nas relaes sociais, especialmente nas respectivas famlias (art. 1831/2 C. Civil) - Art. 1832/2 C. Civil: a presuno de paternidade cessa se a mulher casada fizer a declarao de nascimento com a indicao de que o filho no do marido - imediatamente admissvel a perfilhao (art. 1832/3 C. Civil) - A presuno que cessou pode renascer, nos termos do art. 1831/1 C. Civil (art. 1832/6 C. Civil) IV- Havendo bigamia ou casamento sucessivo da me com desrespeito pelo prazo internupcial, surge um conflito de presunes de paternidade, que resolvido pelo art. 1834/1 C. Civil: prevalece a presuno de que o pai o segundo marido - Se for impugnada com sucesso a paternidade do segundo marido, o art. 1834/2 C. Civil prev que renasce a presuno relativa ao anterior marido da me 6.5. A Perfilhao

I- A perfilhao o acto pelo qual um pessoa (do sexo masculino) declara livremente que um ser vivo de espcie humana seu filho - Caracteriza-se por ser pessoal, livre, solene e irrevogvel - Acto pessoal: tem que ser feita pelo prprio pai ou por intermdio de procurador com poderes especiais (art. 1849 C. Civil) - Acto livre: confirmado pela previso de anulabilidade da perfilhao viciada por coao moral (art. 1860/1 C. Civil) - Acto no facultativo: pai biolgico tem o dever jurdico de perfilhar (a no observncia desse dever susceptvel de originar uma obrigao de indemnizar perante o filho) - Acto solene: apenas pode revestir uma das formas indicadas no art. 1853 C. Civil ou a forma de declarao prestada perante o funcionrio de unidade de sade no momento do registo do nascimento - Perfilhao que contrarie a paternidade constante do registo de nascimento ser vlida desde que seja feita por testamento, escritura pblica ou termo lavrado em juzo (mas a sua eficcia depende do cancelamento do registo daquela paternidade: art. 1848/2 C. Civil) - Qualquer que seja a forma que tenha revestido, a perfilhao irrevogvel (art. 1858 C. Civil) II- A perfilhao tem de corresponder verdade (art. 1859/1 C. Civil) - Requisitos relativos ao perfilhante: Capacidade S tm capacidade para perfilhar os indivduos com mais de 16 anos se no estiverem interditos por anomalia psquica ou no ou no forem notoriamente dementes (art.1601 b) C. Civil) no momento da perfilhao (art. 1850/1 C. Civil)

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Direito da Famlia Menores de 16 e 17 anos, interditos por causa distinta de anomalia psquica e inabilitados no necessitam, para perfilhar, de autorizao dos pais, tutores ou curadores (art.1850/2 C. Civil) Menores de 16 e 17 anos, no emancipados, s podem perfilhar por formas distintas do testamento (arts. 1853 e 2189 C. Civil) Consentimento Tem de ser puro e simples Condies, termos e clusulas que limitem ou modifiquem os efeitos que so atribudos perfilhao por lei tm-se por no escritos (art.1852 C. Civil) Consentimento no deve estar viciado por coaco moral nem por erro sobre circunstncias quem tenham contribudo decisivamente para o convencimento da paternidade (art. 1860/1 e 2 C. Civil) - Requisitos da perfilhao relativos ao perfilhando Ausncia de outra paternidade estabelecida No admitida a perfilhao em contrrio da paternidade que conste do registo de nascimento enquanto este no for rectificado, declarado nulo ou cancelado (art. 1848/1 C. Civil) A perfilhao que contrarie a filiao registada ser vlida desde que seja feita por testamento, escritura pblica ou termo lavrado em juzo, ficando apenas a sua eficcia dependente do cancelamento do registo daquela paternidade (art. 1848/2 C. Civil) Concepo do perfilhando Art. 1855 C. Civil: a perfilhao s vlida se for posterior concepo e o perfilhante identificar a me Perfilhao post mortem s produz efeitos em favor dos seus descendentes (art. 1856 C. Civil) Existncia do perfilhando Art. 1854 C. Civil dispe que a perfilhao pode ser feita a todo o tempo, antes ou depois do nascimento do filho ou depois da morte deste Assentimento do perfilhando maior ou emancipado ou dos descendentes do perfilhando que sejam maiores ou emancipados S produz efeitos se o filho ou os seus descendentes, ou, tratando-se de interditos, os respectivos representantes, derem o seu assentimento (art.1857/1 C. Civil) Assentimento pode ser dado antes ou depois da perfilhao, ainda que o perfilhante tenha falecido Na falta de um prazo, compreende-se que o art. 1857/4 C. Civil, confira a qualquer interessado que tenha conhecimento da perfilhao o direito de requerer judicialmente a notificao pessoal do perfilhando, dos seus descendentes ou dos seus representantes legais parar declararem, no prazo Catarina Medeiros 15

Direito da Famlia de 30 dias , se do o seu assentimento perfilhao (silncio vale como assentimento) - No constitui requisito da perfilhao o registo de maternidade do perfilhando (art. 1851 C. Civil) - No h quaisquer obstculos perfilhao de filhos incestuosos - Os filhos adulterinos de homem casado so livremente perfilhveis - Os filhos adulterinos de mulher casada s so eficazmente perfilhveis depois da iliso da presuno de paternidade e do cancelamento do registo feito com base nela III- Perfilhao no pode ser invocada enquanto no for lavrado o respectivo registo (art. 2/1 b) CRC) - Se a perfilhao for feita perante o funcionrio do registo civil regista-se por meio de assento de nascimento do filho (arts. 130/1 e 125 CRC) - Disciplina especial para o registo de perfilhao realizada por testamento, escritura pblica ou termo lavrado em juzo averbada ao assento de nascimento do filho (arts. 130/1 e 129 CRC) - A perfilhao feita em unidade de sade competente inscrita no assento de nascimento - Disciplina especial para o registo de perfilhao que carea de assentimento (Art. 1857/2 a), 3 e 4; arts 130/2, 131 e 133 CRC) e para o registo do perfilhao de nascituro (art.132 CRC) - Registo da perfilhao considerado secreto at ser dado o assentimento necessrio e, sem prejuzo do disposto no art. 1857/4 C. Civil, s pode ser invocado para instruo do processo preliminar de casamento ou em aco de nulidade ou anulao do casamento - Logo que seja dado o assentimento, lavra-se oficiosamente o respectivo averbamento - O assento de perfilhao do nascituro, que s pode ser lavrado se for posterior concepo e o perfilhante identificar a me, alm dos requisitos gerais, deve conter a indicao do nome completo, data de nascimento, estado, naturalidade, residncia habitual e filiao da me do perfilhado, poca da perfilhao e data provvel do parto IV- A perfilhao tem a natureza de um acto jurdico no negocial, integrado por uma declarao de conscincia - um simples acto jurdico: estabelecimento da perfilhao produz-se por fora da lei, independentemente de ter sido ou no querido pelo perfilhante (Pedro Albuquerque e Oliveira e Silva pronunciam-se pelo carcter negocial da perfilhao) - A expresso declarao de conscincia utilizada para exprimir o carcter hbrido da perfilhao, figura a meio caminho entre uma declarao de cincia e uma declarao negocial (Menezes Cordeiro enquadra a perfilhao na categoria dos actos quasenegociais 6.6. O Reconhecimento Judicial da Paternidade

I- Realiza-se atravs de uma aco autnoma de investigao de paternidade Catarina Medeiros 16

Direito da Famlia - Tribunal que reconhecera paternidade deve comunicar a deciso a qualquer conservatria do registo civil, para que seja feito o averbamento da filiao estabelecida (art. 78 CRC) - A aco de investigao de paternidade no pode ser proposta enquanto a maternidade no se achar estabelecida, a no ser que seja pedido conjuntamente o reconhecimento da paternidade e da maternidade (art. 1869 C. Civil) - No admissvel o reconhecimento judicial da paternidade em contrrio da que conste do registo de nascimento enquanto este no for rectificado, declarado nulo ou anulado (art. 1848/1 C. Civil) - A aco de investigao de paternidade deve ser intentada pelo filho contra o pretenso pai (arts. 1869, 1873 e 1819 C. Civil) - conferida legitimidade me menor para intentar a aco em representao do filho sem necessidade de autorizao dos pais, sendo, porm, representada em juzo por curador especial nomeado pelo tribunal (art. 1870 C. Civil) - Art. 1872 C. Civil permite a coligao de investigantes filhos da mesma me, em relao ao mesmo pretenso pai - Art. 31-B CPC admite o litisconsrcio passivo alternativo na aco de investigao de paternidade: o filho que tiver dvidas fundamentadas sobre a identidade do verdadeiro progenitor pode formular subsidiariamente o mesmo pedido contra o ru diverso do que demandado - Nos restantes aspectos da legitimidade, aplicvel investigao de paternidade, com as necessrias adaptaes o disposto para a aco de investigao de maternidade (art. 1818 e 1819 C. Civil) III- Causa de pedir a procriao biolgica do filho pelo ru - Prova da procriao pode ser feita alternativamente, com base em: Testes de ADN (art. 1801 C. Civil) Presunes legais ilididas pelo ru (art. 1871 C. Civil) Demonstraes de que o pretenso pai teve relaes sexuais com a me durante o perodo de legal concepo e que dessas relaes resultou o nascimento do investigante (coabitao causal) - Invocada uma das presunes, recai sobre o investigado o nus de a ilidir, levantando dvidas srias sobre a paternidade que lhe imputada (art. 1871/2 C. Civil) - Art. 1871/1 C. Civil enumera presunes legais de paternidade Posse de estado Quando o filho houver sido reputado e tratado como tal pelo pretenso pai e reputado como filho tambm pelo pblico (art. 1871/1 a) C. Civil) 3 Requisitos: Nomen- Reputao como pai pelo pretenso pai (convico ntima por parte do investigado, de que pai do investigante) Tractus- Tratamento como filho pelo pretenso pai (prtica dos actos de assistncia que os pais normalmente costumam dispensar

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Direito da Famlia aos filhos, incluindo os cuidados, carinho, amparo, proteco e solicitude prprios de um pai) Fama- Reputao como filho do pretenso pai pelo pblico (convico, por parte das pessoas que conhecem o investigante e o investigado, de que este pai daquele) Declarao inequvoca de paternidade pelo pretenso pai Quando exista carta ou outro escrito no qual o pretenso pai declare inequivocamente a paternidade (art. 1871/1 b) C. Civil) Unio de facto e concubinato duradouro entre a me e o pretenso pai Quando durante o perodo legal da concepo, tenha existido comunho duradoura de vida em situaes anlogas s dos cnjuges ou concubinato duradouro entre a me e o pretenso pai, durante o perodo legal da concepo (art. 1871/1 c) C. Civil) Na unio de facto h comunho sexual e comunho de habitao No concubinato duradouro, no h comunho de habitao, verificando-se apenas um relacionamento sexual estvel Enquanto facto que funda a presuno, a unio de facto heterossexual tem de ser duradoura, mas no precisa de existir h mais de 2 anos Seduo da me pelo pretenso pai (art.1871/1 d) C. Civil) Existncia de relaes sexuais entre o pretenso pai e a me, durante o perodo legal de concepo (art. 1871/1 e) C. Civil) Veio aumentar as possibilidades de sucesso da pretenso do investigante Se a exceptio plurium concubentium (mltiplos parceiros) levantar dvidas srias sobre a paternidade do investigado, a aco poder proceder, se o investigante conseguir afastar ou daqueles que juntamente com o pretenso pai tiveram relaes sexuais com a me do investigante ( ex. anlises ADN) - As presunes legais de paternidade do art. 1871/1 C. Civil tm uma natureza diversa da presuno pater is est: estas invertem o nus da prova na aco de investigao da paternidade e so ilidveis mediante contraprova (art. 1871/2 C. Civil); presuno pater is est estabelece a paternidade e s ilidvel mediante aco judicial de impugnao (art. 1838 C. Civil) IV- A aco de investigao de paternidade s pode ser proposta durante a menoridade do investigante ou nos 2 primeiros anos posteriores sua menoridade ou emancipao (arts. 1817/1 ex vi 1873 C. Civil) - O acrdo do Tribunal Constitucional n 23/2006, de 10 de Janeiro, declarou a inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, da norma constante do art. 1817/1 ex vi 1873 C. Civil, na medida em que prev, para a caducidade do direito de investigar a paternidade, um prazo de 2 anos, a partir da maioridade do investigante, por violao das disposies conjugadas dos arts. 26/1, 36/1 e 18/2 CRP - Art. 1817/1 C. Civil, ao excluir totalmente a possibilidade de reconhecimento judicial da paternidade, a partir dos 2 primeiros anos posteriores maioridade do investigante, Catarina Medeiros 18

Direito da Famlia acarreta uma afectao do contedo essencial dos direitos fundamentais identidade pessoal e a constituir famlia - O dito acrdo consolida uma viragem jurisprudencial que se iniciou com o acrdo do TC 486/2004 - Acrdo do TC 99/88, de 28 de Abril concluiu que o dito artigo no violava a CRP - TC sustentou a sua deciso com o argumento de que, em geral, o estabelecimento de prazos para a propositura de aco de investigao no restringe o contedo do exerccio do direito fundamental ao conhecimento e ao reconhecimento da paternidade (direito resultante dos direitos integridade moral e identidade pessoal, previstos nos arts. 25/1 e 26/1 CRP, respectivamente, ou s do direito identidade pessoal), correspondendo a uma simples condio de exerccio, ou que, independentemente de constituir uma restrio ou um mero condicionamento ao exerccio, no se traduz num limite substancial contrrio ao princpio constitucional da proporcionalidade - Mudana da oppinio juris exposta pelo acrdo do TC 23/2006 justifica-se por se verificar uma progressiva, mas segura e significativa, alterao dos dados do problema, constitucionalmente relevantes, a favor do filho e da imprescritibilidade da aco; designadamente com o impulso cientfico e social para o conhecimento das origens, os desenvolvimentos da gentica e a generalizao dos testes cientficos de muito elevada fiabilidade - O acrdo de 2006 identifica como justificaes para a excluso do direito de investigar a paternidade depois dos 20 anos de idade do pretenso filho: Risco da incerteza das provas Valor da segurana jurdica do alegado pai e dos seus herdeiros Perigo de se estimular a cala s heranas - Estes so as mesmas razes genericamente apontadas para a previso de obstculos temporais a uma aco de reconhecimento judicial da maternidade ou paternidade - Prof. Jorge Duarte Pinheiro considera que j no razovel a imposio de prazos para a investigao da paternidade ou maternidade (testes de ADN) - Soluo: havendo um meio processual que permitisse determinar a paternidade ou maternidade sem introduzir consequncias no plano dos direitos e deveres familiares, ficaria certamente garantido o direito ao conhecimento e ao reconhecimento da filiao, que se inscreve nos direitos de identidade pessoal e no direito de constituir famlia - A investigao da paternidade ou maternidade dificilmente assegurar o direito do alegado filho a ter uma vida familiar com o pretenso progenitor - A caducidade da investigao da paternidade ou da maternidade obsta ao exerccio de direitos familiares, de direitos emergentes da ligao familiar, como o direito a alimentos de fonte legal ( a que corresponde, no lado passivo, o dever paternal de sustento ou assistncia), to cuidadosamente protegido pelo legislador V- A principal razo que determinou a soluo do art. 1817/1 C. Civil foi evitar o uso da aco de investigao unicamente para alcanar benefcios sucessrios - Os prazos do art. 1817 C. Civil devem ser observados se o investigante quiser obter benefcios sucessrios do vnculo de filiao Catarina Medeiros 19

Direito da Famlia - A propositura da aco fora dos prazos do art. 1817 C. Civil no obsta ao estabelecimento da filiao, sendo assegurado sempre, o exerccio do direito identidade pessoal e do direito a constituir famlia - Art. 1817 C. Civil conserva um sentido til (dissuadir a caa herana) e traduz uma concretizao da figura do abuso de direito - Concluso: Art. 1817 C. Civil, no seu todo, aplicvel directamente maternidade e, por fora do art. 1873 C. Civil, paternidade, susceptvel de uma interpretao conforme Constituio: a proposio de uma aco de investigao fora dos prazos nele previstos no impede a obteno de uma sentena que estabelea a filiao, obstando somente relevncia do reconhecimento da posio de filho na sucesso legal VI- O filho menor, interdito ou inabilitado tem direito a alimentos provisrios desde a proposio da aco, contanto que o tribunal considere provvel o reconhecimento da paternidade (art. 1821 ex vi 1873 C. Civil) - Art. 1884/1 C. Civil, o pai no unido pelo matrimnio me do filho obrigado, desde a data do estabelecimento de paternidade, a prestar-lhe alimentos relativos ao perodo de gravidez e ao primeiro ano de vida do filho, sem prejuzo das indemnizaes a que por lei ela tenha direito - A me pode pedir os alimentos na aco de investigao de paternidade e tem direito a alimentos provisrios se a aco foi proposta antes do termo do perodo de um ano de vida do filho, desde que o tribunal considere provvel o reconhecimento da paternidade (art. 1884/2 C. Civil) - Se a aco de investigao de paternidade for julgada improcedente, no sero restitudas as importncias recebidas, pelo filho ou pela me, a ttulo de alimentos provisrios (art. 2007/2 C. Civil) 6.7. III- Sempre que seja lavrado o registo de nascimento de menos apenas com a maternidade estabelecida ou sempre que seja eliminada a meno da paternidade dele constante, deve o conservador remeter ao tribunal certido integral do registo, a fim de se averiguar oficiosamente a identidade do pai (art.1864 C. Civil e art. 121/1 e 2 CRC) - A remessa no tem lugar se, conhecido o nome do pretenso pai, o conservador se certificar de que este e a me so parentes ou afins em linha recta ou parentes no 2 grau da linha colateral (art. 121/3 CRC) - Recebida a certido pelo tribunal, inicia-se a instruo do processo de averiguao oficiosa da paternidade, que tem carcter secreto (arts. 1812 e 1868 C. Civil) e incumbe ao curador (art. 202/1 OTM) - O curador deve proceder s diligncias necessrias para identificar o pretenso pai e, havendo indicao da respectiva identidade, deve ouvi-lo em declaraes que sero reduzidas a auto (art. 1865/1 e 2 C. Civil e art. 202/1 OTM) Catarina Medeiros 20 A Averiguao Oficiosa da Paternidade

Direito da Famlia - Se o pretenso progenitor confirmar a paternidade, ser lavrado termo d perfilhao (arts. 207 OTM e art. 1865/3 C. Civil) - Se o pretenso progenitor no confirmar a paternidade, o tribunal proceder s diligncias necessrias para averiguar a viabilidade da aco de investigao de paternidade (art. 1865/4 C. Civil) - As declaraes prestadas pelo pretenso pai que no confirmou a paternidade, durante o processo de averiguao oficiosa, no implicam presuno de paternidade nem constituem sequer princpio de prova (arts. 1811 e 1868 C. Civil) - Se o juiz concluir pela existncia de provas seguras da paternidade, ordenar a remessa do processo ao magistrado do Ministrio Pblico junto do tribunal competente (um tribunal comum), a fim de ser intentada a aco de investigao (art. 1865/5 e art. 205/1 OTM) - O processo ser arquivado se durante a instruo se vier a apurar que a me e o pretenso pai so parentes ou afins em linha recta ou parentes no 2 grau da linha colateral (art. 1866 a) C. Civil), ou se tiverem decorrido 2 anos sobre a data do nascimento (art. 1866 b) C. Civil) - O despacho de arquivamento admite recurso restrito matria de direito, que s pode ser interposto pelo curador (arts. 205/3 e 206 OTM) III- Aps o trnsito em julgado do despacho de remessa, cabe ao ministrio Pblico intentar uma aco oficiosa comum de investigao de paternidade - Apesar de ser regulada no art. 1867 C. Civil, a investigao com base em processo crime no precedida pelo processo de averiguao oficiosa, nem est, por conseguinte, dependente de um despacho final de viabilidade - aco oficiosa de investigao de paternidade com base em processo crime no se aplica os arts. 1864 e 1865 C. Civil, nem as normas do CRC e da OTM que esto conexas com tais artigos - A investigao com base em processo crime intentada quando em processo crime se considere provada a cpula em termos de constituir fundamento para a investigao da paternidade e se mostre que a ofendida teve um filho em condies de o perodo legal da concepo abranger a poca do crime (art. 1867 C. Civil) (a aco pode ser instaurada mesmo que tenham decorrido 2 anos sobre a data do nascimento) - O tribunal comunicar a deciso a qualquer conservatria do registo civil, para que

seja feito o averbamento da filiao legalmente constituda (art. 78 CRC) - Sendo a aco oficiosa improcedente, nada obsta a que seja intentada nova aco de investigao de paternidade, ainda que fundada nos mesmos factos (arts. 1813 e 1868 C. Civil)

NTRODUO GERAL AO DIREITO DA FAMLIA E DAS SUCESSES

. O enquadramento tradicional do Direito da Famlia e do Direito das Sucesses enquanto ramos do Direito Civil O Direito da Famlia e das Sucesses demarca-se dos demais ramos do Direito Civil, atravs da contraposio entre Direito Comum (Obrigaes ou Reais) e Direito Institucional. Ser que o Direito da Famlia Direito Privado? Para Jemolo a famlia no pode ser reduzida a uma construo jurdica, reporta-se sobretudo a afectos, ou seja, um instituto pr-jurdico, cuja essncia no susceptvel de ser abarcada pela lei. Para Carbonnier um no direito, dado que no mbito familiar os indivduos s praticam o Direito de longe em longe, quando no possvel agir de outra forma. Para o Prof. Duarte Pinheiro estamos no campo do Direito privado, e alis nenhuma das posies expostas nega a natureza jurdica ao Direito da Famlia. Ser que o Direito da Famlia Direito Pblico? Proliferao de normas injuntivas. Esta proliferao motivada por razes de interesse pblico e circunscreve em muito a autonomia privada, princpio que fundamental no campo do Direito Privado. As principais situaes jurdico familiares aparecem como deveres e no como direitos. Contudo, a lei alude s principais situaes jurdicas emergentes do casamento e da relao de filiao como deveres e no como direitos (arts. 1672. e 1874.), destacando o aspecto da vinculao. O estado intervm constantemente no momento da constituio e da extino das relaes jurdicas familiares. Tal indispensvel para efeitos de celebrao e invalidao do casamento, divrcio, estabelecimento da filiao biolgica, constituio do vnculo de adopo, no sendo de excluir a interveno oficiosa do Estado em relaes familiares j constitudas ( arts. 1915., 1918. e 1920. CC). Para o Prof. Duarte Pinheiro e se atendermos ao critrio da posio dos sujeitos, o Direito da Famlia Direito privado. Com efeito, os grupos familiares e parafamiliares no so entes pblicos, e os seus membros actuam entre si destitudos de ius imperii.

O regime jurdico da famlia, da unio de facto, da convivncia em economia comum e da proteco dos menores e idosos vasto e heterogneo, integrando, a par das normas que esto vertidas no CC, outras que, descrevem e punem crimes contra a famlia, regulam impostos de harmonia com a situao familiar ou parafamiliar dos contribuintes, atribuem direitos e benefcios aos trabalhadores e funcionrios da Adm. Pblica, uqe se integrem em relaes familiares. Assim, temos Direito Civil da Famlia e Direito no Civil da Famlia. . Referncia ao objecto do Direito da Famlia e Sucesses Orientao tradicional: Objecto do Direito da famlia: grupo de pessoas unidas entre si por relaes jurdicas familiares. Objecto do Direito das sucesses: a instituio, sucesso, transmisso por morte de situaes jurdicas patrimoniais.

Contudo, embora defina sucesso (art. 2024.), o CC no define famlia. A doutrina tem, no entanto, definido famlia com base no primeiro art. do Livro IV do CC: a famlia entendida como o

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grupo de pessoas unidas entre si por qualquer uma das relaes jurdicas familiares que se extraem do art. 1576. (o grupo constitudo por duas pessoas que casaram uma com a outra relao matrimonial , por pai e filho exemplo de relao de parentesco , por sogro e genro exemplo de relao de afinidade ou adoptante e adoptado relao de adopo ). A lei no confere personalidade jurdica nem personalidade judiciria. As frmulas legais bem da famlia (art. 1671., n.2) ou interesses da famlia ( art. 1677.-C, n.1) no se traduzem o reconhecimento de um interesse jurdico autnomo de uma entidade colectiva. No entanto, no esto em causa interesses individuais ou exclusivos das pessoas singulares que compem o grupo, mas sim os interesses comuns s pessoas singulares que integram a famlia. No se pretende aludir aos interesses individuais dos cnjuges ( art. 1671., n.2 e 1677.-C, n.1 ). Tambm no tm em vista os interesses individuais dos filhos. Quando alude posio dos descendentes, o texto legal mais preciso, usando expresses do gnero interesse do filho ( arts. 1673., n.1, 1776., n.2, 1778., 1793., n.1, 1878., n.1). A CRP qualifica a famlia como elemento fundamental da sociedade art. 67., n.1 o que se reflecte numa constante interveno do Estado no momento da constituio ou extino do nexo de pertena ao grupo familiar. Hoje o Direito da famlia alargou-se e no regula somente a famlia, mas tambm, as relaes parafamiliares. Relaes parafamiliares: aquelas cuja eficcia jurdica seja em larga medida idntica d as relaes familiares ou aquelas em que, pelo menos, se verifique de facto uma vida em comum anloga que de iure exigida entre sujeitos de relaes familiares (por exemplo, unio de facto, relao entre esposados, entre ex-cnjuges, a vida em economia em comum, a relao entre tutor e tutelado, a relao entre um pessoa e outra que est a seu caro). Para alm disso engloba tambm o que designaremos por proteco de crianas, jovens e idosos. . A autonomia cientfica e didctica do Direito das Sucesses perante o Direito da Famlia Prof. Leite de Campos: o Direito das sucesses uma diviso do Direito da Famlia, uma parcela das normas sobre relaes patrimoniais da famlia, no s porque a sucesso mortis causa familiar, mas tambm porque o patrimnio que se considera pertencer ao de cuius mais familiar do que pessoal, havendo uma simples repartio dos bens entre aqueles que, muitas vezes j usufruem dos bens do de cuius. Prof. Duarte Pinheiro: a sucesso no opera exclusivamente em benefcio de familiares do de cuius; a propriedade s mais familiar do que pessoal quando os bens integram o patrimnio comum dos cnjuges; e, mesmo nesta hiptese, o cnjuge sobrevivo no adquire, necessariamente por via hereditria, os bens que formavam o activo patrimonial comum. Assim, o Direito das Sucesses preocupa-se com o destino do patrimnio de uma pessoa que faleceu, ao passo que o Direito da Famlia ocupa-se das ligaes pessoais e patrimoniais que se estabelecem entre pessoas vivas.

. O critrio de relao jurdica familiar e as relaes familiares nominadas A relao jurdica familiar um conceito fulcral. A lei no apresenta uma definio. Em vez disso, o art. 1576. CC (Livro IV), enumera aquilo que qualifica como fontes das relaes familiares: casamento, parentesco, a afinidade e a adopo. Este elenco no feliz pois o parentesco e a afinidade no so fontes ou factos constitutivos das ligaes jurdicas familiares; so relaes jurdicas familiares, cuja fonte so, a procriao e a conjugao do casamento-acto com a procriao. Quanto ao casamento e adopo, podem ser entendidos ou como factos constitutivos (casamento-acto, acto de adopo) ou como relaes jurdicas familiares (casamento-estado ou relao matrimonial). Assim, como fontes temos: o casamento enquanto estado ou relao matrimonial, o parentesco, a afinidade e o vnculo de adopo. A doutrina entende que no h relaes jurdicas familiares para alm das que se extraem do art. 1576. CC, sendo pois taxativo.

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Deste modo, e como a lei qualifica certas relaes familiares, e no podendo presumir-se a arbitrariedade da lei (art. 9., n.3), haver certamente um critrio que presidiu qualificao. A deteco do critrio exige uma anlise prvia das relaes familiares nominadas.

. Relaes familiares nominadas . Casamento O art. 1576. define casamento. Daqui podemos extrair duas noes: Casamento-acto: contrato celebrado entre duas pessoas de sexo diferente que pretendem constituir famlia mediante uma plena comunho de vida, nos termos das disposies deste cdigo. Casamento-estado: a relao matrimonial consiste no vnculo entre duas pessoas de sexo diferente que celebraram um contrato vlido pelo qual se comprometeram a constituir famlia mediante uma plena comunho de vida. A constituio do vnculo matrimonial faz-se por um contrato que tem de ser celebrado perante entidade com competncia funcional para o acto (funcionrio do registo civil, proco ou ministro do culto) ou funcionrio de facto, sob pena de inexistncia ( arts. 1628., al. a) e 1629. CC), a no ser que se trate de casamento urgente. Carece ainda de registo civil obrigatrio (art. 1651., n.1 e 1669. CC), salvo se tiver sido considerado como catlico pelas autoridades eclesisticas ( arts. 1628., al. b) e 1264., n.1, al. d) CC). Assim, temos uma plena comunho de vida com deveres recprocos de respeito, fidelidade, coabitao, cooperao e assistncia (art. 1672.), e, de certa fora, num regime diferenciado em matria de bens e dvidas (arts. 1678. e ss). Com a morte de uma das partes, outra cabe uma posio privilegiada na sucesso legal do de cuius (arts. 2133., n.2 e 2157. CC). A extino do vnculo matrimonial por outro motivo que no a morte exige a interveno de uma entidade estatal (conservador do registo civil) ou equiparada (autoridade eclesistica). . Adopo O art. 1586. CC define adopo (vnculo que, semelhana da filiao natural, mas independentemente dos laos de sangue, se estabelece legalmente entre duas pessoas nos termos dos arts. 1973. e ss). semelhana do casamento um acto que tem de ser registado ( art. 1., n.1, al. c) do CRC). A extino do vnculo de adopo s pode ter lugar por via judicial ( arts. 1989., 1990., 1991., 1993., n.1, 2002.-B, 2002.-C e 2202.-D) ou por morte. Adopo: corresponde relao que, independentemente dos laos de sangue, se estabelece entre duas pessoas, tendo como objecto situaes jurdicas paternofiliais, e que constituda por sentena judicial, decretada a pedido de uma das partes, o adoptante, na sequncia de um processo prprio, o chamado processo de adopo. A constituio do vnculo depende da vontade de uma das partes, o adoptante ( arts. 1990., n.1, al. a) e 1993., n.1) e faz-se por sentena judicial (art. 1973., n.1), que tem de ser proferida num processo prprio. Em razo dos efeitos, distingue-se: Adopo plena: equiparada filiao biolgica e extingue normalmente as relaes familiares entre o adoptado e a sua famlia biolgica (art. 1986.). Adopo restrita: no acarreta a extino total das situaes jurdicas familiares entre o adoptado e os seus parentes (art. 1994.) nem uma ligao familiar entre o adoptado e os parentes do adoptante.

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Comum s duas espcies de adopo a atribuio ao adoptante do poder paternal sobre o adoptado (art. 1997.). Pelo exposto, a noo legal de adopo, enquanto imitao da filiao natural, se ajusta melhor adopo plena.

. Parentesco O art. 1578. define parentesco (vnculo que une duas pessoas, em consequncia de uma delas descender da outra ou de ambas procederem de um progenitor comum). Trata-se de uma relao de consanguinidade e determina-se por linhas e por grau (cada gerao forma um grau e a srie dos graus constitui a linha de parentesco art. 1579.). Quando uma das pessoas descende da outra, diz-se que so parentes na linha recta; quando nenhuma das pessoas descende da outra, mas ambas procederam de um progenitor comum, diz-se que so parentes em linha colateral ( art. 1580., n.1). Antnia
1. grau da linha recta (pais)

Bento
2. grau da linha colateral (irmos) 3. grau na linha colateral (tios)

Raul

2. grau na linha recta (av)

Daniel

Eduarda
4. grau da linha colateral (primos)

O parentesco na linha recta pode ser descendente ou ascendente ( art. 1508., n.2). Fora do mbito do Ttulo I do Livro IV do CC, a lei distingue entre linha paterna e materna (art. 1952., n.3). A fonte do parentesco a procriao, mas os poderes e deveres emergentes da filiao ou do parentesco s so atendveis se a filiao se encontrar legalmente estabelecida ( 1797., n.1). NO entanto, a filiao no legalmente estabelecida releva, excepcionalmente, nos termos do art. 1603.. e o estabelecimento da filiao tem eficcia retroactiva (art. 1797., n.2). Trata-se de um facto sujeito a registo civil obrigatrio ( art. 1., n.1, al. b) CRC ), pelo que, em regra, a eficcia do parentesco s opera havendo registo da filiao estabelecida (art. 2. CRC). Nos termos do art. 1582., salvo disposio da lei em contrrio, os efeitos do parentesco produzem-se em qualquer grau da linha recta e at ao sexto grau da linha colateral. O direito de representao na sucesso legal em benefcio dos descendentes do irmo do autor da sucesso ( arts. 2024., 2133., n.1, al. c) e 2145.) constitui um dos raros exemplos em que o parentesco releva na linha colateral para alm do sexto grau. A mais relevante espcie de relao de parentesco a relao de filiao. Os principais efeitos especficos da relao de filiao so a vinculao recproca dos respectivos sujeitos aos deveres de respeito, auxlio e assistncia (art. 1874.) e a sujeio dos filhos ao poder paternal at maioridade ou emancipao (arts. 1877 e ss). Temos tambm a relao que liga parentes em linha recta (avs) ou colateral (irmos), as quais so protegidas contra o exerccio abusivo do poder paternal (art. 1887.-A). Entre os efeitos do parentesco que se produzem em vida de ambos os sujeitos da relao, de destacar a obrigao de alimentos, que recai sobre os descendentes, os ascendentes, os irmos e os tios, pela ordem indicada (art. 2009.). Alm disso, o parentesco produz efeitos no domnio matrimonial ( art. 1602., als. a) e b) e c)).

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Entre os efeitos do parentesco que se produzem por morte de um dos sujeitos da relao, ou seja, os efeitos da extino do parentesco por morte, assinale-se os que operam no campo da sucesso legal hereditria, por exemplo, os descendentes, os ascendentes, os irmos e seus descentes e outros parentes na linha colateral at ao 4. grau integram, respectivamente a 1., a 2., a 3. e 4. classes de herdeiros legtimos (art. 2133., n.1). O parentesco tem relevncia ainda no campo da legitimidade para requerer providncias destinadas a tutelar a memria do falecido ( arts. 71., n.2, 73., 75., n.2, 76., n.2 e 79., n.2 ), da atribuio do direito a indemnizao dos danos no patrimoniais causados por morte da vtima ( art. 496., n.2) e da transmisso por morte do arrendamento para habitao ( arts. 1106. CC e ainda art. 57. do NRAU Lei 6/2006, de 27 de Fevereiro). A relao de parentesco extingue-se com a morte de um dos sujeitos ou por aco judicial. . Afinidade Afinidade: o vnculo que liga cada um dos cnjuges ao parente do outro (art. 1584.). Depende, pois da celebrao de um casamento e da existncia de uma relao de parentesco entre uma pessoa e um dos cnjuges. A afinidade determina-se pelos mesmos graus e linhas que definem o parentesco. Note-se que no h relao de afinidade de um cnjuge e os parentes do outro (por ex: compadres). Tendo como fontes o casamento e a procriao em regra, a eficcia da afinidade apenas pode ser invocada se a filiao estiver legalmente estabelecida e se este facto e o casamento tiverem sido registados. A espcie de relao de afinidade com maior importncia a afinidade na linha recta, designadamente, a que liga os sogros e noras e genros; e padrastos aos enteados (estes ltimos obrigados a obrigao de alimentos relativamente a enteados menores que estejam, ou estivessem no momento da morte do cnjuge, a cargo deste art. 2009., n.1, al. f)). A afinidade na linha recta um dos impedimentos dirimentes ao casamento (art. 1602., al. c)). O Afim na linha recta pode beneficiar da transmisso por morte do arrendamento para habitao (art. 1106. CC e 57. NRAU). A afinidade no corresponde a um facto designativo na sucesso hereditria legal, no confere legitimidade para requerer providncias destinadas a tutelar a memria do falecido, nem fundamenta a indemnizao dos danos no patrimoniais causados por morte da vtima. Por fora do art. 1585., 2. parte, afinidade no cessa pela dissoluo do casamento, o que significa que o vnculo subsiste aps a extino da relao conjugal. O vnculo de afinidade extingue-se ex tunc com a anulao e a nulidade do casamento, a no ser que ambos os cnjuges estivessem de boa f ao celebrar o acto. Ento, aquele vnculo produzir efeitos at ao trnsito em julgado da sentena de anulao ou de declarao de nulidade ( art. 1647.). Extinguese tambm retroactivamente nas situaes de extino retroactiva do vnculo de filiao do qual decorre o parentesco de um dos cnjuges. Por fim a afinidade extingue-se ex nunc com a morte de um dos sujeitos da relao e com a adopo plena do parente do cnjuge, salvo se o adoptado for filho do cnjuge do adoptante (art. 1986.). Ao determinar a cessao do parentesco entre o adoptado e o cnjuge, a adopo plena elimina o vnculo de que depende a relao de afinidade. . A obrigao de alimentos enquanto efeito jurdico das relaes jurdicas familiares Ao atribuir-lhe o ttulo V do Livro IV do CC, o legislador reconheceu a especial preponderncia dos alimentos no Direito da Famlia. A obrigao de alimentos um efeito susceptvel de se verificar em todo o tipo de relaes familiares. No elenco de pessoas vinculadas prestao legal de alimentos figuram o cnjuge, parentes e afins (art. 2009., n. 1); adopo plena aplicam-se as regras do parentesco em matria de alimentos, por fora do art. 1986., o vnculo de adopo constitui uma obrigao de prestar alimentos, nos termos do art. 2000.; filiao por consentimento no adoptivo aplica-se analogicamente o regime dos efeitos do parentesco, dada a semelhana juridicamente relevante que a lei admite existir, implicitamente, entre aquela modalidade de filiao e a filiao biolgica (art. 1839., n.3). Em reforo da importncia do tema no domnio jusfamiliar, assinalemos ainda a litigiosidade que se desenrola em torno dos alimentos devidos aos filhos por pais separados ou divorciados e entre cnjuges separados ou ex-cnjuges, bem como os sinais preocupantes de uma menor disponibilidade estatal de recursos financeiros para prestaes de ndole social.

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No obstante, a obrigao de alimentos no tem natureza jurdica familiar, podendo vincular uma pessoa perante outra sem que entre elas exista ou tenha existido qualquer lao famlia ( art. 2009., n.1, al. a)). A relao em que se inscreve os alimentos to-pouco corresponde a uma relao parafamiliar: no h necessariamente uma vida em comum entre credor e o devedor de alimentos. Ser por isso somente efeito de relaes familiares ou relao acessoriamente familiar (alis, apresenta estrutura obrigacional). Alimentos: prestaes que visam prover a tudo o que indispensvel ao sustento, habitao e vesturio de uma pessoa, compreendendo tambm o que necessrio instruo e educao do alimentado no caso de este ser menor (art. 2003.). A obrigao de alimentos pode ter por fonte um negcio jurdico ( arts. 2014., n.1, 2973. e 2273.) ou um facto no negocial (obrigao legal de alimentos), nomeadamente um vnculo familiar ( art. 2009., n.1 encontramos aqui o elenco de pessoas vinculadas a prestar alimentos). O art. 2011. prev a hiptese de o alimentando ter disposto de bens por doao que lhe pudessem assegurar meios de subsistncia. Neste caso a obrigao de alimentos recai, no todo ou em parte, sobre o donatrio ou donatrios, segundo a proporo do valor dos bens doados, e no sobre as pessoas designadas nos artigos anteriores; patente uma certa conexo entre a regulamentao da obrigao legal de alimentos e a regulamentao sucessria legal: (por exemplo: semelhana entre classes de pessoas vinculadas obrigao de alimentos (art. 2009., n.1) ou as remisses expressas para as regras da sucesso legtima (arts. 2009., n.2 e 2010., n.1) ou ainda no art. 2166., n.1). Atendendo a isto, j se pretendeu fundar a obrigao legal de alimentos no direito sucesso: os alimentos seriam um nus da sucesso legal a contrapartida do direito de suceder. Todavia, a obrigao de alimentar tem as suas razes e regras prprias. Ela no constitui um nus em sentido tcnico da sucesso; quando muito, detecta-se uma vaga correlao entre um encargo concreto, imediato, e um direito futuro e eventual1. A medida dos alimentos orientada pelo binmio necessidade do alimento - possibilidade do obrigado (art. 2004.): os alimentos destinam-se prover ao que indispensvel vida de uma pessoa que no tem bens suficientes nem consegue trabalhar o bastante para assegurar a sua prpria subsistncia; e ho-de ser proporcionados aos meios econmicos do devedor. H, por conseguinte, dois limites alternativos fixao dos alimentos: a contribuio de alimentos no pode exceder nem o que necessrio ao credor nem o que exigvel, no contexto, em funo da capacidade do devedor. Importa destacar as particularidades da figura dos alimentos na relao conjugal e na relao de filiao. Entre cnjuges ou entre pais e filhos, a obrigao de alimentos insere-se no dever de assistncia, s adquirindo autonomia quando no haja vida em comum; se houver vida em comum, as partes esto obrigao recproca de contribuir para os encargos da vida familiar ( arts. 1675., n.1, 1676., n.1, 1874. e 2015.), demarcando-se, assim, da obrigao de prestar alimentos em sentido restrito (implica reciprocidade e medida das necessidades da vida em comum). Na relao entre pais e filhos sujeitos ao poder paternal, ao dever recproco de assistncia acresce o dever de sustento (arts. 1878., n.1, e 1879.) Na hiptese de extino do vnculo matrimonial e de dissoluo por morte da unio de facto, preciso ter em conta as disposies especiais constantes dos arts. 2016. a 2020.. O direito legal de alimentos indisponvel, impenhorvel e insusceptvel de se extinguir por compensao. indispensvel porque o prprio direito no pode ser renunciado ou cedido; o credor pode somente deixar de pedir os alimentos ou renunciar s prestaes vencidas (art. 2008., n.1). Mas a proteco especfica do crdito de alimentos muito extensa. O legislador consagrou um processo de execuo especial por alimentos ( arts. 1118. a 1121.-A CPC), integrou regras sobre meios de tornar efectiva a prestao de alimentos no processo especial de alimentos devidos a menores ( art. 189. OTM), atribuiu direitos reais de garantia ao credor de alimentos ( arts. 705., al. d), e 737., n.1, al. c)), instituiu o Fundo de Garantia de Alimentos Devidos a Menores (Lei n. 75/98, de 19 de Novembro) e incriminou, dentro de certas condies, a violao da obrigao legal de alimentos (art. 250. CP). Os alimentos taxados no so imutveis, sendo susceptveis de alterao quando as circunstncias determinantes da sua fixao se modificarem (art. 2012.).
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Nazareth Lobato Guimares.

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As causas gerais de cessao da obrigao alimentar esto previstas no art. 2013., n.1. No caso de morte do obrigado ou de impossibilidade superveniente de cumprimento pelo obrigado, no se extingue forosamente o direito de alimentos: o encargo pode recair sobre outras pessoas que figurem no art. 2009.. Para os casos de obrigao alimentcia relacionados com o casamento e com a unio de facto, o art. 2019. prev duas causas adicionais de cessao: a celebrao de casamento pelo alimentado, aps a extino do casamento anterior ou da unio de facto; e o comportamento moral que torne o alimentado indigno do benefcio alimentar. . Caractersticas do Direito da Famlia a) Permeabilidade realidade social e s posies ideolgicas lato sensu (vises polticas, religiosas ou concepes de vida laicas e apolticas). Por exemplo: na verso anterior do CC de 1966, no podia dissolver-se por divrcio o casamento catlico que tivesse sido celebrado a partir de 1 de Agosto de 1940 ( antigo art. 1790.); ao marido era atribuda a qualidade de chefe da famlia (antigo art. 1674.).

b) Prevalncia da dimenso pessoal sobre a patrimonial. Na ptica legal, a constituio da relao conjugal no um meio de aumentar o patrimnio, destina-se a criar uma comunho tendencialmente plena de vidas ( arts. 1577. e 1672. CC) uma comunho de pessoas e no de bens. c) Recurso a conceitos indeterminados para definir os efeitos nucleares das mais relevantes relaes jurdicas familiares, fenmeno que patente nos enunciados de deveres conjugais e paternofiliais (arts. 1672. e 1874.). A vantagem uma maior aptido da lei para responder a novos desafios, a desvantagens um maior grau de incerteza.

d) Profuso de normas injuntivas. Contudo tal elemento, embora restritivo da autonomia privada, no elimina a liberdade individual dos sujeitos da relao familiar. POR um lado, h at normas jusfamiliares injuntivas que protegem essa liberdade (art. 1672., quando impe a cada um dos cnjuges o dever de respeitar o outro, ou o art. 1878., n.2, quando obriga os pais a reconhecerem aos filhos menores no emancipados autonomia na organizao da sua prpria vida). e) Prevalncia do elemento institucional sobre os interesses individuais. Aqui tem relevo o equilbrio entre a integrao e a independncia. plenamente admissvel o exerccio da liberdade individual, mas um exerccio que se faa de uma forma responsvel, que no ameace injustificadamente a coeso familiar. Grande abertura aos mtodos alternativos de resoluo de litgios, nomeadamente a interveno judicial de conciliao ou arbitragem e a mediao. Os arts. 1673., n.3 e 1901., n.2, prevem situaes em que o juiz e chamado a decidir sobre assuntos concretos da vida familiar mediante solicitao de qualquer uma das partes, gozando de poderes de arbitragem vinculativa, a que se somam poderes de conciliao de exerccio facultativo. A mediao constitui um mtodo extrajudicial de resoluo de litgios em que um terceiro, que se vincula a agir com neutralidade, procura ajudar as partes a chegarem a um acordo relativamente quilo que as divide. A mediao familiar especialmente referida ao acordo dos pais no domnio do exerccio do poder paternal ( art. 1911. e ss.) ou ao acordo dos cnjuges no campo do divrcio (art. 1775.).

f)

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. Caractersticas das situaes jurdicas familiares Situaes jurdicas familiares : direitos e deveres conjugais e paternofiliais, previstos nos arts. 1672. e 1874.; o poder paternal e a sujeio correspondente, decorrentes do art. 1878.. a) Natureza estatutria: emergem de uma ligao orgnica entre o indivduo e o grupo, cuja especial dignidade sancionada pelo Estado. Elas cabem a uma pessoa no em si considerada mas enquanto membro de um grupo a que o Estado reconhece eminente interesse social.

b) Indisponibilidade: os sujeitos no podem, unilateralmente ou por acordo, alterar a sua disciplina jurdica (arts. 1618., 1699., n.1, al. b) e 1878., n.1). Portanto, estas situaes apresentam-se tambm como intransmissveis e irrenunciveis. c) Durabilidade virtual: os direitos e deveres tendem a durar enquanto se mantiver o status familiar, e a perda deste s opera com a morte de um dos sujeitos ou com um acto do Estado (enquanto no houver divrcio nem separao de pessoas e bens, os cnjuges mantm-se vinculados generalidade dos deveres matrimoniais, ainda que nenhum deles os respeite ou pretenda vir a respeitar).

d) Funcionalidade acentuada: as situaes jurdicas familiares esto predominantemente ao servio de interesses que ultrapassam os interesses exclusivos dos sues titulares. O poder paternal, de que so titulares os pais, expressamente ordenado em torno do interesse do menor (art. 1878., n.1) e tem de ser exercido. Demarcam-se assim dos direitos reais, creditcios e de personalidade. e) Oponibilidade erga omnes: a sua natureza estatutria diferencia-as das situaes jurdicas relativas comuns, justificando uma hipottica preterio de interesses individuais de terceiros. As situaes jurdicas familiares estabelecem-se entre membros de uma espcie de grupo que reputado de clula fundamental da sociedade. A existncia de um registo organizado das relaes familiares revela que o vnculo familiar no tem uma relevncia puramente interna, a todos dizendo respeito. Tipicidade: os terceiros devem estar em condies de saber com segurana quais os domnios em que lhes vedado interferir. Os direitos e deveres conjugais e paternofiliais so aqueles que a lei prev, no sendo permitida a constituio de outros por via negocial (art. 1699., n.1, al. b)).

f)

g) Tutela reforada: comum dizer-se que os direitos familiares pessoais: - No comportam execuo especfica Genericamente pode-se dizer. Contudo, ao contrrio do que sugerido, a regra da impossibilidade de sanes reconstitutivas no uma particularidade do Direito da Famlia: h deveres familiares patrimoniais, como o de assistncias, que podem ser objecto de execuo in natura (art. 1676., n.3). - A sua violao no origina responsabilidade civil, mas apenas a aplicao exclusiva de mecanismos de Direito da Famlia. comum dizer-se que uma aco de indemnizao entre cnjuges ou entre pais e filhos prejudica o respectivo relacionamento. Ora, legislador no excluiu a tutela indemnizatria geral em lado algum (o anteprojecto do CC determinava que a violao dos deveres conjugais importava a aplicao de sanes especialmente previstas no CC, mas tal no passou ao texto definitivo).

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A famlia no deve ser tida como um muno parte onde reina a impunidade (pense-se nos direitos de personalidade, at poucos anos violados atravs de maus tratos e ofensas corporais entre cnjuges ou entre pais e filhos). A previso de uma tutela especificamente familiar para hipteses de violao de situaes jurdicas familiares (arts. 1790.-1792.) no impede a tutela comum, desde que no se sancione duas vezes quem praticou uma s infraco. Assim, temos uma tutela reforada, quanto aos direitos familiares pessoais e patrimoniais (por exemplo, arts. 1887, n.2 CC, 181., n.1 e 191.-193. OTM).

. O regime constitucional da famlia O regime jurdico-constitucional da famlia formado pelas normas dos arts. 36., 67., 68., 72. e de parte do art. 26. CRP. Os arts. 36. e 26. consagram princpios constitucionais que so directamente aplicveis e vinculam entidades pblicas e privadas (art. 18., n.1 CRP), os quais se agrupam em trs categorias: a) Princpios atinentes generalidade das relaes familiares: abarcam o direito de constituir famlia e o direito reserva da intimidade da vida privada e familiar.

b) Princpios de Direito Matrimonial: enquadram-se o direito celebrao do casamento, a competncia da lei para regular os requisitos e os efeitos do casamento e sua dissoluo, e o princpio da igualdade dos cnjuges. c) Princpios de Direito da Filiao: direito identidade pessoal e gentica, a no discriminao dos filhos nascidos fora do casamento, a atribuio aos pais do direito-dever de educao e manuteno de filhos, a inseparabilidade destes dos seus progenitores e a proteco da adopo.

As normas dos arts. 67., 68. e 72. CRP, que revestem cariz meramente programtico, fundam princpios de proteco da famlia, de proteco da maternidade e paternidade, de proteco das crianas e jovens, e de proteco dos idosos. 1. Art. 36., n.1, 1. parte CRP : reconhece a todos o direito de constituir famlia em condies de plena igualdade. A disposio constitucional compreende qualquer relao familiar conjugal, de parentesco, de afinidade, de adopo e de filiao por consentimento no adoptivo. No entanto, a autonomizao constitucional do direito de contrair casamento e da proteco da adopo reduz o significado especfico do direito de constituir famlia, o qual vale por se desdobrar em: - Direito de procriar: limites intrnsecos, que correspondem ao fim deste direito que o da formao de um grupo; Limites extrnsecos que correspondem liberdade de no procriar da outra pessoa. - Direito de constituir um vnculo de filiao no adoptiva: assiste quer ao pai quer ao filho, embora prevalea o interesse da criana (art. 36., n. 5 e 6, 67., n.2, al. d), 69., n.1 e 2 direito e dever de educao e manuteno dos filhos, possibilidade de separao em caso de incumprimento e obrigao do Estado em promover o planeamento familiar). Parte da doutrina entende que aqui cabe a unio de facto, argumentando que o prprio art. 36., n.1 distingue constituio de famlia e contraco de casamento e ainda uma concepo aberta de famlia. A CRP no formula expressamente uma noo de famlia, mas qualifica-a como elemento fundamental da sociedade. Assim, no cabem por enquanto aqui a unio de facto, formada por pessoas de sexo diferente ou do mesmo sexo, nem a convivncia em economia comum (tais relaes parafamiliares formam-se e dissolvem-se pela mera vontade das partes sem interveno do Estado ou publicidade registal). Art. 26., n.1 e 2: O direito reserva da intimidade da vida privada familiar, correspondendo a uma situao jurdica fundamental relativa famlia. Assim, a lei tem de conceder garantias efectivas contra a obteno abusiva de informaes respeitantes s famlias.

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Art. 36., n.1, 2. parte: direito de celebrar casamento em condies de igualdade, obstando aos casamentos forados e s restries ao casamento fundadas na raa, religio ou nacionalidade. Tendo em conta o art. 18., n.1 CRP nula a clusula de um contrato de trabalho que atribua entidade patronal a faculdade de despedir o trabalhador que viesse a contrair casamento. Do mesmo modo os arts. 1600.-1609. no so inconstitucionais. Contudo, j parece ser questionvel a proibio civil do casamento entre pessoas do mesmo sexo (inexistente nos termos do art. 1628., al. e)), atendendo ao princpio da no discriminao em razo da orientao sexual (art. 13., n.2 CRP) e ao facto de o casamento civil no vincular os cnjuges ao dever de procriao. O constituinte v no casamento: um compromisso de unio ampla, necessariamente ntima e exclusiva, entre duas pessoas (art. 36., n.3 iguais direitos e deveres dos cnjuges). Art. 1625.: reserva aos tribunais eclesisticos, que aplicam Direito Cannico e no a lei portuguesa, competncia para reconhecer das causas de nulidade do casamento catlico, o que tem levantado dvidas de constitucionalidade pois a regulamentao do casamento cabe lei. Tem-se considerado este art. constitucional luz de uma interpretao restritiva do art. 36., n.2, apoiado num elemento histrico: a concordata de 1940 e mais recentemente a de 2004, assinada entre Portugal e a Santa S (art. 16. que d competncia s autoridades eclesisticas para conhecerem das causas de nulidade do casamento catlico). Arts. 36., n. 5 e 6: direito e dever dos pais (sem distino) educao dos filhos, que em regra no podem ser separados dos pais. luz deste art. e do princpio da igualdade duvidoso a presuno legal, s ilidvel judicialmente, de que a me tem a guarda do filho (art. 1911., n.2). Art. 36., n. 4: princpio da no discriminao dos filhos nascidos fora do casamento. A proibio de discriminao material dos filhos nascidos fora do casamento no afectada pela existncia de modos diversos de estabelecimento da paternidade, nos casos de filiao fora do casamento (art. 1796., n.2 este art no inconstitucional pois a expresso descendentes legtimos apenas um aspecto terminolgico): trata-se de uma diferenciao que resulta da natureza das coisas. Art. 36., n.7: regula a adopo. O alcance desta disposio deve ser circunscrito com a previso da inseparabildiade dos filhos dos pais (nomeadamente, biolgicos). Art. 67., n.1 e 2: determina que a famlia, como elemento fundamental da sociedade, tem direito proteco da sociedade . Reitera-se a unio de facto e a convivncia em comum no so grupos familiares. Enumera-se uma srie de incumbncias do Estado para a proteco da famlia. Realce para a al. e) que remete para a lei da procriao medicamente assistida (Lei 32/2006, de 26 de Julho). Art. 68.: princpio da proteco da famlia no domnio da paternidade e maternidade, como valores sociais eminentes, com o pai e me a terem direito proteco na realizao da sua insubstituvel aco em relao aos filhos.

5.

6.

7. 8.

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10. Art. 69.: Reconhece s crianas o direito proteco da sociedade e do Estado, com vista ao seu desenvolvimento integral, contra todas as formas de abandono, de discriminao e de opresso contra o exerccio abusivo da autoridade familiar. de crer que os jovens em perigo gozam de igual proteco. 11. Art. 72., n.1: confere proteco terceira idade, determinando que as pessoas idosas tm direito segurana econmica e a condies de habitao e convvio familiar. Alude-se assim a uma srie de condies fundamentais terceira idade, sendo de ligar este art. ao 63. CRP que garante direito segurana social na velhice.

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TTULO I DIREITO MATRIMONIAL, PARAMATRIMONIAL E DA CONVIVNCIA EM ECONOMIA COMUM

Captulo I A UNIO CONJUGAL Seco I CONSTITUIO DA RELAO MATRIMONIAL OU O CASAMENTO COMO ACTO Subseco I NOO E MODALDIADE DO CASAMENTO . Noo de casamento civil O art 1577. define casamento: este caracteriza-se por: Contratualidade: esta caracterstica tem sido contestada. Tem-se atribudo ao casamento natureza de acto administrativo (os nubentes tinham de manifestar a vontade de casar perante um funcionrio). Apesar da interveno de um funcionrio constituir condio de existncia do casamento (art. 1628., al. a)), a declarao de consentimento que tem o papel principal ( arts. 1628., als. C) e d), 1631., al. b), 1635., 1636., 1638. ), sendo a primeira mera observncia de forma especial legalmente exigida. Tambm se tem caracterizado o casamento como um negcio jurdico em sentido estrito ou como a soma de dois actos jurdicos simples (por falta de liberdade de estipulao e pela amplitude existencial dos efeitos do casamento). Contudo, no obstante a fixao injuntiva dos efeitos essenciais do casamento (arts. 1618., 1698., 1699.), as partes gozam de alguma margem de autonomia: podem decidir quando e com quem querem casar; estipulaes sobre o modo de cumprimento dos deveres conjugais. Alm te tudo isto, a relevncia da simulao como vcio do acto matrimonial ( art. 1635., al. d)) confirma a natureza negocial do mesmo. Diversidade de sexo das partes. Assuno do compromisso recproco de plena comunho de vida : este compromisso, assente numa clusula geral, traduz-se em deveres particulares ( art. 1672. - respeito, fidelidade, coabitao, cooperao, assistncia). As repercusses da obrigao de plena comunho, no excluem o carcter contratual do casamento. A plena comunho de vida no determina a eliminao da individualidade das partes, a qual se passa a exercer dentro do espao de vida em comum. Pessoalidade: numa das duas possveis acepes do termo, um contrato pessoal porque na sua realizao indispensvel a presena dos prprios contraentes (art. 1616., al. a)). Numa segunda acepo, porque influi no estado das pessoas, projectando-se principalmente na esfera pessoal e acessoriamente na esfera patrimonial. Solenidade: porque a celebrao est sujeita a uma forma estabelecida na lei ( art. 1615.), visando levar as partes a reflectir antes de se vincularem (contrasta com a informalidade da constituio da unio de facto).

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Assim, um contrato especial, um contrato familiar, estando marcado pelo aspecto funcional. O casamento tem uma finalidade comunitria, que impede a aplicao da excepo de no cumprimento (art. 428.).

. Modalidades de casamento O casamento civil no a nica modalidade do casamento. H o matrimnio catlico (art. 1587.), o casamento celebrado segundo o Direito Cannico da Igreja Catlica a que a lei reconhece valor e eficcia de casamento. O matrimnio catlico uma verdadeira modalidade de casamento ( art. 16. da Concordata entre a Repblica Portuguesa e a Santa S, de 2004, as decises das autoridades eclesisticas relativas nulidade do casamento e dispensa pontifcia do casamento rato e no consumado podem produzir efeitos civis, as quais aplicam Direito Cannico aos requisitos de validade do matrimnio catlico e incidem sobre uma causa particular da sua dissoluo). Outro tratamento dado aos demais casamentos religiosos: art. 19., n.1 Lei da Liberdade da Religiosa reconhecimento de efeitos civis. Contudo estes casamentos esto sujeitos ao regime que vigora para o casamento civil, salvo aspectos de forma (arts. 19. e 58. da LLR). Deste modo, so apenas casamentos civis sob forma religiosa. . Sistemas de casamento Sistema de casamento religioso obrigatrio O Estado reconhece eficcia civil apenas ao casamento celebrado por forma religiosa. Sistema de casamento civil obrigatrio os casamentos religiosos no produzem efeitos civis; o Estado s atribui relevncia jurdica ao casamento civil, celebrado segundo a forma fixada na lei Sistema de casamento civil facultativo so conferidos efeitos civis quer ao casamento celebrado por forma civil quer ao casamento celebrado por forma religiosa. Os nubentes que pretendam contrair matrimnio relevante perante o Estado podem escolher entre a forma laica e a forma civil. Comporta duas vertentes: - O Estado s reconhece um regime particular ao casamento religioso nos aspectos formais; em tudo o resto, aplicvel a lei civil. O casamento laico e o casamento religioso so apenas duas formas distintas de celebrao do matrimnio. - O Estado admite a eficcia do direito da igreja ou comunidade religiosa em aspectos que no so meramente formais. O casamento laico e o casamento religioso so dois institutos ou duas modalidades diferentes. Sistema de casamento civil subsidirio. O Estado reconhece o casamento religioso, apenas admitindo o casamento laico para os casos em que considerado legtimo pelo Direito da igreja ou da comunidade religiosa.

Em Portugal desde a Concordata de 1940 tem vigorado, em Portugal, o sistema de casamento facultativo, da segunda vertente referida. Contudo, antes da LLR, o casamento laico era facultativo para os catlicos, que podiam escolher livremente entre aquele e o casamento catlico; para os membros de outras confisses religiosas, era obrigatria a celebrao do casamento laico, pois o Estado no admitia eficcia civil aos casamentos religiosos no catlicos. O casamento civil e o casamento catlico so dois institutos diferentes. Contudo o casamento religioso no catlico no constitui uma modalidade autnoma, integrando-se no casamento civil, que comporta, assim, duas formas: a civil e a religiosa.

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Assim pode-se escolher entre: casamento civil por forma civil; casamento civil celebrado por forma religiosa; casamento catlico.

Subseco II PROMESSA DE CASAMENTO . Noo e requisitos da promessa de casamento Promessa de casamento: contrato pelo qual duas pessoas de sexo diferente se comprometem a contrair matrimnio (art. 1591.). Trata-se de um contrato promessa de casamento, pelo que, na falta de disposies especficas (arts. 1591.-1595.), se aplicam as regras gerais do contrato-promessa e as regras gerais dos negcios jurdicos. Deste modo, no campo dos requisitos da promessa de casamento fundamental o art. 410., n.1, que determina a aplicao ao contrato-promessa das disposies legais relativas ao contrato prometido: exceptuadas as relativas forma e as que, por razo de ser, no se devam considerar extensivas ao contrato-promessa. luz daquele preceito, a capacidade exigida para a promessa de casamento a mesma que se requer para a celebrao do casamento ( arts. 1600. e ss). A promessa de casamento est sujeita s regras gerais dos negcios jurdicos, uma vez que as regras especiais do casamento em matria de falta ou vcio da vontade se destinam a garantir a estabilidade de um matrimnio que j foi celebrado. Ao contrrio do casamento, a promessa pode ser submetida a condio ou a termo (p.e., condio de obter uma determina colocao profissional). O objecto da promessa de casamento deve ser legalmente possvel (art. 280., n.1). A validade da promessa no depende da observncia de uma forma especial ( art. 219.) e no se impe uma declarao expressa ( art. 217.). So exemplos de celebrao do contrato-promessa de casamento o pedido de casamento, uma vez aceite, a oferta do anel de noivado mulher, que o recebe e coloca no dedo, e a declarao para casamento proferida no processo preliminar de publicaes ( arts. 135.-137. CRC). O simples namoro no tem, em princpio, o significado de uma promessa de casamento. . Efeitos da promessa de casamento Mediante a promessa de casamento, as partes ficam vinculadas a casar uma com a outra. No entanto, a natureza da obrigao de casar obsta execuo especfica da promessa ( arts. 1591. e 830., n.1) No caso de incumprimento, conferido apenas o direito s indemnizaes previstas no art. 1594. (art. 1591.). As indemnizaes previstas no art. 1594. so devidas pelo contraente que romper a promessa sem justo motivo, que, culposamente, der lugar retractao do outro ou que dolosamente (por si ou por representantes) contribuir para a prpria incapacidade matrimonial. Os beneficirios da indemnizao podem ser o esposado inocente, os pais deste ou terceiros que tenham agido em nome dos pais. A obrigao de indemnizar por incumprimento da promessa restringe-se s despesas feitas e s obrigaes contradas na previso do casamento. S indemnizvel uma parte dos danos patrimoniais emergentes, o que representa uma limitao extenso da obrigao de indemnizar (que inclui todos os danos emergentes, os lucros cessantes e os danos no patrimoniais), fruto da preocupao de salvaguardar, na medida do possvel, a liberdade matrimonial das partes. Alm disso, a indemnizao fixada segundo o prudente arbtrio do tribunal, nos termos do n.3 do art. 1594., o que introduz mais um desvio ao regime comum da responsabilidade civil ( art. 494.): ainda que haja dolo do agente, o montante da indemnizao concedida poder ser inferior ao valor das despesas feitas e das obrigaes contradas na previso do casamento.

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A aco de indemnizao caduca no prazo de um ano, a partir da data do rompimento da promessa (art. 1595.). No caso de ruptura de promessa de casamento, cada um dos contraentes obrigado a restituir os donativos que o outro ou terceiro lhe tenha feito em virtude da promessa e na expectativa do casamento, segundo os termos prescritos para a nulidade ou anulabilidade do negcio jurdico ( art. 1592., n.1). A obrigao de restituio dos donativos, que independente de culpa, abrange as cartas e retratos pessoais do outro contraente, mas no as coisas que hajam sido consumidas antes da retraco ou da verificao da incapacidade (art. 1592., n.2). No caso de extino da promessa por morte de um dos promitentes, cabe ao promitente sobrevivo optar entre conservar os donativos do falecido ou exigir aqueles que lhe tenha feito ( art. 1593., n.1). Certos donativos de seu cariz ntimo, tm um regime especial: o promitente sobrevivo pode reter a correspondncia e os retratos pessoais do falecido e exigir a restituio das cartas e retratos pessoais que lhe tenha oferecido (art. 1593., n.2 e 1595.). Subseco III Requisitos de fundo do casamento civil A) Possibilidade legal (a inexistncia do casamento entre duas pessoas do mesmo sexo) . A heterossexualidae A diversidade de sexo um dos requisitos do art. 1577.. A consequncia da inobservncia deste requisito a inexistncia jurdica do casamento (art. 1628., al. e)). Para Capelo de Sousa o casamento de homossexuais , pelo seu objecto, fisicamente impossvel. Todavia, na actual lei civil portuguesa, que no associa ao casamento um dever de procriao conjunta, a comunho tendencialmente plena de vida entre duas pessoas do mesmo sexo apenas juridicamente impossvel. No lquida a constitucionalidade da imposio da heterossexual idade como caracterstica do casamento civil. Aps a reviso de 2004, o art. 13. CRP prev que ningum pode ser prejudicado ou privado de qualquer direito pela orientao sexual. Quanto ao casamento catlico no se levantam problemas ( art. 1055. Cdigo de Direito Cannico). S que no se vislumbra conexo anloga entre o casamento civil e a procriao. Nos termos do art. 1577., o casamento visa a constituio de famlia, mas isso no significa que o instituto tenha por objecto a procriao (art. 1576.). Das aluses que o regime dos deveres conjugais faz aos filhos ( arts. 1673., n.1 e 1676., n.1), marcadas por um esprito de proteco, no se retira uma obrigao de procriao. E to-pouco da presuno de paternidade do marido da me, consagrada no art. 1876.: basta verificar que a presuno abrange o caso de concepo antenupcial do filho nascido aps o casamento. B) Capacidade . Os impedimentos matrimoniais em geral Aparece definido no art. 1600. e tm-na em quem no se verifique qualquer impedimento. (circunstncia que de qualquer modo obsta realizao do casamento). Estas proibies de casar esto sujeitas a um princpio de tipicidade ( art. 1600.2). A apreciao da sua existncia tem como ponto de referncia o momento da cerimnia do casamento. Havendo impedimentos matrimoniais, o casamento no deve ser realizado. Se, apesar disso, vier a ser celebrado, a no observncia das regras sobre impedimentos pode determinar a anulabilidade do acto ( art. 1631., al a))., a aplicao s partes de sanes especiais com carcter patrimonial ( arts. 1649. e 1650.), e a sujeio a responsabilidade civil, penal e disciplinar do funcionrio do registo civil (a rts. 294. e 297., als. b) e c) CRC3). So concebveis quatro classificaes de impedimentos: Nominados Aqueles que so designados como impedimentos pela prpria lei (arts. 1601., 1602. e 1604.).
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Inominados Proibio do casamento civil de duas pessoas unidas entre si por matrimnio catlico anterior

No esto privadas de capacidade nupcial, as pessoas inabilitadas ou interditas por causa distinta de anomalia psquica. 3 Sendo religioso o casamento celebrado com impedimentos, o proco ou ministro da Igreja incorre em responsabilidade civil e criminal (arts. 294. e 296., n.1, als. a) e b) CRC).

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no dissolvido, consagrado no art. 1589., n.2. Dirimentes Tornam o casamento anulvel. Susceptveis de dispensa No obstam ao casamento se houver, no caso concreto, um ao de autorizao de uma autoridade. Todos os dirimentes so susceptveis de dispensa. Impedientes Os restantes.

No susceptveis de dispensa No permite, a celebrao do casamento, independentemente de qualquer pedido de autorizao a uma autoridade. S os impedientes do art. 1609., n.1: parentesco no terceiro grau de linha colateral; vnculo de tutela, curatela ou administrao de bens, se as contas j estiverem aprovadas; vnculo de adopo restrita. A dispensa compete ao conservador do registo civil e ser concedida quando haja motivos srios que justifiquem a celebrao do casamento (art. 1609., n.2); se algum dos nubentes for menor ser ouvido os pais ou tutor (art. 1609., n.3). O processo vem regulado nos arts. 253. e 254. CRC. Apesar do o DL n. 272/2001, de 13 de Outubro, aludir declarao de dispensa do prazo internupcial (art. 12., n.1, al c), e n.3; art. 15.), o prazo internupcial no um impedimento susceptvel de dispensa. A chamada dispensa de prazo internupcial permite mulher, que apresente comprovativo da situao de no gravidez, casar desde que tenham decorrido cento e oitenta dias sobre a dissoluo ou invalidade do casamento anterior. Ela continua sujeita ao impedimento do prazo internupcial; no de observar o prazo maior, de trezentos dias (art. 1605., n.1). . Impedimentos dirimentes A celebrao do casamento com impedimentos dirimentes acarreta a anulabilidade ( art. 1631., al. a)), decretada por sentena em aco especialmente intentada para esse fim ( art. 1632.). O art. 1639., n.1 apresenta quem tem legitimidade para intentar ou prosseguira aco de anulao (a legitimidade do M.P. representa a proteco de interessa pblico). Esta aco deve ser instaurada at seis meses depois da dissoluo do casamento ( art. 1643., n.1, al. c)). Todavia, o M.P. s pode propor a aco at dissoluo do casamento ( art. 1643., n.2). admissvel a convalidao do casamento contrado com impedimentos dirimentes absolutos, mas no com impedimentos dirimentes relativos (art. 1633., n.1, als. a), b) e c)). O art. 1601. enumera os impedimentos dirimentes absolutos: A idade inferior a dezasseis anos (al. a)); Contrado por um dos nubentes quando ainda no tinha idade de dezasseis anos, aplicam-se regras especiais no que toca legitimidade e prazo para a anulao. Alm das pessoas mencionadas no art. 1639., n.1, pode intentar ou prosseguir a aco o tutor do menor ( art. 1639., n.2). A aco de anulao, quando proposta por quem no tinha idade nupcial, deve ser instaurada at seis meses depois de ter atingido a maioridade; quando proposta por outra pessoa, deve ser instaurada dentro de trs anos seguintes celebrao do casamento, mas nunca depois da maioridade (art. 1643., n.1, al. a)). Considera-se sanada a anulabilidade se, antes de transitar em julgado a sentena de anulao, o casamento de menor no nbil for confirmado por este, perante o funcionrio do registo civil e duas testemunhas, depois de atingida a maioridade (art. 1633., n.1, al. a)). A demncia notria e a interdio ou inabilitao por anomalia psquica (al. b)); Demncia: qualquer anomalia psquica que torne uma pessoa incapaz de reger convenientemente a sua pessoa ou/e o seu patrimnio. Para obstar ao casamento, a demncia que no tenha sido reconhecido por sentena de interdio ou inabilitao tem de ser notria e habitual. notria a demncia certa, inequvoca, no duvidosa. O requisito da notoriedade no se refere cognoscibilidade, visando-se a proteco de interesses pblicos e no, como sucede no art. 257., n.2, o mero interesse de proteco do declaratrio ou da outra parte. Impede-se o casamento mesmo celebrado num intervalo lcido. E s releva como impedimento a demncia de facto notria que seja habitual, porque o tratamento da demncia acidental, ou no permanente, cabe noutra sede, no mbito do regime do consentimento matrimonial (art. 1635., al. a)).

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O regime da invalidade fundada no impedimento da demncia semelhana ao da que respeita ao da falta de idade nupcial. A par da legitimidade reconhecida aos sujeitos do art. 1639., n.1, conferida ao tutor ou curador do interdito ou inabilitado a prerrogativa de intentar ou prosseguir a aco de anulao (art. 1639., n.2). Quando proposta pelo demente (de facto ou de direito), a aco deve ser instaurada at seis meses depois de lhe ter sido levantada a interdio ou inabilitao ou de demncia de facto ter cessado; quando proposta por outra pessoa, deve ser instaurada dentro dos trs seguintes celebrao do casamento, mas nunca depois do levantamento da incapacidade ou da cessao da demncia ( art. 1643., n.1, al. a)). Considera-se sanada a anulabilidade se, antes de transitar em julgado a sentena de anulao, o casamento do demente for confirmado por este, perante o funcionrio do registo civil e duas testemunhas, depois de lhe ser levantada a interdio ou a inabilitao ou depois de o demente de facto fazer verificar judicialmente o seu estado de sanidade mental (art. 1633., n.1, al. b)). Para os Profs. Pereira Coelho e Guilherme de Oliveira o impedimento justificado por razes eugnicas e sociais: evita-se que as taras se transmitam, defendendo-se a sociedade e a formao de clulas no ss e teis socialmente. Prof. Duarte Pinheiro entende que a variedade de manifestaes de demncia, pensamos que seria, pelo menos, adequada uma alterao legal que permita queles que sofrem de demncia de direito ou de facto notria e habitual contrarem validamente casamento, quando seja judicialmente apurado que a perturbao mental no impede a vida conjugal (hiptese de inconstitucionalidade: arts. 71., n.1, 36., n.1 e 18., n.2 e 3 CRP). O vnculo matrimonial anterior no dissolvido (al. c)); Destina-se a evitar a bigamia (punida pelo art. 247. CP), obsta celebrao de casamento por uma pessoa j casada, enquanto subsistir o casamento anterior, seja este civil ou catlico e tenha ou no lavrado o respectivo assento no registo civil (art. 1601., al. c)). O impedimento cessa com a dissoluo do casamento anterior, que pode ocorrer, nomeadamente, por morte ou divrcio. Apesar da declarao de morte presumida no dissolver o casamento ( art. 115.), o art. 116. no consagra uma excepo proibio da bigamia: com o novo casamento dissolve-se o anterior. Na hiptese de bigamia, o primeiro cnjuge do bgamo tem legitimidade para intentar ou prosseguir a aco de anulao, ao lado das pessoas referidas no art. 1639., n.1 (art. 1639., n.2). Nos termos do art. 1643., n.3, a aco de anulao fundada no impedimentum ligaminis no pode ser instaurada, nem prosseguir, quando estiver pendente aco de declarao de nulidade ou anulao do primeiro casamento do bgamo. E a declarao de nulidade ou anulao do primeiro casamento do bgamo convalida o segundo casamento do bgamo ( art. 1633., n.1, al. c)). O art. 1602. enuncia os impedimentos dirimentes relativos: Parentesco na linha recta (al. a)) e no segundo grau da linha colateral (al. b)); Afinidade na linha recta (al. c));

Apesar de a adopo plena extinguir normalmente as relaes familiares entre o adoptado e os seus ascendentes e colaterais naturais, mantm-se os impedimentos de parentesco e afinidade derivados da ligao biolgica (parte final do art. 1986., n.1, que ressalva o disposto nos arts. 1602. e 1603.). Por fora do art. 1986., n.1, 1. parte, o adoptado adquire a situao de filho do adoptante e integra-se com os seus descendentes na famlia deste. Deste modo, h impedimentos dirimentes ao casamento do adoptado e seus descendentes com o adoptante e seus descendentes ( art. 1602., al. a)) isto quer dizer que, havendo adopo plena, o adoptado e os seus descendentes tm de respeitar os impedimentos e parentesco e afinidade quer quanto famlia biolgica quer quanto adoptiva. Ou seja, o adoptado e os seus descendentes tm de observar os impedimentos de parentesco e afinidade, quanto famlia biolgica, e esto sujeitos ao impedimento inominado do vnculo de adopo plena, que aplica famlia adoptiva a lgica dos impedimentos de parentesco que seguida para a famlia biolgica. Os impedimentos dirimentes do parentesco, da afinidade e da adopo plena asseguram a proibio do incesto, ou da prtica de actos sexuais entre familiares prximos, que se funda em razes de ordem eugnica e tica social, no caso de parentesco na linha recta e no segundo grau da linha recta, e em razes s do domnio moral social, nos casos de afinidade na linha recta e adopo plena.

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Nos termos do art. 1603., n.1, e para os efeitos do disposto nas als. a), b) e c) do art. 1602., admitida a prova da maternidade e da paternidade no processo preliminar de publicaes e na aco de declarao de nulidade ou anulao do casamento. Ou seja, os impedimentos de parentesco e afinidade relevam ainda que a filiao no se encontre estabelecida, o que configura uma excepo ao princpio da atendibilidade apenas da filiao legalmente constituda ( art. 1791., n.1). No entanto, o parentesco que venha a ser reconhecido no processo preliminar de publicaes, ou na aco de declarao de nulidade ou anulao do casamento, e que no decorra de uma relao de filiao legalmente constituda no produz efeitos fora do domnio estrito dos impedimentos matrimoniais. No vale sequer como comeo de prova em aco de investigao de paternidade ou maternidade. A soluo introduz assim um desvio ao chamado princpio da indivisibilidade do Estado: uma pessoa pode ser considerada filha de outrem no que toca celebrao do casamento e j no ser considerada como tal para outros aspectos (deveres paternofiliais, sucesso legal). Se a maternidade ou paternidade no estabelecida vier a ser reconhecida num processo preliminar de publicaes, o art. 1603., n.2 faculta aos interessados o recurso aos meios ordinrios para obterem a declarao da inexistncia do impedimento dirimente de parentesco ou afinidade em aco intentada contra pessoas com legitimidade para requerer a declarao de nulidade ou anulao do casamento, com base no impedimento em questo. O art. 1603., n.1 aplica-se na totalidade filiao biolgica daquele que foi adoptado plenamente. O art. 1987., na parte que determina que no possvel fazer prova da filiao natural, fora do processo preliminar de publicaes, depois de decretada a adopo plena, tem de ser alvo de interpretao restritiva: admissvel a prova da filiao biolgica do adoptado na aco de declarao de nulidade ou anulao do casamento fundada num dos impedimentos previstos nas trs primeiras alneas do art. 1602.. Outra concluso seria chocante: celebrado o casamento, por exemplo, entre uma pessoa adoptada plenamente e o seu pai natural, a ligao biolgica, no detectada no processo preliminar de publicaes, no poderia ser invocada para se conseguir a invalidao da constituio do vnculo matrimonial. A condenao de um dos nubentes por homicdio doloso contra o cnjuge do outro (al. d)) ; Consagra o nico impedimento relativo que no assenta numa relao familiar. D-se quando o nubente tenha sido condenado, como autor ou cmplice por homicdio ou tentativa, ainda que o crime no tenha sido cometido com a inteno de permitir o casamento do agente com o cnjuge da vtima. Este s se produz quando j tenha transitado em julgado a sentena de condenao por homicdio; A condenao anterior por sentena que ainda no transitou em julgado desencadeia o impedimento meramente impediente vertido no art. 1604., al. f). Ser este preceito uma sano quele que foi condenado por tentativa ou homicdio? Nessa leitura, ao fixar-se um impedimento, aparentemente perptuo, a condenao de um dos nubentes por homicdio doloso, ainda que no consumado, contra o cnjuge do outro, suscita dvidas de constitucionalidade (art. 30., n. 1 e 4 CRP: probe com carcter perptuo ou de durao limitada ou indefinida ). Mas o impedimento funda-se na censurabilidade social e tica de um casamento celebrado por algum com o assassino do seu cnjuge 4. No se pretende punir a prtica de um crime, at porque o cnjuge da vtima afectado pela proibio de casar mesmo que no tenha tido comparticipaes no homicdio.

Impedimentos impedientes Os impedimentos impedientes so circunstncias que, embora obstem ao casamento, no o tornam anulvel se ele chegar a celebrar-se. Quanto muito, uma das partes sofre sanes de carcter patrimonial ( art. 1649 e 1650). O art. 1604 indica que so impedimentos impedientes, alm de outros designados em leis especiais: 1) a falta de autorizao dos pais ou do tutor para o casamento de menores - al.a); 2) o prazo internupcial - al.b); 3) o parentesco no terceiro grau da linha colateral - al.c); 4) o vnculo de tutela, curatela ou administrao legal de bens -al.d); 5) o vnculo de adopo restrita - al.e);

Antunes Varela.

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6) a pronncia de um dos nubentes pelo crime de homicdio doloso contra o cnjuge do outro -al.f). H porm impedimentos que esto previstos no Cdigo Civil margem do referido art. 1604 : o impedimento do casamento civil de duas pessoas entre si por matrimnio catlico anterior no dissolvido ( art. 1589 /2 ). Todos os impedimentos impedientes mencionados no art. 1604 so relativos, com excepo dos dois primeiros, que so absolutos. 1) A falta de autorizao dos pais ou do tutor para o casamento de menores constitui impedimento quando no suprida pelo conservador do registo civil ( art. 1604, al.a). O impedimento impediente refere-se aos menores de 16 e 17 anos de idade, dado que a idade inferior a 16 anos se traduz num impedimento dirimente ( cfr.art. 1601, al.a). A autorizao cabe aos pais , biolgicos ou adoptivos , que exeram o poder paternal 5, ou ao tutor ( art. 1612/1) e deve ser concedida antes da celebrao do casamento ou na prpria cerimnia ( arts. 149, 150/3 e 155, al.b) CRC) A requerimento do menor, o conservador do registo civil pode suprir a autorizao ( art. 1612/2). O processo de suprimento de autorizao para casamento de menores est regulado nos arts. 255 - 257 CRC. Se o menor casar sem ter obtido a autorizao dos pais ou do tutor, ou o respectivo suprimento, ele no fica plenamente emancipado ( cfr. art. 133) . Nos termos do art. 1649, os bens que leve para o casal ou que posteriormente lhe advenham por ttulo gratuito so administrados pelos pais, tutor ou administrador legal, at maioridade, e no respondem, em caso algum, pelas dvidas contradas por um ou ambos os cnjuges durante o perodo de menoridade. 2) O impedimento do prazo internupcial obsta ao casamento daquele cujo matrimnio anterior foi dissolvido, declarado nulo ou anulado, enquanto no decorrerem sobre a dissoluo, declarao de nulidade ou anulao, 180 ou 300 dias, conforme se trate de homem ou mulher ( art. 1605/1 ). Se o casamento se dissolver por morte, o prazo conta-se a partir da data do bito. O art. 1605/3 rege outras situaes. Cessa o impedimento do prazo internupcial se os prazos mencionados j tiverem decorrido desde a data, fixada na sentena de divrcio, em que findou a coabitao dos cnjuges ou, nos casos de converso da separao de pessoas e bens em divrcio e dissoluo por morte de um dos cnjuges separados de pessoas e bens, desde a data em que transitou a deciso que decretou a separao ( art. 1605/4 e 5). Tambm no h impedimento do prazo internupcial para a celebrao de novas npcias do cnjuges do ausente, aps a celebrao de morte presumida ( cfr. art. 116) porque o matrimnio anterior dissolvido no preciso momento da celebrao do novo casamento. Atendendo ao disposto nos arts. 1826, 1827 e 1798, o filho nascido na constncia do segundo matrimnio, antes de decorridos 300 dias sobre a dissoluo, declarao de nulidade ou anulao do primeiro casamento, presume-se que tem como pai o primeiro marido e o segundo marido da me. O prazo fica reduzido a 180 dias , desde que a mulher obtenha a declarao de dispensa do prazo internupcial ( mais longo ) ou tenha tido algum filho depois da dissoluo, declarao de nulidade ou anulao do casamento anterior ( art. 1605/2, 1 parte, necessariamente conjugado com o art. 12/1, al.c) do D.L. 272/2001 de 13 de Outubro ). A declarao de dispensa do prazo internupcial ( mais longo ), que compete conservatria do registo civil ( art. 12/1 , al. c) e n 3 do D.L. 272/2001 de 13 de Outubro) pressupe que a mulher apresente, juntamente com a declarao para casamento , atestado mdico (art.15 do D.L. 272/2001 de 13 de Outubro ) Quem, homem ou mulher, contrair novo casamento sem respeitar o prazo internupcial perde todos os bens que tenha recebido por doao ou testamento do seu primeiro cnjuge ( art. 1650/1 ). 3) O parentesco no terceiro grau da linha colateral, o vnculo da tutela curatela ou administrao legal de bens e o vnculo de adopo restrita so os nicos impedimentos susceptveis de dispensa. Notese que, sendo concedida a dispensa, o casamento passa a ser lcito e as partes que o contrarem no incorrem em nenhuma sano. Na falta de dispensa, a celebrao do casamento pode acarretar para um dos cnjuges uma sano que se enquadra numa situao de indisponibilidade relativa ( art. 1650/2 ), similar s que esto previstas nos art. 2192 a 2198 ( artigos aplicveis s doaes nos termos do art. 953)
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Tratando-se o casamento de um acto particular importncia, a autorizao cabe a ambos os pais se pertencer aos dois o exerccio do poder paternal (ressalva do art.1902/1)

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O parentesco no terceiro grau da linha colateral bosta ao casamento entre tios e sobrinhos. Nos termos da parte final do art. 1686/1, que, ressalva o disposto no art. 1604, a proibio aplica-se ao casamento daquele que foi adoptado plenamente e seus descendentes com tios e sobrinhos biolgicos. Abstraindo do caso excepcional da adopo plena, este impedimento impediente s existe quando o parentesco legalmente constitudo e subsistente: o princpio do art. 1797/1 plenamente aplicvel, na falta de disposies similares s do art. 1603 ou 1986/1. Ao abrigo do art. 1986/1, 1 parte , o impedimento do parentesco do terceiro grau na linha colateral, que foi pensado para a famlia biolgica alargado famlia adoptiva. A infraco do impedimento do parentesco do terceiro grau na linha colateral importa para o tio ou tia a incapacidade de receber da sobrinha ou sobrinho, com quem casou, qualquer benefcio por doao ou testamento ( art. 1650/2 ). Todavia, a sano no ser aplicada no caso de adopo plena, se se tratar de parentesco (natural) no detectado no processo preliminar de publicaes ( cfr. art. 1987). 4) O vnculo de tutela, curatela ou administrao legal de bens obsta ao casamento do incapaz com o tutor, curador ou administrador, ou seus parentes ou afins na linha recta, irmos, cunhados ou sobrinhos, enquanto no tiver decorrido um ano sobre o termo da incapacidade e no estiverem aprovadas as respectivas contas, se houver lugar prestao delas ( art. 1608). A violao da proibio de casar sancionada com uma indisponibilidade relativa que implica a nulidade das liberalidades feitas a favor do tutor, curador ou administrador ou seus parentes ou afins na linha recta, irmos, cunhados ou sobrinhos, pelo seu consorte ( cfr. art. 1650/2 ). 5) O mbito do impedimento do vnculo de adopo restrita concretizado pelo art. 1607. No permitido o casamento: - do adoptante, ou seus parentes na linha recta, com o adoptado ou seus ascendentes (al.a) , - do adoptado com o que foi cnjuge do adoptante ( al.b), - do adoptante com o que foi cnjuge do adoptado (al.c), - dos filhos adoptivos da mesma pessoa , entre si (al. d), Esclarea-se que a al. d) , quando alude aos filhos adoptivos, abrange apenas as situaes em que os cnjuges tenham sido adoptados restritamente pela mesma pessoa ( art. 1607 sempre que se refere adopo tem em vista exclusivamente a adopo restrita ). Se ambos tiverem sido adoptados pela mesma pessoa, mas um tiver sido plenamente e o outro restritivamente, aplica-se a al. a) do art. 1607, ex vi do art. 1986/1, 1 parte ( que equipara o adoptado plenamente a um parente, no 1 grau da linha recta, do adoptante). A consequncia da celebrao do casamento com este impedimento a nulidade das liberalidades feitas pelo adoptado restritivamente, ou aquele que foi cnjuge do adoptado, em favor do seu cnjuge, excepto se o ltimo tiver adoptado restritivamente pela mesma pessoa, caso em que no h sano ( cfr. art. 1650/2, que no cobre a hiptese da al. a) do art. 1607) 6) Por fim, h que considerar dois impedimentos sem sano, um previsto no art. 1604, al.f) e outro no art. 1589/2. Nos termos do art. 1604, al.f), um impedimento impediente a pronncia do nubente pelo crime de homicdio doloso, ainda que consumado, enquanto no houver despronncia ou absolvio por deciso passada em julgada. de entender que o impedimento existe quando haja pronncia pelo crime ou, na ausncia de instruo, quando haja despacho do juiz que, confirmando ou consolidando a acusao, marca dia para a audincia de julgamento ( cfr. art. 312 e 313 CPP ) E o impedimento s cessa com o trnsito em julgado da sentena absolutria. O art. 1589/2 no permite o casamento civil de duas pessoas unidas entre si por matrimnio catlico anterior no dissolvido, o que configura um impedimento impediente ( por no vir tipificado como dirimente : cfr. art. 1627, inominado e relativo. C) Consentimento Os requisitos do consentimento matrimonial O contrato de casamento exige o mtuo consentimento das partes que tem de ser exteriorizado no prprio acto (art. 1617). O art. 1619 estabelece o princpio do carcter pessoal do consentimento, do qual resulta a necessidade de a vontade de contrair matrimnio ser manifestada pelos prprios nubentes. A representao s ilcita nos termos em que a lei admite o instituto do casamento por procurao. O casamento em cuja celebrao tenha faltado a declarao da vontade de um ou ambos os nubentes, ou do procurador de um deles, juridicamente inexistente (art. 1628, al. c).

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O consentimento matrimonial deve ser puro e simples, como decorre do art. 1618. A vontade de contrair casamento importa aceitao de todos os efeitos legais do matrimnio, excepto daqueles que podem ser objecto de conveno antenupcial (cfr. art. 1698). As estipulaes dos nubentes que pretendem modificar os efeitos injuntivos do casamento ou submete-lo a condio, a termo ou preexistncia de algum facto, so irrelevantes. declarao, prestada pelas partes na cerimnia de casamento, deve estar subjacente a vontade de contrair matrimnio, o que pressupe a existncia de uma vontade negocial e a coincidncia entre a vontade e a declarao. Alm disso, a vontade deve ser livre e esclarecida. A lei presume que declarao de vontade, no acto de celebrao, corresponde uma vontade de casar e uma vontade que no est viciada por erro ou coao ( art. 1634 ) . O casamento por procurao constitui uma excepo ao princpio do carcter pessoal do consentimento. lcita a representao por procurador de um, e apenas um, dos nubentes na celebrao do casamento ( cfr. art. 1619 e 1620/1 ). Se ambos os nubentes se fizerem representar por procurador, o casamento inexistente, nos termos do art. 1628, al.c). A procurao para casamento ou ad nuptias tem de ser outorgada por instrumento pblico ou por documento escrito e assinado pelo representado, com reconhecimento presencial da letra e assinatura ( cfr. art. 43/2 CRC ). A inobservncia da forma determina a nulidade da procurao ( art. 220), que no chega a conferir quaisquer poderes de representao. O casamento celebrado com base em tal procurao inexistente, aplicando-se, por igualdade ou maioria de razo, o disposto no art. 1628, al.d). A procurao ad nuptias deve conter poderes especiais para o acto, a designao expressa do outro nubente e a indicao da modalidade do casamento ( art. 1620/2 ). A procurao que no contenha poderes especiais para o acto ou a designao expressa do outro nubente nula, sendo inexistente o casamento que venha a ser celebrado ao abrigo da mesma ( art. 1628, al. d). No caso de ser contrado casamento por procurao que no indique a modalidade de casamento, atendendo ao princpio da tipicidade das causas de inexistncia jurdica ou de anulabilidade, constante do art. 1627, ocorre uma mera irregularidade que no prejudica nem a existncia nem a validade do casamento. Apesar da margem decisria do constituinte, que limita o papel do procurador ad nuptias, este um verdadeiro representante e no um mero nncio. A procurao ad nuptias extingue-se pela revogao ou pela caducidade ( art. 1621 ). inexistente o casamento contrado por intermdio de procurador, depois da revogao ou caducidade da procurao ( art. 1628, al. d ) ). A revogao, que tem de observar uma das formas legalmente exigidas para a procurao ad nuptias ( cfr. art. 43, 5 CRC ), pode ser feita a qualquer altura at ao momento da celebrao do casamento e pe termo aos efeitos da procurao no preciso momento em que realizada, no dependendo a sua eficcia extintiva do conhecimento da revogao pelo procurador. A procurao caduca com a morte do constituinte ou do procurador, ou com a interdio ou inabilitao de qualquer deles em consequncia de anomalia psquica. Falta de vontade negocial e divergncia entre a vontade e a declarao O casamento anulvel, por falta de vontade negocial, nos casos em que falte conscincia do acto ou em que a declarao de casar tenha sido extorquida por coaco fsica ( als. a ) e c ), respectivamente, do art. 1635 ). Qualquer causa de falta de conscincia do acto relevante para efeitos de anulao do casamento, designadamente a incapacidade acidental (expressamente prevista no art. 1635, al. a)) e o erro na declarao que no recaia sobre a identidade fsica do outro contraente. O casamento tambm anulvel por erro acerca da identidade fsica do outro contraente ( art. 1635, al, b )). Outra situao de divergncia entre a vontade e a declarao que fundamenta a anulao do casamento a simulao ( art.1635, al. d )), a que equiparada a reserva mental de um nubente conhecida do outro ( art. 244, n2, 2 parte ). Para a divergncia intencional entre a vontade e a declarao construir fundamento de anulao, indispensvel que no haja a vontade de assumir a obrigao de plena comunho de vida. Se, p.e, os nubentes declararem casar no estaro vinculados ao dever de fidelidade, o casamento vlido; est-se perante simulao parcial a que se aplica o art. 1618 e no o art. 1635, al. d) A anulao por simulao pode ser requerida pelos prprios cnjuges ou por quaisquer pessoas prejudicadas pelo casamento ( art. 1640, n1 ). Nos restantes casos previstos no art. 1635, a aco s pode ser proposta pelo cnjuge cuja a vontade faltou ou no coincidiu com a declarao; se ele falecer na pendncia da causa, podem prosseguir na aco os seus parentes, afins na linha recta, herdeiros ou adoptantes ( art. 1640, n2 ).

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A aco de anulao por falta de vontade negocial ou divergncia entre a vontade e a declarao s pode ser proposta dentro dos trs anos subsequentes celebrao do casamento ou, se o casamento era ignorado do requerente ( pessoa prejudicada pelo casamento simulado ou nubente que no teve conscincia do acto em que participava ), nos seis meses seguintes ao momento em que dele teve conhecimento ( art. 1644 ).

Erro-vcio e coaco moral O casamento celebrado com a vontade viciada por erro anulvel nos termos do art.1636. Para ser relevante enquanto causa de anulabilidade, o erro tem de recair sobre qualidades essenciais da pessoa do outro cnjuge, tem de ser desculpvel, essencial e prprio. indiferente se o erro-vcio simples ou qualificado por dolo. O casamento celebrado sob coaco moral anulvel, desde que seja grave o mal com que o nubente ilicitamente ameaado, e justificado o receio da sua consumao ( art. 1638, n1 ). Os requisitos da coaco moral, no casamento, so idnticos aos estabelecidos no regime geral da coaco moral proveniente de terceiro ( cfr. art. 256 ), ainda que o acto destinado a extorquir a declarao de casar seja praticado pelo nubente e no por terceiro. De acordo com o art. 1638, n2, a explorao da situao de necessidade que, na parte geral, corresponde a um manifestao tipificada de negcio usurrio ( crf. art. 282, n1 ) , equiparada coaco moral. A anulao fundada em erro ou coaco s pode ser pedida pelo cnjuge cuja vontade foi viciada; se ele falecer na pendncia da causa, podem prosseguir na aco os seus parentes, afins na linha recta, herdeiros ou adoptantes ( art. 1641 ). A aco caduca se no for instaurada dentro de seis meses subsequentes cessao do estado de erro ou coaco ( art. 1645 ).

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Subseco IV Formalidades do casamento civil. Casamento urgente. Casamento de portugueses no estrangeiro e de estrangeiros em Portugal A solenidade do casamento A celebrao do casamento est sujeita a formalidades estabelecidas na lei ( art. 1615 ). Mas as formalidades do casamento no se cingem respectiva cerimnia. usual distinguir-se entre: - formalidades preliminares, que antecedem a cerimnia ; - as formalidades de celebrao; - as formalidades subsequentes, correspondentes ao registo. As formalidades variam consoante a modalidade e a forma do casamento, bem como consoante o local de celebrao e a nacionalidade dos nubentes. Recorde-se que, quanto modalidade: - o casamento civil; - ou catlico. O casamento civil pode ser celebrado por forma: - civil , - ou por forma religiosa. Segundo outra classificao das formas do casamento (aplicvel ao casamento civil celebrado por forma civil, ao casamento civil celebrado por forma religiosa e ao casamento catlico ), este pode ser: - comum ou; - urgente. No que respeita ao local de celebrao, o casamento pode ter sido celebrado: - em Portugal - ou no estrangeiro. Por fim, no campo das formalidades, susceptvel de relevar a nacionalidade dos nubentes: - ambos portugueses; - um deles portugus e o outro estrangeiro; - ambos estrangeiros. Na perspectiva do Direito da Famlia, paradigmtico o casamento civil sob a forma civil, comum ( no urgente), celebrado em Portugal entre cidados portugueses. Formalidades do casamento civil celebrado por forma civil As formalidades preliminares do casamento civil sob a forma civil, comum ( no urgente), integram o processo preliminar de publicaes regulado pelos arts. 134 - 145 CRC e pelos arts. 1610 1614. O casamento celebrado sem precedncia do processo de publicaes vlido, mas considera-se contrado sob o regime imperativo da separao de bens ( art. 1720/1, al.a). O processo preliminar de publicaes destina-se verificao da inexistncia de impedimentos (art.1610 ), organizado pela conservatria do registo civil territorial competente ( cfr. art.134 CRC ) e tem tres fases: 1) declarao de casamento; 2) afixao de edital; 3) despacho final. a. na declarao para casamento , que feita pelos nubentes, pessoalmente ou por intermdio de procurador, numa conservatria do registo civil, eles comunicam a sua inteno de contrair matrimnio e requerem a instaurao do processo de publicaes (

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art. 135 CRC ). A declarao apresentada sob a forma de documento assinado pelos nubentes ou de auto, assinado pelo funcionrio do registo civil e pelos declarantes, se souberem e puderem faz-lo (art. 136 CRC ). A declarao para casamento deve conter os elementos indicados no art. 136/2 CRC, e deve ser instruda com vrios documentos (nomeadamente a certido do registo de nascimento dos nubentes), nos termos dos arts. 137 - 139 CRC. b. Uma vez apresentada a declarao para casamento, dada publicidade pretenso dos nubentes por meio de edital afixado porta da conservatria organizadora do processo durante oito dias consecutivos no qual se convidam as pessoas que conheam algum impedimento ao casamento a virem declar-lo na conservatria ( art. 140/ 1 e 2 CRC ). Independentemente disto, o conservador tem competncia para proceder s diligncias necessrias ao apuramento da capacidade matrimonial dos nubentes ( art. 143/1 CRC ). c. Findo o prazo das publicaes e efectuadas as diligncias eventualmente necessrias, deve o conservador, no prazo de trs dias a contar da ltima diligncia , proferir despacho final a autorizar os nubentes a celebrar o casamento ou a mandar arquivar o processo ( art. 144/1 CRC ) A marcha do processo preliminar de publicaes sofre alteraes se, durante o prazo dos editais ou at celebrao do casamento, for deduzido algum impedimento ou a existncia deste chegar , por qualquer forma, ao conhecimento do conservador: o andamento do processo suspenso at que esse impedimento cesse, seja dispensado ou julgado improcedente por deciso judicial ( art. 142/2 CRC ). A existncia de impedimentos pode ser declarada por qualquer pessoa at ao momento da celebrao do casamento, sendo a declarao obrigatria para o Ministrio Pblico e para os funcionrios do registo civil logo que tenham conhecimento do impedimento ( arts. 142/1CRC e 1611/1 e 2 ). A simples declarao do impedimento obsta celebrao do casamento, enquanto no for julgada improcedente ou sem efeito ( art. 245/3 CRC ), e determina a abertura do processo de impedimento do casamento , regulado nos arts. 245 - 252 CRC. Se o impedimento for considerado procedente, o processo preliminar arquivado. Se a declarao de impedimento ficar sem efeito , por falta de apresentao atempada dos meios de prova ( cfr. art. 246/1 CRC ), ou for julgada improcedente, prossegue-se o processo preliminar. Lavrado o despacho final a autorizar a realizao do casamento, este deve celebrar-se dentro dos 90 dias seguintes ( art. 1614 ). As formalidades da celebrao do casamento civil esto previstas nos arts. 153 - 155 CRC e 1615 - 1616 . O dia e hora da celebrao so acordados entre os nubentes e o conservador ( art.153 CRC ). O local ser a conservatria ou, a pedido verbal e fundado dos interessados, qualquer outro lugar a que o pblico tenha acesso ( art. 57 CRC ). indispensvel para a celebrao do casamento a presena dos nubentes, ou de um deles e do procurador do outro, bem como do conservador ( art. 1616, als. a) e b). A ausncia de um ou ambos os contraentes , ou o procurador de um deles, implica a inexistncia do casamento ( art. 1628, al.c). A ausncia do conservador determina tambm a mesma consequncia ( art. 1628, al.a), a no ser que o casamento tenha sido realizado perante quem, no tendo competncia funcional para o acto , exercia publicamente as respectivas funes, salvo se ambos os nubentes conheciam , no momento da celebrao , a falta daquela competncia ( art. 1629 ). obrigatria a presena de duas testemunhas sempre que a identidade de qualquer dos nubentes ou do procurador no possa ser confirmada por uma das formas previstas no art. 154 CRC (exibio do B.I.). O casamento celebrado sem a presena das testemunhas, quando obrigatria, anulvel ( art. 1631, al. c). Mas a aco de anulao s pode ser proposta pelo Ministrio Pblico ( art. 1642 ) dentro do ano posterior celebrao do casamento ( art. 1646 ). O casamento convalidado se, antes de transitar em julgado a sentena de anulao , no havendo dvidas sobre a celebrao do acto, o Ministrio da Justia reconhecer que a falta de testemunhas devida a circunstncias atendveis ( art. 1633/1, al. d). A celebrao do casamento publica ( art. 1615 ) e traduz-se numa cerimnia cujas formalidades esto reguladas no art. 155 CRC. s pessoas que se encontram no local concedida uma ltima oportunidade de denunciarem eventuais impedimentos matrimoniais. Depois de referir os direitos e deveres dos cnjuges, previstos no Cdigo Civil, o conservador pergunta a cada um dos nubentes se aceita o outro por consorte. Do art. 155 resulta que o contrato de casamento adopta uma forma oral particularmente solene. O registo do casamento

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As formalidades subsequentes celebrao do casamento traduzem-se no registo civil. O art. 1651 indica quais os casamentos que esto sujeitos a registo. O n1 enumera os casamentos que tm de ser obrigatoriamente registados, entre os quais se incluem os casamentos celebrados em Portugal (comuns ou urgentes, civis ou catlicos, civis sob a forma civil ou religiosa). O n2 admite o registo de quaisquer outros casamentos que no contrariem a ordem pblica internacional do Estado portugus, a requerimento de quem mostre legtimo interesse. O registo civil do casamento consiste no assento que lavrado por ( art. 14/1, al.c) CRC ): - inscrio ou; - transcrio O assento lavrado por inscrio um registo directo do acto de casamento. O assento lavrado por transcrio um registo que tem por base o assento da cerimnia feito por uma entidade que no desempenha funes de registo civil . O art. 1654 enuncia os casos de casamentos lavrados por transcrio. So lavrados por inscrio os assentos de casamento civil no urgente celebrado por forma civil em territrio portugus ou realizado no estrangeiro perante um agente diplomtico ou consular portugus ( art. 52, al. e) CRC ) O assento de casamento civil no urgente celebrado em Portugal por forma civil deve ser lavrado, lido em voz alta pelo conservador e assinado por este, pelas partes e pelas testemunhas, logo aps a celebrao ( art. 180/1 e 55/1, al.d) CRC ). Este assento deve conter os elementos mencionados nos art. 55 e 181 CRC. Efectuado o registo, os efeitos civis do casamento retroagem-se data da celebrao do acto (art. 1670/1 ). O princpio da retroactividade no afecta os direitos de terceiros que sejam compatveis com os direitos e deveres de natureza pessoal dos cnjuges e dos filhos, a no ser que, tratando-se de registo por transcrio, esta tenha sido feita dentro dos sete dias subsequentes celebrao ( art. 1670/2). semelhana de qualquer outro facto sujeito a registo civil obrigatrio ( cfr.art. 2 CRC ), o casamento cujo registo obrigatrio no pode ser invocado enquanto no for lavrado e respectivo assento, sem prejuzo das excepes previstas na lei. Uma das excepes atendibilidade do casamento no registado figura no : - art. 1601, al. c) : o casamento cujo assento no foi lavrado no registo civil obsta celebrao de novo matrimnio. - art. 1653/1 : no processo destinado a suprir a omisso do seu prprio registo, admissvel a invocao do casamento . A natureza do registo obrigatrio de casamento igual do registo civil obrigatrio de outros factos ( cfr. art. 3 CRC ). Em princpio, a certido extrada do assento de casamento o nico meio de prova legalmente admitido do acto. Formalidades do casamento civil celebrado por forma religiosa O casamento civil celebrado por forma religiosa observa as formalidades da prpria religio, visveis, nomeadamente, na cerimnia do casamento, e formalidades civis. O art. 19 da Lei da Liberdade Religiosa ( Lei n 16/2001 de 22 de Junho ) regula as formalidades civis do casamento civil por forma religiosa, comum, celebrado em Portugal, perante o ministro do culto de uma igreja ou comunidade religiosa radicada no pas. O ministro do culto deve ser nacional de Estado membro da Unio Europeia ou, no sendo, ter autorizao de residncia em Portugal (n 1). O processo preliminar de publicaes corre na conservatria do registo civil. A declarao para casamento , que o inicia, pode ser prestada na conservatria pelos nubentes, pessoalmente ou por intermdio do procurador , com indicao da forma religiosa e do ministro do culto credenciado para o acto , ou pelo ministro de culto mediante requerimento por si assinado ( art. 19/2, da Lei n 16/2001 ) Findo o processo preliminar de publicaes, sem que se tenha verificado a existncia de impedimentos, o conservador autoriza o casamento e passa o respectivo certificado, nos termos dos art. 146 e 147 CRC. O certificado para casamento deve conter meno de que os nubentes tm conhecimento do disposto nos arts. 1577 ( noo de casamento ) , art. 1600 (regra geral sobre a capacidade matrimonial ),art. 1671 ( princpio da igualdade dos cnjuges ) e 1672 ( deveres dos cnjuges ). O certificado deve conter tambm o nome e a credenciao do ministro do culto. O certificado remetido oficiosamente ao ministro do culto. Se, posteriormente, o conservador tomar conhecimento de impedimentos, deve comunicar o facto ao ministro do culto ( art. 19/ 3 da Lei n 16/2001 ) indispensvel para a celebrao a presena dos contraentes, ou de um deles e do procurador do outro ; do ministro do culto devidamente credenciado; e de duas testemunhas ( art. 19/4 da Lei n

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16/2001 ). Ao contrrio do que acontece no casamento civil sob a forma civil , sempre obrigatria a presena de duas testemunhas. As consequncias da violao das regras sobre as pessoas cuja presena indispensvel so as mesmas que esto previstas para o casamento civil sob a forma civil, aplicando-se, no caso de ausncia de ministro do culto devidamente credenciado , os arts. 1628, al.a) e 1629, com as adequadas adaptaes. O casamento civil sob a forma religiosa est subordinado ao regime que o Cdigo Civil fixa para o casamento civil. Assim, se por exemplo o casamento civil por forma religiosa contrado com o impedimento da afinidade na linha recta ( art. 1602, al.c) anulvel , nos termos dos arts. 1631, al. a), 1639/1 e 1643/1, al.c) e n2. A anulabilidade ter de ser reconhecida em aco especialmente intentada para esse fim ( art. 1632 ) nos tribunais do Estado portugus. Aps a celebrao do casamento civil sob a forma religiosa, o ministro do culto deve lavrar imediatamente o assento em duplicado no livro de registo da igreja ou da comunidade religiosa e enviar conservatria competente, dentro do prazo de trs dias , o duplicado do assento ( art. 19/5 da Lei n 16/2001 ). O conservador deve transcrever o duplicado no livro de assentos de casamento dentro do prazo de dois dias, a contar da recepo , e comunicar o registo civil do casamento ao ministro do culto at ao termo do dia imediato quele em que foi feito ( art. 19/6 Lei n 16/2001 ). Em contraste com o casamento catlico ( art. 1657/1, al.d), o conservador no deve recusar a transcrio do casamento civil sob a forma religiosa se, no momento da celebrao , for oponvel a este matrimnio algum impedimento dirimente. O casamento civil por forma religiosa , ao invs, passvel de invalidao nos tribunais do Estado portugus. Casamento urgente O casamento civil urgente sob a forma civil aquela cuja celebrao permitida independentemente do processo preliminar de publicaes e sem a interveno do funcionrio do registo civil ( cfr. art. 1622/1 ) . Mas tambm reconhecida eficcia civil ao casamento catlico urgente, que aquele que pode celebrar-se independentemente do processo preliminar de publicaes e de passagem de certificado para casamento ( cfr. art. 1599/1 ). Para identificar a espcie de casamento urgente , importante apurar se foi celebrado com a interveno de funcionrio do registo civil, de ministro da Igreja Catlica ou de ministro de outro culto. Na ausncia de qualquer uma destas entidades, aplica-se, directa e analogicamente o art. 1590 : o casamento havido como catlico, civil sob forma civil ou civil sob a forma religiosa, segunda inteno das partes, manifestada expressamente ou deduzida das formalidades adoptadas, das crenas dos nubentes ou de quaisquer outros elementos. O casamento civil urgente celebrado em Portugal est sujeito a requisitos e formalidades, que so comuns forma civil e religiosa. So requisitos do casamento urgente o fundado receio da morte prxima de algum dos nubentes ou iminncia de parto ( art. 1622/1). As principais especialidades so as seguintes: - Desnecessidade da precedncia do processo de publicaes - Na celebrao do casamento urgente dispensa-se a presena do conservador do registo civil, ou ministro de culto, e obrigatria a presena de 4 testemunhas ( art. 156, al.b) CRC ) - H uma fase de formalidades subsequentes celebrao, a fase da homologao, que prvia do registo (definitivo). As formalidades preliminares do casamento urgente resumem-se proclamao oral ou escrita de que vai celebrar-se o casamento, feita, porta da casa onde se encontram os nubentes, por qualquer das pessoas presentes ( art. 156, al.a) CRC ). O casamento celebra-se com a declarao expressa do consentimento de cada um dos nubentes perante 4 testemunhas, duas das quais no podem ser parentes sucessveis dos nubentes ( art. 156, al.c) CRC ). Com base nessa acta, o conservador do registo civil lavra um assento provisrio do casamento ( cfr. art. 1622/3 ) Lavrado o assento provisrio ( nos termos dos arts. 157 e 158 CRC ), o conservador decide se o casamento deve ser homologado ( art. 1623/1 ). Se no tiver j ocorrido, o processo de publicaes organizado oficiosamente e a deciso sobre a homologao ser proferida no despacho final desse processo ( cfr.arts. 159 CRC e 1623/2 ). As causas justificativas da no homologao so referidas no art. 1624/1. O casamento civil urgente no homologado juridicamente inexistente ( art. 1628, al.b). Recusada a homologao , cancelado o registo provisrio ( art. 1624/2 ). Os cnjuges ou seus herdeiros, bem como o Ministrio Pblico podem recorrer do despacho do conservador para o tribunal, a fim de ser declarada a validade lato sensu do casamento ( art. 1624/3, art. 292 CRC ).

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O registo definitivo do casamento civil urgente homologado lavrado por transcrio ( cfr. art.1654, al.b), com base no despacho de homologao ( cfr. arts. 1662 e 1663/1 ). Se o casamento urgente que foi homologado e registado como civil vier a ser considerado como catlico pelas autoridades eclesisticas e, como tal, se encontrar transcrito , cancelada a transcrio como casamento civil, sem prejuzo dos direitos de terceiro ( art. 1663/2 ). O casamento urgente existente e vlido que no tenha sido precedido do processo de publicaes considera-se celebrado sob o regime imperativo da separao de bens ( art. 1720/1, al.a).

Casamento de portugueses no estrangeiro e de estrangeiros em Portugal O casamento contrado no estrangeiro entre dosis portugueses ou entre portugus e estrangeiro pode ser celebrado perante os ministros do culto catlico, perante os agentes diplomticos ou consulares portugueses, pela forma prevista na lei portuguesa , ou perante as autoridades locais competentes, pela forma estabelecida na lei do lugar da celebrao ( art. 161 CRC ). O casamento precedido do processo de publicaes, excepto se dele estiver dispensado pela lei civil ( art. 162 CRC ). Conforme os casos, o processo preliminar de publicaes organizado pelos agentes diplomticos ou consulares portugueses, pela conservatria do registo civil competente ou pela Conservatria dos Registos Centrais ( art. 162 e 163 CRC ). O art. 51/3 , determina que casamento no estrangeiro de dois portugueses, ou de portugus e estrangeiro , em harmonia com as leis cannicas, havido como casamento catlico, seja qual a forma legal da celebrao do acto segundo a lei local. O casamento no estrangeiro de dois portugueses, ou de portugus e estrangeiro, ser registado no livro prprio do consulado portugus competente ( art. 184/1 CRC ). O casamento celebrado perante o agente diplomtico ou consular portugus registado por inscrio ( art. 184/2 CRC ). O casamento catlico transcrito, com base no assento paroquial ( art. 178/1 CRC ); a transcrio pode ser recusada nas situaes em que o pode ser a transcrio do casamento catlico celebrado em Portugal ( art. 178/2 CRC ). O casamento celebrado perante as autoridades estrangeiras, pela forma estabelecida na lei do lugar da celebrao , registado por transcrio do documento comprovativo do casamento , passado de harmonia com a referida lei ( art. 184/2 CRC ). Em qualquer das hipteses, a transcrio subordinada prvia organizao do processo de publicaes ( art. 185/1 CRC ) e deve ser recusada se houver impedimento dirimente celebrao do casamento ( art. 185/3 CRC ). Lavrado o assento do casamento , o duplicado remetido conservatria , que integra o assento nos seus livros de registo ( art. 186 e 5 CRC ). O casamento de portugus com estrangeiro celebrado em Portugal s pode realizar-se pelas formas ( civil no religiosa, civil religiosa e catlica ) e segundo as formalidades previstas na lei portuguesa para o casamento de portugueses no pas ( art. 164 CRC ). O casamento de dois estrangeiros em Portugal pode ser celebrado segundo a forma prescrita na lei nacional de qualquer dos contraentes, perante os respectivos agentes diplomticos ou consulares, desde que igual competncia seja reconhecida pela mesma lei aos agentes diplomticos e consulares portugueses ( arts. 51/1; 165 CRC ) ou segundo as formas e formalidades previstas na lei portuguesa , para o casamento de portugueses no pas ( cfr. art. 166 CRC ). Ao abrigo do art. 166 CRC, o estrangeiro que pretende casar em Portugal com portugus , ou com estrangeiro por qualquer das formas de casamento estabelecidas na lei portuguesa, deve instruir o processo de publicaes com certificado de inexistncia de impedimentos celebrao do casamento , passado pela entidade competente do pas de que seja nacional. Quando no seja possvel apresentar o certificado por motivo de fora maior , a falta do documento pode ser suprida pelo certificado de capacidade matrimonial , passado pela conservatria competente para o processo de casamento , na sequncia do processo especial regulado nos arts. 261 - 265 CRC.

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Subseco V Casamento Catlico O casamento catlico enquanto modalidade autnoma do casamento Casamento catlico enquanto acto identifica-se com o consentimento matrimonial, que o CDC define como o acto da vontade pelo qual o homem e a mulher, por pacto irrevogvel, se entregam e recebem mutuamente, a fim de constiturem o matrimnio (cn. 1057, 2). Casamento catlico enquanto estado traduz-se no consrcio ntimo de toda a vida, ordenado por sua ndole natural ao bem dos cnjuges e procriao e educao da prole (cn. 1055 1). atribuda relevncia civil ao regime de Direito Cannico do casamento catlico em matrias que se no cingem forma. Com a concordata de 2004, as decises definitivas das autoridades eclesisticas relativas nulidade do casamento civil e dispensa do casamento e no consumado continuam a ser susceptveis de produzir efeitos civis, embora agora essa eficcia dependa da reviso e confirmao das mesmas do Estado portugus, o que prejudica a disciplina do art. 1626., cuja redaco ainda a da aprovao do CC. Assim, no havendo coliso dos requisitos de fundo (possibilidade legal, capacidade e consentimento), o casamento catlico s ode ser tido como invlido se violar o Direito Cannico. Contudo se infringir regras civis sobre os requisitos do casamento j no ser anulvel. Ao casamento catlico aplica-se exclusivamente a categoria da nulidade e esta modalidade do casamento s pode ser invalidada na sequncia de uma deciso das autoridades eclesisticas. No se pense que no nosso ordenamento vigora duas modalidades do casamento subordinadas a um conjunto muito diferente de requisitos. Na disciplina do vnculo matrimonial, o Direito Civil inspirouse no Direito Cannico. As principais discrepncias que se vislumbram no Cdigo de Direito Cannico so as seguintes: Idade de 14 e 15 anos, para a mulher (permitindo-se que as conferncias episcopais de cada pas estabeleam idade nupcial mnima inferior (em Portugal 16 anos)) e o casamento civil anteriormente no dissolvido no impedimento. A anomalia psquica permanente tambm no impedimento, mas pode afectar a validade do consentimento, nos termos do cn. 1095. A impotncia, a disparidade de culto, as ordens sacras e o voto de castidade configuram impedimentos. Admissibilidade da representao dos dois nubentes por procurador ad nuptias. Simulao, ou reserva mental, parcial implica a invalidade do casamento. O erro-vcio simples acerca da qualidade da pessoa torna invlido o matrimnio apenas quando directa e principalmente se pretenda esta qualidade. Invalidade do casamento contrado por vtima de erro qualificado por dolo acerca de uma qualidade da outra parte, que, por sua natureza, possa perturbar gravemente o consrcio da vida conjugal. A coao moral acarreta a invalidade do matrimnio celebrado por violncia ou medo grave, incutido por uma causa externa, ainda que no dirigido para extorquir o consentimento. O art. 1596. estabelece que o casamento catlico s pode ser celebrado por quem tiver a capacidade matrimonial exigida na lei civil. Ora, na falta do instrumento da invalidade, a garantia do respeito dos impedimentos de Direito Civil na celebrao do casamento catlico assegurada mediante os

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instrumentos gerais remanescentes de tutela dos impedimentos e, sobretudo, com base no instituto da recusa de transcrio. Esta recusa permite assegurar a observncia dos impedimentos mais importantes do Direito Civil. O casamento catlico comum com um impedimento dirimente consagrado na lei civil no ser transcrito (art. 1657., n.1, al. d)), o que significa que no produzir a generalidade dos efeitos civis. E a recusa da transcrio atinge o casamento catlico legalmente dispensado do processo preliminar de publicaes, desde que subsista um dos impedimentos dirimentes de Direito Civil que, at hoje, no tem constitudo tambm uma proibio de casar no Direito Cannico (art. 1657., n.1, al. e)).

Formalidades civis do casamento catlico As formalidades do casamento catlico so reguladas quer pelo Direito Cannico, quer pelo Direito Civil. O Direito da Famlia ocupa-se somente das formalidades civis, que o se referem ao momento prvio ou ao momento subsequente celebrao do matrimnio, sendo as formalidades o acto de celebrao as do Direito Cannico. A generalidade dos casamentos catlicos est sujeito a processo preliminar de publicaes, que organizado nas conservatrias do registo civil ( art. 1597., n.1). A declarao para casamento, que inicia o processo, pode ser prestada na conservatria pelos nubentes, pessoalmente ou por intermdio do procurador, com indicao da modalidade do casamento e da parquia em que deve ser celebrado ou pelo proco, mediante requerimento por si assinado. Verificada no despacho final do processo preliminar a inexistncia de impedimento rea realizao do casamento, o conservador passa, dentro do prazo de trs dias a contar da data do despacho ou daquela em que os nubentes manifestaram inteno de contrair casamento catlico, um certificado no qual declara que os nubentes podem contrair casamento. O casamento catlico no pode ser celebrado sem que ao proco seja apresentado o aludido certificado, a no ser que se trate de casamento dispensado do processo preliminar de publicaes. Se, posteriormente, o conservador tomar conhecimento de impedimentos, deve comunicar o facto ao proco, a fim de que seja sustada a celebrao do casamento. Est dispensado do processo preliminar de publicaes o casamento catlico urgente: o casamento in articulo mortis, na iminncia de parto ou cuja celebrao seja expressamente autorizada pelo ordinrio prprio por grave motivo de ordem moral (art. 1599., n.1). Os casamentos catlicos no precedidos do processo de publicaes consideram-se contrados sob regime imperativo da separao de bens (art. 1720., n.1, al. a)). Aps a celebrao do casamento catlico, o proco deve lavrar o assento paroquial em duplicado (arts. 167. e 168. CRC) e enviar conservatria competente, dentro do prazo de trs dias, o duplicado do assento (art. 169., n.1 CRC). A obrigao de remessa do duplicado no existe nos casos apontados no art. 170. CRC6. Na falta de remessa do duplicado ou da certido do assento pelo proco, a transcrio pode ser feita a todo o tempo, em face do documento necessrio, a requerimento de qualquer interessado ou do Ministrio Pblico (art. 1659., n.2). No entanto, se o casamento no tiver sido precedido do processo de publicaes, a transcrio s se efectua depois de organizao o processo (art. 1658.). A esta causa de recusa de transcrio, que perdura enquanto no correr o processo, acrescem as hipteses previstas no art. 1657., n.1, sendo de destacar as que se fundam na verificao de impedimentos dirimentes: a al. d), que se aplica aos casamentos catlicos comuns, e a al. e), relativa aos casamentos urgentes. O art. 1660. prescreve que a transcrio recusada com base em impedimento dirimentes deve ser efectuada, logo que cesse o impedimento. luz do art. 1660., por razes de economia processual, h que concluir que, apesar da letra do art. 1657., n.1, al. d), a recusa de transcrio do casamento catlico comum, com fundamento em impedimento dirimente oponvel no momento da celebrao, s lcita se o impedimento subsistir data do registo. Qual a natureza jurdica da transcrio do casamento catlico O facto de a morte de um ou ambos os cnjuges no obstar transcrio ( art. 1657., n.2) um elemento que afasta claramente a qualificao como condio de existncia ou validade do acto matrimonial em face do ordenamento estatal. A posio mais convincente a que confere transcrio a
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Na parte que estende a obrigao de remessa aos casamentos catlicos urgentes, o art. 1656., al. al. a), foi revogado pelo CRC de 1978.

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natureza que qualquer acto de registo tem: formalidade ad probationem (que influi na eficcia do casamento, porque o que no pode ser invocado no produz efeitos). que o casamento catlico no transcrito produz efeito civil, que se no reconduz ao domnio da prova em aces de estado ou registo: enquanto no for dissolvido, o casamento catlico no transcrito obsta celebrao de casamento civil subsequente (art. 1601., al. c)). POR fim, no obstante o que dispe o art. 1654., al. a), nem todos os casamentos catlicos celebrados em Portugal so registados por transcrio. O registo do casamento catlico contrado por pessoas j ligadas entre si por casamento civil no dissolvido faz-se averbamento ao assento do casamento civil (arts. 179. CRC e 1589., n.1).

Seco II Efeitos do casamento: o casamento como estado EFEITOS PESSOAIS Subseco I Generalidades Observaes prvias Os efeitos pessoais do casamento podem resumir-se assim: o casamento constitui a famlia, impe aos cnjuges um conjunto de deveres e tem efeitos sobre o seu nome e nacionalidade. A matria est regulada nos arts. 1671. - 1689. CC efeitos do casamento quanto s pessoas e aos bens dos cnjuges. Regula-se assim, os efeitos pessoais do casamento e os efeitos patrimoniais do casamento independentes do regime de bens: administrao de bens dos cnjuges, poderes dos cnjuges sobre os bens que integram as vrias massas patrimoniais, partilha do casal. O sistema da lei explica-se pela dificuldade de estabelecer uma distino ntida entre uns e outros (por exemplo: a obrigao de prestar alimentos, uma das obrigaes compreendidas no dever de assistncia, tem indiscutvel contedo patrimonial, mas constitui, uma expresso no plano dos bens da relao pessoal entre os cnjuges). Princpios fundamentais dos cnjuges e direco conjunta da famlia O art. 1671. enuncia os dois princpios fundamentais por que se rege a matria dos efeitos pessoais do casamento: o princpio da igualdade dos direitos e deveres dos cnjuges e o da direco conjunta da famlia. Princpio da igualdade dos cnjuges: Art. 36., n.3 CRP: aplica-se tambm responsabilidade por dvidas, administrao dos bens dos filhos. Est tambm inscrita na Declarao Universal dos Direitos do Homem (art. 16.) e na Conveno Europeia dos Direitos do Homem (art. 12.). Este artigo forou a eliminao de diversos preceitos do CC (por exemplo, o art. 1674., segundo o qual o marido, como chefe de famlia, decidia em todos os actos da vida conjugal).

Princpio da direco conjunta da famlia: Art. 1671., n.2 CC. Se os cnjuges so iguais, a direco da famlia deve pertencer aos dois. - Preceito imperativo: a direco da famlia pertence a ambos os cnjuges, pelo que seria nulo o contrato em que estes acordassem em que essa direco ficasse a pertencer a um deles. - Dever de acordar sobre a orientao da vida em comum tendo em conta o bem da famlia e os interesses de um e outro: trata-se de um dever pessoal dos cnjuges. Os cnjuges podem no chegar a acordo sobre certos actos da vida conjugal, mas devem ter disponibilidade para procurarem um acordo. - Objecto do acordo: deve versar sobre a orientao da vida em comum e s sobre ela; o poder de executar a orientao em comum acordada pertence naturalmente a qualquer dos cnjuges. Por outro lado, deve ter-se presente que a lei apenas obriga os cnjuge a acordar sobre a orientao da vida em comum (repartio de recursos, planeamento familiar, repartio de tarefas, residncia da famlia). Fica de fora a vida pessoal da cada cnjuge (vestir-se, pentear-se clube de futebol, religio). Aqui integra-se o 1677.-D liberdade de exerccio de profisso e de exerccio de actividade. H que conjugar o 1671. e 1677.-D: por exemplo, o exerccio de uma profisso pouco decorosa ou assuno de compromissos que impliquem proselitismo excessivo podem configurar, tendo em conta a personalidade do outro cnjuge uma violao grave dos deveres de cooperao ou de respeito.

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O casamento no limita os direitos de personalidade dos cnjuges, salvo o direito liberdade sexual, pois cada um est obrigado ao dbito conjugal, assim como a no ter relaes sexuais com terceiros. - Natureza jurdica: negcios jurdico, pois os cnjuges pretendem determinados efeitos prticos e tm inteno de lhes dar tutela pelo direito, embora existam particularidades: no possibilidade de execuo especifica dado o carcter pessoal da obrigao e no sujeio ao princpio geral de que os contratos s podem revogar-se ou modificar-se por mtuo acordo, podendo ser denunciados unilateralmente por exemplo: acordo sobre o nmero de filhos, seria intolervel que um dos cnjuges ficasse preso ao acordo porque o outro se recusasse a alter-lo). E se houver desacordo sobre ponto fundamental, pode o juiz intervir? Em princpio, no mbito das relaes pessoais no (nas relaes patrimoniais j diferente art. 1684., n.3), excepto: desacordo sobre fixao ou alterao de residncia (art. 1673., n.3), sobre o nome prprio ou os apelidos dos filhos (art. 1875., n.2) e sobre questes de particular importncia relativas ao exerccio do poder paternal (art. 1901., n.2). Subseco II Deveres dos cnjuges Princpios gerais Nos termos do art. 1672. CC, esto os cnjuges reciprocamente vinculados pelos deveres de respeito, fidelidade, coabitao, cooperao e assistncia. Trata-se de deveres recprocos como o exige o princpio da igualdade. A violao culposa de qualquer destes deveres causa de divrcio ou separao judicial de pessoas e bens, quando pela sua gravidade, comprometa a possibilidade de vida em comum (art. 1779., n.1); mas a violao releva em si mesma, no se dilui na ruptura do casamento. Sero os deveres do art. 1672. explcitos em contraposio a outros implcitos? No se vem facilmente deveres que no se reconduzem aos cinco j apresentados (dever de sinceridade respeito, por exemplo). Como resulta dos arts. 1618., n.2 2 1699., n.1, al. b), o art. 1672. imperativo, no sentido de que no possvel excluir convencionalmente qualquer dos deveres que ele impe aos cnjuges. Mas a lei oferece por vezes a possibilidade de estes cumprirem de modo diverso, de acordo com os seus interesses e convenincias. Por outro lado, no ode esquecer-se que, sendo o divrcio ou a separao judicial de pessoas e bens a sano legalmente estabelecida para o incumprimento dos deveres conjugais, no h hoje causas peremptrias de divrcio ou separao judicial de pessoas e bens, apreciada pelo juiz em face das circunstncias, em particular da culpa que seja imputada ao requerente e do grau de educao e de sensibilidade moral dos cnjuges (art. 779., n.2). Isto significa, na prtica, que o contedo dos deveres conjugais, ou de alguns deles, depende do modo como os cnjuges conformarem a sua relao. Dever de respeito Dever de respeito: um dever residual, sendo violaes dele os actos ou comportamentos que no constituam violaes directas de qualquer dos outros deveres mencionados no art. 1672.. Contedo negativo: incumbe a cada um dos cnjuges de no ofender a integridade fsica ou moral do outro (valores da personalidade cuja violao constitua injria em face da lei do divorcio de 1910: honra, considerao pessoal, amor prprio, sensibilidade e susceptibilidade pessoal). tambm dever de no praticar actos ou adoptar comportamentos que constituam injrias indirectas baseado na ideia de unidade moral (conduo digna da vida a nvel pblico). Contedo positivo (falar com o cnjuge, interessar-se pela famlia). Dever de fidelidade Dever de fidelidade: puro dever negativo, obrigando a que cada cnjuge no tenha relaes com outros (adultrio). Aqui no se integra a obrigao de ter relaes sexuais ( antes dever de coabitao). Exige-se um elemento subjectivo (inteno ou conscincia de violar) e um objectivo (violao consumada). A tentativa de adultrio constitui violao deste dever, e ainda a conduta licenciosa ou desregrada de um cnjuge nas suas relaes com terceiros (correspondncia amorosa, por exemplo). Dever de coabitao

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Divide-se em: Comunho de leito: dbito conjugal, implicando limitao da liberdade sexual dos cnjuges. A Unio de facto no produz esta limitao, em face do art. 81. CC (seria nulo, o acordo pelo qual a pessoa se obriga-se a ter relaes apenas com outra pessoa). A recusa de consumar casamento ou manter relaes sexuais com o cnjuge causa de divrcio ou separao judicial de bens violao deste dever (excepto motivos de sade que o justifiquem). Comunho de mesa: vida em economia comum.

Comunho de habitao: escolha por comum acordo da residncia da famlia (local onde habitam) art. 1673., n.1. A residncia da famlia o local do cumprimento do dever de coabitao. Escolhida a habitao passa a haver o dever de a viver, salvo razes ponderosas em contrrio (art. 1673., n.2 exigncias profissionais), que no representaram separao de facto dos cnjuges (art. 1781., als. a) e b)), se ambos tiverem o propsito de restabelecer a comunho de vida quando isso for possvel (art. 1782., n.1). Os maus tratos e injrias justificam o abandono da habitao comum. O acordo sobre a residncia da famlia no pode ser revogado unilateralmente por qualquer dos cnjuges (art. 1673., n.3). A lei permite a interveno do tribunal para fixao da residncia, a pedido de um dos cnjuges, compreendendo-se esta soluo pois o abandono da residncia causa justificativa do divrcio ou separao de pessoas e bens. O juiz deve decidir tendo em conta os mesmos critrios referidos no art. 1673., n.1. A lei parece pressupor que haja sempre residncia de famlia, escolhida pelos cnjuges ou pelo juiz a requerimento de qualquer deles; mas pode no haver residncia, se no existir coabitao efectiva (suponhamos que um vive em Lisboa e outro em Coimbra, ambos a estudar, residindo em penses). Se por razes de trabalho, um dos cnjuges se ausentar, a residncia continua a existir (deve o outro cumprir a os deveres de coabitao e, o que se ausentou, quando cessem os impedimentos, tambm o deve fazer nessa residncia).

Dever de cooperao Dever de cooperao: importa para os cnjuges a obrigao de: Socorro e auxlio mtuos: obriga os cnjuges a ampararem-se mutuamente nas horas boas e ms, na felicidade e provao. Assumirem em conjunto as responsabilidades inerentes vida da famlia que fundaram (art. 1674.): obriga a assuno em conjunto das responsabilidades inerentes vida familiar. No se trata agora de cada um ajudar o outro. Trata-se de que a famlia obra dos dois, e ambos devem assumir em conjunto as inerentes responsabilidades.

Assim, o cnjuge que mostra um absoluto desinteresse pela sade e pela educao dos filhos no infringe apenas um dever em relao a estes, mas tambm um dever em relao ao outro cnjuge, o dever de assumir em conjunto com o outro as responsabilidades inerentes vida familiar. Dever de assistncia Divide-se em: Obrigao de prestao de alimentos: Tem relevncia, em relao segundo, quando os cnjuges vivem separados, de direito ou mesmo s de facto. Se vivem juntos apenas obrigao de contribuir para encargos conjugais. No caso de separao de pessoas e bens, judicial, ou separao de facto, no existe vida familiar; mas a lei, em certas condies, obriga cada um dos cnjuges a prestar alimentos ao outro. Do dever de alimentos no caso de separao de pessoas e bens no tratamos agora. Apenas vamos falar desta obrigao em caso de separao de facto (art. 1675.).

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- A quem incumbe: a) Se a separao for imputvel aos dois ou no for imputvel a nenhum, matem-se a obrigao recproca de prestao (art. 1675., n.2). Note-se que a segunda situao no est prevista na lei, mas a lacuna deve integrar-se por aplicao analgica da al. c) do n.1 do art. 2016.. b) Se a separao exclusivamente imputvel a um cnjuge ou mais imputvel a um, s a esse, em princpio, incumbe a obrigao de prestar alimentos; excepcionalmente, e por motivos de equidade, pode o tribunal impor ao cnjuge inocente ou menos culpado a obrigao de prestar alimentos ao outro, considerando, em particular, a durao do casamento e a colaborao que o outro cnjuge tenha dado economia do casal (art. 1675., n.3). ao ru que cabe o nus da prova da culpa da separao como facto impeditivo ou extintivo do direito a alimentos (art. 342., n.2). - Objecto da prestao e fixao do seu montante: sujeio ao princpio do art. 2004. (dependncia das necessidades de quem pede e das possibilidades de quem os presta). Ser que s se abrange o sustento, habitao e vesturio (2003.) ou se ele tem direito, na medida das possibilidades do devedor, ao necessrio para assegurar o mesmo padro de vida. A nossa jurisprudncia decide no ltimo sentido, pois a separao de facto os deveras conjugais mantmse e, remetendo para o art. 1675., o art. 2015. querer significar que nesse caso a obrigao de alimentos tem regime prprio, diferente do estabelecido nos arts. 2016., e para o caso de divrcio e separao judicial de pessoas e bens Obrigao de contribuio para os encargos da vida familiar: Art. 1676., um dever que incumbe aos dois e pode ser cumprido, pelos dois, de duas formas: pela afectao dos seus recursos queles encargos e atravs do trabalho despendido no lar.. O acordo sobre repartio de tarefas e funes um dos mais importantes acordos de orientao da vida em comum a que os cnjuges esto obrigados nos termos do art. 1671., n.2, trata-se de declaraes negociais, normalmente tcitas, o que no impede, porm, que o acordo dos cnjuges seja revogado ou denunciado unilateralmente por qualquer um deles. Um acordo irrevogvel seria nulo, pois restringia em demasia direitos pessoais dos cnjuges (por exemplo, o homem trabalha a mulher toma conta de casa e dos filhos, mas mais tarde pretende ir trabalhar). O art. 1676. foi introduzido em 1977. no tem tido grande prtica pois os cnjuges no contabilizam as contribuies de cada um para os encargos da vida familiar. Mas a inteno foi dar ao trabalho de um dos cnjuges no governo da casa e filhos um contedo economia materializvel. A violao grave ou reiterada deste dever causa de divrcio ou separao judicial de bens e pessoas (art. 1779.). Realce ainda para o art. 1676., n.2 (permite uma compensao por maior contribuio para o oramento conjugal, presumindo, nos termos do art. 350., n.2 que o cnjuge renuncia a esta compensao), e ainda para o art. 1676., n.3, onde se aborda a hiptese de um dos cnjuges contribuir com menos do que devia (o outro cnjuge pode exigir o devido do faltoso, podendo exigi que lhe seja entregue tal importncia, pelo empregador do faltoso art. 1416. CPC seguindo depois os termos do processo para a fixao de alimentos provisrios art. 399.-402. e ordenando depois a sentena que a entidade pagadora entregue directamente ao requerente a respectiva importncia peridica).

Seco III - Nome e nacionalidade Nome Os efeitos do casamento quanto ao nome patronminico, ou seja, aos apelidos dos cnjuges esto regulados nos arts. 1677. - 1677. - C. A regra fundamental a do art. 1677., segundo a qual cada um dos cnjuges conserva os seus prprios apelidos mas pode acrescentar-lhes apelidos do outro, at ao mximo de dois. Mantiveram-se pois solues, tradicionais no nosso direito, de que o casamento no faz perder a qualquer dos cnjuges os seus apelidos de solteiro, e de que, por outro lado, nenhum deles tem obrigao de juntar apelidos do outro cnjuge aos seus, podendo, inclusivamente, renunciar em qualquer momento aos apelidos adoptados ( art. 104., n. 2, al. d ), CregCiv ). A faculdade de cada um dos cnjuges acrescentar aos seus apelidos do outro costuma ser exercida na ocasio do casamento, mas a lei no impede que o seja mais tarde. A pretenso deve ser formulada em requerimento dirigido ao funcionrio da

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conservatria detentora do assento de nascimento do cnjuge, ao qual averbada a alterao dos apelidos ( art. 69., n. 1, al. j )). Se na ocasio do casamento qualquer dos cnjugues usar da faculdade concedida pelo art. 1677., a indicao dos apelidos adoptados deve ficar a constar do respectivo assento. A soluo expressa no art. 167., n. 1, al. h ), CRegCiv relativamente ao casamento catlico. Se o casamento for civil, o art.181. no refere a indicao dos apelidos adoptados por qualquer dos nubentes entre os elementos que o assento deve conter, mas o n. 2 do artigo anterior dispe que a assinatura dos nubentes pode incluir os apelidos adoptados, eo modelo do livro de assentos de casamento anexo ao Cdigo refere expressamente os apelidos adoptados pelos nubentes, o art. 1677. permite ainda aos cnjugues usar em um e outro da faculdade concedida no preceito, acrescentando cada um deles ao seu nome apelidos do outro cnjugue, embora seja inslito o resultado a que se chega se aquela faculdade for exercida nesses termos. O art. 1677. pretende possibilitar aos cnjugues que o desejarem a adopo de um nome comum ( uma espcie de nome do casal ou da famlia ). Mas o que os cnjugues podero fazer, se quiserem exercer, os dois, a faculdade que o art. 1677. lhes d, um acrescentar o apelido ou os apelidos do no fim do seu nome eo outro intercalar no nome, antes dos seus prprios apelidos, o apelido ou os apelidos do outro cnjugue. Nem o art. 1677. exclui semelhante possibilidade, pois acrescentar tanto sgnifica juntar no fim como juntar no meio, intercalar. O cnjugue que tenha adoptado apelidos do outro conserva-os em caso de viuvez e, se o declarar at celebrao do novo casamento, mesmo depois de segundas npcias ( art. 1677. - A ), no podendo neste caso, porm, acrescentar apelidos do segundo cnjugue ( art. 1677., n. 2 ). Se contrair segundas npcias e no fizer a referida declarao at data em que as contrair, o vivo ou viva perde os apelidos do primeiro cnjugue, que tenha adoptado ( art. 1677. - A, 2. parte, a contr. ), podendo ento acrescentar apelidos do segundo cnjugue aos seus, nos termos gerais do art. 1677., n. 1. O caso de separao judicial de pessoas e bens est previsto na 1 parte do n. 1 do art.1677. B, segundo o qual, decretada a separao, e tal camo no caso de vivez, cada um dos cnjugues conserva os apelidos do outro que porventura tenha adoptado. Nada o impede, porm, de renunciar aos apelidos do outro cnjugue, nos termos gerais do art. 104., n. 2, al. d ), CRegCiv. Regime diferente vale no caso de divrcio, em que , em princpio, cada um dos cnjugues perde apelidos do outro que tenha adoptado ; nos termos do art. 1677.- B, n. 1, 2 parte, pode todavia conserv-los se o ex-cnjugue der o seu consentimento, por algum dos modos previstos no n. 2 do preceito, ou for autorizado a us-los tendo em ateno os motivos invocados. Se conservar os apelidos do ex-cnjugue e passar a segundas npcias, no pode acrescentar-lhe apelidos do novo cnjugue ( art. 1677., n 2 ). O pedido de autorizao de uso dos apelidos do ex-cnjugue pode ser deduzido no processo de divrcio; mas tambm o pode ser, em processo prprio, mesmo depois do divrcio ter sido decretado ( art. 1677. - B, n. 3 ). Se for deduzido conjuntamente com o divrcio ( cfr. art. 470., n. 1, CprocCiv ), o pedido de autorizao de uso dos apelidos do ex-cnjugue processado como incidente da aco, valendo a mesma soluo se o pedido for formulado na pendncia da aco de divrcio. Advirta-se finalmente que, falecido um dos cnjugues ou decretada a separao de pessoas e bens ou o divrcio, o cnjugue que conserve apelidos do outro pode ser privado do direito de os usar quando esse uso lese gravemente os interesses morais do outro cnjugue ou da sua famlia ( art. 1677.C, n. 1 ). O pedido de privao do uso do nome, que segue os termos j referidos do procedimento tendente formao de acordo das partes ( art. 5., n. 1, al. c ), do Decreto-lei n. 272/2001), pode ser deduzido, no caso de divrcio ou separao de pesoas e bens, litigiosos ou por mtuo consentimento, pelo outro cnjugue ou ex-cnjugue e, no caso de viuvez, pelos descendentes, ascendentes ou irmos do cnjugue falecido ( art. 1677.- C, n 2). Nacionalidade No que se refere aos efeitos do casamento sobre nacionalidade dos cnjugues, h a ter em conta, fundamentalmente, o preceituado nos arts. 3. e 8. da Lei da Nacionalidade ( Lei n. 37/81, de 3 de Outubro. Assim o estrangeiro casado h mais de trs anos com nacional portugus pode adquirir a nacionalidade portuguesa mediante declarao feita na constncia do casamento ( art. 3., n. 1, da Lei da Nacionalidade ) nos termos do n. 2, a declarao de nulidade ou anulao do casamento no prejudica a nacionalidade adquirida pelo cnjugue que o tenha contrado de boa f. Por outro lado, e como resulta do art. 8., o portugus que case com nacional de outro Estado no perde por esse facto a nacionalidade portuguesa, salvo se, tendo adquirido pelo casamento a nacionalidade do seu cnjugue, declarar que no quer ser portugus. As mencionadas declaraes, de que depende a atribuio ou a perda da

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nacionalidade portuguesa, devem ser registadas na Conservatria dos Registos Centrais ( arts. 16. e 18. ) e averbadas ao assento de nascimento do interessado ( art. 19. ).

EFEITOS PATRIMONIAIS Observaes prvias O Cdigo Civil trata a matria dos efeitos patrimoniais do casamento nos Caps.IX, X e XI do Titulo II do Livro do Direito da Famlia. Alguns desses efeitos esto regulados, conjuntamente com os efeitos pessoais, na Seco I (Disposies gerais) do Cap.IX (Efeitos do casamento quanto s pessoas e aos bens dos cnjuges); outros nas Seces II e seguintes. De modo geral, pode dizer-se que os primeiros, que integram o que se chama 2regime ou estatuto matrimonial primrio, so regulados por normas imperativas, enquanto os outros so regidos em princpio por normas supletivas, ainda que mesmo aqui se encontrem normas imperativas, como, por ex., o art.1720. Seco I Efeitos patrimoniais do casamento independentes do regime de bens Subseco I Administrao dos bens dos cnjuges Princpios gerais As regras sobre a administrao dos bens do casal so imperativas; os nubentes no podem convencionar regras diferentes, de acordo com a sua convenincia (art. 1699/1, al.c). Esta imperatividade no exclui que um cnjuge ceda ao outro todos ou parte dos seus poderes sobre bens prprios ou bens comuns, desde que faa por mandato, que livremente revogvel ( arts. 1678/2, al.g) e 1170/1). O art. 1678 enuncia as regras gerais de administrao dos bens do casal. Importa distinguir entre a administrao dos bens prprios e a dos bens comuns. Quanto aos bens prprios, a regra enuncia-se com faciliddae: cada cnjuge administra os seus prprios bens (art. 1678/1). Introduzem-se, porm, algumas excepes a esta regra. Assim, nos termos do n2 do art. citado, um dos cnjuges pode administrar bens do outro: a) quando se trate de mveis que, embora pertencentes ao outro cnjuge, so exclusivamente utilizados como instrumento de trabalho pelo cnjuge administrador al.e) b) caso de ausncia ou impedimento do outro cnjuge al.f) c) quando o outro lhe confira, por mandato irrevogvel, poderes de administrao al.g) Parece que nada obsta, tambm, a que os dois cnjuges administrem um bem prprio de qualquer deles, desde que o dono tenha concedido poderes de administrao ao seu cnjuge, por mandato. Relativemente aos bens comuns, a regra que vigora a da administrao conjunta ( art. 1678/3, 2 parte) : ambos os cnjuges so os administradores do patrimnio comum . Constitui excepo a este princpio a concesso de poderes de administrao ordinria a qualquer dos cnjuges (art. 1678/3, 1 parte)7. Constituem tambm desvios quela regra os casos dos bens que, embora comuns, devem ser administrados por um dos cnjuges, quer porque tenham com esse cnjuge uma ligao priveligiada, quer
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Parece desviar-se desta regra de administrao ordinria disjunta o caso da administrao de uma quota social que seja comum do casal, por fora do regime de bens do casamento.

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porque o outro esteja ausente ou impedido de os administrar ou tenha conferido quele, por mandato revogvel, poderes de administrao. Assim, e embora se trate de bens comuns, o n2 do art. 1678 atribui a cada um dos cnjuges a administrao exclusiva: a) Dos proventos que receba pelo trabalho (al.a), embora os bens sejam comuns por fora do regime que vigora no casamento (cfr. os arts. 1724/al.a) e 1734) b) Dos seus direitos de autor ( al.b). vale para aqui a observao da alnea anterior tratando-se, evidentemente, dos direitos patrimoniais de autor; os direitos pessoais de autor so incomunicveis, como direitos estritamente pessoais e so administrados pelo titular ( art. 1733/1, al.c), aplicando por maioria de razo comunho de adquiridos. c) Dos bens comuns que levou para o casal ou adquiriu depois do casamento a ttulo gratuito e dos sub-rogados em lugar deles (al.c). Parece razovel incluir os rendimentos neste regime. A sub-rogao no lugar de bens comuns vale em qualquer das suas modalidades troca directa, preo de bens alienados, troca directa e pode ser provada por qualquer meio. No h motivo para impor aqui o regime previsto no art. 1723/al.c), que trata da sub-rogao de bens prprios e tem razes especficas. d) Dos bens que tenham sido doados ou deixados a ambos os cnjuges com excluso da administrao do outro cnjuge, salvo se se tratar de bens doados ou deixados por conta da legtima desse outro cnjuge al.d) e) Dos mveis comuns por ele exclusivamente utilizados como instrumento de trabalho al.e) O legislador pretende que o cnjuge utilize os instrumentos de trabalho com a liberdade prpria de um administrador de bens do casal, isto , com legitimidade para tomar, sozinho, decises que podem ser de administrao extraordinria, e at de disposio ( cfr. art. 1682/2). No pode admitir-se que um cnjuge entre a administrar sozinho um bem comum, nos termos desta al.e), apenas com base numa deciso unilateral que tome sobre o exerccio de certa profisso e sobre a utilizao de um certo bem mvel comum que convm a este exerccio. f) De todos os bens do casal, se o outro cnjuge se encontrar ausente ou impedido de administrar (al.f). O texto da lei refere-se apenas aos bens prprios do outro cnjuge; mas deve permitirse igualmente, por maioria de razo, a administrao exclusiva dos bens comuns. g) De todos os bens do casal ou de parte deles, se o outro cnjuga lhe conferir, por mandato revogvel, esse poder al.g). A al.g) do n2 do art. 1678 trata s dos bens prprios do outro cnjuge; porm, deve admitir-se, por maioria de razo, que um cnjuge confira ao outro, por mandato revogvel, os seus poderes de administrao sobre bens comuns. No possvel ceder ao outro nubente, em conveno antenupcial, os poderes que a lei confere poderes de administrar os bens prprios e de partilhar a administrao dos bens comuns. Esta cedncia, em conveno antenupcial, seria unilateralmente irrevogvel, careceria da colaborao do outro cnjuge. Especialidades da administrao dos bens do casal: poderes do cnjuge administrador. Responsabilidade pela administrao Os poderes do cnjuge administrador vo alm da mera administrao ( cfr. o art. 1682/2), abrangendo poderes de disposio dos mveis comuns ou prprios do cnjuge administrador. No que toca responsabilidade pelo exerccio da administrao a lei distingue vrioa tipos de situaes que merecem tratamentos especficos. Nos casos em que o cnjuge tem o poder, por fora da lei, de administrar bens que no so seus art. 1678/2, als. a) a f): o administrador no obrigado a prestar contas da sua administrao e s responde pelos actos intencionalmente praticados em prejuzo do casal ou do outro cnjuge ( art. 1681/1). Para alm dos casos em que a prpria lei a reconhecer a um cnjuge poderes de administrao exclusivos sobre bens comuns ou sobre bens prprios do outro ( art. 1678/2, als. a) a f)), os n 2 e 3 do art. 1681 estabelecem uma responsabilidade ampla. De um modo geral pode dizer-se que o administrador de bens comuns ou de bens prprios do outro cnjuge obrigado a prestar contas da sua administrao, por aplicao das regras do mandato (art. 1681/2 e 3 e art. 1161/al.d). A nica diferena que a lei estabeleceu resulta da parte final do n2 do art. 1681: o administrador s obrigado a prestar contas e a entregar o saldo dos ltimos cinco anos.

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O administrador responde pelos actos e pelas omisses nos termos em que um mandatrio responde nos termos gerais do incumprimento das suas obrigaes. E responde mesmo como um possuidor de m f, no caso da parte final do art. 1681/3; ou seja: responde pela perda da coisa mesmo que tenha agido sem culpa (art. 1269), deve restituir os frutos que no colheu mas que um proprietrio diligente poderia ter obtido (art. 1271) e perde, em qualquer caso, as benfeitorias volupturias que tenha feito (art. 1275/2). No caso de se pedir responsabilidade a um cnjuge administrador, vai ser necessrio decidir se o crdito de indemnizao prprio ou comum. Se o dano indemnizado for um dano num bem prprio, o crdito ser incomunicvel por fora da lei (art. 1733/1,al.d), aplicvel por maioria de razo a qualquer outro regime de comunho). Se o dano indemnizvel for um dano em bens comuns, dificil optar entre duas possibilidades: ou o crdito integral pertence ao patrimnio comum, ou o crdito corresponde a metade do dano e pertence ao cnjuge meeiro que se achou prejudicado. A primeira forma de resolver a questo reconhece ao cnjuge autor a qualidade de defensor da comunho, protege mais o patrimnio comum como um todo, restabelece o valor total do patrimnio comum como um todo, restabelece o valor do patrimnio, mas pode parecer estranho que o cnjuge lesado pague indemnizao no que diz respeito ao prejuzo total e, portanto, mesmo no que diz respeito sua metade no patrimnio comum, embora esta soluo interesse bastante aos credores comuns que vem a sua garantia restabelecida. A segunda forma de resolver so tem sentido se o cnjuge credor puder considerar o crdito (correspondente sua metade do dano) como um bem prprio; de facto, no tem sentido considerar este crdito (de metade do dano) como um valor comum, sujeito a partilha. Tambm preciso resolver qual o momento em que se pode exigir o pagamento deum crdito destes imediatamente ou s no momento da partilha. A sugesto dada pelo regime do art. 1697 e a harmonia do sistema levaro a preferir o segundo momento. Note-se, a propsito, que a prescrio no comea nem corre entre cnjuges (art. 318/al.a). Quando a administrao seja ruinosa a ponto de o cnjuge no administrador correr o risco de perder o que seu, d-lhe ainda a lei a faculdade de requerer a simples separao judicial de bens, nos termos dos arts. 1767 e ss. Em face do regime vigente de responsabilidade pela m administrao, que deixa de fora situaes de leso ou de perigo para o patrimnio do outro cnjuge, o cnjuge eventualmente lesado teria um legtimo interesse em assumir a direco do estabelecimento ou em pretender nomear um terceiro como adminstrador, mas os arts 1678/al.f) e 1679 no o permitem. Poderes do cnjuge no administrador Segundo o art. 1679, o cnjuge que no tem a administrao dos bens no est inibido de tomar providncias a ela respeitantes, se o outro se encontrar, por qualquer causa, impossibilitado de o fazer, e do retardamento das providncias puderem resultar prejuzos. Visam-se aqui apenas os casos de impedimento ou impossibilidade temporria, ficando o cnjuge no administrador com poderes de administrao mas s para o efeito de poder requerer as providncias a que se refere este artigo. Subseco II Ilegitimidades conjugais Generalidades O casamento gera incapacidades, costuma dizer-se, mas a terminologia inapropriada, tratandose antes de ilegitimidades do que de incapacidades propriamente ditas. conhecida a distino entre estes dois preceitos. Enquanto a capacidade depende duma qualidade, isto , dum modo de ser para com os outros. Ilegitimidades conjugais nos regimes de comunho Cada um dos cnjuges no pode, sem o consentimento do outro: a) Alienar bens imveis, prprios ou comuns (art. 1682-A/1, al.a). este regime que no vale para bens mveis (art. 1682/2) mostra como o Cdigo Civil continua a dar um relevo especial chamada riqueza imobiliria ou fiduciria. Tem sido geralmente aceite que o simples contrato-promessa de alienao que no transmite a o direito real sobre o bem no carece do consentimento de ambos os cnjuges; diz-se que esta regra que impe a interveno de ambos para a alienao propriamente dita

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b)

c)

d) e) f) g)

h)

i) j) k)

uma daquelas que por sua razo de ser no devem ser aplicadas ao contrato-promessa (art. 410). O contrato-promessa celebrado apenas por um dos cnjuges s vincula este cnjuge a realizar o contrato prometido. E justamente porque o outro cnjuge no se obrigou a nada, nunca estar em falta quanto declarao de venda; assim, no deve ser obrigado a ressarcir qualquer espcie de dano que resulte, para o promitente-comprador, da no realizao do contrato prometido. Tambm no possvel recorrer a uma execuo especfica em que o tribunal se substitua ao cnjuge que no assinou, pois ele no se obrigou a fazer o contrato prometido, no pode ser considerado como contraente faltoso. No deve aplicar-se esta norma quando a alienao de imveis praticadas pelo empresrio, constituir o objecto da empresa; como acontece em relao s vendas de andares praticados pelo empresrio da construo civil. S a alienao da prpria empresa carece do consentimento de ambos os cnjuges. Onerar bens imveis, prprios ou comuns, atravs da constituio de direitos reais de gozo ou de garantia, e ainda dar de arrendamento esses bens ou constituir sobre eles outros direitos pessoais de gozo (art. 1682-A/1, al.a). Pode constituir-se uma hipoteca judicial sobre o bem prprio de um dos cnjuges ( art. 710) para garantia de pagamento de uma dvida desse cnjuge. Alienar o estabelecimento comercial, prprio ou comum (art. 1682-A/1, al.b). Segundo a doutrina corrente, o estabelecimento comercial o conjunto de valores afectado por uma ou mais pessoas singulares ou colectivas, ou por uma sociedade, explorao de um certo ramo de actividade comercial ou industrial e constitui uma universalidade de direito portanto, um bem mvel, segundo os critrios estabelecidos nos arts.204 e 205 A circunstncia de se tratar de um bem mvel poderia integr-lo no grupo de bens alienveis pelo cnjuge administrador, sem o consentimento do outro. Mas a sua importncia de tal vulto que pareceu razovel exigir-se , para a sua alienao, o consentimento dos dois cnjuges, quer o bem seja comum quer seja prprio de algum deles. Onerar ou locar o estabelecimento comercial prprio ou comum (art. 1682-A/1, al.b) Alienar a casa de morada de famlia ( art. 1682-A/2). Trata-se de defender a estabilidade da habitao familiar no interesse dos cnjuges e eventualmente dos filhos, no decurso da vida conjugal. Onerar a casa de morada de famlia atravs da constituio de direitos reais de gozo ou de garantia, e ainda d-la de arrendamento ou constituir sobre ela outros direitos pessoais de gozo (art. 1682-A/2) Dispor do direito ao arrendamento da casa de morada de famlia ( art. 1682-B). Assim, no livre o acto individual de resoluo ou denncia, de revogao por mtuo consentimento, de cesso da posio de arrendatrio, de subarrendamento ou emprstimo. Esta norma parece no impedir, porm, o acto livre de cessao dos servios pessoais que justificam a tomada de arrendamento (art. 1068 CC na verso do RNAU) Na hiptese de a finalidade habitacional, secundria, estar contida num arrendamento rural, Salter Cid recomenda a extenso da tutela resultante do art. 1682- B. Alienar os mveis, prprios ou comuns, utilizados conjuntamente pelos cnjuges na vida do lar (art.1682/3, al.a). A utilizao que se prev deve entender-se de uma forma ampla, compreendendo tanto a utilizao indispensvel, como a til ou at suprflua. Isto : os bens mveis protegidos no so apenas os que so indispensveis ao servio do lar (fogo, camas, cadeiras) mas tambm os que so teis porque aumentam a comodidade da casa (mquinas de lavar loua e roupa) e ainda os que ornamentam o lar (quadros e carpetes). Valer aqui o conceito de recheio da casa definido pelo art. 2103-C para o efeito de consagrar uma atribuio preferencial ao cnjuge sobrevivo. Alienar os mveis, prprios ou comuns, utilizados conjuntamente pelos cnjuges como instrumento comum do trabalho (art. 1682/3, al.a). Alienar os seus bens mveis e os mveis comuns, se no for ele a administr-los ( art. 1682/2 e 3, al.b). Repudiar heranas ou legados (art. 1683/2). Salvo excepes, a herana ou o legado constituem um benefcio. O repdio por um dos cnjuges significaria uma perda patrimonial equivalente a qualquer outra perda econmica. E ambos os cnjuges so interessados, quer o bem se integre no patrimnio comum ( art. 1732), quer se integre no patrimnio do cnjuge

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chamado (art. 1722/1, al.b); neste caso, o cnjuge do chamado participar em metade dos frutos dos bens (arts. 1728/1 e 1733/2). Se o chamado pretender repudiar, com boas razes, e o seu cnjuge no der o consentimento necessrio, fica na contingncia de ser notificado para dizer se aceita ou repudia, sob a cominao de o silncio valer por aceitao ( art. 2049). Convm-lhe, neste caso, usar o meio geral de suprimento do consentimento conjuga, previsto no art. 1684 do Cdigo Civil e nos arts. 1425 e 1426 CProcCiv.

Ilegitimidades conjugais no regime da separao Em tudo o que expusemos at aqui tivermos sempre presente o caso de ser de comunho o regime de bens do casamento. Sendo este de separao, as ilegitimidades conjugais tm muito menor amplitude, pois so aqui restritas prtica dos actos mencionados nas als.e), f),g),h),i) e j). A prtica dos restantes actos nas outras alneas, permitida a qualquer dos cnjuges. Consentimento conjugal: forma; possibilidade de suprimento judicial; invalidade, por falta de consentimento conjugal ou do respectivo suprimento, dos actos carecidos de consentimento O consentimento conjugal para a prtica dos actos que dele legalmente carecem deve ser especial para cada um desses actos (art. 1684/1). O consentimento conjugal est sujeito forma exigida para a procurao ( art. 1684/2), ou seja, forma exigida para o respectivo negcio ou acto jurdico (art. 262/2). Assim, o consentimento para a constituio de direitos reais sobre imveis deveria ser prestado em escritura pblica. O art. 117 do Cdigo do Notariado, porm, admite que a procurao revista outras formas; esta ser uma das disposies legais em contrrio ressalvados pelo art. 262/2. Normalmente, atravs da interveno simultnea dos dois cnjuges no negcio ou acto que o consentimento prestado. A autorizao do cnjuge pode ser revogada enquanto o acto para que foi concedida no estiver comeado; mas , se este tiver tido comeo de execuo, o cnjuge s a poder revogar reparando qualquer prejuzo de terceiro que resulte da revogao. No que se refere forma a lei omissa, mas parece razovel estender revogao do consentimento conjugal as mesmas exigncias de forma que os arts. 1684/2 CC e 117CNot fazem quanto ao prprio consentimento. O efeito da autorizao o de validar os actos que o outro cnjuge praticar, no caso de este no ter legitimidade para eles. Quando o outro cnjuge j tinha legitimidade para praticar o acto (contrair dvidas art. 1690/1) o efeito da autorizao o de responsabilizar o cnjuge que a concede. O art. 1684/3, prev a possibilidade de suprimento judicial do consentimento, quando um cnjuge no tem legitimidade para praticar sozinho, validamente, um acto jurdico que lhe parea necessrio ou conveniente. O suprimento admitido no s no caso de impossibilidade como tambm no de injusta recusa. E os art. 1425 1 426 do CProcCiv regulam o processo especial de suprimento judicial do consentimento. Cabe ao autor no s a prova da recusa ou da impossibilidade, mas tambm a da vantagem ou da necessidade da realizao do acto. O art. 1687/1, considera anulveis os actos praticados contra o disposto nos n 1 e 3 do art. 1682, nos arts. 1682-A e 1682-B e n 2 do art. 1683. Como anulveis devero considerar-se igualmente as alienaes de mveis comuns feitas pelo cnjuge no administrador. Quanto ao regime da anulabilidade, nos termos do art. 1687, a anulao pode ser pedida pelo cnjuge que no deu o consentimento ou seus herdeiros ( n1), nos seis meses subsequentes data em que o requerente teve conhecimento do acto, mas nunca depois de decorridos trs anos sobre a sua celebrao (n2). Note-se que a anulabilidade sanvel mediante a confirmao nos termos gerais ( art. 288). Confirmao que tanto pode ser expressa como tcita.

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Ao lado das normas que protegem o adquirente de boa f no caso dos actos nulos ( arts. 1687/4 e 892), o n. 3 procura assegurar proteco ao adquirente de boa f nos caso de anulabilidade. A redaco do n 4 no deixa perceber claramente quais so os casos a que se aplica a sano legal. Na verdade, todas as hipteses previstas no art. 1687 supem uma alienao, por um dos cnjuges, feita sem legitimidade, e a sano para a maioria dos casos a simples anulabilidade. O que que h de especial, na previso do n 4, que justifique a sano mais severa da nulidade? O legislador ter previsto, neste preceito, os casos mais graves de actuao ilegtima. Quando o cnjuge aliena ou onera um bem prprio do outro, sem consentimento deste, mas tem a administrao do bem, a sano a anulabilidade, por fora do art. 1687/1. O n4 restringe-se aos actos de alienao e de onerao, enquanto o n1 visa outros actos considerados ilegtimos como o arrendamento e a constituio de outros direitos pessoais de gozo.

Subseco III Poderes dos cnjuges relativamente aos bens que integram as vrias massa patrimoniais Poderes de disposio inter vivos Depois de termos visto o que os cnjuges no podem fazer, vamos ver o que eles podem fazer, quais so positivamente os seus poderes de disposio sobre os bens do casal. Distinguimos entre os poderes dos cnjuges quanto aos bens imveis e quanto aos bens mveis; em cada um dos casos, distinguiremos ainda consoante o regime de bens do casamento de comunho ou de separao e conforme se trate de bens prprios, de bens comuns ou de bens prprios do outro. A) Quanto a bens imveis a) Sendo o regime de comunho Sendo o regime de comunho, cada um dos cnjuges no pode dispor dos seus bens prprios nem dos bens comuns sem o consentimento do outro (art. 1682-A/1, al. a), sob pena de anulabilidade do acto (art. 1687/1). Tambm no pode dispor dos bens do outro, sendo nula a disposio que faa desses bens ( art. 1687/4). b) No regime de separao No regime da separao, cada um dos cnjuges pode dispor livremente dos seus bens prprios (art. 1682-A/1, al.a), mas no pode dispor dos bens do outro sob pena de nulidade do acto ( art.892 e 1687/4) B) Quanto a bens mveis a) Sendo regime de comunho Sendo o regime de comunho, cada um dos cnjuges pode dispor livremente dos seus prprios bens e dos bens comuns se os administrar, salvo nos casos referidos no art. 1682/3, al.a). A alienao que um dos cnjuges faa dos seus bens mveis prprios ou dos mveis comuns que no administre, ou dos mveis a que se refere o art. 1682/3, al.a), anulvel, nos termos do art. 1687/1 (aplicado directamente ou por analogia) No pode tambm cada um dos cnjuges dispor dos bens do outro, quer esteja quer no esteja na administrao desses bens, sob pena, respectivamente, de anulabilidade ( art. 1682/3, al.b) e 1687/1) ou de nulidade do acto (arts 892 e 1687/4), a no ser que, estando na administrao dos bens, o respectivo acto de disposio seja acto de administrao ordinria (art. 1682/3, al.b) b) No regime de separao Sendo o regime o da separao, cada um dos cnjuges pode dispor livremente dos seus bens prprios se os administrar, salvo nos casos referidos na al. a) do n 3 do art. 1682. Mas no pode dispor dos bens do outro, sob pena de nulidade do acto (arts.892 e 1687/4). Poderes de disposio mortis causa

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Cada um dos cnjuges s pode dispor, para depois da morte, dos seus bens prprios e da sua meao no patrimnio comum (art. 1685). Cada cnjuge livre de fazer disposies por morte, no valem as ilegitimidades conjugais. As disposies so feitas durante a vida dos cnjuges mas, por definio, s pretendem produzir os seus efeitos depois da morte do disponente; e a morte tem a consequncia de dissolver o casamento. No caso em que o testador deixa um legado de coisa que s lhe pertence em parte, em princpio, o legado s vale quanto parte que pertence ao disponente (art. 2252). S pode ser exigida a coisa em espcie nos casos do n 3 deste preceito, ou seja: a) se a coisa, por qualquer ttulo, se tiver tornado propriedade exclusiva do disponente data da sua morte; O momento relevente para verificar se o bem pertence exclusivamente ao disponente o momento da sua morte e no o momento posterior em que os seus herdeiros faam as partilhas. b) se a disposio tiver sido previamente autorizada pelo outro cnjuge por forma autntica ou no prprio testamento. A autorizao tem de ser prvia ou contempornea (dada no prprio testamento). c) Se a disposio tiver sido feita por um dos cnjuges em benefcio do outro. Subseco IV Responsabilidade por dvidas dos cnjuges Princpios gerais Cada um dos cnjuges tem legitimidade para contrair dvidas sem o consentimento do outro ( art. 1690/1), entendendo-se, para a determinao da responsabilidade dos cnjuges (p.ex., para o efeito do art. 1691/2), que a data em que as dvidas foram contradas a do facto que lhes deu origem ( art. 1690/2). Pode continuar a perguntar-se se um cnjuge, contrada um dvida, deve poder pag-la com bens que no administre, ou se o credor deve poder exigir o pagamento custa de bens que o devedor no possa dispor livremente. A utilizao, pelo devedor, de bens que no administre, para pagamento da dvida, constitui um acto da administrao ilcita, contra o qual o cnjuge do devedor poder reagir no quadro das regras do mandato tcito ou, provavelmente, no quadro das normas da posse de m f (cfr. art. 1681/3 CC). A lei no faz exigncias formais para a validade do consentimento; assim, tem de valer o princpio da liberdade de forma consagrado no art. 219 CC, pelo que o consentimento meramente consensual vlido. O consentimento no formalizado pode suscitar, no entanto, dois problemas. Em primeiro lugar, pode ser difcil de provar, no caso de conflito entre o credor e devedor, ou entre cnjuges; o nus da prova do consentimento caber ao credor que pretender responsabilizar ambos os cnjuges, ou ao cnjuge devedor que quiser partilhar a responsabilidade com o outro cnjuge. Em segundo lugar, no caso de os cnjuges serem casados em regime de separao de bens, o consentimento informal do cnjuge do devedor que o credor no conheceu nem podia ter conhecido pode traduzir-se numa responsabilidade parciria pela dvida (art. 1695/2 CC) contra a expectativa do credor, que contava com a responsabilizao integral do devedor com quem contratou. Dvidas da responsabilidade de ambos os cnjuges So da responsabilidade de ambos os cnjuges as dvidas mencionadas nas vrias alneas no n 1 e no n 2 do art. 1691: a) Dvidas contradas pelos dois cnjuges ou por um deles com o consentimento do outro ( art. 1691/1, al.a). Visam-se aqui quer as dvidas anteriores quer as posteriores ao casamento, e qualquer que seja o regime de bens. Note-se que a lei s fala das dvidas contradas por um dos cnjuges com o consentimento do outro e no das que sejam contradas com o respectivo suprimento judicial. Mas a lei parece no admitir aqui o suprimento judicial previsto no art. 1684. Quando a dvida seja contrada por um dos cnjuges nos limites dos seus poderes de administrao ser normalmente de responsabilidade comum, nos casos em que o suprimento seria concedido se pudesse pedir-se, por ser contrada em proveito comum do casal nos termos da al. c) do n1 do art. 1691.

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Quando a dvida seja contrada por um dos cnjuges e seja estranha ao mbito da sua administrao, que ser normalmente de responsabilidade exclusiva desse cnjuge, mesmo que contrada em proveito comum do casal, no podendo o cnjuge no administrador pedir o suprimento judicial do consentimento do outro para o efeito de o responsabilizar igualmente. Poder, porm, invocar o princpio do art. 1679, se se verificar o condicionalismo deste artigo. b) Dvidas contradas por qualquer dos cnjuges para ocorrer aos encargos normais da vida familiar (art. 1691/1, al.b). Trata-se das dvidas pequenas, relativamente ao padro de vida do casal, em geral correntes ou peridicas, que qualquer dos cnjuges tem de ser livre de contrair. No interessa que as dvidas sejam contradas antes ou depois do casamento, nem que o regime de bens seja um ou outro; a verdade que se trata de encargos preparatrios do casamento ou derivados da vida familiar. c) Dvidas contradas na constncia do matrimnio pelo cnjuge administrador e nos limites dos seus poderes de administrao, em proveito comum do casal (art. 1691/1, al.c). Para se saber se certa dvida contrada por um dos cnjuges pode considerar-se de responsabilidade comum luz desta al.c), preciso comear por averiguar se essa dvida est conexionada com os bens de que esse cnjuge tem a administrao. A averiguao assentar na aplicao das normas constantes dos arts. 1678 e 1679 ao caso concreto. Em segundo lugar, importa que o devedor tenha agido nos limites dos seus poderes de administrao. E tambm excede os seus poderes nitidamente aquele cnjuge que contrai uma dvida com o propsito de subscrever novas aces, reservadas a accionistas, quando as aces anteriores so um bem comum, administrado por ambos. Quanto noo de proveito comum h vrias ideias a salientar. A primeira que o proveito comum no se presume, excepto nos casos em que a lei o declarar (art. 1691/3). A segunda que o proveito comum se afere, no pelo resultado, mas pela aplicao da dvida, ou seja, pelo fim visado pelo devedor que a contraiu. Foi muito discutida a questo de saber se o aval ou a fiana prestados por um dos cnjuges responsabilizavam tambm o outro - o aval e a fiana no satisfazem, em princpio, os requisitos da al. c), sobretudo o requisito do proveito comum. d) Dvidas contradas por qualquer dos cnjuges no exerccio do comrcio (art. 1691/1, al.d). O regime do art. 1691/1, al.d), visa a tutela do comrcio: alargando-se o mbito da garantia patrimonial concedida aos credores daqueles que exercem o comrcio facilita-se a estes ltimos a obteno de crdito e, desta maneira, favorecem-se a estes ltimos a obteno de crdito e, desta maneira, favorecen-se as actividades mercantis. O regime completa-se com o disposto no art. 15 do Cdigo Comercial: as dvidas comerciais do cnjuge comerciante presumem-se contradas no exerccio do seu comrcio. A al.d) estabelece uma verdadeira presuno legal de proveito comum, em favor do credor. Assim, ao contrrio do que se passa no regime da alnea anterior, o credor no tem de fazer a prova do proveito comum. A presuno, todavia, no absoluta. Tambm no haver comunicabilidade se vigorar entre os cnjuges o regime da separao. Trata-se de uma aplicao da ideia de que os cnjuges so estranhos um ao outro, do ponto de vista patrimonial; os riscos e insucessos de um no afectam o patrimnio do outro. e) Dvidas que oneram doaes, heranas ou legados, quando os respectivos bens tenham ingressado no patrimnio comum (arts. 1691/1, al.e) e 1693/2) O ingresso dos bens no patrimnio comum resultar, naturalmente, de os cnjuges terem estipulado o regime da comunho geral ou uma clusula de comunicabilidade de certos bens adquiridos a ttulo gratuito. Note-se que a responsabilidade por estas dvidas comum ainda que o outro cnjuge no tenha dado o seu consentimento aceitao da liberalidade. Mas o cnjuge do aceitante poder impugnar o pagamento das dvidas com o fundamento de que o valor dos bens no suficiente para a satisfao dos encargos (art. 1693/2) f) Dvidas contradas antes do casamento por qualquer dos cnjuges em proveito comum do casal, vigorando o regime da comunho geral de bens (art. 1691/2) Sendo outro o regime de bens, a dvida ser da exclusiva responsabilidade do cnjuge que a contraiu, no obstante ter sido aplicada em proveito comum do casal.

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g) Dvidas que onerem bens comuns (art. 1694/1). O legislador imps o regime mesmo s dividas vencidas antes do casamento, ao contrrio do que resultaria das regras gerais enunciadas. h) Dvidas que, nos regimes de comunho, oneram bens prprios, se tiverem como causa a percepo dos respectivos rendimentos (art. 1694/2). H pois que ver sempre se as dvidas esto relacionadas com os bens em si ou com a percepo dos rendimentos desses bens. S neste segundo caso que as dvidas sero de responsabilidade comum, por tambm serem comuns, nos regimes de comunho, esses rendimentos (art. 1733/2).

Bens que respondem pelas dvidas de responsabilidade comum Pelas dvidas da responsabilidade de ambos os cnjuges respondem os bens comuns e, na falta ou insuficincia deles, os bens prprios de qualquer dos cnjuges (art. 1695/1). O mesmo art. 1695/1 e 2, esclarece que a responsabilidade dos cnjuges ( no caso de a dvida vir a ser paga com os bens prprios) solidria nos regimes de comunho e parciria no regime da separao. Mas claro que no est aqui excluda a solidariedade convencional (cfr. os arts.512 e ss). Tambm deve acrescentar-se que a parte de cada cnjuge na responsabilidade no necessariamente de 50%; ao menos quando as dvidas visaram ocorrer aos encargos normais da vida familiar, a responsabilidade de cada cnjuge deve corresponder medida do seu dever de contribuir para os encargos, nos termos consagrados pelo art. 1676/1, isto , na proporo das possibilidades de cada um. Dvidas da exclusiva responsabilidade de um dos cnjuges Esto mencionadas quase todas no art. 1692: a) Dvidas contradas por um dos cnjuges sem o consentimento do outro (art. 1692/al.a). No havendo circunstncias especiais como as que a lei refere na parte final desta alnea circunstncias que se prendem com o modo de vida matrimonial valem as regras gerais do direito das obrigaes e cada um dos cnjuges fica responsvel pelas dvidas que contrai. A lei ressalva, porm, o caso de as dvidas terem sido contradas para ocorrer aos encargos normais da vida familiar ou pelo cnjuge administrador em proveito comum do casal. Neste caso as dvidas so de responsabilidade comum b) Dvidas provenientes de crimes ou outros factos imputveis a um dos cnjuges (art. 1692/al.b) Considera-se aqui no s as dvidas provenientes de crimes considerados como tais, mas tambm as indemnizaes, restituies, custas judiciais ou multas devidas por factos imputveis a cada um dos cnjuges. Ressalva-se, porm, o caso de esses factos, implicando responsabilidade meramente civil, estarem abrangidos pelo disposto nos n 1 ou 2 do art. 1691. Ser sobretudo o caso das indemnizaes devidas por factos praticados pelo cnjuge administrador, dentro dos seus poderes de administrao e em proveito comum do casal. Se o facto de um dos cnjuges implicar responsabilidade criminal ou, importando responsabilidade meramente civil, no estiver abrangido pelo art. 1691/ 1 ou 2, a responsabilidade ser excluda do cnjuge autor desse facto. c) Dvidas que onerem bens prprios de qualquer dos cnjuges ( arts. 1692/al.c) e 1694/2). Mas se, por fora do regime de bens do casamento, os rendimentos forem comuns, as dvidas que tiverem como causa a percepo dos rendimentos so da responsabilidade comum. d) Dvidas que onerem doaes, heranas ou legados, quando os respectivos bens sejam prprios (art. 1693/1). A incomunicabilidade da dvida subsiste ainda que a aceitao da doao, herana ou legado tenha sido efectuada com o consentimento do outro cnjuge consentimento, alis, desnecessrio (art. 1683/1).

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 Bens que respondem pelas dividas de exclusiva responsabilidade de um dos cnjuges A regra geral a do art. 1696/1: respondem por estas dvidas os bens prprios do cnjuge devedor e, subsidiariamente, a sua meao nos bens comuns.8 Na falta ou insuficincia de bens prprios do cnjuge devedor, podem ser imediatamente penhorados bens comuns do casal, contando que o exequente, ao nome-los penhora, pea a citao do cnjuge do executado para requerer, querendo, a separao de bens; nos 15 dias posteriores citao, deve o cnjuge requerer a separao ou juntar certido comprovativa de outro processo em que aquela j tenha sido requerida. Se o cnjuge do executado no requerer a separao nem juntar a mencionada certido, a execuo prossegue nos bens penhorados; apensado o requerimento ou junta a certido, a execuo fica suspensa at partilha e tudo depende de saber a qual dos cnjuges venham a ser adjudicados os bens penhorados. Se os bens forem adjudicados na partilha ao prprio cnjuge devedor, a execuo prosseguir, naturalmente, sobre esses bens; se os bens penhorados vierem a caber ao outro cnjuge, pode o exequente nomear penhora outros bens que tenham cabido ao prprio cnjuge devedor, contando-se o prazo para a nova nomeao a partir do trnsito da sentena homologatria da partilha.So as solues do art. 825CProcCiv. De harmonia com o art. 1696/2 respondem ao mesmo tempo que os bens prprios do cnjuge devedor os bens por ele levados para o casal ou posteriormente adquiridos a ttulo gratuito, bem como os respectivos rendimentos (al.a), o produto do trabalho e os direitos de autor do cnjuge devedor (al.b) e os bens sub-rogados no lugar dos referidos na alnea a) (al.c) Embora estes bens possam ser comuns por fora do regime matrimonial em vigor, e os bens comuns no respondem seno subsidiariamente por dvidas prprias, alei sacrificou neste caso o patrimnio comum do casal em favor das expectativas do credor que confiava na solvabilidade do devedor. A expresso usada pela lei e as razes do preceito levam a concluir que o credor pode penhorar, indistintamente, bens prprios do devedor e estes bens mencionados no n2 do art. 1696. No parece haver motivo para respeitar, neste mbito, a subsidiariedade que a lei prev no n1. Por outro lado, o texto no parece limitar a responsabilidade ao valor de metade dos bens penhorados; o que pode dar lugar a compensao, no momento da partilha. Compensaes devidas pelo pagamento de dvidas do casal O art. 1697/1, prev o caso de os bens de um dos cnjuges terem respondido por dvidas de responsabilidade comum para alm do que lhe competia. indiferente que tenham respondido porque, sendo o regime de comunho, a responsabilidade dos cnjuges era solidria, ou porque, no regime da separao, um dos cnjuges tenha pago voluntariamente uma dvida comum para alm da parte que lhe tocava. Em qualquer caso, surge um crdito de compensao a favor do cnjuge que pagou mais que a sua parte, sobre o outro cnjuge, crdito que s exigvel, porm, no momento da partilha dos bens do casal. Podia esperar-se, neste caso, que a lei fizesse nascer, a favor do cnjuge que pagou, um crdito sobre o patrimnio comum. Se no houvesse, pura e simplesmente patrimnio comum ou se o patrimnio comum fosse insuficiente, estabelecia-se pelo contrrio, um crdito do cnjuge que pagou sobre o outro, no s vir a responder a meao do devedor no patrimnio comum, quando a houver, nos termos do art. 1689/3, mas tambm os seus bens prprios. O n2 do preceito regula a hiptese inversa: a de terem respondido bens comuns por dvidas da exclusiva responsabilidade de um dos cnjuges; o que se passa, p.ex., nos casos do n2 do art. 1696. Neste caso surge um crdito de compensao do patrimnio comum sobre o patrimnio do cnjuge devedor, a tomar em conta no momento da partilha. A lei estabeleceu um crdito do patrimnio comum pelo total pago porque, antes de pretender garantir o interesse daquele cnjuge, pretendeu restaurar o valor integral do patrimnio comum que, antes

Respondero, porm, pelas dvidas de exclusiva responsabilidade de um dos cnjuges os bens do cnjuge devedor cuja administrao pertena ao outro? Respondero todos os bens prprios do cnjuge devedor , incluindo os subtrados sua administrao. Esta soluo parece ser a mais razovel, pelo menos onde se trate de bens cuja administrao a lei tenha confiado ao outro cnjuge (p.ex., bens que ele utilize como exclusivo instrumento de trabalho): a ser deste modo, ao art. 1696/1, dever ser objecto da correspondente interpretao restritiva.

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de se destinar a dividir-se entre os cnjuges, serve de garantia das dvidas comuns, em face dos credores de ambos, com prioridade sobre as outras dvidas (art. 1689/2)

Subseco V Termo das relaes patrimoniais. Partilha Generalidades. Operaes da partilha: enunciado geral As relaes patrimoniais entre os cnjuges cessam com a dissoluo, a declarao de nulidade ou a anulao do casamento (art. 1688) ou com a separao de pessoas e bens (art. 1795-A). Cessadas as relaes patrimoniais entre os cnjuges, procede-se partilha dos bens do casal ( art. 1689). Igualmente se procede partilha no caso de ser decretada a simples separao judicial de pessoas e bens (art. 1770), ou declarada a ausncia (art. 108) ou a falncia de qualquer dos cnjuges (art. 201/1, al.b) do Cdigo dos Processos Especiais de Recuperao da Empresa e de Falncia). 9 Cada cnjuge ou, no caso de dissoluo do casamento por morte, os seus herdeiros receber na partilha os seus bens prprios e a sua meao no patrimnio comum, conferindo previamente o que dever a este patrimnio (cfr.art. 1697/2). o que dispe o art. 1689/1. A partilha, numa acepo ampla, compe-se de trs operaes bsicas: 1) a separao de bens prprios, como operao ideal preliminar 2) a liquidao do patrimnio comum, destinada a apurar o valor do activo comum lquido, atravs do clculo das compensaes e da contabilizao das dvidas a terceiros e entre os cnjuges; 3) a partilha propriamente dita. Separao dos bens prprios Em primeiro lugar, tem de fazer-se a separao dos bens prprios de cada cnjuge. Estes bens pertencem individualmente aos seus titulares e no carecem, em rigor, de qualquer interveno; separamse para que as operaes subsequentes incidam apenas sobre bens comuns que, estes sim, carecem de diviso. Liquidao do patrimnio comum A) Relacionamento dos bens comuns O relacionamento dos bens comuns inclui os bens e os direitos qualificados como comuns pelas regras do regime de bens que vigorou durante o casamento, salvas as excepes previstas nos arts. 1719 e 1790 . B) Compensaes Durante o casamento, operam-se transferncias de valores entre os patrimnios o patrimnio comum e os dois patrimnios prprios dos cnjuges quer porque se utilizam verbas comuns para financiar obras num imvel prprio ou para pagar uma dvida da exclusiva responsabilidade de um dos cnjuges.
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O cnjuge sobrevivo, se for herdeiro ou tiver meao em bens de casal, o cabea-de-casal e, como tal, o administrador da herana at sua morte liquidao e partilha: arts.2079 e 2080/1, al.a)

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 assim que se forma uma espcie de conta corrente entre o patrimnio comum e os patrimnios prprios, uma conta que se fecha apenas no momento da partilha. No momento da partilha, pode verificar-se que os movimentos de capital no se equilibram espontaneamente e que algum patrimnio ficou enriquecido enquanto outro ficou correlativamente empobrecido. A tcnica das compensaes visa restabelecer as foras dos patrimnios, reconstruir o seu valor, corrigindo os desequilbrios da conta corrente atravs do reconhecimento de crditos de compensao em favor de cada patrimnio empobrecido. Como exemplos de situaes donde resulta um crdito do patrimnio comum sobre cada cnjuge podem mencionar-se: o financiamento, com valores comuns, da aquisio ou de benfeitorias num bem que tome a qualidade de prprio do adquirente (cfr. os arts. 1726, 1727 e 1728); o pagamento, pelas foras do patrimnio comum, de dvidas da responsabilidade de um dos cnjuges ( art. 1697/2); a alienao, a ttulo gratuito, por um dos cnjuges, de mveis comuns que ele administre ( art. 1682/4); a utilizao abusiva, em proveito exclusivo, dos frutos de bens prprios (arts. 1728/1 e 1733/2). Como exemplos de situaes em que o patrimnio comum devedor de um cnjuge e do seu patrimnio prprio, mencionam-se: o financiamento, com valores prprios, da aquisio ou de benfeitorias num bem que tenha a qualidade de bem comum, por fora do regime aplicvel ( art. 1726); o pagamento de dvidas comunicveis custa de um patrimnio prprio ( art. 1697/1); a sub-rogao indirecta sem cumprimento do requisito previsto na lei, quando este cumprimento indispensvel (art. 1723/al.c).10 Os textos legais que se referem a este assunto no so claros. Alguns impem expressamente que os crditos s sejam exigveis no momento da partilha ( arts. 1697 e 1726), enquanto outros so omissos neste aspecto (arts. 1727 e 1728/1) O regime que est em vigor , pois, o do diferimento da exigibilidade para o momento da partilha. Outro assunto que ficou omisso foi a questo de saber se as compensaes, no momento da partilha, so feitas pelo valor nominal ou pelo valor actualizado. Na falta de uma regra especfica que considere as compensaes como dvidas de valor, parece impor-se a regra geral do art. 550 (princpio nominalista). Pode ainda perguntar-se se o regime das compensaes imperativo, ou se pode ser afastado por acordo dos nubentes, dos cnjuges, ou por mera renncia do titular. No ordenamento, porm, em face do limite especial do art. 1699/1, al.b), parece duvidoso que seja admissvel tal conveno; ela no significaria, afinal, uma alterao dos direitos (patrimoniais) conjugais? Ser difcil aceitar que os nubentes convencionem a exigibilidade imediata dos crditos de compensao, tendo em conta o art. 1697. Outra coisa ser a renncia, por um dos cnjuges, a uma compensao concreta. Esta renncia poder admitir-se nos mesmo termos em que se admitem as doaes entre cnjuges livremente revogveis e sobre bens prprios. Em rigor, a renncia s seria possvel quando o pagamento viesse a ser feito por bens prprios do devedor, como no caso do art. 1689/3. C) Pagamento de dvidas Quanto s dvidas dos cnjuges um ao outro, so pagas em primeiro lugar pela meao do cnjuge devedor no patrimnio comum e, no havendo bens comuns ou sendo estes insuficientes, pelos bens prprios do cnjuge devedor (art. 1689/3). Estas dvidas podem nascer, designadamente, da responsabilidade civil por administrao de bens do outro cnjuge, intencionalmente prejudicial (art. 1681/1) ou abusiva (art. 1681/3). Ou porque o patrimnio de um cnjuge pagou dvidas que cabiam a ambos; a lei, neste caso, reconhece um crdito do cnjuge prejudicado, sobre o outro, pelo valor que o primeiro pagou alm do que lhe competia ( art. 1697/1). O art. 1689/2, dispe acerca da satisfao do passivo relativamente a terceiros. O patrimnio comum paga em primeiro lugar as dvidas comuns e s depois as dvidas prprias. Os patrimnios prprios pagam indistintamente todas as dvidas, as prprias e as comuns, se os bens comuns no chegarem para pagar estas ltimas; mas os credores comuns esto sempre em posio mais vantajosa, pois beneficiam da solidariedade legal do art. 1695/1.
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costume, ainda, excluir da teoria das compensaes os crditos entre os patrimnios dos cnjuges, mesmo que resultem do pagamento de uma dvida comum, feito por um s deles, em regime de separao de bens. Sendo assim, o art. 1697/1, in fine, ao tratar das compensaes no regime de separao de bens, estaria a referir-se a compensaes em sentido lato e, verdadeiramente, a meros crditos entre cnjuges.

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 Partilha A partilha faz-se em princpio segundo o regime adoptado mas, a regra comporta as excepes dos arts. 1719 e 1790. O art. 1719 permite aos esposados convencionar, para o caso de dissoluo do casamento por morte de um dos cnjuges quando haja descendentes comuns, que a partilha dos bens se faa segundo o regime da comunho geral, embora o regime adoptado seja outro. Reveste-se tambm de grande interesse o art. 1790, segundo o qual o cnjuge declarado nico ou principal culpado na sentena que decretar o divrcio ou a separao judicial de pessoas e bens no pode na partilha receber mais do que receberia se o casamento tivesse sido celebrado segundo o regime da comunho de adquiridos. Este preceito s se aplica quando o regime de bens do casamento for o de comunho geral. Ainda quanto partilha, interessa ter presentes as disposies dos arts. 1105 CC na verso do NRAU e art.1793; 1731 e 2103-A CC. Quando os cnjuges vivam em casa tomada de arrendamento, o art. 1105 do CC na verso do NRAU permite-lhes acordar , obtido o divrcio ou a separao de pessoas e bens, em que a posio de arrendatrio fique pertencendo a qualquer deles; e, na falta de acordo, permite ao tribunal decidir, tendo em conta as circunstncias a referidas. O art. 1793 prev o caso de os cnjuges divorciados ou separados judicialmente de pessoas e bens viverem em casa prpria (no tomada de arrendamento, com na hiptese prevista no art. 1105 CC), permitindo ao tribunal dar arrendamento a qualquer dos cnjuges, a seu pedido, a casa de morada de famlia, quer esta seja comum, quer prpria do outro. Os arts. 1731 e 2103-A consagram as chamadas atribuies preferenciais. Antes da negociao entre os cnjuges, que conduzir ao preenchimento da meao de cada em no patrimnio comum a prpria lei reserva certos bens para um dos cnjuges, atendendo especial ligao que esse cnjuge tem com eles. Assim, o art. 1731 refere-se aos instrumentos de trabalho dos cnjuges que, por fora do regime de bens, tenham ingressado no patrimnio comum, reconhecendo ao cnjuge que deles necessite para o exerccio da sua profisso o direito de ser encabeado nesses instrumentos de trabalho no momento da partilha, qualquer que seja a causa desta. Finalmente, no caso de dissoluo do casamento por morte, o art. 2103-A atribui ao cnjuge sobrevivo direito a ser encabeado, no momento da partilha, no direito de habitao da casa de morada de famlia e no direito de uso do respectivo recheio, devendo tornas aos co herdeiros se o valor recebido exceder o da sua parte sucessria e meao, se a houver. Poder ser mais difcil admitir que estas atribuies preferenciais sejam estipuladas pelos cnjuges durante o casamento. Cremos, porm, que a estipulao de atribuies preferenciais durante o casamento satisfaz interesses legtimos dos cnjuges que poderiam no estar presentes antes do matrimnio que, por outro lago, no h modificao do valor; e que, patrimnio comum e das meaes que cada cnjuge receber ; e que por ltimo, qualquer m utilizao desta faculdade, que acabe por empobrecer um cnjuge custa do outro, mesmo sob a aparncia de uma igualdade do valor contabilstico das meaes, tornar a estipulao nula por contrariar a regra imperativa que atribui a cada cnjuge, na partilha, metade do activo da comunho (art. 1730 e 1734) Tem-se discutido a validade do contrato-promessa de partilha, feito durante a c0onstncia do casamento, em regra na pendncia de um processo de divrcio, e para valer logo que transite em julgado a sentena que dissolve o matrimnio. Tudo tem andado volta de saber se um cnjuge separado de facto ou, de qualquer modo, no curso de um processo de divrcio, estar ou no estar sujeito ao eventual ascendente psicolgico do outro, de tal modo que se justifique ou no se justifique a proteco do art. 1714, independentemente de os cnjuges se encontrarem em processo de divrcio. Ao celebrarem um contrato-promessa de partilha dos bens comuns, os cnjuges nem alteram as regras que valem acerca da propriedade dos bens, dentro do seu casamento, nem modificam as normas aplicveis comunho (contra o art. 1714/1); e tambm no modificam o estatuto de qualquer bem concreto (contra o art. 1714/2 e contra um entendimento amplo do princpio da imutabilidade). Depois de realizado o contrato-promessa, todos os bens comuns do casal continuam bens comuns; e todos os bens prprios de cada cnjuge continuam como dantes. Um contrato-promessa em que se promete uma diviso do patrimnio comum em partes desiguais um contrato-promessa nulo por fora do art. 1730/1 CC. Segundo esta norma, os cnjuges

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participam por metade no activo e no passivo da comunho, sendo nula qualquer estipulao em sentido diverso. Estes acordos desiguais parecem esconder doaes que o cnjuge prejudicado faz ao outro. Se for assim, esses acordos podem ser acusados de pretender fazer doaes de bens comuns, contra o preceituado no art. 1764/1; e tambm por isso sero nulos. Sendo estes acordos nulos, o cnjuge prejudicado tem o direito de invocar a nulidade a todo o tempo e apenas tem o nus de provar, nos termos gerais, que o contrato-promessa de partilha lhe reservou uma quota inferior a metade. Encaremos a partilha sob condio suspensiva do mesmo ponto de vista. A partilha pura e simples nula, pelas mesmas razes j mencionadas. A partilha subordinada condio suspensiva da procedncia de um divrcio vlida porque no faz terminar as relaes patrimoniais antes de a lei o permitir, nem faz mudar o regime de bens. Os limites resultaro dos arts. 1730 e 1764/1. S admissvel uma partilha sob condio que respeite a regra da metade. Subseco VI Contratos entre os cnjuges Generalidades A tradio da imutabilidade das convenes antenupciais e dos regimes de bens andou associada, compreesivamente, a grandes restries da capacidade negocial dos cnjuges. A permanncia dos regimes exigia que os cnjuges no tivessem o ensejo para modificar a composio das massa patrimoniais atravs de negcios jurdicos translativos de domnio que pudessem levar, indirectamente, ao resultado que a lei proibia. No direito portugus, a reforma de 1977 introduziu a regra da igualdade jurdica dos cnjuges, mas no tocou no tradicional princpio da imutabilidade. Contrato de sociedade I Sociedades comerciais e sociedades civis sob a forma comercial O art. 8/1 do Cdigo das Sociedades Comerciais ( Decreto-lei n 262/86 de 2 de Setembro) alterou os n 2 e 3 do art. 1714 do CC, no mbito das sociedades comerciais e das sociedades civis sob a forma comercial. Hoje permitida a constituio de sociedades entre cnjuge, bem como a participao destes em sociedades, desde que s um deles assuma a responsabilidade ilimitada. A proibio de constituir sociedades ou de participar em sociedades com outrem foi reduzida aos casos em que os dois cnjuges assumam responsabilidade ilimitada pelas dvidas sociais. O art. 8/1 CSC afirmou a validade das sociedades entre cnjuges e da participao deles em sociedades com terceiro (com a ressalva da parte final do preceito). Os autores que do um sentido muito amplo ao princpio da imutabilidade discutem es esta norma derrogou o princpio da imutabilidade no domnio das sociedades comerciais ou se, pelo contrrio, compatvel coma sua vigncia plena. O art. 1714/1: apenas se pretendeu proibir a alterao de regime de bens convencionado ou fixado por lei na falta de conveno. Se assim for, no esto considerados, neste n1, os negcios que incidem sobre bens concretos. Os negcios concretos entre os cnjuges esto regulados noutras normas, como a do n 2 desse preceito, que proibia o contrato de sociedade entre os cnjuges, e a do n3 que permitia, em termos certos, a participao em sociedades com outros scios. O art. 8CSC revogou os n 2 e 3 do art. 1714, estabeleceu o regime oposto da permisso da constituio de sociedades e da participao em sociedades, com limite relativo responsabilidade por dvidas. A interpretao no n3 do art. 1714 dividiu a doutrina e a jurisprudncia acerca do significado da participao dos dois cnjuges na mesma sociedade.... Uma corrente entendeu que participar significa fazer parte integrante, ter ou tomar parte e, portanto, era irrelevante que se tratasse de uma sociedades apenas com os dois cnjuges ou que nela figurassem outros scios; alm disto, o problema que se queria resolver com a proibio e as excepes era a da responsabilidade ilimitada e solidria dos dois cnjuges pelas dvidas sociais e a soluo deste problema no dependia de os cnjuges estarem sozinhos ou acompanhados na sociedade. Mas tambm se defendeu que era preciso distinguir a situao em que os cnjuges esto sozinhos daquela em que eles participam numa sociedade com outrem, alegando que a sociedade entre os cnjuges propicia mais as fraudes ao princpio da imutabilidade para concluir que o legislador tinha

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usado a palavra participao num sentido restrito, que supunha a presena de outro scio, para alm dos cnjuges. Tambm era disputada a questo de saber se a sociedade por quotas cabia na expresso legal de sociedade de capitais, em que os cnjuges podiam participar ( art. 1714/3). Antunes Varela negava que a participao de ambos coubesse na autorizao daquela norma. Alberto Caeiro admitia que a sociedade por quotas estivesse entre aquelas em que os cnjuges podiam participar, nos termos do art. 1714/3.

II Sociedades civis O art. 1714/2 e 3 continua a aplicar-se s sociedades civis, que no esto subordinadas ao art. 8/1 CSC. Doaes Tal como a legislao francesa tambm a nossa permite as doaes entre cnjuges mas as consideram livremente revogveis como as disposies testamentrias. O nosso legislador segue igualmente esta via media que resulta do art. 1765CC. Quanto aos requisitos de fundo e de forma, as doaes entre cnjuges no oferecem especialidades e mencionar. Valero aqui integralmente as regras gerais, como se de vulgares doaes se tratasse. Quanto capacidade, h a notar porm que o nosso direito contm uma proibio genrica de os cnjuges fazerem doaes um ao outro em todos os casos de regimes de bens imperativo (art. 1762). Tambm quanto forma as doaes entre os cnjuges se regem pelos princpios das doaes em geral (art. 947), com duas especialidades. Por um lado, a doao de coisas mveis, mesmo quando acompanhadas de tradio, tem de ser reduzida a escrito (art. 1763/1). Por um lado, os cnjuges no podem fazer doaes recprocas no mesmo acto ( art. 1763/2). As razes da proibio so as mesmas que valem para a proibio de testamentos de mo comum ( art. 2181) A proibio comporta, porm uma excepo do n3 do mesmo artigo. O caso mais vulgar este: os pais fazem uma doao aos filhos de determinados bens comuns, com a clusula de reserva de usufruto desses bens at morte do ltimo doador. As doaes entre cnjuges s podem ter por objecto bens presentes, nos termos do regime geral das doaes (art. 942/1 e 1753/2). Por outro lado, as doaes entre cnjuges s podem ter por objecto bens prprios. O trao mais caracterstico do regime das doaes entre os cnjuges a sua livre revogabilidade, com a qual, como vimos, alei julgou obviar satisfatoriamente aos inconvenientes que as mesmas doaes oferecem. Segundo o art. 1765/1, as doaes entre casados podem a todo o tempo ser revogadas pelo doador, sem que lhe seja lcito renunciar a este direito. As doaes entre cnjuges podem, pois, ser revogadas por qualquer motivo, que no apenas por ingratido do donatrio (art. 970); o princpio agora o de uma revogabilidade que no carece de ser motivada ou fundamentada. Supomos que o princpio da livre revogabilidade se aplica tanto s doaes directas como s indirectas; mas, por outro lado, cremos que se aplica apenas s verdadeiras doaes e no aos simples donativos, assim considerados em face dos usos e do respectivo valor econmico, dadas as condies econmicas dos cnjuges. Advirta-se por outro lado que o art. 1765/1 permite a revogao a todo o tempo e portanto depois da morte do donatrio, quando os bens doados j pertencem aos herdeiros deste. A faculdade de revogar a doao no se transmite aos herdeiros do doador (art. 1765/2). Questo de soluo duvidosa a da validade da clusula de no retroactividade da revogao. As razes do princpio da livre revogabilidade apontam para a soluo negativa.

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Em concluso, pode dizer-se que as doaes entre os cnjuges produzem imediatamente os seus efeitos mas estes ficam dependentes de uma condio resolutiva legal ( a revogao pelo doador), cuja verificao opera retroactivamente, de um modo geral. As doaes entre os cnjuges caducam, em primeiro lugar, se o donatrio falecer antes do doador, salvo se este confirmar a doao nos trs meses subsequentes morte do donatrio (art. 1766/1, al.a). Caducam tambm (al.b) no caso de declarao de nulidade ou anulao do casamento, mas isto sem prejuzo dos princpios do casamento putativo que j foram expostos ( art. 1647). Assim, a doao no caduca havendo boa f de ambos os cnjuges, pois os efeitos que j produziu mantm-se em ateno a essa boa f; estando s um dos cnjuges de boa f, tambm a doao no caduca quando feita pelo cnjuge de m f a favor do outro cnjuge. Por ltimo, caducam, no caso de divrcio ou separao judicial de pessoas e bens por culpa do donatrio (al.c), se este for declarado nico ou principal culpado na sentena de divrcio ou separao (art. 1791). Compra e venda Conforme o art. 1714/2, consideram-se abrangidos pelas proibies do nmero anterior os contratos de compra e venda (...) entre os cnjuges.... O fundamento do princpio do art. 1714/2, , pois, o mesmo que justifica a imutabilidade das convenes antenupciais, a proibio dos testamentos de mo comum ou a livre revogabilidade das doaes entre cnjuges. Trata-se de evitar que um dos cnjuges abuse da influncia ou do ascendente que exera sobre o outro cnjuge. A proibio do art. 1714/2, supe que o contrato celebrado entre os cnjuges uma verdadeira venda; e, por outro lado, que o vendedor e o comprador so casados no momento da concluso do contrato (uma venda entre esposados permitida, como permitida uma venda entre ex-cnjuges). Pode dizer-se que so estes dois os pressupostos da nulidade estabelecida naquela disposio legal. O art. 1714/2, abre, porm uma excepo para os casados separados de pessoas e bens. E uma outra hiptese em que a venda entre casados permitida a da venda executiva. No igualmente havida como venda proibida entre casados a dao em cumprimento, feita pelo cnjuge devedor ao seu consorte. Outros contratos O contrato de trabalho legtima a constituio de uma relao de trabalho subordinado entre cnjuges. Tambm no parece proibido o mtuo ou o comodato entre cnjuges. A locao entre cnjuges no est proibida. A abertura de contas bancrias que possam ser movimentadas por qualquer dos cnjuges as contas solidrias perturba radicalmente a aplicao tpica das normas de direito patrimonial da famlia. Subseco VII Doaes para casamento Generalidades claro que no se trata aqui de negcios entre cnjuges, mas sim entre esposados; no entanto, trata-se de negcios jurdicos feitos em vista do casamento, cujos efeitos dependem do estado de casado. Chamamos doaes para casamento s doaes feitas em vista do futuro casamento por um dos esposados ao outro ou por um terceiro a qualquer deles. Doaes entre esposados A) Noo. Natureza jurdica As doaes entre esposados so doaes condicionais, cuja eficcia fica dependente da verificao da condio legal (suspensiva) da futura celebrao do casamento. A celebrao do casamento um facto incerto e do qual depende, por lei, a eficcia da doao; mas s a eficcia, na verdade, pois a doao j est concluda antes da celebrao do casamento, a doao j existe e vlida, apenas no tem efeitos.

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B) Objecto As doaes entre esposados, com efeito, podem ter por objecto, no apenas bens presentes (como na generalidade das doaes: art. 942/1), mas tambm em certo sentido bens futuros, no sentido de que podem ter por objecto a totalidade ou uma parte, determinada ou indeterminada, da herana do doador. Admite a lei, pois, aqui, a figura da doao mortis causa (art. 946). As doaes entre esposados, como tambm as doaes de terceiros aos esposados, podem ser inter vivos ou mortis causa, como o art. 1755 reconhece. E de acordo com a sua natureza e o objecto sobre que recaem que podemos distinguir trs modalidades nas doaes entre esposados: 1) doaes inter vivos (de bens presentes) 2) doaes mortis causa de bens presentes certos e determinados 3) doaes mortis causa de parte ou da totalidade da herana. s primeiras referem-se os arts. 1753 e ss; s segundas e terceiras referem-se especialmente os arts. 1700 en ss. C) Forma

O art. 1756, dizendo que as doaes para casamento s podem ser feitas na conveno antenupcial, parece ser muito limitativo e considerar nulas as doaes que constem de uma qualquer escritura pblica.

D) Efeitos Os efeitos das doaes entre esposados variam consoante a espcie de doao de que se trate, de modo que necessrio distinguir a este respeito as trs modalidades de doaes entre esposados: 1) Doaes inter vivos: elas operam a transferncia dos bens doados ou dos respectivos direitos, no momento da celebrao do casamento, do doador para o donatrio, o qual adquire, a partir deste momento, um direito pleno sobre esses bens, de que pode dispor. 2) Nas doaes mortis causa de bens presentes certos e determinados: de acordo com a estipulao dos nubentes, s morte do doador que a propriedade dos bens doados passa para o donatrio. No tem, pois, este, em vida do doador, qualquer direito ou, em geral, quaisquer poderes sobre os bens doados, mas s uma expectativa, porm, fortemente tutelada. Na verdade, sendo irrevogvel a doao ( art. 1701/1) no pode o doador dispor dos bens doados, nem a ttulo gratuito nem mesmo a ttulo oneroso; como a doao de bens certos e determinados, qualquer alienao significaria uma revogao. Uma alienao a ttulo oneroso s permitida nas condies apertadas do n2, tornando-se o donatrio um mero credor pelo valor da coisa doada, com preferncia sobre os demais legatrios ( n3 ). 3) Nas doaes mortis causa de parte ou da totalidade da herana: tambm s morte do doador os bens doados se transmitem para o donatrio, o qual, em vida do doador, no tem pois qualquer direito actual sobre os bens, mas s uma expectativa de os vir a receber quando o doador falecer. Em vida do doador no pode dispor dos bens doados a ttulo gratuito, mortis causa ou mesmo inter vivos, mas pode dispor deles a ttulo oneroso. E) Caducidade das doaes entre esposados As causas de caducidade so duas. Em primeiro lugar, as doaes entre esposados, como as doaes subordinadas condio legal caducam se esta condio falhar, nos termos previstos nas alneas a) e b) do n1 do art. 1760. Em segundo lugar, tambm caducam no caso de pr-morte do donatrio ao doador (art. 1703/1) Doaes de terceiros aos esposados As doaes de terceiros aos esposados tambm so doaes condicionais, cuja eficcia fica dependente da verificao da condio legal (suspensiva) da futura celebrao do casamento. Alm disso, tambm podem ter por objecto bens presentes ou bens futuros: podem ser doaes inter vivos ( de bens presentes), doaes mortis causa de bens presentes certos e determinados e doaes mortis causa de parte ou da totalidade da herana.

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As doaes de terceiros aos esposados tambm tm de ser feitas em escritura pblica antenupcial. Quanto aos efeitos, h que distinguir igualmente entre as trs espcies de doaes mencionadas. So semelhantes as causa de caducidade. Porm, o predecesso do donatrio no agora fundamento de caducidade: se o donatrio tiver descendentes do casamento (que a doao visara favorecer), estes so chamados a suceder nos bens doados, em lugar do donatrio (art. 1703/2).

Seco II Regime de bens do casamento Subseco I Princpios gerais Noo de regime de bens do casamento Chama-se regime de bens do casamento o conjunto de regras cuja aplicao define a propriedade sobre os bens do casal, isto , a sua repartio entre o patrimnio comum, o patrimnio do marido e o patrimnio da mulher. Casos de regime imperativo So apenas os das alneas a) e b) do n1 do art. 1720: casamentos celebrados sem procedncia do processo de publicaes e por quem tenha completado 60 anos de idade. H que considerar ainda, o preceituado no art. 1699/2, que probe a estipulao do regime da comunho geral nos casamentos celebrados por quem tenha filhos, ainda que maiores ou emancipados. A regra do art. 1720/1, al.a), que j vinha da legislao anterior, aplica-se a todos os casamentos que se tenham celebrado sem precedncia do processo preliminar de publicaes, quer aos que assim se tenham celebrado legalmente, trata-se de casamentos catlicos ( art. 1599) ou civis (art. 1622), quer aos que deviam ter sido precedidos do processo de publicaes mas foram celebrados, de facto, sem precedncia desse processo. No caso da alnea b) do n1 do art. 1720 a lei probe as doaes entre casados (art. 1762), com as quais, se fossem admitida, os cnjuges poderiam facilmente iludir a imposio do regime da separao. O art. 1720/2 permite todavia que, em vista do seu futuro casamento, os nubentes faam doaes entre si. Princpio da liberdade de regimes de bens. Os regimes-tipo O art. 1698 enuncia o princpio da liberalidade de regimes de bens: os esposos podem fixar livremente, em conveno antenupcial, o regime de bens do casamento, quer escolhendo um dos regimes previstos neste Cdigo, quer estipulando o que a esse respeito lhes aprouver, dentro dos limites da lei. Os regimes-tipo do Cdigo Civil so trs: 1) o regime da comunho de adquiridos (arts. 1721-1731) 2) o regime da comunho geral (arts. 1732-1734) 3) o regime da separao (arts. 1735-1736) Regime supletivo O regime supletivo, ou seja, o regime que vale na falta de conveno antenupcial ou no caso de caducidade, invalidade ou ineficcia da conveno, o da comunho de adquiridos (art. 1717).

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Subseco II Convenes antenupciais Noo de conveno antenupcial Conveno antenupcial diz-se o acordo entre os nubentes destinado a fixar o se regime de bens. A conveno antenupcial um contrato acessrio do casamento, cuja existncia e validade supe, podendo dizer-se que o casamento uma condio legal de eficcia da conveno antenupcial. Princpios dominantes Dois princpios gerais dominam a matria do contedo das convenes antenupciais: o da liberalidade e o da imutabilidade. I Princpio da liberdade Os esposos podem fixar, na conveno antenupcial, dentro dos limites da lei, o regime de bens do casamento, quer escolhendo um dos regimes previstos no Cdigo, quer estipulando o que a esse respeito lhes aprouver. Mas no tm apenas a liberdade de escolher o regime de bens. A prpria lei mostra que possvel incluir disposies que so estranhas conformao do regime de bens, como as que esto previstas nos arts. 1700 e ss. Pode dizer-se que esta liberdade lhes permite incluir quaisquer negcios que possam constar de escritura pblica, tanto de natureza patrimonial como de natureza no patrimonial. Qualquer clusula fica sujeita a uma apreciao, nos termos gerais, acerca da validade; no podero ser consideradas vlidas as estipulaes que violem normas imperativas, a ordem pblica, os bons costumes. Os limites da lei aludidos no art. 1698, que constituem outras tantas restries ao princpio da liberdade, esto enunciados no art. seguinte (art. 1699). No podem ser objecto de conveno antenupcial a regulamentao da sucesso hereditria dos cnjuges, ou de terceiro (com ressalva dos casos, previstos nos arts. 1700 - 1701, em que a lei permite disposies por morte, quer entre os esposados ou de terceiros aos esposados, quer dos esposados a terceiros) art. 1699/1, al.a). Tambm no so permitidas clusulas que constituam alterao dos direitos ou deveres paternais ou conjugais al.b). Esto abrangidas nesta proibio clusulas de contedo patrimonial e de contedo no patrimonial. Os chamados direitos e deveres paternais ou conjugais so definidos por normas imperativas, assim, no pode tentar-se uma interpretao a contrario que considere vlidas as estipulaes ao casamento. Probem-se as estipulaes que impliquem alteraes das regras sobre a administrao dos bens do casal al.c). certo que os cnjuges tm a liberdade de alterar as regras sobre administrao de bens atravs da celebrao de contratos de mandato (art. 1678/2, al.g) atingindo por esta via o resultado que lhes fora

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impossvel alcanar, antes do casamento, atravs da conveno. Na verdade a lei probe a alterao em conveno mas no a probe por mandato. A razo desta disparidade est no facto de o mandato ser livremente revogvel. A al.d) refere-se estipulao da comunicabilidade dos bens enumerados no art. 1733. Trata-se dos bens irredutivelmente prprios, que resistem comunicabilidade mesmo quando se estipula o regime da comunho geral de bens. O n2 do art. 1699, probe, nos casamentos celebrados por quem tenha filhos, a estipulao da comunho geral ou da comunicabilidade dos bens referidos no n1 do art. 1722. Parece no ter sentido aplicar o art. 1699/2, quando o filho anterior ao casamento de ambos os nubentes, um filho comum. Por ltimo, advirta-se apenas que a enumerao do art. 1699 no pretende naturalmente ser taxativa. Sempre que a estipulao dos nubentes v contra disposio legal imperativa ser nula, conforme o princpio do art. 294.

II Princpio da imutabilidade do regime de bens No que se refere ao princpio da imutabilidade, o art. 1714/1, dispe que fora dos casos previstos na lei no permitido alterara, depois da celebrao do casamento, nem as convenes antenupciais nem os regimes de bens legalmente fixados.11 Em primeiro lugar, deve ter-se presente que no s o regime de bens convencionado pelos nubentes que no pode ser modificado na constncia do matrimnio, mas tambm o regime supletivo que, na falta de conveno, se aplica por determinao da lei nos termos do art. 1717. O chamado princpio da imutabilidade das convenes antenupcial entende-se pois no sentido amplo que acabamos de definir. Em segundo lugar, cabe acentuar que a conveno antenupcial s imutvel a partir do momento da celebrao do casamento, sendo livremente revogvel ou modificvel at essa data, nos termos prescritos no art. 1712. Finalmente, deve ter-se em conta que o princpio da imutabilidade das convenes antenupciais vale no nosso direito em termos muito rgidos, s comportando as excepes aludidas no art. 1715/1, algumas das quais, de resto, s em sentido amplo e menos rigoroso podero assim considerar-se. possvel distinguir vrios sentidos para este princpio, cada vez mais amplos: 1) seria proibido modificar as clusulas da conveno antenupcial, ou as regras do regime supletivo, que determinassem a qualificao dos bens e a sua integrao no patrimnio de um dos cnjuges ou no patrimnio comum; 2) seria proibido tambm alterar a qualificao de um bem atravs da realizao de um negcio concreto sobre ele, como uma venda ou uma doao, que fariam o bem concreto mudar de patrimnio; 3) seria proibido ainda alterar as regras convencionadas ou supletivas sobre matrias patrimoniais, para alm das que impem uma qualificao e integrao dos bens nos vrios patrimnios, como as regras acerca do modo que h-se assumir a contribuio para as despesas domsticas, o acordo de adjudicao preferencial de um bem na partilha, as clusulas que estabeleam presunes de propriedade de bens mveis (cfr. art. 1736/1); 4) seria proibido, tambm, produzir um resultado diferente do que resultaria das regras referidas no nmero anterior, mas atravs da realizao de um negcio concreto; 5) seria proibido alterar clusulas anteriores sobre matrias no patrimoniais includas na conveno antenupcial. De um modo geral, so proibidas pela regra da imutabilidade todos os negcios que por qualquer forma, directa ou indirecta, impliquem uma modificao na composio das massa patrimoniais pertencentes ao casal. Ou seja no podem os cnjuges modificar o seu estatuto patrimonial. Mas pode atribuir-se ao princpio da imutabilidade um sentido restrito. Pode dizer-se que ele apenas pretende proibir a alterao do regime de bens convencionado ou fixado por lei na falta de conveno, de acordo com o sentido mais natural do texto do art. 1714/1.
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O art. 1/al.e) do CRC (cfr. tambm os arts. 189 e 191) sujeita a registo as alteraes do regime de bens convencionado ou legalmente fixado, mas o preceito deve entender-se em conformidade com o art. 1715/1 CC, s podendo admitir-se, portanto as alteraes previstas nas vrias alneas desta disposio. As alteraes so registadas por averbamento ao assento de casamento (arts.70/1, al.h) e 190/2 CRC).

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O n2 do art. 1714 proibiu expressamente os contratos de compra e venda e tambm os contratos de sociedade entre cnjuges no separados judicialmente de pessoas e de bens. No nosso entendimento restrito do princpio da imutabilidade, estas proibies no resultariam da regar do art. 1714/1. O n 3 do art. 1714 constitui excepo ao regime do n2. Em primeiro lugar, o legislador excluiu da proibio do n2 a participao dos cnjuges, com outrem, em sociedades de capitais. Em segundo lugar, previu-se expressamente a dao em cumprimento. Requisitos de fundo Como contrato que , a conveno antenupcial exige o consentimento dos respectivos sujeitos na conveno antenupcial tpica, o consentimento dos nubentes ou os seus representantes e est sujeita s regras gerais no respeitante s divergncias entre a vontade e a declarao, aos vcios, etc. Se a escritura incorporar uma doao para casamento, ou at titular exclusivamente esta doao, a conveno antenupcial requer ainda naturalmente o consentimento do doador ou do donatrio (cfr. art. 1700/1, als. a) e b). Antes do Cdigo de 1966 era muito discutida, tanto na doutrina como na prtica notarial, a questo da validade da conveno sob condio ou a termo, mas o art. 1713/1 resolveu a questo no sentido da aponibilidade dessa clusulas. Note-se, porm, que o preenchimento da condio no tem efeito retroactivo em relao a terceiros, como dispe o art. 1713/2. Por outro lado, a conveno antenupcial exige capacidade dos nubentes, que em princpio, a mesmas que se exige para o casamento. a doutrina do art. 1708/1. Os menores, bem como os interditos ou inabilitados, s podem todavia celebrar convenes antenupciais com autorizao para casar, nos termos do art. 1612 e os interditos ou inabilitados, como sabemos, no carecem de autorizao dos representantes legais para celebrar casamento. Na falta de autorizao a conveno antenupcial anulvel, a requerimento do incapaz, dos seus herdeiros ou daqueles a quem competia conceder a autorizao, dentro do prazo de um ano a contar da celebrao do casamento; a anulabilidade, porm, considera-se sanada se o casamento vier a ser celebrado depois de cessar a incapacidade (art. 1709). Formalidades. Registo Nos termos do art. 1710, as convenes antenupciais s so vlidas se forem celebradas por escritura pblica ou auto lavrado perante o conservador do registo civil, no processo de publicaes para casamento (art. 189 CRC), no tendo qualquer valor a indicao que, contra o estipulado nestes instrumentos, conste da declarao para casamento (CRC, art. 136/2, al.h), do certificado (art. 147/1, al.c) e n2) ou do assento do casamento (arts. 167/1, al.f) e 181/al.e). A dispensa da escritura pblica s lcita quando os nubentes pretenderem adoptar integralmente um dos regimes tipificados na lei comunho geral ou separao de bens. Se, ao contrrio pretenderem introduzir modificaes em qualquer regime, ao abrigo do princpio da liberdade, tero de usar a forma mais solene e tradicional da escritura pblica. Alm disso, as convenes antenupciais devem ser registadas para terem efeitos em relao a terceiros (art. 1711/1 CC e 1/1, al.e) e 191CRC). Quanto noo de terceiros, importa ter presente o n2 do art. 1711 segundo o qual os herdeiros dos cnjuges e dos demais outorgantes da escritura (p. ex., dos autores das liberalidades que integrem a conveno antenupcial) no so considerados terceiros. 12 As convenes antenupciais registam-se mediante a sua meno no texto do assento de casamento sempre que o auto seja lavrado ou a certido da escritura seja apresentada at celebrao deste (art. 190/1 CRC); se a certido for apresentada mais tarde, a conveno registada por averbamento ao assento do casamento (art. 190/2). Deve aqui ter-se em conta o art. 191/2 CRC, segundo o qual, se o registo da conveno antenupcial for lavrado simultaneamente com a transcrio do casamento catlico, os seus efeitos se retrotraem data da celebrao do casamento se este for transcrito nos sete dias imediatos. Nos termos gerais do art. 83/2 do CRC, se o conservador tiver conhecimento de que a escritura antenupcial est omissa no registo deve promover as diligncias previstas no n1 do mesmo artigo. Os princpios expostos aplicam-se s alteraes do regime de bens convencionado ou legalmente fixado, as quais s so possveis nos casos previstos no art. 1715CC e tambm esto sujeitas a registo
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Note-se que, nos termos do n3 do art. 1711, o registo da conveno antenupcial no dispensa o registo predial doa factos a ele sujeitos.

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(art. 1/1, al.e); 70/1, al.h) e 190/2 CRC ). Conforme vimos atrs, o registo lavrado por averbamento ao assento de casamento (art. 190/2). Nulidade e anulabilidade As convenes antenupciais podem ser invlidas, ou seja, nulas ou anulveis, de acordo com as regras gerais. S h a ressalvar o preceituado no art. 1709 que, no caso de conveno celebrada por incapaz, estabelece regime especial apara a anulabilidade decorrente da falta da autorizao exigida. A questo de saber se, tendo sido aposta conveno antenupcial alguma clusula nula, a conveno ser nula ou dever ter-se a clusula como no escrita deve resolver-se em harmonia com o princpio geral do art. 292, relativo reduo do negcio jurdico.

Caducidade A conveno antenupcial caduca se o casamento no for celebrado dentro de um ano, ou se, tendo-o sido, for declarado nulo ou anulado, nos termos do art. 1716. Na verdade, a conveno antenupcial est sujeita condio legal de eficcia. Note-se, porm, que a lei ressalva o disposto em matria de casamento putativo se o casamento for declarado nulo ou anulado. Assim, ambos os cnjuges estavam de boa f a conveno antenupcial produzir os seus efeitos em relao a eles e a terceiros ( art. 1647/1); se s um deles contraiu o casamento de boa f, e a conveno antenupcial o beneficiou, s esse poder arrogar-se os benefcios do estado matrimonial (art. 1647/2). Seco III Regime da comunho de adquiridos Caractersticas gerais do regime No regime da comunho de adquiridos h ou pode haver bens comuns e bens prprios de cada um dos conjugues. O regime distingue-se do da comunho geral, porque enquanto neste regime, em princpio, so comuns todos os bens dos conjugues, presentes e futuros, no regime da comunho de adquiridos nem os bens levados para o casal nem os adquiridos a ttulo gratuito se comunicam. S se comunicam os bens adquiridos depois do casamento a ttulo oneroso. esta a ideia geral que define o regime e que corresponde, basicamente, ideia de s tornar comum aquilo que exprime a colaborao de ambos os conjugues no esforo patrimonial do casamento. Quando vigora o regime da comunho de adquiridos O regime da comunho de adquiridos vigora, como regime supletivo, na falta de conveno antenupcial ou no caso de caducidade, invalidade ou ineficcia da conveno (art. 1717.), relativamente aos casamentos celebrados depois de 31 de Maio de 1967; e, como regime convencional, quando tenha sido estipulado em conveno antenupcial. Claro, porm, que essa estipulao ser rara, s se verificando na prtica quando os nubentes pretendam adoptar regime misto, que tome por base a comunho de adquiridos mas com determinadas alteraes. Natureza jurdica da comunho So duas as questes fundamentais que a natureza jurdica da comunho conjugal suscita: a) Saber de quem so os chamados bens comuns: b) Relao entre o patrimnio comum e o patrimnio de cada um dos cnjuges: O prof resume assim a sua opinio no que diz respeito a estas duas questes: os bens comuns constituem uma massa patrimonial a que, em vista da sua especial afectao, a lei concede certo grau de autonomia, e que pertence aos dois cnjuge, mas em bloco, podendo dizer-se que os cnjuges so, os dois, titulares de um nico direito sobre ela.

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Patrimnio colectivo pertence em comum a vrias pessoas, mas sem se repartir entre elas por quotas ideais, como na compropriedade. Enquanto, pois, esta uma comunho por quotas aquela uma comunho sem quotas. Os vrios titulares do patrimnio colectivo so sujeitos de um nico direito, e de um direito uno, o qual no comporta diviso, mesmo ideal, radicando-se no vnculo pessoal que liga entre si os membros da colectividade e que exige que o patrimnio colectivo subsista enquanto esse vnculo perdurar. A comunho conjugal ajusta-se fundamentalmente a este desenho da propriedade colectiva: antes de estar dissolvido o casamento ou de estar decretada a separao de pessoas e bens entre os cnjuges, no podem estes dispor da sua meao nos bens comuns, assim como no lhes permitido pedir a partilha dos mesmo bens antes da dissoluo do casamento. Dissemos que os bens comuns constituem uma massa patrimonial a que a lei d certo grau de autonomia, em vista da sua especial afectao. Mas, na verdade, a autonomia dos bens comuns em face dos bens prprios de cada um dos cnjuges uma autonomia limitada, incompleta. Sabe-se em que consiste, juridicamente, um patrimnio. O patrimnio autnomo o patrimnio que tem dvidas prprias. Autonomia completa, total, existir quando certa massa de bens s responda e responda s ela por determinadas dvidas. Para que os bens comuns constitussem um patrimnio autnomo, neste sentido rigoroso, seria necessrio, portanto, que s respondessem e respondessem s eles pelas dvidas comuns. Ora, no o caso: a) Os bens comuns, no respondem s pelas dvidas comuns, mas excepcionalmente por dvidas prprias (1696.). b) Os bens comuns no respondem s pelas dvidas comuns, pelas quais respondem tambm, ainda que s subsidiariamente, os bens prprios de qualquer dos cnjuges (art. 1695., n.1). A afirmao de que os bens comuns constituem uma comunho sem quotas no porm isenta de dvidas. O art. 825. CPC revela que a penhora no do direito meao mas de bens comuns do casal; o art. 1685., n.1 CC, porm, permite a cada um dos cnjuges dispor para depois da morte da sua meao no bens comuns, o art. 1717. requer a simples separao judicial de bens quando esteja em risco de perder o que seu pela m administrao do outro, e o art. 1730., n.2, fazer em favor de terceiro doaes ou deixas por conta da sua meao nos bens comuns. Expresses estas que no sero correctas se for vlido o desenho que fizemos da comunho conjugal. Decerto que cada um dos cnjuges tem uma certa posio em face do patrimnio comum, e uma posio jurdica, que a lei tutela. Participaes dos cnjuges no patrimnio comum. Regra da metade O art. 1730., n.1, atribui a cada cnjuge o direito a metade do valor do patrimnio comum, do activo e do passivo, considerando-se nulas todas as disposies em sentido diverso: a) No se trata de cada cnjuge ter um direito a metade de cada bem concreto do patrimnio comum o que no corresponde a conceito de patrimnio colectivo que a comunho ; a pensar de outro modo, acabaramos por afirmar tambm que cada cnjuge teria de pagar metade de cada concreta divida comunicvel. b) Verifica-se que a nossa lei rejeitou solues de sistemas jurdicos conhecidos que admitem a estipulao de clusulas de partilha desiguais. O nosso legislador deve ter entendido que a regra da emt5ade a mais consentnea com a ideia de colaborao no esforo patrimonial do casamento. O n.2 do mesmo art. 1730. admite, porm, que cada um dos cnjuges faa em favor de terceiro doaes ou deixas por conta da sua meao nos bens comuns. Composio das massas patrimoniais: bens prprios e bens comuns I. Bens prprios

Das disposies dos arts 1722., 1723. e 1726.-1729. infere-se que so prprios os seguintes bens: a) Bens que os cnjuges levam para o casamento (art. 1722., n.1, al. a)) trata-se de bens cujo ttulo de aquisio seja anterior data em que a comunho se constitui. O critrio de aplicao fcil, na maioria dos casos, sobretudo quando estejam em causa bens imveis adquiridos com formalidades esclarecedoras acerca do momento da aquisio. Pode no

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se assim, to simples com bens mveis, adquiridos sem formalidades e em maiores quantidades, principalmente se o apuramento da data tiver de ser feito muito tempo depois da aquisio, porventura no momento da partilha. Temos ainda outros casos menos lquidos como compra feita antes do casamento, sob condio suspensiva que se realiza depois, ou da aquisio escalonada, antes e depois do matrimnio, de vrios elementos que compem um estabelecimento comercial. b) Bens que advierem a cada cnjuge por sucesso ou doao (art. 1722., n.1, al. b)). Os bens adquiridos desta forma no resultam de esforo partilhado dos cnjuges que justifica a comunho de adquiridos. No h que distinguir se se trata de sucesso legal ou voluntria, ou se se trata de herana ou legado. Mas os bens entram na comunho se o doador ou testador assim o tiver determinado (art. 1729., n.1). isto sem prejuzo do princpio da intangibilidade da legitima (art. 2163.): se a doao ou deixa for por conta da legitima, os bens doados ou deixados so sempre prprios, para evitar a comunicao ao outro cnjuge que significaria uma diminuio, metade, do valor deixado ou doado (art. 1729., n.2). c) Bens adquiridos na constncia do matrimnio por direito prprio anterior (art. 1722., n.1, al. c)). Visam-se aqui os bens adquiridos, como tais, depois do casamento mas em virtude de direito prprio, anterior ao matrimnio (a lista apresentada exemplificativa no exaustiva). Temos quatro exemplos, sem prejuzo da compensao eventualmente devida ao patrimnio comum: - Bens adquiridos em consequncia de direito anteriores ao casamento sobre patrimnios ilquidos partilhados depois dele. Releva aqui o direito adquirido sobre o patrimnio ilquido, e no momento da aquisio deste direito que se fixa o seu contedo; a partilha no passa de uma concretizao do direito anterior, que no acrescenta nem diminui a posio jurdica que o titular j detinha. - Bens adquiridos por usucapio fundada em posse que tenha o seu inicio antes do casamento. A soluo resulta linearmente do modo como o sistema jurdico concebe a aquisio da propriedade por usucapio: a titularidade sobre o bem retroage ao tempo do incio da posse (art. 1317., al. c)). Deste modo, quando se completa o prazo da usucapio, o cnjuge adquirente torna-se proprietrio desde uma data anterior celebrao do matrimnio. natural que o bem novo, adquirido por esta forma, no entre na massa dos bens comuns, partilhvel com o outro cnjuge. - Bens comprados antes do casamento com reserva de propriedade so considerados adquiridos, por virtude de direito anterior prprio e, portanto, bens prprios. A reserva de propriedade, estabelecida para defesa do alienante sobretudo na venda a prestaes, significa que o contrato no produziu, no momento da celebrao, o efeito tpico da transferncia do domnio. Mas este efeito vai produzir-se logo que ocorrer o facto a cuja verificao as partes o condicionaram, sem necessidade de nova manifestao de vontade. - Bens adquiridos no exerccio de preferncia fundado em situao j existente data do casamento tomam igualmente a categoria de bens prprios. O legislador ter entendido que o exerccio do direito de preferncia resultou de uma vantagens que foi conferida ao cnjuge adquirente sem que o outro tenha colaborado, porque o direito nasceu no patrimnio do adquirente antes do casamento. A razo de ser deste artigo sugere que ele se aplique mesmo que a aquisio no mostre um exerccio formal de um direito de preferncia: o cnjuge inquilino compra o andar ao senhoria, ainda que no tenha havido notificao para preferir com todos os requisitos formais. Afinal, a aquisio no deixa de se basear na situao de privilgio em que se encontra o inquilino, que podia exercer a preferncia se tivesse precisado de o fazer. d) Bens sub-rogados no lugar de bens prprios, tomando o lugar e fazendo as vezes deles, por aplicao do principio da sub-rogao real (art. 1723.). Um principio que, seguindo a lio de Pires de Lima, tendemos a considerar de carcter geral no nosso direito, aplicando-se, pois, no s a todos os patrimnios separados, em sentido prprio, como a todas as massas patrimoniais que tenham um regime ou destino especial, qualquer que ele seja. A sub-rogao real supe, que um desses patrimoniais saram determinados bens mas outros entraram nele, e houve conexo entre aquela perda e esta aquisio.

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s vezes essa conexo ostensiva pois a aquisio e a perda procedem do mesmo acto ou facto jurdico, e estes casos no suscitam dificuldades. Assim, por exemplo, um prdio prprio foi trocado por outro, expropriado por utilidade pblica ou vendido; um cnjuge recebeu um bem a ttulo de dao em pagamento de um crdito prprio. Outras vezes a aquisio e a perda procedem de actos jurdicos diferentes. Um dos cnjuges comprou com dinheiro do seu patrimnio prprio quaisquer bens (emprego). Neste caso, os bens adquiridos so prprios ou comuns. O art. 1723., al. c), admite a sub-rogao real nos casos de troca directa (al. a)) e de alienao de bens prprios quanto ao respectivo preo (al. b)); no que se refere aos bens adquiridos ou s benfeitorias feitas com dinheiro ou valores prprios de um dos cnjuges exige-se que a provenincia do dinheiro ou valores seja devidamente mencionada no documento de aquisio ou em documento equivalente (por exemplo ttulo de empreitada), com assinatura de ambos os cnjuges (al. c)). Se no for devidamente mencionada a provenincia do dinheiro ou dos valores com que foram adquiridos os bens ou efectuadas as benfeitorias, estes bens ou benfeitorias sero comuns. No que toca aos valores utilizados, necessrio que se trate de valores prprios. No cabem nesta categoria as chamadas economia, pois estas so geralmente constitudas por aforro de salrios e estes, nos regimes de comunho, so bens comuns. E se o outro cnjuge participou com dinheiro para a aquisio? Se a colaborao foi a ttulo de emprstimo ou de doao, ter o regime destes actos e no influi na qualificao do bem adquirido, que entrar no patrimnio do adquirente; se o outro cnjuge mobilizou valores prprios, adquiriu para si e tambm cumpriu os requisitos da sub-rogao, acabaremos por ver constituda uma compropriedade de ambos os cnjuges sobre o bem adquirido. Nada obsta a que os valores prprios utilizados sejam reforados, digamos assim, por valores comuns, desde que a parcela destes no ultrapasse metade do valor da aquisio. No que se refere aos bens adquiridos, exige-se que se trate de um bem novo, isto , um bem que no estivesse j no patrimnio do adquirente. No preencher este requisito, por exemplo, a aplicao de dinheiro de uma conta ordem numa conta poupana-reformado. Resulta do texto legal que a declarao sobre a provenincia dos valores utilizados tem de ser feita no momento em que se faz a aquisio ou o acto equivalente. De facto, uma declarao feita em momento posterior no satisfaria a razo da lei. Por um lado, feita num instrumento diverso, seria menos acessvel aos terceiros interessados; por outro lado mesmo que fosse conhecida desse interessados, poderia vir tarde para os terceiros que j tivessem tomado decises, confiantes na natureza de bem comum que resultava da presuno de comunho. A declarao sobre a provenincia do dinheiro tem que ser feita com interveno de ambos os cnjuges. Esta exigncia de participao de ambos torna mais pacifica a declarao do que se ela fosse feita apenas pelo cnjuge adquirente, embora se pudesse sempre ressalvar a possibilidade de o outro cnjuge, ou os credores comuns, contestarem a declarao. Esta exigncia de declarao conjunta suscita a eventualidade de o cnjuge do adquirente se recusar a intervir, por impossibilidade, capricho ou m f. Nesses casos, se o adquirente persistir na aquisio, no cumpre o requisito legal e o bem entrar para o patrimnio comum. A razo desta norma, esta na proteco de terceiros que confiam na presuno de comunho estabelecida no art. 1724., al. b). A MAIOR PARTE DOS CASAMENTOS FORAM CELEBRADOS NO REGIME DA COMUNHO GERAL, QUANDOE STE ERA O REGIME SUPLETIVO; DEPOIS DE 1966 A MAIOR PARTE DOS CASAMENTOS CELEBRADO EM COMUNHOD E ADQUIRIDOS. Assim, pode dizer-se que a esmagadora maioria das pessoas vive num regime de comunho. Neste termos, os terceiros que vem entrar um bem novo para o casal, a ttulo oneroso, confiam em que esse bem entrou para o patrimnio comum. Esta expectativa influencia a sua disposio de dar crdito aos cnjuges, de no exigir o cumprimento imediato de obrigaes anteriores. Para que o bem adquirido a ttulo oneroso no entre para o patrimnio comum, necessrio que os terceiros tenham um meio fidedigno de afastar a sua expectativa normal; este meio a declarao inequvoca dos dois cnjuge, no momento do acto, acerca da provenincia dos valores mobilizados para a aquisio. Sendo uma ideia de proteco de terceiros que justifica a especial exigncia do art. 1723., al. c), cremos que tal s dever aceitar-se onde o interesse de terceiros o exigir. No estando em causa o interesse de terceiros mas nica e simplesmente o dos cnjuges, nada parece impedir que a conexo entre valores prprios e o bem adquirido seja provada por quaisquer meios. O cnjuge que pretenda demonstrar que os valores utilizados na aquisio de um bem provieram do seu patrimnio tem de oferecer qualquer prova capaz de afastar a qualificao do novo bem como

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comum qualificao que resulta da inobservncia dos requisitos estabelecidos no art. 1723., al. c), e que assenta, em ltima analise, na presuno de comunho do art. 1724.. Talvez deva admitir-se, ainda, que um credor pessoal do cnjuge pretenda demonstrar que, apesar de no ter sido feita a meno exigida pela lei, o bem novo foi adquirido com valores provenientes do patrimnio exclusivo do seu devedor; este credor pretender defender-se legitimamente a garantia patrimonial o seu crdito, porventura contra uma deciso premeditada dos cnjuges no sentido de o prejudicar. Para que esta soluo seja defensvel, porm, necessrio que no haja credores comuns, pois que o interesse destes na qualificao do bem adquirido como comum teria de prevalecer, por respeito da presuno de comunho e do regime do art. 1723., al. a). Quando os bens adquiridos ou as benfeitorias feitas com dinheiro ou valores prprios entrem na comunho, por estarem em causa interesses de terceiros e no ter sido feita a meno exigida na al. c) do art. 1723., parece que o cnjuge prejudicado deve ser compensado pelo patrimnio comum. Com efeito, a falta de cumprimento das exigncias previstas no art. 1.723., al. c), tem por consequncia que bem adquirido seja considerado um bem comum do casal. Esta soluo justa para terceiros (pelos motivos j ditos) mas injusta para o cnjuge que gastou efectivamente valores prprios e no v o seu patrimnio crescer nessa proporo. Entre os dois interesses, o legislador preferiu satisfazer o dos terceiros, e fez bem. Este resultado, injusto pode ser evitado com o reconhecimento de um crdito de compensao em favor do cnjuge adquirente, sobre o patrimnio comum. A soluo corresponderia preocupao bsica do nosso direito de obstar ao enriquecimento sem causa; por outro lado, poderia assentar num princpio bsico de direito patrimonial da famlia, que encontra expresso em vrios pontos da lei (arts. 1697. (responsabilidade por dividas), 1722., n.2 (bens adquiridos por virtude de direito prprio anterior), 1726. (bens adquiridos em parte com dinheiro ou bens prprios e noutra parte com dinheiro ou bens comuns), 1727. (aquisio de bens indivisos j pertencentes em parte a um dos cnjuges), 1728. (bens adquiridos por virtude da titularidade de bens prprios)). e) Bens adquiridos em parte com dinheiro ou bens prprios de um dos cnjuges e, noutra parte, com dinheiro ou bens comuns, se aquela for a prestao mais valiosa (art. 1726.) . Se certo que o regime patrimonial da famlia j introduz algumas complicaes necessrias na administrao e na disposio dos bens devem ser evitadas complicaes maiores e inteis. A ausncia desta regra suscitaria uma destas dificuldades, pois teramos de afirmar que um bem poderia ser em parte comum e em parte prprio do cnjuge adquirente (respeitadas as normas sobre sub-rogao real do art. 1723.), na proporo do valor das entradas do patrimnio comum e do patrimnio daquele cnjuge no acto da aquisio. O legislador evitou este resultado. Quando a parte mais valiosa for de dinheiro ou bens comuns, o bem adquirido acaba por ter a qualificao natural de bem comum, que corresponde s aquisies a ttulo oneroso. Quando a parte mais valiosa for de dinheiro ou bens prprios, o bem adquirido toma a natureza de bem prprio. Esta soluo, porm, no dispensa o cnjuge adquire de respeitar as normas sobre sub-rogao real. Na verdade, no faria sentido que a exigncia do art. 1723., al. c), deixasse de ser aplicada s porque a aquisio no fora realizada s com dinheiro ou valores prprios, mas tambm com 30% de capital comum, ou com 1% Assim, se no se tratar de uma troca directa e se o cnjuge adquirente no mencionar a provenincia do dinheiro, com interveno de ambos os cnjuges, todo o bem adquirido ser comum. Na melhor hiptese, deveria reconhecer-se um crdito do patrimnio prprio sobre o patrimnio comum. A no ser que seja caso de seguir a doutrina que julgamos prefervel quando no esto em causa interesses de terceiros e que permitem a prova da sub-rogao por qualquer meio. Quando as contribuies do patrimnio prprio de um dos cnjuges e a do patrimnio comum forem de igual valor, no tem aplicao a regra do art. 1726., que supe o caso mais verosmil de contribuies desiguais. No havendo regra especial, o bem adquirido ser comum, aplicando-se a regra geral que manda qualificar como bens comuns todos os que sejam adquiridos na constncia do casamento e no sejam exceptuadas por lei (art. 1724., al. b)). Haver lugar a um crdito de compensao do patrimnio prprio sobre o patrimnio comum, nos termos gerais. Bens indivisos adquiridos, em parte, por um dos cnjuges, que deles j tinha uma outra parte (art. 1727.). O motivou que ditou este regime foi, compreensivelmente, o interesse de evitar formas complicadas de propriedade sobre bens. Na verdade, na falta deste regime a parte adquirida no

f)

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bem indiviso pertenceria ao patrimnio comum, enquanto a parte que o cnjuge adquirente j detinha cabia no seu patrimnio prprio. Ora, se j so conhecidos os inconvenientes da compropriedade ainda seria pior que o domnio sobre o bem indiviso ficasse pelo patrimnio prprio de um cnjuge e pelo patrimnio comum do casal, sujeito a uma administrao de contornos indefinveis e suscitando dificuldades de partilha. Com este regime, a parte adquirida junta-se parte que o cnjuge adquirente j detinha, simplificando-se, quando possvel, a propriedade sobre o bem indiviso. A redaco final da norma restringiu intencionalmente a sua aplicao aos casos em que a aquisio feita pelo cnjuge que j tem parte no bem indiviso excluindo as aquisies feitas pelo outro cnjuge ou pela comunho. Considera-se feita pelo cnjuge comproprietrio a aquisio feita com base num mandato, expresso ou tcito, e a aquisio feita a ttulo de gesto de negcio, aprovada nos termos gerais. Se a aquisio da nova parte do bem indiviso for feita pelo cnjuge do comproprietrio, ou pelos dois, a nova parte entra para o patrimnio comum, nos termos da regra geral do art. 1724., al. b); de facto, a norma do art. 1727. no se aplica e, portanto, no h regra que exceptue o novo bem da comunho. A nova parcela ser, porm, do cnjuge do comproprietrio se este adquirir para si mesmo, observando as formalidades da sub-rogao (art. 1723., al. c)). Pressupe-se que se trata de uma aquisio a ttulo oneroso. Se, pelo contrrio, a aquisio gratuita, a nova parcela do bem indiviso pertencer ao destinatrio da liberalidade. No mbito deste tipo de negcios d-se primazia vontade do disponente, ainda que isso tenha inconvenientes visveis, como a frustrao das isenes contidas pelo art. 1727.; se, por exemplo, o disponente deixar a parte nova sobre o bem indiviso ao patrimnio comum, respeitarse- essa vontade. Mais uma vez se admite aqui, expressamente, uma compensao ao patrimnio comum pelas somas prestadas para a respectiva aquisio. bem possvel que o dinheiro usado para comprar a nova parcela tenha sido adiantado por aquele patrimnio. g) Bens adquiridos por virtude da titularidade de bens prprios e que no possam considerarse como frutos destes (art. 1728., n.1). Os frutos de bens prprios so considerados comuns, no regime da comunho de adquiridos. O n.2 do art. 1728. d quatro exemplos caractersticos de aquisio de bens por virtude da titularidade de bens prprios: - Acesses (al. a)): sero prprios os bens que se unam com um bem prprio ou se incorporem nele (art. 1325.). Compreendem-se aqui todas as formas de acesso natural que se verifiquem em imveis de um cnjuge (arts. 1327. e ss), bem como as formas de acesso industrial mobiliria (arts. 1333. e ss) e imobiliria (como nos casos de sementeira, plantao ou obra em terreno prprio de um dos cnjuges arts. 1339. e ss). Pode ter relevo particular o caso da acesso industrial imobiliria em que o cnjuge realiza melhoramentos em terreno seu custa do os frutos serem bens comuns; isto , neste caso o titular de um bem prprio faz melhoramentos no seu terreno com bens que pertencem ao patrimnio comum. De acordo com uma aplicao normal da regra do art. 1728., no h dvida de que a mais valia obtida pertence ao proprietrio; mas veja-se adiante a referncia s compensaes entre patrimnios. - Materiais resultantes da demolio ou da destruio de bens prprios tambm adquirem a qualidade de bens prprios (al. b)): supe-se, evidentemente, que esses materiais tm um valor qualquer no mercado e que constituem um bem distinto do anterior, de que provieram. Trata-se, como bvio, de produtos extraordinrios, que resultam do sacrifico do capital, por oposio aos frutos. O mero princpio da subrogao real justificaria a soluo. - bem comum a parte do tesouro que pertence ao cnjuge dono do terreno em que ele encontra (al. c) e art. 1324.): a propriedade do cnjuge titular do terreno o prprio sobre o tesouro j resultaria da regra geral acerca do contedo da propriedade dos imveis que abrange, em princpio, todas as utilidades contidas no subsolo art. 1344., n.1). A norma torna-se til mais para limitar o direito do proprietrio metade que no pertence ao achador (art. 1324.). - Prmios de amortizao de ttulos prprios e aos ttulos ou valores novos, adquiridos por virtude de um direito de subscrio queles inerentes (al. d)): os bens adquiridos como prmios de amortizao de ttulos prprios tm uma relao ntima com estes, e

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entram no patrimnio prprio porque o cnjuge era dono dos ttulos. Compreende-se facilmente a soluo legal. Os ttulos novos so adquiridos em consequncia do exerccio de um direito de subscrio preferencial que se reconhece ao cnjuge que j dono de ttulos anteriores; os ttulos novos entram no patrimnio numa relao ntima com os ttulos anterior. A expresso usada (so designadamente ) mostra que no se trata de uma enumerao taxativa. O n.1, parte final deste artigo refere-se s compensaes entre patrimnios expediente que serve para compensar um patrimnio prejudicado pela qualificao que foi atribuda a uma bem. Assim, por exemplo, se a demolio de um prdio prprio foi custeada por dinheiro do patrimnio comum, os materiais da demolio so prprios, mas devida uma compensao ao patrimnio comum. O mesmo se passa quando a subscrio de novos ttulos, no exerccio de um direito preferencial de compra, for feita custa de dinheiro comum, no todo ou em parte. h) Bens considerados prprios por natureza, por vontade dos nubentes, ou por disposio da lei. - Bens prprios por natureza: distines honorificas ou objectos representativos de situao profissional peculiar (diploma). - Bens prprios por vontade dos nubentes: bens que foram considerados incomunicveis em conveno antenupcial. De facto, nada exclui que os nubentes, no uso da liberdade que lhes concede o art. 1698., estipulem na conveno antenupcial, como regime-base, o regime da comunho geral, mas excluam da comunho outros bens, no abrangidos no art. 1733., n.1: o que no podem retirar a qualidade de bens incomunicveis aos bens que a lei considera como tais. - Bens prprios por disposio da lei: todos os bens que a lei atribui a qualidade imperativa de prprios. A norma que estabelece o elenco bsico destes o art. 1733.. Este artigo est na comunho geral de bens mas deve aplicar-se quando os cnjuges casarem em comunho de adquiridos ou num regime misto ou conformado segundo o interesse particular dos nubentes. A aplicabilidade do art. 1733. a todos os regimes de bens pode fundamentar-se na proibio geral de afastar, em qualquer caso, por meio de conveno antenupcial, a incomunicabilidade que ele prev (art. 1699., n.1, al. d)); e tambm num argumento de maioria de razo se os bens mencionados resistem comunicao em comunho geral, mais claramente devem resistir comunho noutro qualquer regime que ser, forosamente mais separatista. Art. 1733.: Al. a): bens doados ou deixados, ainda que por conta da legitima, com a clusula de incomunicabilidade. Este regime subordinado ao respeito pela vontade do disponente, como tpico nos negcios gratuitos. Al. b): bens doados ou deixados com a clusula de reverso (art. 960.) ou com clusula fideicomissria (art. 962. e arts. 2286. e ss). Estes entram no patrimnio do beneficirio mas, po sua morte, revertem para o doador ou para o fideicomissrio, conforme os casos. Para que esta reverso seja possvel, necessrio que o bem permanea no patrimnio prprio do beneficirio; de facto, se o bem entrasse para o patrimnio comum do casal do primeiro beneficirio s a metade que a este competia ficaria livre para reverter para o ltimo beneficirio; ou poderia pretender-se que o bem, enquanto comum, deveria ficar sujeito partilha normal e, eventualmente, vir a pertencer por inteiro ao cnjuge do primeiro beneficirio. Se isto acontecesse, no se poderia cumprir a vontade do disponente expressa naquelas clusulas. Pode dizer-se que o regime desta al. b) apenas um corolrio da aceitao, pelo nosso direito, das clusulas de reverso e fideicomissrias. Porm, no se verifica esta necessidade de considerar o bem incomunicvel quando a reverso pretendida seja em favor do cnjuge do beneficirio. Pode parecer que a incomunicabilidade no interessa no mbito da comunho de adquiridos porque os bens so recebidos a ttulo gratuito (doados ou deixados) e, portanto, sempre seriam bens prprios de acordo com as regras gerais. Mas mesmo aqui o regime tem o valor de afastar toda a estipulao em contrrio que os nubentes quisessem fazer em conveno antenupcial. A incomunicabilidade imperativa. No regime da comunho geral o regime nota-se mais porque abre uma excepo patente regra da comunicabilidade dos bens adquiridos a ttulo gratuito. Sempre que as clusulas caducam, natural que a incomunicabilidade deixe ser imposta (caducam, em principio, se o doador falecer antes do donatrio art. 960., n.2 ou se o

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fideicomissrio no puder ou no quiser aceitar a herana ou o legado arts. 2293., n.2 e 2296.). Al. c): usufruto, uso ou habitao, e demais direitos estritamente pessoais. A soluo legal, quando ao usufruto, discutvel de iure condendo, pois a qualificao do usufruto como direito estritamente pessoal harmoniza-se mal com o disposto no art. 1444., que admite o trespasse a terceiro deste direito. Sobretudo se comparamos este regime com o dos direito de uso e habitao, nitidamente confinados s necessidades do usurio ou do morador usurio (arts. 1484. e 1486.). Um exemplo de direito estritamente pessoal ser o que resulta da concesso de licenas, em funo de qualidades da pessoa concreta do farmacutico para efeitos de abertura de uma farmcia. ainda este o caso d direito moral de autor (nota que nunca so bens prprios os lucros da propriedade intelectual - no percebi bem a diferena entre direito de autor e direito moral de autor). Devemos ainda incluir os direitos de crdito constitudos intuitu personae a favor de um dos cnjuges (viagens gratuitas na qualidade de antigo funcionrio da companhia, direito a descontos em funo da idade ou profisso etc). Al. d): indemnizaes devidas por factos verificados contra a pessoa de cada um dos cnjuges ou contra os seus bens prprios tambm so bens incomunicveis. Depois de exercido o direito indemnizao, as somas recebidas para a reparao dos danos tomam o lugar dos bens lesados pelos factos praticados contra a pessoa ou os bens prprios de um dos cnjuges, de tal modo que podemos falar de uma ntida sub-rogao. No pacifico que meream este regime as indemnizaes que pretendam reparar uma incapacidade e ganho ou se meam por uma perda de salrios. Ser o caso das indemnizaes recebidas por acidentes de trabalho, doenas profissionais, reforma antecipada etc. nestes casos, as soas recebidas vm substituir os salrios cessantes, que teriam a qualidade de bens comuns; as indemnizaes deviam entrar para o patrimnio comum. Al. e): os seguros vencidos em favor da pessoa de um cnjuge ou para cobertura de riscos sofridos por bens prprios tambm so incomunicveis. Al. f): Vestidos, roupas e ouros objectos de uso pessoal e exclusivo de cada um dos cnjuges, bem como os seus diplomas e a sua correspondncia (peas de vesturio, excepto a chamada roupa de cama). Inclui-se aqui as jias (os instrumentos de trabalho no cabem nesta lnea, nem noutra, do art. 1733., n.1; no so objecto de um uso pessoal mas apenas de um uso profissional. Assim, no so incomunicveis por fora da lei, embora se possa prever a incomunicabilidade na conveno antenupcial). Este regime impe-se com preferncia a outros. Assim, se um cnjuge adquirir um destes bens com dinheiro ou valores prprios, no precisa de cumprir as exigncias da sub-rogao real para que o bem adquirido no seja comum e seja considerado prprio. E se um cnjuge usar dinheiro ou valores do patrimnio comum na aquisio, o bem adquirido no comum apesar de ter sido adquirido a ttulo oneroso e de vir substituir os valores comuns utilizados. Embora a ligao ntima ao beneficirio justifique a incomunicabilidade contra o resultado que se havia de apurar atravs da aplicao de outras normas pertinentes, sempre se reclamar alguma conteno. necessrio averiguar, por exemplo, se sob a capa de uma aquisio de roupas ou de adorno conforme com os usos sociais, no se faz um puro e simples investimento de capital. Num caso destes, parece que cessam as razes da norma em apreo para se justificar a aplicao dos regimes gerais. Al. g): recordaes de famlia de diminuto valor econmico. So tipicamente bens adquiridos a ttulo gratuito e j seriam naturalmente bens prprios em comunho de adquiridos. O valor da norma estar, assim, em consider-los imperativamente prprios em comunho de adquiridos e prprios em comunho geral. Este regime est em sintonia com a desvalorizao da famlia consangunea em favor da famlia conjugal. i) A lei exceptua ainda da comunho, expressamente, o direito ao arrendamento para habitao (art. 1068 CC na verso do NRAU), os bens doados pelos cnjuges um ao outro (art. 1764., n.2) e pelos esposados um ao outro, salvo estipulao em contrrio (art. 1757.). II. Bens Comuns

So os arts. 1724.-1726. que, fundamentalmente, nos dizem quais so os bens comuns. a) Produto do trabalho dos cnjuges (art. 1724., al. a)).

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Consideram-se produto do trabalho todos os proveitos auferidos por trabalho dependente ou independente, regular ou espordico, pago dinheiro ou gneros, bem como as prestaes retribudas com prmios de produtividade laboral e ainda os prmios ou gratificaes que no resultem de pura sorte. Devem considerar-se parte integrante do patrimnio comum os bens adquiridos em substituio de salrios, como as penses de reforma, os complementos de reforma resultantes de aforros de salrios. b) Bens adquiridos na constncia do matrimnio, que no sejam exceptuados por lei (art. 1724., al. b)). Cabem nesta rubrica, em princpio, os bens adquiridos a ttulo oneroso comprados, trocados sendo certo que, por vezes, os bens que resultam destas operaes vm a ser exceptuados da comunho e a ser integrados no patrimnio do adquirente, por exemplo atravs do mecanismo da sub-rogao real (art. 1723.). Cabem ainda nesta rubrica os bens adquiridos pelas formas de aquisio originria, designadamente por ocupao, acesso e por usucapio (desde que a posse tenha tido o seu inicio antes do matrimnio art. 1722., n.2, al. b)). De facto, a lei apenas exceptua da comunho as aquisies por sucesso e por doao. Apesar de adquiridos por sucesso ou doao, tambm se integram no patrimnio comum os bens doados ou deixados aos dois cnjuges (art. 1729.). Para que os bens se possam considerar adquiridos na constncia do matrimnio, preciso que os efeitos tcnicos da aquisio se produzam nesse perodo, designadamente, que a transmisso da propriedade para ao adquirente ocorra dentro do casamento, independentemente de quaisquer actos preliminares que tenham ocorrido antes. Por outro lado, deve considerar-se abrangida por este regime a compra sujeita a condio suspensiva que se verifique depois do casamento, cujos efeitos retroagem ao momento da celebrao do negcio. c) Frutos e rendimentos dos bens prprios e o valor das benfeitorias teis feitas nestes bens . So tradicionalmente considerados como bens comuns (art. 1728., n.1, e at. 1733., n.2 aplicvel ao regime da comunho de adquiridos por analogia). Os frutos de uma coisa so tudo o que ela produz periodicamente, sem prejuzo da sua substncia (art. 212., n.1). A expresso abrange os frutos naturais, que provm directamente da coisa, espontaneamente ou por aco do homem, e os frutos civis, tambm designados por rendimentos, como os juros de um depsito bancrio, que so produzidos por intermdio de uma relao jurdica sobre a coisa (art. 212., n.2). S se considera comum, com autonomia, o valor das benfeitorias teis. O Valor das benfeitorias necessrias incorpora-se na coisa e pertence ao titular do bem prprio. Entende-se que as benfeitorias necessrias so indispensveis para a conservao do capital e para a sua frutificao normal e que, nessa medida, o valor delas acaba por ser reproduzido, periodicamente, atravs dos frutos da coisa. O patrimnio comum acaba por ir recebendo, deste modo, o valor das benfeitorias. As benfeitorias volupturias no aumentam, por definio, o valor da coisa; no tem sentido discutir a que massa patrimonial pertencem.

d) Os mveis, salvo prova em contrrio. Os bens mveis so prprios ou comuns, segundo as regras gerais. Porm, tratando-se de bens que se adquirem com frequncia, e sem documentao, torna-se difcil saber, relativamente a todos e a cada um, se so bens comuns ou bens prprios. Os cnjuges provaro por qualquer meio a pertinncia a este ou quele patrimnio. E a lei presume que se trata de um bem comum, sempre que os cnjuges no consigam vencer as dvidas que haja em algum caso concreto (art. 1725.). e) Os bens sub-rogados no lugar de bens comuns. So bens comuns, por fim, os bens sub-rogados no lugar de bens comuns, nos termos gerais do princpio da sub-rogao real. Em regime de comunho de adquiridos, todo o bem que entra no casal em substituio de um bem anterior presume-se comum (art. 1724., al. b)). Quando um bem substitui outro bem, no patrimnio comum, no h razes que impeam que esta relao seja provada por qualquer meio. Pode haver dificuldades em saber se h, de facto, sub-rogao por entrada de outro bem

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diferente. Desde a simples transformao das espcies monetrias num depsito ordem, at s modernas e sofisticadas aplicaes financeiras, passando pela aquisio de ttulos obrigacionistas, pode hesitar-se em dizer que h um bem novo que entra para o lugar do anterior. f) Os bens adquiridos em parte com dinheiro ou bens prprios de um dos cnjuges e, noutra parte, com dinheiro ou bens comuns, se esta for a prestao mais valiosa.

Seco IV Regime da comunho geral Caractersticas gerais do regime O regime da comunho geral caracterizado por uma comunho geral de bens, isto , pelo facto de o patrimnio comum ser constitudo por todos os bens presentes e futuros dos cnjuges que no sejam exceptuados na lei (art. 1723.). Comunho no s de domino mas tambm de posse e de administrao. Quando vigora o regime da comunho geral Vigora quando for estipulado pelos nubentes na escritura antenupcial ou no auto lavrado perante o conservador do registo civil, e s neste caso. Por fora do art. 15. do DL n. 47 344 o regime da comunho geral vigora ainda quanto a todos os casamentos celebrados at 31 de Maio de 1967, inclusive, sempre que fosse o regime aplicado a esses casamentos, como regime supletivo ou convencional. Aplicao das disposies relativas comunho de adquiridos O art. 1734. considera aplicveis comunho geral de bens, com as necessrias adaptaes, as disposies relativas comunho de adquiridos. Efectivamente, na tcnica do CC s o regime de comunho de adquiridos que, como regime supletivo e, portanto, regime-regra, tem na lei uma regulamentao minuciosa. a propsito desse regime que a lei enuncia, por assim dizer, as disposies gerais relativas aos regimes de comunho, disposies aplicveis igualmente ao regime da comunho geral. Assim, nomeadamente, tudo o que dissemos na subseco III sobre a natureza jurdica da comunho e a participao dos cnjuges no patrimnio comum, sobre os bens sub-rogados no lugar de bens prprios, os bens adquiridos em parte com dinheiro ou bens prprios de um dos cnjuges e, noutra parte, com dinheiro ou bens comuns, os bens indivisos adquiridos, em parte, por um dos cnjuges que deles j tinha uma outra parte e os bens adquiridos por virtude da titularidade de bens prprios, todas essas noes e princpios so inteiramente aplicveis ao regime da comunho geral de bens. Composio das massas patrimoniais: bens prprios e bens comuns So comuns, no regime de comunho geral, todos os bens presentes e futuros dos cnjuges que no sejam exceptuados por lei (art. 1732.); s os bens que a lei exceptua da comunho que so portanto prprios, e so-no imperativamente, como vimos (art. 1699., al. d)). O elenco dos bens prprios, que consta fundamentalmente do art. 1733., n.1, foi apreciado a propsito do regime-regra da comunho de adquiridos. Seco V Regime da separao Caractersticas gerais do regime H agora uma separao absoluta e completa entre os bens dos cnjuges. Nos termos do art. 1735., cada um deles conserva o domnio e fruio de todos os bens presentes e futuros, de que pode dispor livremente. A separao no s de bens, ,as tambm de administraes, mantendo os cnjuges quase uma absoluta liberdade de administrao e disposio dos seus bens prprios.

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No se diz que a liberdade dos cnjuges absoluta porque a lei prev alguns constrangimentos. Assim, na prtica de actos que impliquem a privao total ou parcial da casa de morada da famlia carece do consentimento de ambos (art. 1682.-A, n.2); e o mesmo se diga quanto aos mveis utilizados conjuntamente na vida do lar ou como instrumento comum de trabalho, e aos mveis pertencentes exclusivamente aos cnjuges que os no administra (art. 1682., n.3). Nestes casos, ainda que o bem pertena exclusivamente a um dos cnjuges, o proprietrio no pode dispor dele livremente. Quando vigora Vigora, como regime imperativo, nos dois casos revistos no art. 1720., n.1 e como regime convencional quando tenha sido estipulado pelos nubentes na escritura antenupcial ou em auto lavrado perante o conservador do registo civil. Composio das massas patrimoniais: bens do marido e bens da mulher No h aqui bens comuns, mas claro que pode haver bens que pertenam a ambos em compropriedade, e em relao aos quais, portanto, qualquer deles pode pedir a diviso a todo o tempo (art. 1412. CC), atravs do processo de diviso de coisa comum (arts. 1052. e ss CPC). Note-se que a lei presume a compropriedade dos mveis (art. 1736., n.2), admitindo, porm, que os nubentes estipulem na conveno antenupcial clusulas de presuno sobre a respectiva propriedade (art. 1736., n.1), com eficcia extensiva a terceiros mas sem prejuzo de prova em contrrio.

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Captulo III Modificao da relao matrimonial Diviso I Simples separao judicial de bens Noo e natureza A simples separao de bens caracteriza-se por ser uma separao restrita aos bens, que deixa imperturbados os efeitos pessoais da casamento. Quanto s pessoas a relao matrimonial no se modifica, continuando os cnjuges a ter os direitos e a estar vinculados pelos deveres previstos no Cdigo Civil. O instituto est regulado nos arts. 1767- 1772 CC. Trata-se de uma providncia concedida ao cnjuge que se achar em perigo de perder o que for seu pela m administrao do outro (art. 1767). claro que estamos a referir-nos separao judicial pedida para a defesa dos interesses patrimoniais do cnjuge lesado (art. 1769) separao judicial autnoma. Outra coisa ser a separao judicial de bens no autnoma, decretada em processo que visa outro fim e em que a separao de4 bens meramente reflexa; ser o caso da separao de bens decretada na sequncia da falncia de um dos cnjuges (art. 201/1, al. b), do Cdigo de Processos Especiais da Recuperao da Empresa e d Falncia. No que respeita natureza da simples separao de bens, cabe notar que a separao s pode ser decretada em aco intentada por um dos cnjuges contra o outro ( art. 1768). Reveste-se assim carcter judicial, no que se distingue do divrcio e da separao de pessoas e bens por mtuo consentimento, so quase sempre decretados pelo conservador do registo civil, revestindo, pois, carcter administrativo como resulta ainda do art. 1768, a separao tem carcter litigioso, no admitindo a lei uma simples separao judicial de bens por mtuo consentimento. Nenhum dos cnjuges pode renunciar por qualquer forma ao direito (potestativo) de requerer a simples separao judicial de bens. Pressupostos So trs os pressupostos exigidos: a) necessrio que o cnjuge esteja em perigo de perder o que for seu. No basta um ou outro acto isolado de m administrao, seno que necessria uma gesto sistematicamente mal conduzida e que, com grande probabilidade, v causar o prejuzo que se receia. A simples separao de bens fundamentalmente uma medida preventiva; supe uma ameaa mas no a consumao dessa ameaa, consumao que justamente se destina a evitar. b) necessrio que o requerente esteja em perigo de perder o que seu. S pode querer referir-se aso bens prprios do requerente ou aos bens comuns de que o outro cnjuge tenha a administrao, nos termos do art. 1678. c) preciso que o perigo de o autor perder o que seu resulte da m administrao do outro cnjuge e no de quaisquer outras causas. Como de pode definir m administrao? Este pressuposto estar preenchido sempre que tenha havido uma conduta errada, ou seja, sempre que o cnjuge administrador se tenha desviado, reiteradamente, daquilo que faria um administrador mdio em idnticas circunstncias, ainda que tenha usado a diligncia que lhe habitual e aquela conduta

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errada resulte de falta de dotes, recursos ou capacidades intelectuais ou de outra ordem. Processo O processo que seguem as aces de simples separao judicial de bens o comum. A partilha subsequente ao trnsito em julgado da sentena que decrete a separao de bens ser feita como se o casamento tivesse sido dissolvido, nos termos do art. 1770. Pode fazer-se extrajudicialmente ou por inventrio judicial. No primeiro caso, lavra-se termos no processo de separao ou junta-se documento autntico; no segundo caso, o processo de inventrio ( arts. 1326 e ss CPC) corre por apenso ao processo de separao.

Efeitos Em termos gerais a simples separao de bens opera uma modificao do regime de bens do casamento. Como diz art. 1770, o regime matrimonial, sem prejuzo do disposto em matria de registo (cfr. arts. 1/1, al.e), e 70/1, al.f) CRC), passa a ser o da separao. Resta dizer que estes efeitos so irrevogveis. No permitido restabelecer o regime de comunho anterior separao judicial de bens, nem por conveno nem por nova deciso judicial ( art. 1771). Diviso II Separao de pessoas e bens Noo e natureza da separao de pessoas e bens. Suas modalidades Na separao de pessoas e bens, como as palavras esto a dizer, a separao no afecta simplesmente os bens mas as prprias pessoas dos cnjuges. Separados de pessoas e bens, os cnjuges continuam no obstante a ser casados. Porque so casados, nenhum deles pode contrair novo casamento sob pena de bigamia. Alm disso, vamos ver que subsistem depois da separao, no plano das pessoas, o dever de fidelidade conjugal e ainda os deveres de cooperao e respeito (art. 1795-A). A isto e pouco mais se reduz o casamento depois de decretada a separao de pessoas e bens, e j estas notas bastaro para dar uma ideia geral do instituto, que o nosso direito regula nos arts. 1794 a 1795- D. No direito actual, porm, em que todos os casamentos, civis ou catlicos, podem dissolver-se por divrcio, a natureza da separao de pessoas e bens uma s: a separao , em qualquer caso, a antecmara do divrcio, em que pode ser convertida a requerimento de ambos os cnjuges ou de um deles. A separao de pessoas e bens pode revestir duas modalidades, a saber: separao de pessoas e bens litigiosa e separao de pessoas e bens por mtuo consentimento. A primeira supe um litgio; portanto, pedida por um dos cnjuges contra o outro e funda-se numa determinada causa. A segunda no implica litgio algum, sendo requerida pelos dois cnjuges de comum acordo e sem indicao da causa por que pedida. Por sua vez, a separao por mtuo consentimento pode ser judicial ou administrativa, conforme decretada pelo tribunal ou pela conservatria do registo civil. A separao de pessoas e bens e o divrcio So dois os remdios que a nossa lei admite, lado a lado, nos casamentos civis como nos casamentos catlicos, podendo o cnjuge autor optar livremente pelo divrcio ou pela separao. A possibilidade de opo entre a separao e o divrcio pode sugerir a ideia de que o direito se desinteressa da escolha que o cnjuge faa. As coisas no devem, porm, entender-se por esta forma. O instituto da converso mostra por si, com suficiente nitidez, que a lei prefere separao o divrcio. Separao por mtuo consentimento: remisso Tanto no que se refere aos requisitos como ao processo de separao por mtuo consentimento, o regime aplicvel a esta modalidade de separao, administrativa ou judicial, o mesmo do divrcio por mtuo consentimento.

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 Separao litigiosa : remisso Tambm aqui, as causas da separao litigiosa so as mesmas do divrcio litigioso, aplicando-se por fora da remisso do art. 1794 os princpios expressos nos arts. 1779 e 1781. O processo de separao litigiosa o mesmo do divrcio litigioso, o processo especial regulado nos arts. 1407 a 1408 CPC. S valer a pena referir a doutrina do art. 1795, que resolveu uma questo que poderia ser de soluo duvidosa em face das regras gerais: a questo de saber se, proposta aco de divrcio, poder o ru pedir a separao judicial de pessoas e bens em reconveno; ou poder deduzir pedido reconvencional de divrcio quando tenha sido intentada contra ele aco de separao judicial de pessoas e bens. O art. 1795 resolve a questo em sentido afirmativo, tutelando assim o interesse particular de cada cnjuge que pode querer pedir o divrcio ou antes a separao judicial de pessoas e bens. O n 2 do art. 1795 dispe que, se o pedido proceder, a sentena decretar o divrcio entre os cnjuges. Efeitos da separao Se o vnculo conjugal se mantm e os cnjuges mantm esse estado ( art. 1795- A), ho-se manter-se todos os efeitos do casamento que lhe so absolutamente essenciais, de tal forma que o casamento no possa conceber-se sem eles. Analisar os efeitos, quanto s pessoas, da separao de pessoas e bens traduz-se em ver se se mantm ou se cessam, depois da separao os efeitos pessoais do casamento. Mantm-se, naturalmente, o dever de fidelidade conjugal (arts. 1795- A e 1795 - D/3) Os deveres recprocos de respeito e cooperao tambm se mantm, embora, claro, o respectivo contedo se modifique em consequncia da separao. No que toca, por exemplo, ao dever de respeito, se se mantm, por assim dizer, o lado negativo desse dever, como dever de non facere, j no exigvel a cada um dos cnjuges, depois da separao, o interesse pela pessoa e pela vida do outro a que se reconduz o lado positivo do dever de respeito, como dever de facere. De resto, a separao de pessoas e bens no modificar apenas o contedo dos deveres impostos aos cnjuges, mas ser ainda uma circunstncia a atender na apreciao da gravidade da violao dos deveres conjugais invocada (cfr. art. 1779/2) e at ao juzo sobre o comprometimento da possibilidade da vida em comum que requisito indispensvel para que o divrcio seja decretado (art. 1779/1) O dever de coabitao que cessa com a separao ( art. 1795- A). O dever de alimentos mantm-se (arts. 1794, 1795- A e 2016), mas cessa o dever de contribuir para os encargos da vida familiar. Cada um dos cnjuge conserva, mesmo depois da separao os apelidos do outro que porventura tenha adoptado (art. 1677-B/1, 1 parte) No plano dos bens, pode dizer-se que com a separao termina o regime matrimonial em vigor, qualquer que ele seja, e deixa de haver propriamente um regime de bens do casamento. Como dispe o art. 1795-A relativamente aos bens, a separao produz os efeitos que produziria a dissoluo do casamento. Assim, a separao faz perder ao cnjuge sobrevivo os seus direitos sucessrios em relao herana do falecido (art. 2133/3) e o cnjuge declarado nico ou principal culpado, quando o haja, no pode, na partilha, receber mais do que receberia se o casamento tivesse sido celebrado segundo o regime da comunho de adquiridos (art. 1790), perdendo ainda todos os benefcios recebidos ou a receber do outro cnjuge ou de terceiro em vista do casamento ou em considerao do estado de casado ( art. 1791). Alm disso, o cnjuge declarado nico ou principal culpado, e bem assim o cnjuge que tenha pedido a separao com fundamento do art. 1781/al. c) (alterao das faculdades mentais), devem reparar os danos no patrimoniais causados ao outro cnjuge pela separao decretada, devendo o pedido de indemnizao ser deduzido na prpria aco de separao (arts. 1792 e 1794). Reconciliao dos cnjuges separados de pessoas e bens A reconciliao juntamente com a converso so as duas causas que podem por termo separao de pessoas e bens entre os cnjuges. Refere-se reconciliao o art. 1795- C. Nos termos deste preceito, podem os cnjuges a todo o tempo restabelecer a vida em comum e o exerccio pleno dos direitos e deveres conjugais (n1). O processo de reconciliao de cnjuges separados de pessoas e bens est regulado nos arts. 12 e 13 do Decreto Lei n 272/2001 de 13 de Outubro, e de exclusiva competncia das conservatrias do registo civil (art. 12/1, al. a). Os cnjuges que pretendam reconciliar-se devem formular o pedido, devidamente fundamentado, em requerimento entregue na conservatria da residncia de qualquer deles

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ou em outra escolhida por ambos e expressamente designada ( art. 12/2). A reconciliao, que pode ser requerida a todo o tempo (art. 1795- C/1 CCivil), efectua-se por acordo dos cnjuges, que o conservador deve homologar se verificar que esto preenchidos os pressupostos legais, para o que pode determinar a prtica de actos e a produo de prova (arts. 12/5 e 13/1). A deciso que homologue a reconciliao deve ser oficiosamente registada por averbamento aos assentos de nascimento (arts. 1/1, al. l) e 69/1, al. a) do CRC) e ao assento de casamento (art. 70/1, al. f) CRC) ; os efeitos da reconciliao s se produzem a partir da homologao ou, em relao a terceiros, a partir do registo ( art. 1795-C/4 Ccivil). Se os cnjuges estavam separados judicialmente de pessoas e bens enviada certido da deciso de reconciliao para ser junta ao processo de separao (art. 13/2 do Decreto Lei n 272/2001). Questo que pode levantar dvidas a do regime de bens que fica a vigorar entre os cnjuges depois da reconciliao. A reconciliao dos cnjuges repe em vigor o mesmo regime de bens que vigorava antes da separao , conforme o princpio geral enunciado no n1 do art. 1795- C.

Converso da separao em divrcio se no prazo de dois anos a contar do trnsito em julgado da sentena ou da deciso que decretou a separao os cnjuges no se reconciliarem, pode qualquer deles pedir que a separao, litigiosa ou por mtuo consentimento seja convertida em divrcio. E se a converso for requerida por ambos os cnjuges, nem necessrio o decurso daquele prazo. So as solues dos ns 1 e 2 do art. 1795-D. Quanto ao processo da converso, h que distinguir conforme a separao de pessoas e bens for litigiosa ou por mtuo consentimento e, neste caso, conforme a separao for decretada pelo tribunal ou decidida na conservatria do registo civil. No caso de separao litigiosa, regem os arts. 1417 e 1417-A do CPC. O requerimento de converso autuado por apenso ao processo de separao. Sendo a converso requerida por ambos os cnjuges, logo proferida a sentena. Sendo requerida s por um deles, o outro notificado para no prazo de quinze dias deduzir oposio, a qual s fundamentar-se em reconciliao, acordada nos termos do art. 13 do Decreto- Lei n. 272/2001; no sendo deduzida oposio proferida sentena. Mais complexo o caso de a converso ser requerida por um dos cnjuges com fundamento em adultrio cometido pelo outro depois da separao, nos termos do art. 1795-D/3 CCivil, que manada aplicar neste caso as causas de excluso do direito ao divrcio previstas no art. 1780; aqui necessrio fazer prova dos factos invocados, pelo que, se o requerido contestar, e como dispe o art. 1417-A CPC se seguem contestao os termos do processo ordinrio (arts. 508 e ss). O divrcio assim proferido para todos os efeitos legais equiparado ao divrcio litigioso, sendo a sua causa aquela mesma que deu lugar separao. Se esta foi decretada contra um dos cnjuges, tambm contra ele ser proferido o divrcio. Com dispe o n. 4 do art. 1795-D, a sentena que converta a separao em divrcio no pode alterar o que tenha sido decidido sobre a culpa dos cnjuges, nos termos do art. 1787, no processo de separao. No caso de separao por mtuo consentimento a soluo da lei varia conforme a separao for decretada pelo tribunal ou decidida na conservatria do registo civil. A converso em divrcio da separao de pessoas e bens por mtuo consentimento decretada pelo tribunal segue os termos dos arts. 1417 e 1417- A do CPC. Pelo contrrio, converso em divrcio da separao de pessoas e bens por mtuo consentimento decidida na conservatria do registo civil aplica-se o procedimento tendente formao de acordo das partes regulada nos arts. 7 a 11 do Decreto Lei n 272/2001 (art. 5/al. e). Sendo a converso pedida por um dos cnjuges , o requerimento entregue na conservatria da residncia de qualquer deles ou em outra escolhida por ambos e expressamente designada (art. 6/1, al.c); no termos do art. 7, o pedido deve ser fundamento de facto e de direito e indicar as provas oferecidas. O requerido citado para se opor, querendo nos quinze dias seguintes. No sendo apresentada oposio, e devendo considerar-se confessados os factos indicados pelo requerente, o conservador, verificado o preenchimento dos pressupostos legais, declara a procedncia do pedido; havendo oposio, marca tentativa de conciliao a realizar no prazo de 15 dias. Se a tentativa no resultar as partes so notificadas para alegarem e requererem a produo de novos meios de prova e o processo remetido ao tribunal ( art. 8); o juiz ordena a produo de prova e marca audincia de julgamento (art. 9). Quando, pelo contrrio, a converso for pedida por ambos os cnjuges, na conservatria da residncia de qualquer deles ou em outra por ambos escolhida e expressamente designada (art. 6/1, al.c), o conservador decide de imediato (art. 11). O efeito da converso da separao em divrcio o de fazer cessar todas as consequncias do casamento que ainda se mantinham durante a separao.

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Caso particular o previsto no n. 3 do art. 1795-D, em que a lei permite, excepcionalmente, que qualquer dos cnjuges pea a converso da separao em divrcio, independentemente do prazo fixado no n. 1 do mesmo artigo, se o outro cometer adultrio depois da separao. Note-se que se trata de converso da separao em divrcio , e no de aco de divrcio autnoma fundada no adultrio cometido depois da separao: a causa do divrcio no este adultrio, mas a mesma causa em que a separao se fundou. Note-se que o art. 1795-D/3, in fine, manda aplicar neste caso o art. 1780, como bem se compreende, pois se se verificar alguma das circunstncias previstas nas duas alneas deste artigo o adultrio deixa de indicar o estado de deteriorao das relaes conjugais que justifica, segundo a lei, a converso da separao em divrcio independentemente do prazo fixado no n1 do art. 1795-D. Questo controversa de saber se, decretada a separao de pessoas e bens, podem os cnjuges no s requerer a converso da separao em divrcio, nos termos dos arts. 1795-D CCivil e 1417 CPC, ou do art. 7 do Decreto Lei n 272/2001, mas tambm propor uma aco de divrcio autnoma se os respectivos requisitos se verificarem. J se tem decidido que s por via da converso os separados de pessoas e bens podem obter o divrcio e que, pelo contrrio, a lei lhes faculta uma aco de divrcio autnoma, nos termos gerais. No se v razo para negar aos cnjuges separados de pessoas e bens a possibilidade de recorrerem aco de divrcio nos termos gerais dos arts. 1773 e ss do CC. A separao de pessoas e bens extingue os deveres de coabitao e assistncia, sem prejuzo do direito a alimentos (art. 1795-A), mas tambm mantm os restantes deveres que o art. 1672 impe aos cnjuges; a possibilidade de os cnjuges separados de pessoas e bens intentarem aco de divrcio litigioso com fundamento em violao culposa dos deveres conjugais resulta pois claramente do art. 1779, em conjugao com os arts. 1672 e 1795-A. A concluso que se extrai do conjunto das trs disposies a de que qualquer do cnjuges separados de pessoas e bens pode pedir o divrcio se o outro violar culposamente algum dos deveres conjugais que ficaram a seu cargo e estiverem preenchidos os demais requisitos expressos no art. 1779. O art. 1775, concede igualmente aos cnjuges, em termos genricos, sem distinguir entre os no separados e os separados de pessoas e bens , a faculdade de requerer o divrcio por mtuo consentimento cumpridos que estejam os requisitos respectivos. A possibilidade de os cnjuges separados de pessoas e bens requerem o divrcio por mtuo consentimento pode parecer duvidosa em face do que se dispe no n2 do art. 1795- D, o qual, se a converso for requerida por ambos os cnjuges, no exige que tenha decorrido o prazo de dois anos fixado no n. 1. Os cnjuges podem ter interesse em seguir aquela primeira via, pois o divrcio por converso da separao de pessoas e bens, embora a converso seja requerida por ambos os cnjuges, continuar a ser um divrcio contra o cnjuge declarado nico ou principal culpado, se o houver, na sentena de separao (art. 1795-D/4); e os cnjuges podem querer justamente alterar a situao, divorciando-se por mtuo consentimento com as consequncias da decorrentes. Nada nos permite atribuir ao art. 1795-D/1, o sentido de que a separao de pessoas e bens, uma vez decretada, e salvo no caso de ambos os cnjuges requererem a sua converso em divrcio (n. 2) deva manter-se por um perodo mnimo de dois anos sejam quais forem as circunstncias. Captulo IV Extino da relao matrimonial Diviso I Princpios gerais Extino por dissoluo e extino por invalidao De extino da relao matrimonial pode falar-se quando o casamento se dissolve e quando ele declarado nulo ou anulado; a doutrina da extino da relao matrimonial abrange, pois, a extino por dissoluo e a extino por invalidao. Causas de dissoluo: enunciado geral As causas de dissoluo do casamento admitidas, em geral, no direito portugus so a morte de um dos cnjuges e o divrcio entre elas. Tendo concludo, porm, que os arts. XXV da Concordata e 1625 do CCivil se mantm em vigor, o direito civil reconhecer ainda uma forma de dissoluo especfica do casamento catlico a dispensa do casamento rato e no consumado a que se referem as aludidas disposies.

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Trata-se de uma dispensa pedida por ambos os cnjuges ou s por um deles, mesmo contra a vontade do outro, e que pode ser concedida se, no tendo havido consumao do casamento, houver para a dispensa uma justa causa. A morte como causa de dissoluo da relao matrimonial. Morte presumida. Direitos do cnjuge sobrevivo. A primeira das causas de dissoluo do casamento a morte de algum dos cnjuges; ou de ambos, pois podem morrer os dois simultaneamente. Vimos que a declarao de morte presumida no dissolve o casamento, mas o cnjuge do ausente tem a faculdade de contrair novo casamento, dissolvendo-se o primeiro pela celebrao do segundo. Se o ausente, regressar ou houver notcia de que era vivo quando foram celebradas segundas npcias, considera-se o primeiro matrimnio dissolvido por divrcio data da declarao de morte presumida. este, em sntese, o regime dos arts. 115 a 116CC. Com a morte, dissolve-se o casamento e extingue-se a relao matrimonial. Pode dizer-se que, em regra, cessam todos os efeitos do casamento, os pessoais e os patrimoniais. Mas no uma regra absoluta. Assim, o cnjuge sobrevivo continua a poder usar os apelidos do outro que tenha adoptado e, se o declarar at celebrao do novo casamento, mesmo depois das segundas npcias ( art. 1677-A); a relao de afinidade mantm-se ainda depois da dissoluo do casamento (art. 1585). O cnjuge sobrevivo tem o direito de exigir partilha se for herdeiro ou meeiro dos bens do casal (art. 2101/1); tem direito a legtima ou a aparte dela como herdeiro legitimrio do falecido ( arts.2157 2161) e integra a 1 ou 2 classe de sucessveis como o seu herdeiro legtimo ( art. 2133); sucede no direito ao arrendamento para a habitao se no estava separado de pessoas e bens ou de facto, ocupando at ao primeiro lugar na hierarquia doa sucessveis ( art. 1068 do CC na verso do NRAU ); se tiver necessidade de alimentos, tem direito a ser alimentado pelos rendimentos dos bens deixados pelo falecido (art. 2018); pode ter direito a penso de sobrevivncia e a subsdio por morte ( art. 40/1, al.a) do Decreto- Lei n 142/73 de 31 de maro e art. 3/1, al.a) do Decreto Lei n 223/95 de 8 de Setembro; art. 7/1, al.a) do Decreto Lei n 322/90 de 18 de Outubro). Diviso II Divrcio Seco I Princpios gerais Noo de divrcio Entende-se por divrcio, justamente, a dissoluo do casamento decretada pelo tribunal (ou, como no CRC de 1995 veio a permitir, pelo conservador do registo civil), a requerimento de um dos cnjuges ou dos dois, nos termos autorizados por lei. Modalidades de divrcio O divrcio pode revestir duas modalidades : litigioso e por mtuo consentimento. O primeiro pedido por um dos cnjuges contra o outro e com fundamento em determinada causa; o segundo pedido por ambos os cnjuges, de comum acordo e sem indicao da causa por que pedido. Por sua vez, o divrcio por mtuo consentimento pode ser judicial ou administrativo, conforme requerido e decidido no tribunal ou na conservatria do registo civil. O art. 1773/2 CC na sua redaco actual permitia aos cnjuges, que de comum acordo, requeressem o divrcio em qualquer conservatria do registo civil se o casal no tivesse filhos menores ou, se os houvesse, o exerccio do poder paternal j estivesse judicialmente regulado. Caractersticas do direito ao divrcio O direito ao divrcio, litigioso ou por mtuo consentimento, um direito potestativo, pessoal e irrenuncivel. a) o direito ao divrcio um direito potestativo, pois no se traduz no poder de exigir qualquer prestao ou comportamento de outrem mas no poder de produzir determinado efeito jurdico, a dissoluo do vnculo matrimonial.

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Pode classificar-se como direito potestativo extintivo, pois o efeito jurdico que se destina a produzir no consiste na constituio ou modificao, mas na extino de uma relao jurdica. b) Em segundo lugar, o direito ao divrcio um direito relativo ao estado das pessoas e, como tal, um direito pessoal, que a lei atribui exclusivamente aos cnjuges ou a um deles, uma ideia que tem no regime do instituto manifestaes muito importantes. Uma primeira manifestao do carcter pessoal do direito ao divrcio a sua intransmissibilidade, quer inter vivos, quer mortis causa. Neste segundo aspecto, o da intransmissibilidade por morte, h porm a ter em conta a nova doutrina do art. 1785/3. Se os herdeiros do cnjuge titular do direito ao divrcio no podem intentar a aco e esta no pode ser proposta contra os herdeiros do cnjuge falecido, o art. 1785/3, permite, porm, que a aco seja continuada pelos herdeiros do autor ou contra os herdeiros do ru para efeitos patrimoniais, nomeadamente os decorrentes da declarao prevista no art. 1787. Outra manifestao da ideia de que o direito ao divrcio pessoal que no aqui admitida em princpio a representao voluntria. S no caso de estarem ausentes do continente ou da ilha onde corre o processo o autor e o ru podem fazer-se representar por mandatrio com poderes especais na tentativa de conciliao em processo de divrcio litigioso ( art. 1407/1 CPC) A representao legal porm admitida no art. 1785/1; estando interdito, o cnjuge ofendido pode ser representado na aco de divrcio nos termos a previstos. Em terceiro lugar, um direito irrenuncivel. Irrenuncivel porque a lei quer que o cnjuge a quem pertena esse direito tenha, sempre, a faculdade de decidir, com inteira liberdade e em face das circunstncias actuais, sobre a oportunidade do divrcio. Assim, o direito ao divrcio insusceptvel quer de renncia antecipada quer de renncia superveniente. insusceptvel quer de renncia genrica, quer de renncia especfica. insusceptvel quer de renncia total, quer de renncia parcial.

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Seco II Divrcio por mtuo consentimento Noo e esprito do instituto O divrcio por mtuo consentimento no pedido por um dos cnjuges contra o outro mas pelos dois, de comum acordo, e os cnjuges no tm de revelar a causa ou as causas por que pretendem o divrcio. a modalidade de divrcio que a lei regula nos arts. 1775 a 1778-A CC e, nos seus aspectos processuais, quanto ao divrcio judicial, nos arts. 1419 a 1422 e 1423-A a 1424 CPC. O divrcio por mtuo consentimento verdadeiramente um divrcio por causa no revelada, por causa que a lei permite aos cnjuges manter secreta art. 1775/2. Pressupostos Se os cnjuges tivessem completado 25 anos de idade e fossem casados h mais de 2 anos estes eram os dois pressupostos, que vieram a ser retirados pela Reforma de 1977 ( eliminou o primeiro, para o qual no se via justificao suficiente) e pela Lei n 47/98 (que suprimiu pura e simplesmente a exigncia de um prazo mnimo de durao do casamento, permitindo aos cnjuges requerer o divrcio por mtuo consentimento a todo o tempo e, portanto, mesmo imediatamente aps a celebrao do acto. Assim, o nico pressuposto de que depende hoje o divrcio por mtuo consentimento, para alm da vontade comum dos cnjuges, que estes estejam de acordo sobre a prestao de alimentos ao cnjuge que deles carea, o exerccio do poder paternal relativamente aos filhos menores e o destino da casa de morada de famlia (art. 1775/2CC). O deferimento do pedido de divrcio por mtuo consentimento fica condicionado homologao de acordos dos cnjuges. Se a homologao de algum deles for recusada por estes interesses no ficarem suficientemente acautelados, o pedido de divrcio indeferido (art. 1778) A obrigao de prestao de alimentos, no caso de divrcio por mtuo consentimento, incumbe a qualquer dos cnjuges ( art. 2016/1, al. c) CC ). O juiz ou o conservador do registo civil homologar o acordo sobre o montante dos alimentos se este for razovel, tendo em conta todas as circunstncias atendveis (cfr. art. 2016/3 ): se acautelar devidamente os interesses do cnjuge que carece de alimentos e oferecer boas perspectivas de que se

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manter, sem prejuzo, bem entendido, de alterao dos alimentos fixados se as circunstncias determinantes da sua fixao se modificarem (art. 2012). Havendo filhos menores, devem os cnjuges entender-se igualmente sobre a guarda dos filhos e o exerccio do poder paternal. Por ltimo, para se divorciarem por mtuo consentimento os cnjuges devem acordar sobre o destino da casa de morada de famlia. Assim, os cnjuges podero acordar em que, sendo a casa bem comum da casal, se destine a habitao de um dos cnjuges ou, sendo propriedade de um deles se destine a habitao do outro, a ttulo de arrendamento ou de comodato; em que, tomada a casa de arrendamento por um dos cnjuges, a posio de arrendatrio fique a pertencer ao outro, nos termos do art. 1105 do CC na verso do NRAU.

Processo A) Divrcio administrativo O processo de divrcio por mutuo consentimento est regulado no art. 14. do DL n. 272/2001, de 3 de Outubro, entre os procedimentos de competncia exclusiva do conservador. O processo de divrcio por mutuo consentimento : a) Administrativo: ainda que, na hiptese de haver filhos menores e o poder paternal no estar judicialmente regulado, haja lugar a interveno do tribunal se os cnjuges no concordarem com as alteraes introduzidas pelo Ministrio Pblico no acordo sobre a regulao do exerccio do poder paternal. b) Judicial: s no caso de em processo de divrcio litigioso (art. 12., n.1, al. b) do DL 272/2001), na tentativa de conciliao ou em qualquer outra altura do processo, os cnjuges acordarem em se divorciarem por mutuo consentimento (art. 1407., n.2 e 3 CPC). O processo instaurado na conservatria do registo civil da rea da residncia de qualquer dos cnjuges ou em outra por eles designada, mediante requerimento assinado pelos cnjuges ou elos seus procuradores (art. 271., CRC e arts. 12., n.2, e 14., n.1 do DL n. 272/2001); o pedido instrudo com os documentos mencionados no art. 272., n.1 CRC e ainda com o acordo sobre o exerccio do poder paternal se houver filhos menores e esse exerccio no estiver j regulado judicialmente (art. 14., n.2, do DL n. 272/2001). Recebido o requerimento, e se no for caso de indeferimento liminar por o pedido no vir devidamente instrudo, para vermos quais so os termos ulteriores do processo temos de distinguir duas hipteses: d) A de no haver filhos menores, ou havendo o exerccio do poder paternal j estar judicialmente regulado. Nesta hiptese, o conservador deve convocar os cnjuges para uma conferncia em que tente concili-los (art. 14., n.3)13.

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indispensvel a presena pessoal dos cnjuges, que s podem fazer-se representar por procurador com poderes especiais no caso de ausncia do continente ou da ilha em que a conferncia se vai realizar ou de impossibilidade de comparncia (art. 1420., n.2 CPC e art. 14., n.8 do DL 272/2001); se houver fundado motivo para presumir que a impossibilidade cessar dentro do prazo de 30 dias, o conservador pode todavia adiar a conferncia por perodo no superior a esse (art. 1420., n.3), assim como pode suspend-la, tambm por perodo no superior a 30 dias, se houver fundada razo para crer que a suspenso facilite a desistncia do pedido (art. 1422., n.1). se algum dos cnjuges faltar conferncia, o processo aguarda que seja requerida a designao de novo dia (art. 1422., n.2). No marcando a lei prazo para a apresentao do requerimento, parece que valer aqui o prazo geral de 10 dias do art. 153., sendo o processo arquivado se no for requerida nesse prazo a designao de novo dia para a conferncia. Note-se ainda que, nos termos do art. 1420., n.1, pode o conservador convocar para a conferncia parentes ou afins dos cnjuges, ou quaisquer outras pessoas em cuja presena veja utilidades.

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Se conseguir conciliar os cnjuges, ou estes ou algum deles desistirem do pedido, o conservador far consignar em acta a desistncia e homolog-la- (arts. 1421., n.1 CPC e 14., n.8 DL 272/2001). Se no o conseguir e os cnjuges mantiverem o propsito de se divorciar, deve verificar se esto preenchidos os pressupostos legais do divorcio (arts. 12., n.5 e 14., n.3 do DL 272/2001) e apreciar, designadamente, os acordos sobre a prestao de alimentos ao cnjuge que deles carea (art. 272., n.1, al. d) CRC) e o destino da casa de morada de famlia (al. f)); para o efeito, ode determinar a prtica de actos e a produo da prova eventualmente necessria (art. 12., n.5 do DL 272/2001). Nos termos dos arts. 1776., n.2, e 1778.-A CC, o conservador deve homologar na conferncia os acordos destinados a valer na pendncia do processo, podendo alter-los, ouvidos os cnjuges, se o interesse dos filhos o exigir; e apreciar os acordos que valero depois de decretado o divrcio, convidando os cnjuges a alter-los se os acordos no acautelarem suficientemente os interesses de algum deles ou dos filhos. Se os cnjuges no alterarem os acordos ou, mesmo depois das alteraes, os interesses de um dos cnjuges ou dos filhos no tiverem ficado suficientemente acautelados, o conservador recusa a homologao dos acordos e indefere o pedido de divrcio (art. 1778. CC). Se verificar que as alteraes introduzidas nos acordos j acautelam esses interesses e os pressupostos legais do divorcio esto preenchido, homologa os acordos e decreta o divorcio, procedendo ao respectivo registo por averbamento aos assentos de nascimento dos cnjuges e aos assento de casamento (art. 14., n.3 do DL n. 272/2001; arts. 69., n.1, al. a) e 70., n.1, al. b) CRC). e) Os cnjuges terem filhos menores e ainda no estar regulado judicialmente o exerccio do poder paternal. Nesta hiptese o art. 14., n.2, do DL n. 272/2001 manda acrescentar aos documentos referidos no art. 272., n.1 CRC o acordo dos cnjuges sobre o exerccio do poder paternal. Neste caso, antes de marcar dia para a conferencia em que tentar conciliar os cnjuges, deve o conservador enviar o processo de casamento ao MP junto do tribunal de 1. instncia competente em razo da matria no mbito da circunscrio a que pertena a conservatria, para que o MP se pronuncie, no prazo de 30 dias sobre o acordo dos cnjuges acerca do exerccio do poder paternal (art. 14., n.4 DL 272/2001). Se o MP entender que o acordo no a cautela suficientemente os interesses dos menores e que lhe devem ser feitas determinadas alteraes, o processo baixa conservatria e o conservador notifica os cnjuges de que no prazo de 10 dias (arts. Do DL 272/2001 e 153 CPC) devem alterar o acordo em conformidade ou apresentar outro acordo, do qual dada nova vista ao MP para que sobre ele se pronuncie, igualmente no prazo de 30 dias (art. 14., n.5). Se o MP ps o visto no acordo inicial, ou entendeu que o acordo alterado nos termos por ele indicado, ou o novo acordo, j acautela os interesses dos menores, o conservador marca dia para a conferncia em que tenta conciliar os cnjuges (art. 14., n. 6, do DL n. 272/2001); no o conseguindo e verificando que esto preenchidos os outros pressupostos legais do divorcio, designadamente que os acordos dos requerentes sobre a prestao de alimentos e o destino da casa de morada de famlia acautelam suficientemente os interesses dos cnjuges e dos filhos, decreta o divorcio e ordena o averbamento da deciso aos assentos de nascimento e ao assento de casamento (art. 14., n. 3 e 6). No caso contrrio, ou seja, se os cnjuges no alterarem o acordo nos termos indicados pelo MP e mantiverem o propsito de se divorciar, o conservador deve remeter o processo ao tribunal da comarca a que pertena a conservatria (art. 14., n.7). Embora o DL n. 272/2001 no seja claro neste ponto, parece que ao tribunal cabe apenas resolver o diferendo e que o processo deve baixar conservatria para deciso final. Se o tribunal entender, contra a opinio expressa pelo MP, que o acordo dos cnjuges acautela suficientemente os interesses dos menores, o conservador deve marcar dia para a conferencia e, verificado o preenchimento de todos os pressupostos legais, decretar o divorcio e proceder ao respectivo averbamento aos assentos de nascimento e ao assento de casamento, nos termos expostos. Se pelo contrrio o tribunal entender, com o MP, que o acordo dos cnjuges sobre o exerccio do poder paternal no acautela o interesse dos menores, deve recusar a homologao do acordo e indeferir o pedido de divrcio (arts.

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1778. e 1778.-A CC). A deciso do conservador notificada aos requerentes e dela cabe recurso para o tribunal da Relao (art. 274. CRC), a interpor nos 15 dias subsequentes data da notificao (art. 288.). B) Divrcio judicial O divrcio por mutuo consentimento s reveste carcter judicial se em processo de divrcio litigioso os cnjuges acordarem em se divorciar por mtuo consentimento, correspondendo a iniciativa do juiz nesse sentido ou por iniciativa prpria (arts. 1774., n.2 CC e 1407., n. 2 e 3 CPC). Ao divorcio litigioso convertido em divorcio por mutuo consentimento so aplicveis os arts. 1775.-1778.-A CC e os arts. 1419.-1424. CPC. O art. 1407., n.3, CPC dispe que na tentativa de conciliao ou em qualquer outra altura do processo os cnjuges podem acordar no divrcio por mutuo consentimento quando se verifiquem os necessrios pressupostos; e o n. 4 que, estabelecido esse acordo, se seguem no prprio processo os termos dos arts. 1419. e ss com as necessrias adaptaes, ou seja, com as adaptaes resultantes do facto de j terem corrido alguns termos do processo de divrcio litigioso. Pretendendo favorecer o divorcio por mtuo consentimento, que julgou prefervel ao divorcio litigioso, a lei permitiu em qualquer altura do processo a converso do divorcio litigioso em divorcio por mutuo consentimento, converso que, para verdadeiramente o ser, exige que no se inicie novo processo, o que sempre seria permitido aos cnjuge mesmo que a lei no o dissesse, mas que se aproveitem o mais possvel os actos j praticados no mbito do processo litigioso. Assim, se a tentativa de conciliao prevista no art. 1407., n.1 e 2 CPC no tiver resultado mas os cnjuges j manifestaram a vontade de se divorciarem por mtuo consentimento, no se justifica que o juiz os convoque de novo para a conferencia a que se refere o art. 1776., n.1 CC. Do mesmo modo, se, nos termos do art. 1407., n.2 CPC, j tiver obtido o acordo dos cnjuges quanto aos alimentos e regulao do exerccio do poder paternal, e ainda o seu acordo quanto utilizao da casa de morada da famlia no perodo da pendncia do processo, no deve o juiz desconsiderar os acordos estabelecidos, ainda que no possa dispensar-se de apreciar se tais acordos acautelam suficientemente os interesses dos cnjuges e dos filhos, pois esse um dos pressupostos legais, do divorcio por mutuo consentimento. O processo de divorcio por mtuo consentimento judicial, na nica hiptese em que a lei o admite, ou seja, no caso de os cnjuges, no mbito de processo de divorcio litigioso, acordarem em se divorciar por mtuo consentimento, a partir do momento em que se verifique esse acordo o previsto nos arts. 1420.-1424. CPC, cumprindo observar que o art. 1423. foi revogado pelo DL n. 272/2001, que suprimiu a segunda conferncia. Como dissemos atrs, o processo sofre porm as adaptaes resultantes do facto de j terem corrido alguns termos do processo de divrcio litigioso e tudo depende de saber quais foram esses termos; a marcha do processo, na hiptese de divrcio litigioso convolado para divrcio por mtuo consentimento, depende de saber em que altura do processo se verificou a convolao. Se a tentativa de conciliao a que se refere o art. 1497., n.2 CPC j se tinha realizado, torna-se dispensvel a convocao da conferncia prevista no art. 1420.; mas se aquela tentativa ainda no tinha sido feita deve o juiz fixar o dia da conferncia em que tentar conciliar os cnjuges, de que falmos quando expusemos o regime do divrcio administrativo. No caso de a conferncia terminar por desistncia do pedido por ambos os cnjuges ou de um deles, o juiz far consignar em acta a desistncia e homolog-la- (art. 1421., n.1; no caso contrrio, ser exarada em acta o acordo dos cnjuges quanto ao divorcio, bem como as decises tomadas quanto aos acordos sobre a prestao de alimentos ao cnjuge que deles carea, ao destino da cada de morada da famlia e ao exerccio do poder paternal relativamente aos filhos menores, se os houver e esse exerccio ainda no estiver judicialmente regulado (art. 1421., n.2), acordos que os cnjuges tero de juntar ao processo se no os tinham j estabelecido no processo de divorcio litigioso, nos termos do art. 1407., n. 2 e 3. Como dissemos ao estudar regime idntico no divorcio administrativo, deve o juiz convidar os conjugues a alterar os acordos que no acautelem devidamente os interesses de alguns deles ou dos filhos (art. 1776., n.2 CC), no cabendo recurso de tal convite (art. 1424. CPC). No caso de os cnjuges alterarem os acordos e estes j acautelarem suficientemente esses interesses, o juiz homologa-os e decreta o divorcio; no caso contrrio, no homologa os acordos e o pedido de divorcio indeferido (art. 1778. CC). Natureza jurdica Natureza jurdica do divorcio por mutuo consentimento: supe-se aqui um acordo dos cnjuges e homologao desse acordo pelo conservador do registo civil ou pelo juiz; e a questo da natureza jurdica

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do divrcio por mtuo consentimento a de saber como se articulam estes dois elementos. Cabem aqui trs posies: a) O elemento constitutivo o acordo. b) Os elementos constitutivos sero o acordo e a homologao. c) O acordo simples pressuposto da homologao. No podemos desvalorizar a homologao at ao ponto de dizer que ser simples condio legal de eficcia do negcio familiar de divrcio consensual, mas tambm no podemos dizer que o divrcio j esteja feito antes da homologao. Assim, est bem claro que os cnjuges no so obrigados a manter o seu consentimento at que, homologados os acordos do art. 1775., n.2 CC, e persistindo a inteno de divorcio, este seja decretado. Mas uma concepo privatista no explicaria a relevncia da interveno do conservador e do juiz. Na ideia da lei o divrcio por mutuo consentimento essencialmente acto dos cnjuges (basta pensar no requerimento inicial e na conferncia a qus e referem os arts. 1776. n. 1 e 2 CC e 14., n.3 DL 272/2001). A soluo parecer ser a de que este tipo de divrcio ser um acto complexo u misto, integrado por dois elementos igualmente constitutivos: o acordo dos cnjuges (art. 1775., n.2) e a homologao.

Acordo sobre o divrcio e acordos complementares J vimos que os cnjuges que pretendam divorciar-se por mutuo consentimento devem estar de acordo, no s sobre o divrcio, mas tambm sobre trs das suas mais importantes sequelas: a prestao de alimentos ao cnjuge que deles carea, o exerccio do poder paternal relativamente aos filhos menores e o destino da casa de morada de famlia. Entre o acordo sobre o divrcio e estes acordos h assim uma unio ou coligao negocial gentica que se traduz aqui numa relao de dependncia bilateral. Por um lado, os acordos previstos no n.2 do art. 1775., CC caducam e ficam sem efeito se os cnjuges ou algum deles no derem o seu acordo ao divorcio por mutuo consentimento na conferencia (art. 1776.), ou retirarem esse consentimento antes da data em que o divorcio seria decretado. Por outro lado, o acordo sobre o divrcio depende daqueles acordos e da sua homologao pelo conservador do registo civil ou pelo juiz; se, no termo do processo, os acordos previstos no n. 2 do art. 1775. CC no forem homologados por no acautelarem suficientemente os interesses de algum dos cnjuges ou dos filhos, o pedido de divrcio indeferido (arts. 1778. e 1778.-A CPC). Claro, porem, que o acordo sobre o divorcio dica apenas dependente da celebrao desses acordos e da homologao dos mesmo, e no do seu cumprimento. Por exemplo, o facto de um dos cnjuges no cumprir o acordado quanto prestao de alimentos ou ao exerccio do poder paternal no prejudica o divrcio que tenha sido decretado.

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Seco III Divorcio litigioso Subseco I Princpios gerais Noo de divorcio litigioso Divorcio litigioso: aquele pedido por um dos cnjuges contra o outro e com fundamento em determinada causa. Nisto se distingue do divorcio por mutuo consentimento, que pedido pelos dois cnjuges de comum acordo e sem indicao da causa por que pedido. Este tipo de divrcio sempre judicial.

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