GRUPO III DIREITO ECONMICO E DIREITO DO CONSUMIDOR

PONTO 1
ITEM A: Direito Econmico. Conceito. Objeto. Competncia Legislativa. Obras consultadas:Lafayete Josu Petter, Direito Econmico, 4 Edio, Editora Verbo Jurdico ; Paula Forgioni Os Fundamentos do Antitruste, 4 Edio, Editora Revista dos Tribunais. Legislao bsica:Arts. 170 e seguintes da CRFB; Lei 8.884/94; Lei12.529/2011 1. Noes Gerais. Segundo Lafayete Josu Petter, o "surgimento do Direito Econmico d-se, de modo definitivo, quando se inicia o processo de juridicizao da poltica econmica. Neste momento h o reconhecimento do Direito Econmico como disciplina autnoma" (pp. 21-22). O autor destaca como fatos histricos mais marcantes a Primeira Guerra Mundial, a Repblica de Weimar (Constituio de Weimar de 1919), a Constituio Mexicana de 1917, a crise da Bolsa de Nova York (1929) e a Segunda Guerra Mundial (1939-1945). Aps a Segunda Guerra Mundial, as constituies passaram a tratar de assuntos econmicos dedicando parte especifica ao tema. Como leciona Paula Forgioni, "j no primeiro quartel do sculo XX, tm lugar alguns acontecimentos que modificam a postura do Estado em face da regulamentao e conduo da economia. Em 1914, inicia-se a Primeira Grande Guerra. Os pases vo divisando que, como afirmou Comparato, as guerras no se ganham apenas nos campos de batalha. Verifica-se, pois uma atuao no sentido de organizar a economia, direcionando-a para guerra. Surto de regulamentao estatal da atividade econmica se faz presente, no obstante tenha sido julgado por muitos como temporrio e eventual". E acrescenta que "muito embora sempre se tenha verificado a atuao do Estado na economia, a partir do incio do sculo XX, a quantidade de normas emanadas aumentou sensivelmente, de forma a fazer ver uma interferncia no apenas episdica, mas organizada e sistemtica. O Estado passa a dirigir o sistema, com o escopo de evitar as crises ". (pp. 79-80). Neste ambiente frtil os tericos apontam o nascimento do Direito Econmico que pode ser conceituado como "o conjunto das tcnicas jurdicas de que lana mo o Estado contemporneo na realizao de sua poltica econmica" (Fbio Konder Comparato, O indispensvel direito econmico, Ensaios e pareceres de direito empresarial, apud Paula Forgioni). 2. Conceito1, objeto e competncia legisaltiva. Washington Peluso Albino2 de Souza conceitua-o como "o ramo do Direito que tem por objeto a juridicizao, ou seja, o tratamento jurdico da poltica econmica e por sujeito, o agente que dela participe. o conjunto de normas de contedo econmico que assegura a defesa e harmonia dos interesses individuais e coletivos, de acordo com a ideologia adotada na ordem jurdica. Para tanto, utiliza-se do princpio da economicidade" (Primeiras Linhas de Direito Econmico. So Paulo: RT, 2003, p. 23). Assim sendo, o Direito Econmico ter por objeto3"as normas que disciplinam a interveno do Estado na economia", ou seja, "compreende os temas relativos interveno do Estado na economia, s normas disciplinares de polticas econmicas e ao direito da concorrncia (direito econmico concorrencial)" (Lafayette, pp. 28-29). No tocante competncia legislativa, dispe a Constituio:Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: I - direito tributrio, financeiro, penitencirio, econmico e urbanstico; grifamos. Jurisprudncia: certo que a ordem econmica na Constituio de 1988 define opo por um sistema no qual joga um papel primordial a livre iniciativa. Essa circunstncia no legitima, no entanto, a assertiva de que o Estado s intervir na economia em situaes excepcionais. Mais do que simples instrumento de governo, a nossa Constituio enuncia diretrizes, programas e fins a serem realizados pelo Estado e pela sociedade. Postula um plano de ao global normativo para o Estado e para a sociedade, informado pelos preceitos veiculados pelos seus arts. 1o, 3o e 170. A livre iniciativa expresso de liberdade titulada no apenas pela empresa, mas tambm pelo trabalho. Por isso a Constituio, ao contempl-la, cogita tambm da iniciativa do Estado; no a privilegia, portanto, como bem pertinente apenas empresa. Se de um lado a Constituio assegura a livre iniciativa, de outro determina ao Estado a adoo de todas as providncias tendentes a garantir o efetivo exerccio do direito educao, cultura e ao desporto (arts. 23, V, 205, 208, 215 e 217, 3o, da Constituio). Na composio entre esses princpios e regras h de ser preservado o interesse da coletividade, interesse pblico primrio. O direito ao acesso cultura, ao esporte e ao lazer so meios de complementar a formao dos estudantes . (ADI 1.950, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 3-11-2005, Plenrio, DJ de 2-6-2006.) No mesmo sentido: ADI 3.512, julgamento em 15-22006, Plenrio, DJ de 23-6-2006. A competncia do Estado para instituir regras de efetiva proteo aos consumidores nasce-lhe do art. 24, V e VIII, c/c o 2o (...). Cumpre ao Estado legislar concorrentemente, de forma especfica, adaptando as normas gerais de produo e consumo e de responsabilidade por dano ao (...) consumidor expedidas pela Unio s peculiaridades e circunstncias locais. E foi o que fez a legislao impugnada, pretendendo dar concreo e efetividade aos ditames da legislao federal correlativa, em tema de comercializao de combustveis. (ADI 1.980, voto do Rel. Min. Cezar Peluso, julgamento em 16 -42009, Plenrio, DJE de 7-8-2009.) No mesmo sentido: ADI 2.832, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, julgamento em 7-5-2008, Plenrio, DJE de 20-6-2008; ADI 2.334, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em 24-4-2003, Plenrio, DJ de 30-5-2003.

Resumo do 25: Conceito restrito (interveno do estado no dominio economico). Conceito amplo (regulao das relaes humanas propriamente econmicas, englobando outros ramos do Direito). 2 Resumo do 25: no nem direito privado nem pblico, caracterizando direito de sntese. 3 Resumo do 25: explorao direta da atividade econmica pelo Estado, monoplios estatais, servios publicos delegados iniciativa privada (D. regulatrio), polticas de incentivo atividade econmica privada, defesa da concrrncia (D. concorrencial), planejamento econmico.

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PONTO 1

ITEM B: Ordem Econmica: princpios constitucionais. Obras consultadas: Lafayete Josu Petter, Direito Econmico, 4 Edio, Editora Verbo Jurdico ; Paula Forgioni Os Fundamentos do Antitruste, 4 Edio, Editora Revista dos Tribunais. Legislao bsica: Arts. 170 e seguintes da CRFB; Lei 8.884/94; Lei 12.529/2011. 1. Ordem Econmica4: princpios constitucionais. I. Princpio constitucional econmico da soberania nacional: "A soberania nacional caracteriza-se como atributo do Estado, ou seja, as polticas econmicas a serem adotadas devem levar o Estado a estabelecer uma posio de soberania interdependente dos demais pases, importando, pois na possibilidade de autodeterminao de sua poltica econmica" (Lafayette, pp. 61 e 62). A soberania nacional tambm est prevista como um princpio fundamental da Repblica Federativa do Brasil (art. 1, inciso I da Constituio). Trata-se de soberania poltica, que no sobrevive sem a soberania econmica prevista no art. 170, inciso I. Com o fenmeno da globalizao e o conseqente avano da ordem jurdica internacional, encontra-se o referido princpio mitigado em sua conceituao tradicional. Como destaca Lafayette, "verdade que o processo de integrao global tem levado ao declnio do nacionalismo, e transnacionalizao da economia, mas o papel do Estado que perde importncia como ator econmico aumentado no sentido de orientao e formulao de polticas pblicas relativas responsabilidade no campo social" (p. 63). Na verdade, o importante que o princpio pe em destaque que a colaborao internacional no pode subtrair do Estado sua capacidade de autodeterminao. Jurisprudncia: O Tribunal, por maioria, julgou parcialmente procedente pedido formulado em arguio de descumprimento de preceito fundamental, ajuizada pelo presidente da Repblica, e declarou inconstitucionais, com efeitos ex tunc, as interpretaes, includas as judicialmente acolhidas, que permitiram ou permitem a importao de pneus usados de qualquer espcie, a insertos os remoldados. Ficaram ressalvados os provimentos judiciais transitados em julgado, com teor j executado e objeto completamente exaurido (...). (ADPF 101, Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em 24 -6-2009, Plenrio, Informativo 552.) (...) a relatora afirmou que a questo posta na presente arguio de descumprimento de preceito fundamental seria saber, portanto, se as decises judiciais nacionais que vm permitindo a importao de pneus usados de Estados que no compem o Mercosul implicariam descumprimento dos preceitos fundamentais invocados. Realou a imprescindibilidade de se solucionar o trato judicial sobre a matria, que decorreu, sobretudo, da circunstncia de ela ter sido objeto de contencioso perante a Organizao Mundial do Comrcio (OMC), a partir de 20-6-2005, quando houve Solicitao de Consulta da Unio Europeia ao Brasil. Disse que a Unio Europeia formulou referida consulta acerca da proibio de importao de pneus usados e reformados dela procedentes e alegou afronta aos princpios do livre comrcio e da isonomia entre os pases membros da OMC, em razo da mantena da importao de pneus remoldados provenientes dos Estados integrantes do Mercosul. Informou que as consideraes apresentadas no Relatrio do Painel, que circulou entre os Membros da OMC, levaram a Unio Europeia a apelar, tendo o rgo de Apelao da OMC mantido a deciso no sentido de que seria justificvel a medida adotada pelo Brasil quanto proibio de pneus usados e reformados, para fins de proteger a vida e a sade humanas, bem como a sua flora e fauna, mas concludo que a iseno de proibio de importao de pneus usados dada ao Mercosul e as importaes destes por meio de liminares configurariam uma injustificada e arbitrria discriminao (GATT, art. XX, caput). Em face disso, a relatora reafirmou a razo fundamental de se dar uma soluo definitiva sobre uma pendncia que, no plano internacional, justificaria a derrocada das normas proibitivas sobre a importao de pneus usados, haja vista que, para o rgo de Apelao da OMC, se uma parte do Poder Judicirio brasileiro libera empresas para import-los, a despeito da vigncia das normas postas, porque os objetivos alegados pelo Brasil, perante o rgo internacional do comrcio, no teriam o fundamento constitucional que as validariam e fundamentariam. Acrescentou, no ponto, que, em 17-12-2007, o rgo de Soluo de Controvrsias (DSB) adotou os aludidos relatrios do Painel e do rgo de Apelao, e que, em 15-12-2008, o Brasil se comprometeu a implementar as recomendaes e as regras do rgo de Soluo de Controvrsias, de maneira consistente com as obrigaes da OMC. (...) Aps relembrar no ter havido tratamento discriminatrio nas relaes comerciais adotado pelo Brasil, no que respeita exceo da importao de pneus remoldados dos pases do Mercosul, que se deu ante determinao do Tribunal ad hoc a que teve de se submeter, a relatora anotou que os pases da Unio Europeia estariam se aproveitando de brechas na legislao brasileira ou em autorizaes judiciais para descartar pneus inservveis tanto no Brasil quanto em outros pases em desenvolvimento. Ressaltou que, se a OMC tivesse acolhido a pretenso da Unio Europeia, o Brasil poderia ser obrigado a receber, por importao, pneus usados de toda a Europa, que detm um passivo da ordem de 2 a 3 bilhes de unidades. (...) Concluiu que, apesar da complexidade dos interesses e dos direitos envolvidos, a ponderao dos princpios constitucionais revelaria que as decises que autorizaram a importao de pneus usados ou remoldados teriam afrontado os preceitos constitucionais da sade e do meio ambiente ecologicamente equilibrado e, especificamente, os princpios que se expressam nos arts. 170, I e VI, e seu pargrafo nico, 196 e 225, todos da CF. (ADPF 101, Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em 11 -3-2009, Plenrio, Informativo 538.)
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Resumo 25: Ordem econmica (Eros Grau): Acepes: 1) Como realidade ftica econmica; 2) como conjunto de normas e leis, de qualquer natureza (jurdicas, econmicas, morais, etc.), que regem o comportamento dos atores econmicos ; 3) Como ordenao jurdica da economia, definindo o modo de produo e o modo de repartio do produto da atividade econmica. A expresso ordem econmica no art. 170 da CF designa o mundo do ser e define como este deve ser moldado, de acordo com os fundamentos e princpios nele elencados, visando alcanar o fim da norma (aspecto funcional).

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PONTO 1

II. O princpio constitucional econmico da propriedade privada: "De fato, a configurao do direito de propriedade mudou muito desde as codificaes oitocentistas. A fragmentao do gnero propriedade em diversas espcies - a propriedade imaterial, intelectual, artstica, a propriedade das marcas etc. - e a conformao, no pice do sistema normativo, de que a mesma se encontra funcionalizada ao atendimento de um fim social conferiram uma nova significao e contedo ao direito de propriedade, que, assim posto, confere o uso, gozo e disposio do bem pelo proprietrio, mas sem perder de vista os interesses sociais potencializados pela funcionalidade afeta ao exerccio daqueles direitos. H mesmo uma perda da centralidade na res" (Lafayette, p. 202). III. O princpio constitucional econmico da funo social da propriedade: A funo social da propriedade, antes de caracterizar mera limitao ao direito de propriedade, incide sobre o prprio contedo do direito, fazendo parte de sua estrutura. O princpio da funo social exige comportamentos positivos do proprietrio. O cumprimento da funo social legitima o ttulo que encerra o domnio. "Ou seja, o contedo da funo social assume um papel do tipo promocional" (Lafayette, p. 71). IV. O princpio constitucional econmico da livre concorrncia: "A partir da adoo de um regime de economia de mercado o princpio da libre concorrncia visa a garantir aos agentes econmicos a oportunidade de competirem no mercado de forma justa, isto , a ideia de conquista de mercado e de lucratividade dever estar ancorada em motivos jurdico-econmicos lcitos (v.g., inovao, oportunidade, eficincia) e no serem decorrentes de hipteses de abuso do pode econmico (v.g., adoo de prticas anticompetitivas ou anticoncorrenciais, entre outras)" (Lafayette, p. 73). Jurisprudncia: Ao direta de inconstitucionalidade: Associao Brasileira das Empresas de Transporte Rodovirio Intermunicipal, Interestadual e Internacional de Passageiros (ABRATI). Constitucionalidade da Lei 8.899, de 29-6-1994, que concede passe livre s pessoas portadoras de deficincia. Alegao de afronta aos princpios da ordem econmica, da isonomia, da livre iniciativa e do direito de propriedade, alm de ausncia de indicao de fonte de custeio (arts. 1o, IV; 5o, XXII; e 170 da CR): improcedncia. A autora, associao de classe, teve sua legitimidade para ajuizar ao direta de inconstitucionalidade reconhecida a partir do julgamento da ADI 3.153-AgR, Rel. Min. Celso de Mello, DJ de 9-9-2005. Pertinncia temtica entre as finalidades da autora e a matria veiculada na lei questionada reconhecida. Em 30-3-2007, o Brasil assinou, na sede da ONU, a Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, bem como seu Protocolo Facultativo, comprometendo-se a implementar medidas para dar efetividade ao que foi ajustado. A Lei 8.899/1994 parte das polticas pblicas para inserir os portadores de necessidades especiais na sociedade e objetiva a igualdade de oportunidades e a humanizao das relaes sociais, em cumprimento aos fundamentos da Repblica de cidadania e dignidade da pessoa humana, o que se concretiza pela definio de meios para que eles sejam alcanados. (ADI 2.649, Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em 8-5-2008, Plenrio, DJE de 17-10-2008) Recurso. Extraordinrio. Efeito suspensivo. Inadmissibilidade. Estabelecimento industrial. Interdio pela Secretaria da Receita Federal. Fabricao de cigarros. Cancelamento do registro especial para produo. Legalidade aparente. Inadimplemento sistemtico e isolado da obrigao de pagar IPI. Comportamento ofensivo livre concorrncia. Singularidade do mercado e do caso. Liminar indeferida em ao cautelar. Inexistncia de razoabilidade jurdica da pretenso. Votos vencidos. Carece de razoabilidade jurdica, para efeito de emprestar efeito suspensivo a recurso extraordinrio, a pretenso de indstria de cigarros que, deixando sistemtica e isoladamente de recolher o IPI, com consequente reduo do preo de venda da mercadoria e ofensa livre concorrncia, viu cancelado o registro especial e interditados os estabelecimentos. (AC 1.657MC, Rel. p/ o ac. Min. Cezar Peluso, julgamento em 27-6-2007, Plenrio, DJ de 31-8-2007.) Farmcia. Fixao de horrio de funcionamento. Assunto de interesse local. A fixao de horrio de funcionamento para o comrcio dentro da rea municipal pode ser feita por lei local, visando o interesse do consumidor e evitando a dominao do mercado por oligoplio. (RE 189.170, Rel. p/ o ac. Min. Maurcio Corra, julgamento em 1o -2-2001, Plenrio, DJ de 8-8-2003.) No mesmo sentido: AI 729.307. ED, Rel. Min. Crmen Lcia, julgamento em 27-10-2009, Primeira Turma, DJE de 4-12-2009; RE 321.796. AgR, Rel. Min. Sydney Sanches, julgamento em 8-10-2002, Primeira Turma, DJ de 29-112002; RE 237.965. AgR, Rel. Min. Moreira Alves, julgamento em 10-2-2000, Plenrio, DJ de 31-3-2000. Smula 646 do STF: Ofende o princpio da livre concorrncia lei municipal que impede a instalao de estabelecimentos comerciais do mesmo ramo em determinada rea. V. O princpio constitucional econmico da defesa do consumidor: "Atravs da livre concorrncia, propicia-se a competio entre agentes econmicos que atuam em determinado mercado e criam-se condies favorveis aos consumidores. Entretanto, ainda que se tutele a livre concorrncia, no estar o consumidor, sujeito vulnervel e hipossuficiente, imune aos abusos do poder econmico, de sorte que incumbe ao Estado interferir nessa relao privada" (Lafayette, p. 77). Jurisprudncia: A competncia do Estado para instituir regras de efetiva proteo aos consumidores nasce-lhe do art. 24, V e VIII, c/c o 2o (...). Cumpre ao Estado legislar concorrentemente, de forma especfica, adaptando as normas gerais de produo e consumo e de responsabilidade por dano ao (...) consumidor expedidas pela Unio s peculiaridades e circunstncias locais. E foi o que fez a legislao impugnada, pretendendo dar concreo e efetividade aos ditames da legislao federal correlativa, em tema de comercializao de combustveis . (ADI 1.980, voto do Rel. Min. Cezar Peluso, julgamento em 16-4-2009, Plenrio, DJE de 7-8-2009.) No mesmo sentido: ADI 2.832, Rel. Min. Ricardo Lewandowski,

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julgamento em 7-5-2008, Plenrio, DJE de 20-6-2008; ADI 2.334, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em 24-4-2003, Plenrio, DJ de 30-5-2003. O princpio da defesa do consumidor se aplica a todo o captulo constitucional da atividade econmica. Afastam-se as normas especiais do Cdigo Brasileiro da Aeronutica e da Conveno de Varsvia quando implicarem retrocesso social ou vilipndio aos direitos assegurados pelo Cdigo de Defesa do Consumidor . (RE 351.750, Rel. p/ o ac. Min. Ayres Britto, julgamento em 17-3-2009, Primeira Turma, DJE de 25-9-2009.) Vide: RE 575.803.AgR, Rel. Min. Cezar Peluso, julgamento em 1o-12-2009, Segunda Turma, DJE de 18-12-2009. Ao direta de inconstitucionalidade. Lei 5.652 do Estado do Esprito Santo. Comercializao de produtos por meio de vasilhames, recipientes ou embalagens reutilizveis. Gs liquefeito de petrleo engarrafado (GLP). Diretrizes relativas requalificao dos botijes. (...) O texto normativo questionado contm diretrizes relativamente ao consumo de produtos acondicionados em recipientes reutilizveis matria em relao qual o Estado-membro detm competncia legislativa (art. 24, V, da CB). Quanto ao GLP, a lei impugnada determina que o titular da marca estampada em vasilhame, embalagem ou recipiente reutilizvel no obstrua a livre circulao do continente (art. 1o, caput). Estabelece que a empresa que reutilizar o vasilhame efetue sua devida identificao atravs de marca, logotipo, caractere ou smbolo, de forma a esclarecer o consumidor (art. 2o). A compra de gs da distribuidora ou de seu revendedor operada concomitantemente realizao de uma troca, operada entre o consumidor e o vendedor de gs. Trocam-se botijes, independentemente de qual seja a marca neles forjada. Dinamismo do mercado do abastecimento de gs liquefeito de petrleo. A lei hostilizada limita-se a promover a defesa do consumidor, dando concreo ao disposto no art. 170, V, da CB . (ADI 2.359, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 27-9-2005, Plenrio, DJ de 7-12-2006. VI. O princpios constitucional econmico da defesa do meio ambiente: Emenda Constitucional 42 de 19 de dezembro de 2003 conferiu nova redao ao inciso VI do art. 170 da Constituio Federal, assim dispondo: " defesa do meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado conforme o impacto ambiental de produtos e servios e de seus processos de elaborao e prestao". A Lei 6.938/81, que dispe sobre a Poltica Nacional de Meio Ambiente preceitua no art. 2: " A Poltica Nacional do Meio Ambiente tem por objetivo a preservao, melhoria e recuperao da qualidade ambiental propcia vida, visando assegurar, no Pas, condies ao desenvolvimento scio-econmico, aos interesses da segurana nacional e proteo da dignidade da vida humana". A conjugao do econmico e o ambiental conduz ao chamado desenvolvimento sustentvel. O Relatrio BRUNDLAND (1987), tambm chamado de Nosso Futuro Comum" define desenvolvimento sustentvel como: "() o desenvolvimento sustentvel um processo de transformao na qual a explorao dos recursos, a direo de investimentos, a orientao do desenvolvimento tecnolgico e a mudana institucional se harmonizam e reforam o potencial presente e futuro, a fim de atender s necessidades e aspiraes humanas". Por fim, como assinala Lafayette, o correto dizer que a explorao econmica deve se dar dentro dos limites dos ecossistemas, resguardando a renovao dos recursos renovveis e a explorao no predatrias dos recursos no renovveis, de forma a servir tambm s geraes futuras" (p. 83). Jurisprudncia: A atividade econmica no pode ser exercida em desarmonia com os princpios destinados a tornar efetiva a proteo ao meio ambiente. A incolumidade do meio ambiente no pode ser comprometida por interesses empresariais nem ficar dependente de motivaes de ndole meramente econmica, ainda mais se se tiver presente que a atividade econmica, considerada a disciplina constitucional que a rege, est subordinada, dentre outros princpios gerais, quele que privilegia a defesa do meio ambiente (CF, art. 170, VI), que traduz conceito amplo e abrangente das noes de meio ambiente natural, de meio ambiente cultural, de meio ambiente artificial (espao urbano) e de meio ambiente laboral. Doutrina. Os instrumentos jurdicos de carter legal e de natureza constitucional objetivam viabilizar a tutela efetiva do meio ambiente, para que no se alterem as propriedades e os atributos que lhe so inerentes, o que provocaria inaceitvel comprometimento da sade, segurana, cultura, trabalho e bem-estar da populao, alm de causar graves danos ecolgicos ao patrimnio ambiental, considerado este em seu aspecto fsico ou natural . (ADI 3.540.MC, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 1o-9-2005, Plenrio, DJ de 3-2-2006). Suspenso de tutela antecipada. Importao de pneumticos usados. Manifesto interesse pblico. Grave leso ordem e sade pblicas. (...) Importao de pneumticos usados. Manifesto interesse pblico. Dano ambiental. Demonstrao de grave leso ordem pblica, considerada em termos de ordem administrativa, tendo em conta a proibio geral de no importao de bens de consumo ou matria-prima usada. Precedentes. Ponderao entre as exigncias para preservao da sade e do meio ambiente e o livre exerccio da atividade econmica (art. 170 da CF). Grave leso ordem pblica, diante do manifesto e inafastvel interesse pblico sade e ao meio ambiente ecologicamente equilibrado (art. 225 da CF). Precedentes. Questo de mrito. Constitucionalidade formal e material do conjunto de normas (ambientais e de comrcio exterior) que probem a importao de pneumticos usados. Pedido suspensivo de antecipao de tutela recursal. (...) Impossibilidade de discusso na presente medida de contracautela . (STA 171.AgR, Rel. Min. Presidente Ellen Gracie, julgamento em 12-12-2007, Plenrio, DJE de 29-2-2008.) No mesmo sentido: STA 118.AgR, Rel. Min. Presidente Ellen Gracie, julgamento em 12-12-2007, Plenrio, DJE de 29-2-2008. VII. O princpio constitucional econmico da reduo das desigualdades regionais e sociais: "Esse princpio representa a busca por uma maior isonomia entre as diversas regies do Pas" (Lafayette, p. 85) e, constitui objetivo

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PONTO 1
fundamental da Repblica Federativa do Brasil (art. 3, inciso III). Trata-se de norma-objetivo da atividade econmica. Por outro lado, incentivos tributrios e oramentrios, previstos na Constituio, so instrumentos de reduo das desigualdades regionais (art. 165, pargrafo 1 da Constituio). Assim, polticas tributrias e oramentrias podem ter por escopo a reduo das desigualdades regionais e sociais. Jurisprudncia: A lei questionada no viola o princpio do pleno emprego. Ao contrrio, a instituio do piso salarial regional visa, exatamente, reduzir as desigualdades sociais, conferindo proteo aos trabalhadores e assegurando a eles melhores condies salariais. (ADI 4.364, Rel. Min. Dias Toffoli, julgamento em 2 -3-2011, Plenrio, DJE de 16-5-2011.) A imunidade tributria prevista no art. 150, VI, a, da Constituio aplica-se s operaes de importao de bens realizadas por Municpios, quando o ente pblico for o importador do bem (identidade entre o contribuinte de direito e o contribuinte de fato). Compete ao ente tributante provar que as opera es de importao desoneradas esto influindo negativamente no mercado, a ponto de violar o art. 170 da Constituio. Impossibilidade de presumir risco livre-iniciativa e concorrncia. (AI 518.405.AgR, Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgamento em 6 -4-2010, Segunda Turma, DJE de 30-42010.) VIII. O princpio constitucional econmico da busca do pleno emprego: "A concretizao do princpio da busca do pleno emprego constitui diretriz fundamental na poltica econmica adotada, em especial nos papis reservados ao Estado por fora do art. 174 da Constituio Federal" (Lafayette p. 87). A concretizao da busca do pleno emprego implica na realizao de polticas pblicas e est relacionado com o princpio da funo social da propriedade como ensina Eros Grau "a propriedade dotada de funo social obriga o proprietrio ou o seu titular do poder de controle sobre ela ao exerccio desse direito-funo (poder dever) at para que se esteja a realizar o pleno emprego" (A Ordem Econmica na Constituio de 1988. 3 ed. So Paulo: Malheiros, 1997, p. 263, apud Lafayette, p. 88). Por fim, como assinala Lafayette, "a busca do pleno emprego almeja propiciar trabalho queles que estejam em condies de exercer uma atividade produtiva, portanto, trata-se de princpio diretivo da economia que se ope s polticas recessivas" (p. 89). IX. O princpio constitucional econmico do tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no pas: Jurisprudncia: Contribuio social patronal. Iseno concedida s microempresas e empresas de pequeno porte. Simples Nacional (Supersimples). LC 123/2006, art. 13, 3o. (...) O fomento da micro e da pequena empresa foi elevado condio de princpio constitucional, de modo a orientar todos os entes federados a conferir tratamento favorecido aos empreendedores que contam com menos recursos para fazer frente concorrncia. Por tal motivo, a literalidade da complexa legislao tributria deve ceder interpretao mais adequada e harmnica com a finalidade de assegurar equivalncia de condies para as empresas de menor porte. Risco autonomia sindical afastado, na medida em que o benefcio em exame poder tanto elevar o nmero de empresas a patamar superior ao da faixa de iseno quanto fomentar a atividade econmica e o consumo para as empresas de mdio ou de grande porte, ao incentivar a regularizao de empreendimentos . (ADI 4.033, Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgamento em 15-9-2010, Plenrio, DJE de 7-2-2011.) ITEM C: A Livre Concorrncia. Obras consultadas:Lafayete Josu Petter, Direito Econmico, 4 Edio, Editora Verbo Jurdico ; Paula ForgioniOs Fundamentos do Antitruste, 4 Edio, Editora Revista dos Tribunais. Legislao bsica:Arts. 170 e seguintes da CRFB; Lei 8.884/94; Lei12.529/2011.

1. A livre concorrncia5. Inicialmente, cumpre conhecer os ensinamentos das Escolas de Harvard e de Chicago em relao ao antitruste. As discusses entre os economistas da Escola de Chicago e os economistas da Escola de Harvard giram em torno da questo central que a de se estabelecer o objetivo que deve ser perseguido pela Lei Antitruste e que tipo de concorrncia deve ser protegida. A Escola de Harvard (algumas vezes tratada como "estruturalista") parte do pressuposto de que empresas com poder econmico usa-lo-o para implementar condutas anticompetitivas. Por isso, devem ser evitadas as excessivas concentraes, dando-se preferncia a uma estrutura mais pulverizada. A Escola v as restries verticais com desconfiana e entende que o agente econmico tende a utilizar sua posio dominante em um mercado para alavanc-la em outro. A Escola de Chicago, por sua vez, defende um menor grau possvel de regulamentao da economia pelo Estado. O jogo da concorrncia deve desenvolver-se livremente. Contesta-se a ilicitude dos acordos verticais. A Escola de Chicago traz para o antitruste a anlise econmica, instrumento da eficincia alocativa do mercado, que sempre beneficia o consumidor.
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Ver Resumo do 25CPR (informaes complementares).

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PONTO 1
Tudo ponderado de acordo com a eficincia e os acordos verticais passam a ser explicados em termos de eficincia e ganho para os consumidores. No Brasil, por fora da Constituio de 1988, fixa-se a noo de concorrncia-instrumento, segundo a qual esta no um valor em si mesma, mas um meio de obter o equilbrio econmico. Desta afirmao derivam consequncias importantes: se a concorrncia no um valor em si mesmo, pode ser sacrificada em homenagem a outros valores (Forgioni, p. 85). "A partir da adoo de um regime de economia de mercado o princpio da livre concorrncia visa a garantir aos agentes econmicos a oportunidade de competirem no mercado de forma justa, isto , a ideia de conquista de mercado e de lucratividade dever estar ancorada em motivos jurdico-econmicos lcitos (v.g., inovao, oportunidade, eficincia) e no serem decorrentes de hipteses de abuso do pode econmico (v.g., adoo de prticas anticompetitivas ou anticoncorrenciais, entre outras)" (Lafayette, p. 73). Jurisprudncia:American Virginia Indstria e Comrcio Importao Exportao Ltda. pretende obter efeito suspensivo para recurso extraordinrio admitido na origem, no qual se ope a interdio de estabelecimentos seus, decorrente do cancelamento do registro especial para industrializao de cigarros, por descumprimento de obrigaes tributrias. (...) Cumpre sublinhar no apenas a legitimidade destoutro propsito normativo, como seu prestgio constitucional. A defesa da livre concorrncia imperativo de ordem constitucional (art. 170, IV) que deve harmonizar-se com o princpio da livre iniciativa (art. 170, caput). Lembro que livre iniciativa e livre concorrncia, esta como base do cha mado livre mercado, no coincidem necessariamente. Ou seja, livre concorrncia nem sempre conduz livre iniciativa e vice- -versa (cf. Farina, Azevedo, Saes: Competitividade: Mercado, Estado e Organizaes, So Paulo, 1997, cap. IV) . Da a necessria presena do Estado regulador e fiscalizador, capaz de disciplinar a competitividade enquanto fator relevante na formao de preos. Calixto Salomo Filho, referindo -se doutrina do eminente Min. Eros Grau, adverte que livre iniciativa no sinnimo de liberdade econmica absoluta (...). O que ocorre que o princpio da livre iniciativa, inserido no caput do art. 170 da CF, nada mais do que uma clusula geral cujo contedo preenchido pelos incisos do mesmo artigo. Esses princpios claramente definem a liberdade de iniciativa no como uma liberdade anrquica, porm social, e que pode, consequentemente, ser limitada. A incomum circunstncia de entidade que congrega diversas empresas idneas (ETCO) associar -se, na causa, Fazenda Nacional, para defender interesses que reconhece comuns a ambas e prpria sociedade, no coisa de desprezar. No se trata aqui de reduzir a defesa da liberdade de concorrncia defesa do concorrente, retrocedendo aos tempos da concepo privatstica de concorrncia, da qual exemplo a famosa discusso sobre liberdade de restabelecimento travada por Rui Barbosa e Carvalho de Mendona no caso da Cia. de Juta (Revista do STF (III), 2/187, 1914), mas apenas de reconhecer que o fundamento para a coibio de prticas anticoncorrenciais reside na proteo a ambos os objetos da tutela: a lealdade e a existncia de concorrncia (...). Em primeiro lugar, preciso garantir que a concorrncia se desenvolva de forma leal, isto , que sejam respeitadas as regras mnimas de comportamento entre os agentes econmicos. Dois so os objetivos dessas regras mnimas. Primeiro, garantir que o sucesso relativo das empresas no mercado dependa exclusivamente de sua eficincia, e no de sua esperteza negocial isto , de sua capacidade de desviar consumidores de seus concorrentes sem que isso decorra de comparaes baseadas exclusivamente em dados do mercado . Ademais, o caso do que a doutrina chama de tributo extrafiscal proibitivo, ou simplesmente proibitivo, cujo alcance, a toda a evidncia, no exclui objetivo simultneo de inibir ou refrear a fabricao e o consumo de certo produto. A elevada alquota do IPI caracteriza-o, no setor da indstria do tabaco, como tributo dessa categoria, com a ntida funo de desestmulo por induo na economia. E isso no pode deixar de interferir na deciso estratgica de cada empresa de produzir ou no produzir cigarros. que, determinada a produzi-lo, deve a indstria submeter-se, bvio, s exigncias normativas oponveis a todos os participantes do setor, entre as quais a regularidade fiscal constitui requisito necessrio, menos concesso do que preservao do registro especial, sem o qual a produo de cigarros vedada e ilcita. (AC 1.657 MC, voto do Rel. p/ o ac. Min. Cezar Peluso, julgamento em 27-6-2007, Plenrio, DJ de 31-8-2007.) Em face da atual Constituio, para conciliar o fundamento da livre iniciativa e do princpio da livre concorrncia com os da defesa do consumidor e da reduo das desigualdades sociais, em conformidade com os ditames da justia social, pode o Estado, por via legislativa, regular a poltica de preos de bens e de servios, abusivo que o poder econmico que visa ao aumento arbitrrio dos lucros. (ADI 319 QO, Rel. Min. Moreira Alves, julgamento em 3-3-1993, Plenrio, DJ de 30-4-1993.).

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PONTO 2
ITEM A: Regulao da atividade econmica: teoria jurdica (evoluo) e princpios gerais. Obras consultadas:GRAU, Eros Roberto. A Ordem Econmica na Constituio de 1988. 14 ed. So Paulo. Editora Malheiros. Legislao bsica:Constituio Federal.

Regulao: o termo regulao bastante amplo, engloba toda a organizao da atividade econmica atravs do Estado, seja a interveno atravs da concesso de servio pblico ou o exerccio do poder de polcia. O Estado est ordenando ou regulando a atividade econmica tanto quando concede ao particular a prestao de servios pblicos e regula sua utilizao impondo preos, quantidade produzida etc. como quando edita regras no exerccio do poder de polcia administrativo. Assim, o termo regulao pode ser empregado em dois sentidos: 1) estabelecer regras e 2) dirigir, governar. uma funo administrativa que se traduz, segundo Diogo de Figueiredo, no exerccio de competncia administrativa normativa que sujeita atividades a regras de interesse pblico, como corolrio da funo de controle, voltada observncia dessas prescries. Diferentemente da regulamentao, a regulao a produo de normas para o plano concreto, e no para o plano abstrato, ou seja, a ao reguladora possui, essencialmente, um carter normativo, no ficando limitado noo de lei em sentido formal, mas tambm compreende qualquer norma jurdica validamente positivada que afete a liberdade de ao dos agentes econmicos. Na ADI 3273, o Min Aires Britto trata da agencia reguladora do petrleo e diz que sua funo no normatizar, mas normalizar o setor que a Lei Maior submeteu a regime de monoplio da Unio. No para regular em sentido legislativo, mas para regularizar em sentido administrativo as atividades constitutivas do referido monoplio (...). No campo econmico, a utilizao do conceito de regulao a correspondncia necessria de dois fenmenos: a) a reduo da interveno direta do Estado na economia; b) e em segundo o crescimento do movimento de concentrao econmica. Para Maria Sylvia, a regulao em sentido amplo, seria toda forma de organizao da atividade econmica atravs do Estado, seja a interveno atravs da concesso de servio pblico, regulando sua utilizao, ou o exerccio do poder de policia (editando regras no exerccio deste poder). Para a maior parte da doutrina a regulao uma espcie do gnero interveno (por ordenao), aplicando-se s atividades econmicas cuja titularidade , em princpio, da iniciativa privada. Neste conceito no se inclui, segundo Alexandre Arago, a atividade direta do Estado como produtor de bens ou servios ou como fomentador das atividades econmicas. O fundamento jurdico da regulao est exatamente na procedimentalizao da atividade econmica, que justamente a busca de um objetivo predeterminado e pr-jurdico para a garantia efetiva da correo e da lealdade da integrao dos vrios agentes econmicos no mercado e de sua igualdade material em termos concorrenciais. Veja-se o interessante julgado do STF(Min. Luiz Fux): RE 632644 AgR / DF - DISTRITO FEDERAL Rel. Min. Luiz Fux Ementa: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO. ADMINISTRATIVO. INTERVENO DO ESTADO NO DOMNIO ECONMICO. RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO. FIXAO PELO PODER EXECUTIVO DOS PREOS DOS PRODUTOS DERIVADOS DA CANA-DE-ACAR ABAIXO DO PREO DE CUSTO. DANO MATERIAL. INDENIZAO CABVEL. 1. A interveno estatal na economia como instrumento de regulao dos setores econmicos consagrada pela Carta Magna de 1988. 2. Deveras, a interveno deve ser exercida com respeito aos princpios e fundamentos da ordem econmica, cuja previso resta plasmada no art. 170 da Constituio Federal, de modo a no malferir o princpio da livre iniciativa, um dos pilares da repblica (art. 1 da CF/1988). Nesse sentido, confira-se abalizada doutrina: As atividades econmicas surgem e se desenvolvem por fora de suas prprias leis, decorrentes da livre empresa, da livre concorrncia e do livre jogo dos mercados. Essa ordem, no entanto, pode ser quebrada ou distorcida em razo de monoplios, oligoplios, cartis, trustes e outras deformaes que caracterizam a concentrao do poder econmico nas mos de um ou de poucos. Essas deformaes da ordem econmica acabam, de um lado, por aniquilar qualquer iniciativa, sufocar toda a concorrncia e por dominar, em conseqncia, os mercados e, de outro, por desestimular a produo, a pesquisa e o aperfeioamento. Em suma, desafiam o prprio Estado, que se v obrigado a intervir para proteger aqueles valores, consubstanciados nos regimes da livre empresa, da livre concorrncia e do livre embate dos mercados, e para manter constante a compatibilizao, caracterstica da economia atual, da liberdade de iniciativa e do ganho ou lucro com o interesse social. A interveno est, substancialmente, consagrada na Constituio Federal nos arts. 173 e 174. Nesse sentido ensina Duciran Van Marsen Farena (RPGE, 32:71) que "O instituto da interveno, em todas suas modalidades encontra previso abstrata nos artigos 173 e 174, da Lei Maior. O primeiro desses dispositivos permite ao Estado explorar diretamente a atividade econmica quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. O segundo outorga ao Estado, como agente normativo e regulador da atividade econmica. o poder para exercer, na forma da lei as funes de fiscalizao, incentivo e planejamento, sendo esse determinante para o setor pblico e indicativo para o privado". Pela interveno o Estado, com o fito de assegurar a todos uma existncia digna, de acordo com os ditames da justia social (art. 170 da CF), pode restringir, condicionar ou mesmo suprimir a iniciativa privada em certa rea da atividade econmica. No obstante, os atos e medidas que

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PONTO 2
consubstanciam a interveno ho de respeitar os princpios constitucionais que a conformam com o Estado Democrtico de Direito, consignado expressamente em nossa Lei Maior, como o princpio da livre iniciativa. Lcia Valle Figueiredo, sempre precisa, alerta a esse respeito que "As balizas da interveno sero, sempre e sempre, ditadas pela principiologia constitucional, pela declarao expressa dos fundamentos do Estado Democrtico de Direito, dentre eles a cidadania, a dignidade da pessoa humana, os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa" (DIGENES GASPARINI, in Curso de Direito Administrativo, 8 Edio, Ed. Saraiva, pgs. 629/630, cit., p. 64). 3. O Supremo Tribunal Federal firmou a orientao no sentido de que a desobedincia aos prprios termos da poltica econmica estadual desenvolvida, gerando danos patrimoniais aos agentes econmicos envolvidos, so fatores que acarretam insegurana e instabilidade, desfavorveis coletividade e, em ltima anlise, ao prprio consumidor. (RE 422.941, Rel. Min. Carlos Velloso, 2 Turma, DJ de 24/03/2006). 4. In casu, o acrdo recorrido assentou: [...]. 2. Recurso Especial provido. 5. Agravo regimental a que se nega provimento. Atividade econmica em geral: atividade voltada satisfao de necessidades, o que envolve a utilizao de bens e servios, recursos escassos. Eros Grau defende o termo atividade econmica como um gnero (atividade econ. Latu sensu) dos quais servios pblicos e atividade econmica stricto sensu so espcie, posto que ambos conceitos de referem a atividade voltada satisfao de necessidades, o que envolve a utilizao de bens e servios, recursos escassos. Segundo Eros Grau(pg. 101 do A Ordem Econmica na CF/88, 14 Ed.), o servio pblico est para o setor pblico assim como a atividade econmica est para o setor privado, porm, as atividades econmicas distinguem-se dos servios pblicos pela titularidade da iniciativa privada que somente entregue ao Estado em carter excepcional. Teoria jurdica (evoluo): A teoria econmica da regulao de origem marcadamente norteamericana. As escolas clssicas sobre regulao so: a escola do interesse pblico e a escola neoclssica da regulao. Os fundamentos dessas escolas so demasiadamente limitados, por priorizarem apenas um dos aspectos da regulao. Tal reducionismo leva a uma teoria incompleta, preciso admitir a convivncia dos aspectos econmicos e sociais da regulao e reconhecer, ainda, que a preponderncia de um sobre o outro pode variar conforme a natureza do setor regulado. Assim, a regulao da atividade econmica em sentido amplo teve comprovado crescimento no presente contexto histrico, tendo em vista o refluxo da hipertrofia do Estado, devolvendo-se tanto a prestao de servios pblicos iniciativa privada, quanto demarcando-se a interveno por atuao direta do estado no domnio econmico apenas nos casos, tal qual estabelece o art. 173, caput, da CRFB (imperativos de segurana nacional ou relevante interesse coletivo) . Muito embora no incio da vigncia de nossa Carta o modelo de Estado ainda fosse de grande presena deste no exerccio de atividades econmicas em sentido amplo, a Reforma Administrativa da dcada de 1990 iniciou um forte processo de desestatizao, para no se usar o termo de privatizao: deixar ao setor privado as atividades que potencialmente podem gerar lucros, e ao setor pblico to semente a sua regulao e fiscalizao. Emerge uma idia de subsidiariedade, segundo Diogo de Figueiredo, que significa reconhecer a prioridade da atuao dos corpos sociais sobre os corpos polticos no atendimento de interesses gerais, s passando cometimentos a estes depois que a sociedade, em seus diversos nveis de organizao, demandar sua atuao subsidiaria. Maria Sylvia destaca que em nosso direito a funo de regulao existe desde longa data e cita Manoel Gonalves Ferreira Filho que menciona o exerccio da funo desde o inicio do sculo passado, a ex do Comissariado de alimentao Pblica (1918), Instituto Nacional do Sal e mais recentemente o Banco Central e o Conselho Monetrio Nacional. Ela Tb prevista no texto originrio da CRFB (art 174, caput). Quando trata de agncias reguladoras, a autora trata de dois tipos de regulao: (1) a de edio de regras no exerccio genrico do poder de polcia administrativo e (2) edio de regras para a prestao do servio pblico concedido, quando o poder pblico concede a prestao de servios pblicos e regula sua utilizao. Princpios gerais: Da subsidiariedade, princpio fundamental da interveno estatal na economia e, como tal se aplica regulao. Pressupe-se a necessidade de atuao estatal para que haja uma atuao equitativa e eficiente dos agentes econmicos. Da reserva legal: para a parte da doutrina que inclui no conceito de regulao a prestao direta da atividade econmica pelo Estado, o art. 173 da CRFB teria estabelecido uma reserva legal, posto que s a admite quando presentes os imperativos de segurana nacional ou relevante interesse coletivo, que merecem prvia ponderao legislativa. Princpios especficos da regulao: princ. da redistribuio expandir o consumo pela sociedade (art.170, VII), dadiluio dos centros de poder econmico (170, IV e V) e da cooperao troca de informaes principalmente para atingir o melhor proveito social (art 114, 2).

ITEM B: Agncia reguladora independente: caractersticas. Poder regulatrio e fiscalizatrio. Defesa do consumidor. Obras consultadas:GRAU, Eros Roberto. A Ordem Econmica na Constituio de 1988. 14 ed. So Paulo. Editora Malheiros; MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 27 Ed. So Paulo: Editora Malheiros. Legislao bsica:Constituio Federal.

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PONTO 2
De origem relativamente antiga, as agncias reguladoras tm como principal marco a Interstate Commerce Commission, criada nos Estados Unidos da Amrica do Norte em 1887 para regulamentar os servios interestaduais de transporte ferrovirio. Celso Antnio Bandeira de Mello faz o seguinte comentrio sobre a suposta inovao trazida pelas agncias reguladoras: Em rigor, autarquias com funes reguladoras no se constituem em novidade alguma. O termo com que ora foram batizadas que novo no Brasil. Apareceu ao ensejo da tal Reforma Administrativa. (pg. 172 do Curso de Dir. Adm., 27 Ed.). Agncia reguladora pessoa jurdica de Direito Pblico Interno, em regra, constituda sob a forma de autarquia especial, cuja finalidade regular e fiscalizar a atividade de determinado setor da economia do pas. A CF prev expressamente a criao de Agncia Reguladora na rea de Telecomunicaes e de Petrleo. Constitudas, em regra, como Autarquia com regime jurdico especial maior autonomia, forma de provimento de seus cargos diretivos. No so, porm, totalmente independentes. Sujeitas a tratamento semelhante ao das autarquias, passiveis de semelhantes controles. Atribuies principais so: elaborao de normas disciplinadoras do setor regulado e execuo da poltica setorial determinada pelo Poder Executivo, de acordo com os condicionamentos legislativos; fiscalizao do cumprimento, pelos agentes do mercado, das normas reguladoras; gesto de contratos de concesso e termos de autorizao e permisso de servios pblicos delegados, principalmente fiscalizando o cumprimento dos deveres inerentes outorga, aplicao da poltica tarifria etc. Caractersticas das Agncias: autonomia, existncia de um poder normativo, presena de atividade fiscalizadora, poder de sano e julgamento (decide, na esfera administrativa, conflitos que emergem no seio das relaes econmicas entre os agentes delas participantes). Suas decises em relao matria regulada no so passveis de reviso por ministrio ou secretaria aos quais estejam vinculados, mas to somente pelo Poder Judicirio. O poder regulatrio das agncias reguladoras um corolrio da prpria mutabilidade do fenmeno econmico e financeiro que na maioria das vezes precisa de aes e decises rpidas e diligentes. visto pela Doutrina e Jurisprudncia como discricionariedade tcnica, de modo a se restringir s especificaes tcnicas em relao matria regulada, no tendo poder de lei em relao possibilidade de inovao no ordenamento jurdico. O poder normativo conferido s agncias de carter eminentemente tcnico, e, mesmo editando normas gerais, as agncias atuam no exerccio da funo administrativa; no havendo, pois, qualquer forma de usurpao de natureza legiferante. Adverte-nos Celso Antnio que o verdadeiro problema das agncias reguladoras o de saber o que e at onde podem regular algo sem estar, com isto, invadindo competncia legislativa. Dado o princpio constitucional da legalidade, e conseqente vedao a que atos inferiores inovem inicialmente na ordem jurdica, resulta claro que as determinaes normativas advindas de tais entidades ho de se cifrar a aspectos estritamente tcnicos, que estes, sim, podem, na forma da lei, provir de providncias subalternas. Em suma: cabe-lhes expedir normas que se encontrem abrangidas pelo campo da chamada supremacia especial. (pg. 172 do Curso de Dir. Adm.). o que, para alguns, denomina-se o fenmeno da deslegalizao. A deslegalizao, tambm chamada de delegificao, acontece, segundo J. J. Gomes Canotilho, quando uma lei, sem entrar na regulamentao da matria, rebaixa formalmente o seu grau normativo, permitindo que essa matria possa vir a ser modificada por regulamento. De toda sorte, ditas providncias, em quaisquer hipteses, sobre deverem estar amparadas em fundamento legal, jamais podero contravir o que esteja estabelecido em alguma lei ou por qualquer maneira distorcer-lhe o sentido, maiormente para agravar a posio jurdica dos destinatrios da regra ou de terceiros; assim como no podero tambm ferir princpios jurdicos acolhidos em nosso sistema, sendo aceitveis apenas quando indispensveis, na extenso e intensidade requeridas para o atendimento do bem jurdico que legitimamente possam curar e obsequiosas razoabilidade. Seguindo essa linha de raciocnio, cabe colacionar o julgado do Supremo Tribunal Federal, em sede de Recurso Extraordinrio, que admite a tese ora defendida: EMENTA: TRIBUTRIO. IPI. ART. 66 DA LEI N 7450/85, QUE AUTORIZOU O MINISTRO DA FAZENDA A FIXAR PRAZO DE RECOLHIMENTO DO IPI, E PORTARIA N 266/88/MF, PELA QUAL DITO PRAZO FOI FIXADO PELA MENCIONADA AUTORIDADE. ACRDO QUE TEVE OS REFERIDOS ATOS POR INCONSTITUCIONAIS. Elementos do tributo em apreo que, conquanto no submetido pela Constituio ao princpio da reserva legal, fora legalizado pela Lei n 4502/64 e assim permaneceu at a edio da Lei. n 7450/85, que, no art. 66, o deslegalizou, permitindo que sua fixao ou alterao se processasse por meio da legislao tributria (CTN, art. 160), expresso que compreende no apenas a lei, mas tambm os decretos e as normas complementares (CTN, art. 96). Orientao contrariada pelo acrdo recorrido. Recurso conhecido e provido. Apresenta tambm competncia fiscalizadora, consistindo esta no poder de fiscalizar o cumprimento das regras e contratos que esto sob sua esfera de atuao, decorrncia do poder de polcia. Quanto autonomia da agncia, observa-se, como regra, o mandato a termo de seus dirigentes. Segundo o STF, ADI 1949 MC, inconstitucional norma estadual que estabelece Assembleia Legislativa o poder de destituio dos conselheiros da agncia reguladora autrquica, antes do final do perodo da sua nomeao a termo. No mesmo julgado, destaca-se que a investidura a termo plenamente compatvel com a natureza das funes das agncias reguladoras, sendo incompatvel com a demisso ad nutum pelo Poder Executivo.

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PONTO 2
A tarefa estatal de proteger o consumidor tem sido atribuda em grande medida s Agncias Reguladoras, principalmente aps a reforma administrativa (final da dcada de 1990). Dentre outros rgos de regulao institudos nesse perodo, a Lei 9.961/2000 criou a Agncia Nacional de Sade Suplementar (ANS), a Lei 9.427/1996 criou a Agncia Nacional de Energia Eltrica (ANEEL), e a Lei 9.472/1997 instituiu a Agncia Nacional de Telecomunicaes (ANATEL). Em todos esses casos, as leis instituidoras estabeleceram como finalidade dos rgos reguladores promover a defesa do interesse pblico e dos consumidores, estimulando a competitividade entre os concessionrios e procurando garantir qualidade, eficincia, continuidade, confiabilidade e isonomia na prestao dos servios, bem como sua constante atualizao e progressiva universalizao. Nessa tarefa, as Agncias Reguladoras so responsveis por harmonizar os conflitos de interesses entre os diversos atores envolvidos com o servio pblico regulado, sendo indispensvel a utilizao de procedimentos de participao na elaborao dos atos normativos. Palavras-Chave: Desestatizao, regulao e consumidor.

ITEM C: Regimes jurdicos das telecomunicaes, energia eltrica e transportes pblicos federais. Obras consultadas:MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 27 Ed. So Paulo: Editora Malheiros. Legislao bsica:Constituio Federal.

A Constituio Federal atribuiu Unio, em seu art. 21, os servios pblicos atinentes s telecomunicaes, energia eltrica e o transporte pblico nas modalidades areo, ferrovirio, aquavirio e rodovirio interestadual e internacional de passageiros. Segue a redao dos dispositivos pertinentes: Art. 21. Compete Unio: XI - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de telecomunicaes, nos termos da lei, que dispor sobre a organizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos institucionais;(Redao dada pela Emenda Constitucional n 8, de 15/08/95:) XII - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso: b) os servios e instalaes de energia eltrica e o aproveitamento energtico dos cursos de gua, em articulao com os Estados onde se situam os potenciais hidroenergticos; c) a navegao area, aeroespacial e a infra-estrutura aeroporturia; d) os servios de transporte ferrovirio e aquavirio entre portos brasileiros e fronteiras nacionais, ou que transponham os limites de Estado ou Territrio; e) os servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de passageiros; Consoante dispe a Carta Magna, a explorao dos servios pode se dar de forma direta ou mediante autorizao, concesso ou permisso. Atualmente, tem sido adotada a poltica de regulao dos setores, mediante privatizao das estatais prestadoras dos servios, constituio de agncias reguladoras e atribuio da execuo dos servios iniciativa privada, nas formas admitidas pelo texto constitucional, mediante prvia licitao (Lei n 8.987/95). Em razo disso, foram institudas as seguintes agncias: Agncia Nacional de Telecomunicaes ANATEL (telecomunicaes Lei n 9.472/97), Agncia Nacional de Energia Eltrica ANEEL (Energia eltrica - Lei n 9.427/ 1996), Agncia Nacional de Transportes Terrestres ANTT (transportes ferrovirio e rodovirio federal) e Agncia Nacional de Transportes Aquavirios ANTAQ (transporte aquavirio) (ambas criadas pela Lei n 10.233/2001), bem como Agncia Nacional de Aviao Civil ANAC (transporte areo Lei n 11.182/2005). Tais agncias tm como atribuies a implementao das polticas nacionais dos setores regulados definidas pelo Governo Federal, o disciplinamento, a outorga e a fiscalizao da execuo dos servios regulados, aplicao de multas, regulao econmico-financeira das tarifas cobradas dos usurios dos servios (equilbrio entre preo e custos, incentivando a manuteno simultnea de preos razoveis e incentivos ao investimento), regulao da qualidade dos servios, atingimento de metas especficas do setor regulado, participao de usurios na formulao de polticas etc. No que se refere competncia legislativa para formulao de polticas nacionais regentes dos referidos servios, esta foi atribuda Unio, consoante se extrai dos seguintes dispositivos constitucionais, a seguir transcritos: Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: IV - guas, energia, informtica, telecomunicaes e radiodifuso; IX - diretrizes da poltica nacional de transportes; X - regime dos portos, navegao lacustre, fluvial, martima, area e aeroespacial; XI - trnsito e transporte; No que se refere energia eltrica, cumpre anotar, ainda, que a Unio possui o domnio dos potenciais de energia hidrulica, embora os resultados da explorao de recursos hdricos para fins de gerao de energia eltrica sejam assegurados aos Estados e Municpios, ainda que sob a forma de compensao financeira (vide CF, art. 20, VIII e 1). Vejamos as seguintes decises interessantes sobre o tema:

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PONTO 2
REsp 960476 / SC Rel. Min. Teori Albino ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. SERVIOS DE TELEFONIA. DEMANDA ENTRE USURIO E CONCESSIONRIA. ANATEL. INTERESSE JURDICO. LITISCONSRCIO PASSIVO NECESSRIO. INEXISTNCIA. TARIFA DE ASSINATURA MENSAL. LEGITIMIDADE DA COBRANA. SMULA 356/STJ. 1. Pacificou-se a jurisprudncia das Turmas da 1 Seo do STJ no sentido de que, em demandas sobre a legitimidade da cobrana de tarifas por servio de telefonia, movidas por usurio contra a concessionria, no se configura hiptese de litisconsrcio passivo necessrio da ANATEL, que, na condio de concedente do servio pblico, no ostenta interesse jurdico qualificado a justificar sua presena na relao processual. 2. Conforme assentado na Smula 356/STJ, " legtima a cobrana de tarifa bsica pelo uso dos servios de telefonia fixa". 3. Recurso especial provido. Acrdo sujeito ao regime do art. 543-C do CPC e da Resoluo STJ 08/08. TRIBUTRIO. ICMS. ENERGIA ELTRICA. DEMANDA DE POTNCIA. NO INCIDNCIA SOBRE TARIFA CALCULADA COM BASE EM DEMANDA CONTRATADA E NO UTILIZADA. INCIDNCIA SOBRE TARIFA CALCULADA COM BASE NA DEMANDA DE POTNCIA ELTRICA EFETIVAMENTE UTILIZADA. 1. A jurisprudncia assentada pelo STJ, a partir do julgamento do REsp 222.810/MG (1 Turma, Min. Jos Delgado, DJ de 15.05.2000), no sentido de que "o ICMS no imposto incidente sobre trfico jurdico, no sendo cobrado, por no haver incidncia, pelo fato de celebrao de contratos", razo pela qual, no que se refere contratao de demanda de potncia eltrica, "a s formalizao desse tipo de contrato de compra ou fornecimento futuro de energia eltrica no caracteriza circulao de mercadoria". Afirma-se, assim, que "o ICMS deve incidir sobre o valor da energia eltrica efetivamente consumida, isto , a que for entregue ao consumidor, a que tenha sado da linha de transmisso e entrado no estabelecimento da empresa". 2. Na linha dessa jurisprudncia, certo que "no h hiptese de incidncia do ICMS sobre o valor do contrato referente garantia de demanda reservada de potncia". Todavia, nessa mesma linha jurisprudencial, tambm certo afirmar, a contrario sensu, que h hiptese de incidncia de ICMS sobre a demanda de potncia eltrica efetivamente utilizada pelo consumidor. 3. Assim, para efeito de base de clculo de ICMS (tributo cujo fato gerador supe o efetivo consumo de energia), o valor da tarifa a ser levado em conta o correspondente demanda de potncia efetivamente utilizada no perodo de faturamento, como tal considerada a demanda medida, segundo os mtodos de medio a que se refere o art. 2, XII, da Resoluo ANEEL 456/2000, independentemente de ser ela menor, igual ou maior que a demanda contratada. 4. No caso, o pedido deve ser acolhido em parte, para reconhecer indevida a incidncia do ICMS sobre o valor correspondente demanda de potncia eltrica contratada mas no utilizada. 5. Recurso especial parcialmente provido. Acrdo sujeito ao regime do art. 543-C do CPC e da Resoluo STJ 08/08. AGRESP 201000591390 Rel. Min. Hamilton Carvalhido AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO ESPECIAL. DIREITO ADMINISTRATIVO. ENERGIA ELTRICA. TARIFA. REPASSE DAS CONTRIBUIES DO PIS E DA COFINS. LEGITIMIDADE. QUESTO JULGADA SOB O RITO DOS REPETITIVOS. TRNSITO EM JULGADO DO ACRDO. DESNECESSIDADE. 1. A Primeira Seo do Superior Tribunal de Justia, por ocasio do julgamento do Recurso Especial n 1.185.070/RS, submetido ao regime do artigo 543-C do Cdigo de Processo Civil (recursos repetitivos), firmou o entendimento de que " legtimo o repasse s tarifas de energia eltrica do valor correspondente ao pagamento da Contribuio de Integrao Social - PIS e da Contribuio para financiamento da Seguridade Social - COFINS devido pela concessionria." 2. Em nada viola os postulados do sistema processual civil brasileiro o julgamento de matria anteriormente submetida e julgada sob o regime do artigo 543-C do Cdigo de Processo Civil e da Resoluo n 8/2008 do Superior Tribunal de Justia (recursos repetitivos), mas ainda no transitada em julgado. Precedentes. 3. "O prequestionamento para o RE no reclama que o preceito constitucional invocado pelo recorrente tenha sido explicitamente referido pelo acrdo, mas, sim, que este tenha versado inequivocamente a matria objeto da norma que nele se contenha." (RE n 141.788/CE, Relator Ministro Seplveda Pertence, in DJ 18/6/93). 4. Agravo regimental improvido.

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PONTO 3
ITEM A: Apropriao privada dos meios de produo.

Jos Jairo Lino da Silva

Obras consultadas: GRAU, E. R. A ordem econmica na Constituio de 1988. 14 Edio. Ed. Malheiros, 2010. SILVA, J. A. Curso de direito constitucional positivo. 25 Edio. Ed. Malheiros, 2005. ARAJO, L. A. D.; NUNES JR., V. S. Curso de direito constitucional. 10 Edio. Ed. Saraiva, 2006. Legislao Bsica: Constituio da Repblica de 1988

A Constituio de 1988 definiu a propriedade privada e a sua funo social como princpios da ordem econmica (170, incs. II e III). No obstante, em seu art. 5, XXII e XXIII, alm de vrios outros dispositivos constitucionais relacionados, temse o reconhecimento da propriedade tambm como direito individual. Para Eros Grau, a propriedade no constitui uma instituio nica, mas o conjunto de vrias instituies, relacionadas a diversos tipos de bens. No podemos manter a iluso de que unicidade do termo aplicado referncia a situaes diversas corresponde a real unidade de um compacto e ntegro instituto. A propriedade, em verdade, examinada em seus distintos perfis subjetivo, objetivo, esttico e dinmico compreende um conjunto de vrios institutos. Temo-la, assim, em inmeras formas, subjetivas e objetivas, contedos normativos diversos sendo desenhados para aplicao a cada uma delas, o que importa no reconhecimento, pelo direito positivo, da multiplicidade da propriedade (GRAU, p. 241). Jos Afonso da Silva ensina que as normas constitucionais relativas propriedade denotam que esta no pode mais ser considerada como um direito individual nem como instituio de direito privado, e conclui: por isso, deveria ser prevista apenas como uma instituio da ordem econmica, como instituio de relaes econmicas, como nas Constituies da Itlia (art. 42) e de Portugal (art. 62) (SILVA, p. 273). Assim, deve-se ter em mente que a propriedade privada vertida sob a tica de principio da ordem econmica aquela que se insere no processo produtivo, envolvendo basicamente a propriedade dita dinmica dos bens de consumo e dos bens de produo (ARAUJO; SERRANO JUNIOR, p. 467). A propriedade privada dos meios de produo constitui um dos fundamentos das economias capitalistas. Sobre a relao existente entre a propriedade privada dos meios de produo e a liberdade de contratar (segundo fundamento do sistema capitalista de produo), ensina Eros Grau que tem-se afirmado, sistematicamente, que os dois valores fundamentais juridicamente protegidos nas economias do tipo capitalista so, simetricamente, o da propriedade dos bens de produo leiase propriedade privada dos bens de produo - e o da liberdade de contratar (ainda que se entenda que tais valores so preservados no em regime absoluto, mas relativo). A verdade, no entanto, que tais valores no esto dispostos em situao simtrica, sendo mais correto observar que a liberdade de contratar no seno um corolrio da propriedade privada dos bens de produo. Isso porque a liberdade de contratar tem o sentido precpuo de viabilizar a realizao dos efeitos e virtualidades da propriedade individual dos bens de produo. Em outros termos: o princpio da liberdade de contratar instrumental do principio da propriedade privada dos bens de produo (GRAU, p. 92). Os bens podem ser classificados em bens de consumo e bens de produo. Quanto aos bens de consumo (aqueles que so consumidos no mercado para satisfazer as necessidades humanas), Jos Afonso da Silva ensina que estes so imprescindveis prpria existncia digna das pessoas, e no constituem nunca instrumentos de opresso, pois satisfazem necessidades diretamente (SILVA, p. 790/791). Quanto aos bens de produo (aqueles que iro gerar outros bens ou rendas), preceitua Eros Grau que a partir destes que se realiza a funo social da propriedade. Por isso se expressa, em regra, j que os bens de produo so postos em dinamismo, no capitalismo, em regime de empresa, como funo social da empresa (GRAU, p. 216.). Em linhas gerais, significa dizer que constitucionalmente garantida a propriedade privada dos bens de produo, uma vez que o Brasil adota um sistema de produo capitalista, contudo, seu uso est condicionado consecuo de um fim, qual seja assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social (art.170 da CF/88). Eros Grau tambm alerta que o princpio da funo social da propriedade impe ao proprietrio, ou quem detenha o controle da empresa, o dever de exerc -lo em benefcio de outrem, e no apenas de no o exercer em prejuzo de outrem. Assim, esse princpio impe um comportamento positivo, consistente em uma prestao de fazer, e no meramente um no fazer, aos detentores do poder que deflui da propriedade, integrando, o conceito jurdico positivo da propriedade (GRAU, p. 250). Em suma, a Constituio condiciona a iniciativa econmica privada ao princpio da funo social, de modo que o desenvolvimento nacional assegure, simultaneamente, a existncia digna de todos, conforme ditames da justia social. Desse modo, a liberdade de iniciativa s se legitima quando voltada efetiva consecuo desses fundamentos, os quais constituem fins e valores de ordem econmica.

INCIDNCIA DO TEMA NAS PROVAS DO CPR: CPR 21

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41. O ESTADO BRASILEIRO, NA NOVA ORDEM JURDICO-ECONMICA, INAUGURADA COM A CONSTITUIO DE 1988: (a) ( ) desempenha papel supletivo, quanto atividade econmica, da iniciativa privada; (b) ( ) no est afastado da atividade econmica, tanto que o programa nacional de desestatizao fora atenuado e h retomada de investimentos em certos setores pblicos; (c) ( ) embora limitada a sua atuao como agente normativo e regulador da atividade econmica, detm o monoplio, dentre outros, da refinao nacional do petrleo, vedada a outorga de concesses a empresas privadas; (d) ( ) teve redirecionada a sua posio estratgica, transferindo iniciativa privada atividades econmicas exploradas pelo setor pblico. GABARITO: D CPR 22 15. A CONSTITUIO DA REPBLICA, RELATIVAMENTE ORDEM ECONMICA: I. Dispe que ela deve observar, dentre outros princpios, a propriedade privada e sua funo social, a livre concorrncia, a defesa do consumidor e do meio ambiente e a reduo das desigualdades regionais e sociais; GABARITO: Correta 48. CORRETO DIZER QUE A LEI 8.884/94: d) ( ) dirigida preservao do modo de produo capitalista. GABARITO: Correta CPR 24 43. DO SISTEMA OU MODELO ECONMICO ADOTADO PELA CONSTITUIO FEDERAL, RESSAI UM ESTADO: a) ( ) intervencionista; b) ( ) em que predomina a economia de mercado pura, realada pela liberdade de iniciativa; c) ( ) que atua em regime monopolista, com direito de propriedade limitado; d) ( ) no qual as relaes de produo esto assentadas na propriedade privada dos bens em geral, dos fatores de produo, na ampla liberdade de iniciativa e de concorrncia. GABARITO: D 47. O ESTADO PROCEDE PESQUISA, LAVRA, AO ENRIQUECIMENTO DE MINRIOS E MINERAIS NUCLEARES E DERIVADOS. NESTE CASO, ATUA SOB A FORMA: a) ( ) de interveno indireta; b) ( ) de apropriao dos meios de produo, com nfase em relevante interesse nacional voltado a uma poltica de desenvolvimento econmico; c) ( ) direta, em regime concorrencial; d) ( ) de absoro. GABARITO: D

ITEM B: Jazidas, em lavra ou no. Recursos minerais. Propriedade. Explorao e aproveitamento. Autorizao e concesso. Limites. Interesse nacional

Jazida mineral uma concentrao local de uma ou mais substncias teis que tenham valor econmico, seja na superfcie ou no interior da Terra. Ainda que o termo seja mais associado a uma concentrao de minerais, pode referir-se tambm concentrao de outras substncias naturais, inclusive fsseis, tais como o carvo e o petrleo. tambem um dos estudos da geologia. Mina - jazida em explorao pelo homem. o aproveitamento econmico da jazida, trabalhos de extrao subterrneos ou de superfcie. Lavra - conjunto de operaes coordenadas objetivando o aproveitamento industrial da jazida, desde a extrao das substncias minerais teis que contiver, at o beneficiamento das mesmas (art. 36 do CM). Portanto, como j mencionado, mina a jazida em lavra. So bens da Unio os recursos minerais, inclusive os do subsolo e que compete a ela, privativamente, legislar sobre minas, jazidas e outros recursos minerais e metalurgia. (art. 20, IX, e art. 22, inc. XII, da CF). Embora compreenda bem da Unio, a sua explorao econmica no atividade exclusiva desse ente poltico. As jazidas e demais recursos minerais e os

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potenciais de energia hidrulica pertencem Unio, garantida ao concessionrio a propriedade do produto da lavra (art. 176 da CF). A propriedade do solo distinta da dos recursos naturais, pois estes, segundo o princpio da separao, pertencem apenas Unio (Art. 20, inc. IX, da CF). Tambm o Cdigo Civil de 2002 estipula que a propriedade do solo, embora alcance a do subsolo til ao exerccio da propriedade, no abrange as jazidas, minas e demais recursos minerais (arts. 1229 e 1230). Mas se assegura ao concessionrio a propriedade do produto da 'lavra', e ao proprietrio do solo superficial a participao no resultado da sua explorao (art. 176, 2, da CF). reconhecido o direito de prioridade de explorao com base na precedncia de entrada no Departamento Nacional de Produo Mineral (DNPM) do requerimento de autorizao de pesquisa em rea considerada livre, ou de concesso de lavra de jazida declarada em disponibilidade (art. 16, Decreto n 62.934/68). So relacionadas a seguir as formas de explorao das substncias minerais: I Regime de permisso da lavra garimpeira: independe de prvia pesquisa mineral, casos em que a jazida j est aflorada (art. 1, p. nico, da Lei n 7.805/1989). II - Regime de autorizaes e concesses: depende de prvia pesquisa mineral, compreende 2 etapas: 1) Autorizao de Pesquisa Mineral: 2) Concesso da lavra: depende de portaria de concesso do Ministro de Estado de Minas e Energia. III Regime de Licenciamento: destina-se a substncias de emprego imediato na construo civil (areia, cascalho etc.), facultado exclusivamente ao proprietrio do solo ou a quem dele obtiver expressa autorizao (Artigos 1 e 2 da Lei no 6.567/78). IV Regime de Extrao: aplica-se s pessoas jurdicas de direito pblico, sendo-lhes permitida a extrao de substncias minerais de emprego imediato na construo civil, para uso exclusivo em obras pblicas por elas executadas diretamente. V Regime de Monoplio: pesquisa e lavra das jazidas de petrleo, gs natural e outros hidrocarbonetos fluidos, bem como a pesquisa, a lavra, o enriquecimento, o reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios e minerais nucleares e seus derivados. Requisitos para a explorao: afora a necessidade de consentimento estatal, exige-se prvio licenciamento ambiental, estando submetida, tambm, ao estudo de impacto ambiental (inc. IV, do 1, do art. 225, da Constituio). Tambm de se ressaltar o fato de que a pesquisa e a lavra s podem ser efetuadas no interesse nacional, por brasileiros ou por empresas constitudas sob as leis brasileiras com sede e administrao no Brasil, com condies especficas quando essas atividades se desenvolverem em faixa de fronteira ou terras indgenas (art. 176, 1o, da CF). Palavras-chave: Mina, Lavra, Explorao. INCIDNCIA DO TEMA NAS PROVAS DO CPR: CPR 225. NO PROCESSO LEGISLATIVO, CONFORME A CONSTITUIO FEDERAL: c) ( ) o Congresso Nacional, mediante decreto legislativo, poder, dentre outras matrias, autorizar referendo ou convocar plebiscito e autorizar, em terras indgenas, a explorao e o aproveitamento de recursos hdricos e a pesquisa e lavra de riquezas minerais; GABARITO: Correta 27. OBSERVEM-SE AS AFIRMAES ABAIXO: III. Aquele que explorar recursos minerais fica obrigado a recuperar o meio ambiente degradado, de acordo com soluo tcnica exigida pelo rgo pblico competente na forma da lei. GABARITO: Correta 28. A PROPSITO DO REGIME JURDICO DOS RECURSOS MINERAIS, ASSINALE O ITEM INCORRETO; a) ( ) por serem bens da Unio, a competncia legislativa para regular os recursos minerais e seu aproveitamento federal, muito embora, no que concerne competncia material a Carta de 1988 tenha-a conferido aos outros nveis de Governo; b) ( ) as jazidas e demais recursos minerais e os potenciais de energia hidrulica constituem propriedade distinta da do solo, para efeito de explorao ou aproveitamento, e pertencem Unio, garantidas ao concessionrio e ao proprietrio do solo partes iguais do produto da lavra; c) ( ) de acordo com o texto constitucional, lcito afirmar que juridicamente h intensidades diversas entre recursos, reservas e riquezas minerais; d) ( ) entende-se por jazida a massa de substncias minerais, ou fsseis, existentes no interior ou na superfcie da terra e que sejam ou venham a ser valiosas pela indstria, enquanto a mina corresponde a jazida na extenso concedida. GABARITO: B CPR 2663. COM FUNDAMENTO NOS ARTIGOS 176 E 20, VIII E IX DA CONSTITUIO FEDERAL, QUE SE REFEREM AOS POTENCIAIS DE ENERGIA HIDRULICA E AOS RECURSOS MINERAIS, CORRETO AFIRMAR QUE:

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a) ( ) O particular pode desenvolver trabalhos de pesquisa de jazidas mineral ou fssil em terra de sua propriedade, mediante autorizao por alvar de pesquisa do Departamento Nacional de Produo Mineral DNPM; b) ( ) O particular proprietrio da terra no pode se opor pesquisa mineralgica em seu subsolo e, se apurada a existncia da jazida, far jus concesso da lavra sem prazo determinado, que poder ser cedida ou transferida, total ou parcialmente, por contrato particular entre as partes; c) ( ) A pesquisa e a lavra das riquezas minerais em terras indgenas s podem ser efetivadas com autorizao do Ministrio de Minas e Energia, aps a oitiva da Fundao Nacional do ndio - FUNAI; d) ( ) Compete ao Ministrio da Defesa deliberar de forma vinculante e terminativa sobre a preservao e explorao dos recursos naturais na faixa de fronteiras. GABARITO: A

ITEM C: Interveno estatal no domnio econmico: competncia.

Obras consultadas: MEIRELLES, H. L. Direito administrativo brasileiro. 14 Edio. Ed. Malheiros, 1989. GRAU, E. R. A ordem econmica na Constituio de 1988. 14 Edio. Ed. Malheiros, 2010. MOREIRA NETO, D. F. Curso de direito administrativo. 15 Edio. Ed. Forense, 2009. FORGIONI, P. A. Os fundamentos do antitruste. 2 Edio. Ed. RT, 2005. Legislao Bsica: Constituio da Repblica de 1988 Cdigo Civil/02

Na Constituio Federal, a competncia para legislar sobre direito econmico concorrente (Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: I - direito tributrio, financeiro, penitencirio, econmico e urbanstico). Alm disso, os municpios tm competncia subsidiria que pode ser aplicada matria econmica (Art. 30. Compete aos Municpios: I - legislar sobre assuntos de interesse local; II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber). Assim, a resposta correta parece ser a de que todos os entes federativos possuem competncia para intervir no domnio econmico. Deve-se, porm, atentar para o fato de que, a depender da forma de interveno, essa competncia exclusiva. Por exemplo, apenas a Unio pode intervir mediante contribuio (CIDE), nos termos do art. 149 da Constituio (Art. 149. Compete exclusivamente Unio instituir contribuies sociais, de interveno no domnio econmico e de interesse das categorias profissionais ou econmicas, como instrumento de sua atuao nas respectivas reas, observado o disposto nos arts. 146, III, e 150, I e III, e sem prejuzo do previsto no art. 195, 6, relativamente s contribuies a que alude o dispositivo). Certo que, conforme a observao de Orosimbo Nonato, citada por Eros Grau, a Constituio vigente permite ampla interveno estatal na ordem econmica. H, nesse sentido, uma srie de providncias que marcam, inequivocamente, que ela no adotou - e nem podia adotar - o anacrnico laisses faire, laisses passer [sic] em face da ordem econmica" (GRAU, p. 190). Sobre a evoluo histrica da interveno estatal no Brasil, de se observar que, embora se perceba mais intensa na dcada de 1930, ela sempre ocorreu. Nesse ponto, alerta Paula Forgioni que a questo que naturalmente se apresenta versa sobre o incio da interveno estatal na economia brasileira: em qual perodo identificamos seu nascimento? Sem a pretenso de discutir tema estranho ao objeto principal deste livro, tomamos por certo o fato de que interveno estatal, no Brasil, sempre houve. Por exemplo, desde os tempos coloniais, a coroa portuguesa regulamentava a atividade econmica no Brasil (ainda que no para foment-la), implementando, como dissemos, uma poltica fiscalista. Ora, se no atuasse sobre a economia, como poderia implementar a referida poltica pblica? Durante toda a primeira repblica, no perodo que vai de 1889 a 1930, o Estado brasileiro j era um dos mais intervencionistas da Amrica Latina, como bem assinala o professor de histria da Universidade da Califrnia, Steven Topik, concluindo longa pesquisa sobre esse nosso momento poltico. (...) Apenas na dcada de 1930 houve um aumento quantitativo (que acabou por gerar um incremento qualitativo) dessa interveno: em virtude de uma crise que se apresentava para o sistema vigente, tornou-se necessrio no apenas contorn-la, mas tambm conduzir o prprio sistema, justamente para evitar o advento de novas crises (FORGIONI, p. 110 -111). Convm trazer baila algumas classificaes importantes sobre a interveno do Estado na economia. Isso ajudar a estruturar a resposta de competncia. Hely Lopes Meirelles classifica a interveno do Estado, genericamente, como sendo (i) no domnio econmico (tambm chamada de interveno dinmica, por incidir na atividade da empresa) ou (ii) na propriedade privada (tambm chamada de interveno esttica, pois incide sobre os demais bens localizados no territrio do Estado). Sobre a interveno no domnio econmico, Diogo de Figueiredo classifica a atuao do Estado em: (i) regulatria (o Estado, por meio de leis, atua regulando determinado setor), (ii) concorrencial (o Estado atua em regime de igualdade com o particular), (iii) monopolista (quando o Estado reserva para si determinada atividade), (iv) interveno sancionatria (visa a prevenir e a reprimir abusos econmicos utilizando o poder de polcia).

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Eros Grau tem a classificao mais famosa. Valendo-se da ideia inicialmente exposta por Gerson Augusto da Silva, Eros Grau defende que o Estado pode intervir no domnio econmico das seguintes formas: (i) absoro (regime de monoplio), (ii) participao (atua paralelamente com os particulares), (iii) direo (atua por instrumentos normativos leis e atos infralegais) e (iv) induo (atua mediante benesses creditcias, tais como benefcios fiscais) (GRAU, p. 91 e 146-150). Quando o faz por absoro, o Estado assume integralmente o controle dos meios de produo e/ou troca em determinado setor da atividade econmica em sentido estrito; atua em regime de monoplio. Quando o faz por participao, o Estado assume o controle de parcela dos meios de produo e/ou troca em determinado setor da atividade econmica em sentido estrito; atua em regime de competio com empresas privadas que permanecem a exercitar suas atividades nesse mesmo setor. Quando o faz por direo, o Estado exerce presso sobre a economia, estabelecendo mecanismos e normas de comportamento compulsrio para os sujeitos da atividade econmica em sentido estrito. Quando o faz, por induo, o Estado manipula os instrumentos de interveno em consonncia e na conformidade das leis que regem o funcionamento dos mercados. Atente-se que apenas possvel o Estado atuar por absoro por meio da Unio, e especificamente nas hipteses de monoplio previstas na Constituio (art. 177). Para o Estado atuar por participao, fora das hipteses previstas na Constituio, deve haver o requisito de segurana nacional ou de relevante interesse coletivo (art. 173). A atividade de direo est prevista no art. 174 da Constituio. Palavras-chave: interveno no domnio econmico - classificao competncia. INCIDNCIA DO TEMA NAS PROVAS DO CPR: CPR 18 52. Assinale o enunciado correto: a) ( ) a interveno estatal, para disciplinar comportamento de agentes econmicos no mercado, conflita com a liberdade de iniciativa, de que tratam a Constituio Federal e a Lei Antitruste; GABARITO: Errada CPR 2247. A ATUAO ESTATAL, NO CAMPO DA ATIVIDADE ECONMICA EM SENTIDO ESTRITO, QUANDO INSTRUMENTA CONTROLE DE PREOS CLASSIFICA-SE COMO INTERVENO POR: a) ( ) direo; b) ( ) absoro ou participao; c) ( ) induo; d) ( ) inexatas as proposies acima porquanto a Constituio Federal consagra economia de mercado de natureza capitalista, de liberdade de iniciativa. GABARITO: A CPR 2347. CONSIDERANDO A INTERVENO DO ESTADO NO DOMNIO ECONMICO, ASSINALE A ALTERNATIVA CORRETA: a) ( ) quando o Estado intervm no domnio econmico praticando "ato econmico", seja direta ou indiretamente, ele se faz empresrio, com o intuito de participar da economia de mercado ao lado dos entes particulares com eles concorrendo. Por isso, submete-se s mesmas normas de direito que os particulares, porque tambm visa, tanto quanto esses, a obteno de lucros. b) ( ) o modelo do Estado liberal admite os princpios de liberdade de iniciativa, liberdade de concorrncia e nointerveno estatal no domnio econmico, desde que a economia esteja organizada e o mercado funcionando equilibradamente. c) ( ) o modelo econmico brasileiro, na forma em que previsto no art. 173 e pargrafos da Constituio Federal, capitalista, fundado na livre iniciativa, mas com previso da possibilidade de interveno do Estado na economia. d) ( ) o artigo 173, 4, da Constituio Federal assevera que devero ser reprimidas as prticas consistentes em abuso do poder econmico que visem: (i) domnio dos mercados; (ii) eliminao da concorrncia; e (iii) aumento arbitrrio de lucros. Tal norma encerra em numerus clausus as hipteses de abuso do poder econmico. GABARITO: C CPR 2443. DO SISTEMA OU MODELO ECONMICO ADOTADO PELA CONSTITUIO FEDERAL, RESSAI UM ESTADO; a) ( ) intervencionista; b) ( ) em que predomina a economia de mercado pura, realada pela liberdade de iniciativa; c) ( ) que atua em regime monopolista, com direito de propriedade limitado; d) ( ) no qual as relaes de produo esto assentadas na propriedade privada dos bens em geral, dos fatores de produo, na ampla liberdade de iniciativa e de concorrncia. GABARITO: D

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47. O ESTADO PROCEDE PESQUISA, LAVRA, AO ENRIQUECIMENTO DE MINRIOS E MINERAIS NUCLEARES E DERIVADOS. NESTE CASO, ATUA SOB A FORMA: a) ( ) de interveno indireta; b) ( ) de apropriao dos meios de produo, com nfase em relevante interesse nacional voltado a uma poltica de desenvolvimento econmico; c) ( ) direta, em regime concorrencial; d) ( ) de absoro. GABARITO: D CPR 2567. O PROPSITO LTIMO DA LEGISLAO ANTITRUSTE : a) ( ) Proteger a pequena contra o poder econmico da grande empresa. b) ( ) Servir de instrumento eficaz para a interveno do Estado no domnio econmico. c) ( ) Pacificar as relaes comerciais entre empresas concorrentes. d) ( ) Proteger o interesse do consumidor. GABARITO: Questo anulada

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ITEM A: Sistema Nacional de Defesa do Consumidor. Obras consultadas: Antnio Herman V. Benjamin, Cludia Lima Marques e Leonardo Roscoe Bessa. Manual de Direito do Consumidor. 4 Edio. Ed. Revista dos Tribunais. Paginas 389/417 . Legislao bsica: Art. 5, CF + Lei 8.078/906 (arts. 4, 5, 6, 44, 55 a 60, 82, 97, 102, 105, 106, 107) + Decreto 2.181/97 + Lei 8.987/95 (art. 38, 1) + Decreto 7.738/12. SNDC instrumento para viabilizar a Poltica Nacional das Relaes de Consumo , com expresso genrica, traz a ideia de que todos os rgos pblicos e privados, que exercem algum papel para a consecuo dos fins almejados pelo CDC, dentro de um campo pr-fixado (um pas), devem compor um todo organizado e articulado, buscando a eficcia social da lei. No h qualquer espcie de subordinao entre os rgos que compem o SNDC h coordenao, com contedo de orientao (uniformizao dos procedimentos adotados em nvel nacional). Destacam-se: MINISTRIO PBLICO (PROMOTORIA DE DEFESA DO CONSUMIDOR). Para a doutrina, este rgo no integra formalmente o SNDC. No entanto, ele deve procurar agir de modo articulado com todos que, direta ou indiretamente, promovem a proteo dos interesses do consumidor. A criao de promotoria especializada depende da organizao interna da instituio. Competncias: instaurar inqurito civil, procedimento de investigao preliminar, realizar diligncias, ajuizar aes coletivas (ver art. 129, CR c/c arts. 8/10 da Lei 7.347/85 c/c art. 8, LC 75/93 e art. 26, Lei 8.625/93). Atuao do MPF: depende da qualificao do fornecedor ou do rgo fiscalizador (ex. CEF; ANATEL etc.). DEFENSORIA PBLICA. (arts. 5, LXXIV, 134, CR/88). Mesma discusso que a do MP acerca de no integrar o sistema. Atuao: plano individual e coletivo (Lei 11.448/07 legitimidade da DP para ACP). DELEGACIA DO CONSUMIDOR. rgo da polcia civil (h em Braslia, Goinia etc.), cuja criao depende da iniciativa do Estado (Art. 4 ao 23, do CPP; Lei 9.099/95 dever de investigar o fato). Tero conhecimento apenas das condutas que configuram, em tese, infrao penal em respeito ao principio da reserva legal. Ilcito civil sem correspondente penal: remessa de carto de crdito para a sua residncia sem autorizao do consumidor (art. 39, III c/c 56, do CDC). Observao: as atribuies penais do MP podem ou no ser do Promotor de Justia de Defesa do Consumidor, a depender exclusivamente da organizao interna da instituio. PROCON. Principal atribuio j reconhecida pelo STJ (AgRg no REsp 1135832-RJ, rel Min. Humberto Martins, j. 24.08.2010): aplicar diretamente as sanes administrativas aos fornecedores violadores do ordenamento jurdico (por exemplo: art. 55 a 60 do CDC c/c Decreto 2.181/97) no s a violao do CDC, mas de qualquer norma que objetiva a tutela dos interesses materiais e morais do consumidor (dialogo das fontes: CR/88 e artigo 7, caput do CDC). Necessidade de se observar o contingenciamento formal (contraditrio e a ampla defesa) e contingenciamento material (proporcionalidade entre o valor e as circunstancias fticas) assim, alguns Estados j normatizaram tal procedimento, outros utilizam o Decreto 2.181/97, outros a Lei federal n. 9.784/99. H ainda o papel de informar sociedade. Observar o artigo 58, que prev as penas dos incisos II a VI do art. 56, do CDC que para o s aplicado quando forem constatados vcios de quantidade ou qualidade por inadequao ou insegurana do produto ou servio. Segundo Bessa 7 em que pese a possibilidade de aplicao das aludidas sanes tanto a hipteses de vcio como de fato dos produtos e servios, tem-se procurado limit-las a situaes que coloquem em risco a sade e a segurana do consumidor (grifo nosso). Cuidado: na pratica, o consumidor, antes de ajuizar ao, dirige-se ao PROCON para formular reclamao. No entanto, pela leitura do CDC, a resoluo desta reclamao no deveria impedir a aplicaoda sano administrativa ao violador, uma vez que o objetivo desta sano preventivo e repressivo e no indenizatrio (art. 25, III, do Decreto n. 2.181/97). O mesmo raciocnio deve ser utilizado para as aes judiciais. Ressalta-se, que o acordo firmado extrajudicialmente, bem como a sentena judicial, serve apenas como baliza, ante o carter pedaggico da sano administrativa. Ademais, esta tem relevante repercusso pratica: formao do cadastro de maus fornecedores (art. 44, CDC). Por fim, o PROCON pode ainda ajuizar ACP (art. 82, III, CDC). H possibilidade de aplicao de medidas cautelares, independente de prvia manifestao da empresa (pargrafo nico do art. 56, CDC) esta previso gera questionamentos acerca de sua razoabilidade constitucionalidade. Classificao das sanes pela doutrina: para Bruno Miragem elas se dividem em pecunirias, objetivas e subjetivas. Para Vitor Morais e Andrade em reais, pessoais e pecunirias. Sano de cassao de alvar de licena O PROCON necessita de delegao pelo ente/agncia que outorgou tal licena ou eles agem em conjunto. Cuidado: em relao s agencias reguladoras, se o fato estiver voltado apenas para o foco do consumidor, o PROCON poder agir independentemente da conduta daquela. Contrapropaganda se o fornecedor se recusar, possvel que o prprio rgo fiscalizador a realize, voltando-se posteriormente para o ressarcimento devido (Rizzato Nunes). Cadastro de reclamaes fundamentadas. Dever de organizao por todos os rgos. Pelo artigo 44 do CDC h a
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Ordem pblica e interesse social. Manual de Direito do Consumidor, pgina 401.

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previso de um patamar temporal quanto a publicao pelo menos uma vez por ano, devendo observar critrios objetivos e que no paire dvidas para manuteno e divulgao do cadastro (qualquer forma, por exemplo, press releases e coletivas na imprensas). ASSOCIAES CIVIS DE DEFESA DO CONSUMIDOR. O poder pblico tem o dever de incentivar a criao de associaes representativas. objetivo da Poltica Nacional (arts. 4, II, e 5, V, CDC). A primeira criada foi em Porto Alegre (maio de 1976) e depois em Curitiba (outubro de 1976). Objetivo: conscientizao de direitos + ajuizar ACP. Exemplos: Instituto Brasileiro de Poltica e Direito do Consumidor Brasilcon (www.brasilcon.org.br) e Instituto Brasileiro de Defesa do Consumidor IDEC (www.idec.org.br). SECRETARIA NACIONAL DO CONSUMIDOR DO MINISTRIO DA JUSTIA O Departamento De Proteo E Defesa Do Consumidor DPDC do Ministrio Da Justia, rgo federal que substituira o Departamento Nacional de Defesa do Consumidor referido no caput do art. 106 do CDC, foi substitudo pela Secretaria Nacional do Consumidor, conforme o DECRETO N 7.738, DE 28 DE MAIO DE 2012, que modificou o Decreto 2.181/97 (ver artigos). OUTROS RGOS QUE DEFENDEM O CONSUMIDOR. Agncias Reguladoras, por exemplo, bem como em mbito municipal a Vigilncia Sanitria. CONFLITO DE ATRIBUIES ENTRE PROCON E OUTROS RGOS. Conflito vertical (quando dois rgos pblicos que atuam diretamente na defesa do consumidor entendem ter atribuies para aplicar sano em relao a determinada conduta de um fornecedor) e Conflito horizontal (decorre da situao na qual rgos que exercem poder de fiscalizao em reas diversas, mas que indiretamente afetam os direitos do consumidor, pretendem ou se negam a autuar determinada infrao praticada no mercado, violando normas especificas de proteo ao consumidor e de regulamentao do setor. Ex. Anatel, Vigilncia Sanitria, Banco Central, SUSEP etc.). Obs. Para o STJ, PROCON pode aplicar sano para seguradora.

ITEM B: Princpios e direitos bsicos da Lei n 8.078/90. Obras consultadas: Antnio Herman V. Benjamin, Cludia Lima Marques e Leonardo Roscoe Bessa. Manual de Direito do Consumidor. 4 Edio. Ed. Revista dos Tribunais / Resumo do 25 (tema j exaustivamente estudado)/ aula do nfase voltada para o perfil da Dra. Daniela Teixeira/ Resumo disponibilizado pelo Fernando. Legislao bsica: Art. 5, CF + Lei 8.078/90 (arts. 4, 5, 6, 44, 55 a 60, 82, 97, 102, 105, 106, 107) + Decreto 2.181/97 + Lei 8.987/95 (art. 38, 1). PRINCPIOS DO DIREITO DO CONSUMIDOR PREVISTOS NO ARTIGO 4. 1. PRINCPIO DA VULNERABILIDADE (Art.4, I, CDC): A manifesta vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo afasta a incidncia do princpio da igualdade formal entre fornecedores e consumidores, que no mbito daquela, no so iguais. Com efeito, os fornecedores detm o controle do mercado no que toca ao qu, como e para quem produzir, fixando, ainda, suas margens de lucro. Por isso o Princpio chave que rege as relaes de consumo o Princpio da Vulnerabilidade. Sem vulnerabilidade, no h relao de consumo; deve necessariamente haver um desequilbrio entre o consumidor e o fornecedor. Essa vulnerabilidade se subdivide em quatro aspectos: (i) Vulnerabilidade Tcnica diz respeito aos aspectos tcnicos do bem ou do servio; a forma de produo alheia ao consumidor; (ii) Vulnerabilidade Ftica / Econmica diz respeito ao desequilbrio da relao no plano econmico; o fornecedor geralmente tem o domnio de mercado, que muito maior do que o domnio do consumidor; (iii) Vulnerabilidade Jurdica / Contbil porque quem elabora o instrumento contratual e o preo do produto o fornecedor; os contratos so, via de regra, de adeso e muitas vezes possuem clusulas que o consumidor no tem conhecimento ou nem mesmo compreende; (iv) Vulnerabilidade Informacional no livro de Claudia Lima Marques, ela menciona mais este tipo de vulnerabilidade, que diz respeito informao sobre o produto ou servio. Jurisprudncia. Trecho de outras informaes no (REsp 1243887/PR, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, CORTE ESPECIAL, julgado em 19/10/2011, DJe 12/12/2011): possvel o ajuizamento no foro do domiclio do consumidor de liquidao e execuo individual de sentena genrica proferida em ao civil pblica, pois, ainda que tenha sido vetado o pargrafo nico do artigo 97 do CDC, a mera investigao da vontade do legislador com a leitura das mensagens de veto reduz a hermenutica apenas ao elemento histrico de interpretao, desprezando aspectos importantes como o teleolgico e o sistemtico da norma, no podendo ser aceita interpretao que contradiga as diretrizes do prprio Cdigo, baseado nos princpios do reconhecimento da vulnerabilidade. A jurisprudncia do STJ tem evoludo no sentido de somente admitir a aplicao do CDC pessoa jurdica empresria excepcionalmente, quando evidenciada a sua vulnerabilidade no caso concreto; ou por equiparao, nas situaes previstas pelos arts. 17 e 29 do CDC. Negado provimento ao agravo. (AgRg no REsp 687239 / RJ AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL 2004/0084577-7. DJ 02/05/2006 p. 307. Min. Nancy Andrigui) 2. PRINCPIO DA AO GOVERNAMENTAL (Art.4, II, CDC.). Cabe ao Estado instituir rgos pblicos de defesa do consumidor (PROCONs: a quem cabe o recebimento de queixas, resoluo, orientao e encaminhamento a outros

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rgos para a adoo de medidas cabveis), incentivar a criao de associaes civis com tal objetivo (ex.: ADECON, IDEC, com legitimidade para a defesa de interesses coletivos), regular o mercado, assumir faixas de produo no atingidas pela iniciativa privada, zelar pela qualidade, segurana, durabilidade e desempenho dos produtos e servios oferecidos ao pblico consumidor (ex.: INMETRO, procurando adaptar o pas norma ISO 9.000, que estabelece padres gerais e internacionais de qualidade industrial, o que viabiliza a aceitao de produtos nacionais no estrangeiro e contribui para o trmino dos produtos tipo exportao, que apenas discriminam o consumidor brasileiro frente ao de outros pases). 3. PRINCPIO DA HARMONIZAO DOS INTERESSES DOS CONSUMIDORES E FORNECEDORES (Art.4, III, CDC.). A proteo do consumidor deve se compatibilizar com a necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico em face da prpria dinmica das relaes de consumo. 4. PRINCPIO DA INFORMAO OU PRINCPIO DA TRANSPARNCIA (ART.4, IV, 6, 46, 52 e 54, CDC). As relaes de consumo devem ser transparentes, sendo vedada a publicidade enganosa, clandestina, abusiva, aquela que no informada. O Consumidor deve ter conhecimento do que est contratando, das clusulas restritivas, etc. 5. PRINCPIO DO INCENTIVO AO AUTO-CONTROLE (Art.4, V, CDC). Deve-se incentivar que providncias necessrias sejam tomadas pelos prprios fornecedores. Tal atitude pode se dar por meio de um maior controle da qualidade e da segurana por meio, por exemplo, do uso do recall e pela criao de servios de atendimento ao consumidor. 6. PRINCPIO DA ADOO DE MECANISMOS ALTERNATIVOS DE SOLUO DE CONFLITOS DE CONSUMO ( Art.4, V, CDC). Conforme o art. 51, VII do CDC nula de pleno direito a clusula contratual que determine a utilizao compulsria de arbitragem (clusula compromissria: pacto preliminar cujo objeto uma obrigao de fazer consistente na realizao do compromisso arbitral futuro), mas muitos defendem que possvel o compromisso arbitral para a resoluo de controvrsia atual e determinada (os que so contrrios alegam a vulnerabilidade do consumidor). 7. PRINCPIO DA COIBIO E REPRESSO DE ABUSOS NO MERCADO (Art.4, VI, CDC,). Cuida-se de medida destinada tutela da ordem econmica, coibindo o abuso do poder econmico que vise eliminao da concorrncia, dominao de mercados e ao aumento arbitrrio dos lucros. Deve-se garantir a represso aos atos abusivos, a punio de seus autores e o respectivo ressarcimento do dano, bem como a atuao preventiva para evitar a ocorrncia de novas prticas abusivas. 8. PRINCPIO DA RACIONALIZAO E MELHORIA DOS SERVIOS PBLICOS (Art.4, VII, CDC). VER JURISPRUDNCIA. 9. PRINCPIO DO ESTUDO CONSTANTE DAS MODIFICAES DO MERCADO DE CONSUMO. ART.4, VIII, CDC. OUTROS PRINCPIOS DILUDOS PELO CDIGO: 1. PRINCPIO DA BOA F OBJETIVA 8: Est presente tambm no Cdigo Civil, sendo que o CDC foi a primeira normatizao da boa f objetiva no Brasil e assim persistiu at o advento do CC/2002. Por isso, o CDC era usado, muitas vezes, nas relaes civis. A boa f objetiva aquela que impe deveres anexos, como os de cooperao, informao, lealdade, etc., tanto nas relaes pr-contratuais, como contratuais e ps-contratuais, devendo a partes ver a outra no como inimigo, e sim como parceiro. O prprio CDC, no art. 10, 1 trata do chamado recall, que um exemplo de comportamento vinculado boa f objetiva. Se o consumidor no atende ao recall, permanece a responsabilidade do fornecedor? Sim, pois o risco do negcio do fornecedor. Se a negligncia for de tal monta a denunciar culpa do consumidor pode haver a culpa concorrente, mas esta culpa concorrente no exime o fornecedor de sua responsabilidade. Jurisprudncia. SEGURO DE SADE. RECURSO ESPECIAL. APRECIAO ACERCA DE VIOLAO RESOLUO. DESCABIMENTO. NATUREZA DA RELAO JURDICA. CONSUMO. PRAZO CONTRATUAL DE CARNCIA PARA COBERTURA SECURITRIA. POSSIBILIDADE. CONSUMIDOR QUE, MESES APS A ADESO DE SEU GENITOR AO CONTRATO DE SEGURO, V-SE ACOMETIDO POR TUMOR CEREBRAL E HIDROCEFALIA AGUDA. ATENDIMENTO EMERGENCIAL. SITUAO-LIMITE EM QUE O BENEFICIRIO NECESSITA, COM PREMNCIA, DE PROCEDIMENTOS MDICOS-HOSPITALARES COBERTOS PELO SEGURO. INVOCAO DE CARNCIA. DESCABIMENTO, TENDO EM VISTA A EXPRESSA RESSALVA CONTIDA NO ARTIGO 12,V, ALNEA "C", DA LEI 9.656/98 E A NECESSIDADE DE SE TUTELAR O DIREITO FUNDAMENTAL VIDA. 1. "Ldima a clusula de carncia estabelecida em contrato voluntariamente aceito por aquele que ingressa em plano de sade, merecendo temperamento, todavia, a sua aplicao quando se revela circunstncia excepcional, constituda por necessidade de tratamento de urgncia decorrente de doena grave que, se no combatida a tempo, tornar incuo o fim maior do pacto celebrado, qual seja, o de assegurar eficiente amparo sade e vida". (REsp 466.667/SP, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 27/11/2007, DJ 17/12/2007, p. 174) 2. Diante do disposto no artigo 12 da Lei 9.656/98, possvel a estipulao contratual de prazo de carncia, todavia o inciso V, alnea "c", do mesmo dispositivo estabelece o prazo mximo de vinte e quatro horas para cobertura dos casos de urgncia e emergncia. 3. Os contratos de seguro e assistncia sade so pactos de cooperao e solidariedade, cativos e de longa durao, informados pelos princpios consumeristas da boaf objetiva e funo social, tendo o objetivo precpuo de assegurar ao consumidor, no que tange aos riscos inerentes sade, tratamento e segurana para amparo necessrio de seu parceiro contratual. 4. Os artigos 18, 6, III, e 20, 2, do Cdigo de
Tem origem na expresso alem treu und glauben, que significa lealdade e confiana. Analisa o c omportamento das partes objetivamente e no o que foi desejado mesmas na formao do contrato. Havendo quebra de um dos pilares (lealdade ou confiana) a relao deve ser revista. Funes: teleolgica ou interpretativa, controle ou limitao de direitos (art.187, CC clusula geral - Boa f como limite ao abuso do direito) integrativa ou criadora de deveres secundrios/anexos. (art.422, CC). A violao dos deveres anexos chamada de violao positiva dos contratos.
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Defesa do Consumidor preveem a necessidade da adequao dos produtos e servios legtima expectativa que o Consumidor tem de, em caso de pactuao de contrato oneroso de seguro de assistncia sade, no ficar desamparado, no que tange procedimento mdico premente e essencial preservao de sua vida. 5. Portanto, no possvel a Seguradora invocar prazo de carncia contratual para restringir o custeio dos procedimentos de emergncia, relativos a tratamento de tumor cerebral que acomete o beneficirio do seguro. 6. Como se trata de situao-limite em que h ntida possibilidade de violao ao direito fundamental vida, "se o juiz no reconhece, no caso concreto, a influncia dos direitos fundamentais sobre as relaes privadas, ento ele no apenas lesa o direito constitucional objetivo, como tambm afronta direito fundamental considerado como pretenso em face do Estado, ao qual, enquanto rgo estatal, est obrigado a observar".(RE 201819, Relator(a): Min. ELLEN GRACIE, Relator(a) p/ Acrdo: Min. GILMAR MENDES, Segunda Turma, julgado em 11/10/2005, DJ 27-10-2006 PP-00064 EMENT VOL-02253-04 PP-00577 RTJ VOL-00209-02 PP-00821) 7. Recurso especial provido para restabelecer a sentena. (REsp 962.980/SP, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 13/03/2012, DJe 15/05/2012) 2. PRINCPIO DA CONFIANA: tambm um princpio primordial (junto com o da Vulnerabilidade). Diz respeito ao campo da aparncia. Se a pessoa jurdica se apresenta como fornecedor ela deve responder como tal. No basta apenas apresentar-se como fornecedor, se a empresa lder de um conglomerado econmico ela responde por todas as pessoas jurdicas ligadas ao conglomerado. Mesmo que o consumidor tenha a compreenso de que so pessoas jurdicas distintas. Exemplo: contratao de carto de crdito no banco. Tanto a Administradora quanto o Banco sero responsveis, tendo em vista o Princpio da Confiana. Jurisprudncia. Informativo 54 do STJ. PRODUTO. AQUISIO NO EXTERIOR. ASSISTNCIA TCNICA NO BRASIL. Prosseguindo o julgamento, aps voto vista do Min. Cesar Asfor Rocha e vencido o Min. Relator, a Turma, por maioria, proveu o recurso do autor referente ao direito de reparao pela Panasonic do Brasil Ltda. de mquina filmadora da mesma marca, adquirida nos Estados Unidos da Amrica, em razo de apresentar defeitos, levando em conta a garantia do produto pela empresa estrangeira vendedora. Malgrado o produto ter sido comprado no exterior por adquirente domiciliado no Brasil, nada obsta que seja assegurada a reparao tcnica do produto defeituoso pela Panasonic no Brasil, j que se trata de uma empresa multinacional sujeita s regras de economia globalizada e s do Cdigo de Defesa do Consumidor. REsp 63.981-SP, Rel. originrio Min. Aldir Passarinho Junior, Rel. para acrdo Min. Slvio de Figueiredo, julgado em 11/4/2000. Lder do Conglomerado Informativo 405 do STJ REVISO. CONTRATO. CONGLOMERADO FINANCEIRO. Cinge-se a questo em definir se uma empresa lder de conglomerado financeiro detm legitimidade passiva para figurar no polo de ao de reviso de clusula de contrato de mtuos feneratcios entabulado entre o recorrente e uma das empresas componentes do grupo financeiro liderado pelo banco recorrido. Para a Min. Relatora, nada impede que um conglomerado financeiro composto de vrias pessoas jurdicas opere em conjunto com a oferta de servios e produtos ao pblico em geral, situao que, inclusive, no raras vezes reflete-se em comodidade para o prprio consumidor, que tem, sua disposio, inmeros servios e convenincias que, de outro modo, demandariam deslocamento e repetidas exigncias burocrticas. Igualmente inafastvel, porm, a concluso de que a situao acima descrita induz o consumidor a pensar que est a contratar com uma nica pessoa jurdica o banco lder do conglomerado. Tanto assim que o faz nas instalaes do banco, utiliza-se do cadastro pr-existente e de possveis prerrogativas que detm como correntista. A situao descrita perfaz verdadeira intermediao do banco recorrido na consumao dos contratos estabelecidos em sua agncia, no apenas por dar suporte ftico s operaes (instalaes e pessoal), mas, principalmente, ao referendar, perante o consumidor, a transao financeira, vale dizer, avalizar e estimular a realizao do contrato com fatores imateriais: como a sua solidez, a existncia de prvio relacionamento comercial com o consumidor ou, ainda, por meio da publicidade do conglomerado. Assim, embora do ponto de vista tcnico-jurdico, a instituio contratante e o banco recorrido sejam pessoas jurdicas diversas, na viso dos consumidores que realizam diversas operaes financeiras no mesmo local (agncia do banco), existe apenas uma instituio financeira com a qual celebram todos os contratos. Sob esse prisma, inafastvel a apreciao da questo luz dos princpios que regem as relaes de consumo, notadamente a teoria da aparncia, traduo aplicada da boa-f contratual, pela qual se busca valorizar o estado de fato e reconhecer as circunstncias efetivamente presentes na relao contratual. Nesse aspecto, a prtica realizada pelo banco, conquanto lcita, pode trazer danos ao consumidor, na medida em que impede a correta verificao da empresa com a qual efetivamente contrata, circunstncia que dificulta ou mesmo obstrui a defesa de seus direitos em juzo. Assim, o banco lder de conglomerado financeiro parte legtima para responder ao de reviso de clusulas de contrato de mtuo feneratcio realizado em suas instalaes, com pessoa jurdica diversa, mas integrante do mesmo grupo econmico, aplicando-se ao caso a teoria da aparncia. Precedentes citados: REsp 316.449-SP, DJ 12/4/2004; REsp 434.865-RO, DJ 10/10/2005, e REsp 139.400MG, DJ 25/9/2000. REsp 879.113-DF, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 1/9/2009 3. PRINCPIO DO ACESSO JUSTIA: No basta o legislador prever uma srie de direitos ao consumidor, se este no dispuser de mecanismos para efetiv-los. Por isso, o CDC, em vrios dispositivos, prev mecanismos que garantam ao consumidor o acesso Justia. O CDC manda criar Promotorias Especializadas em Direito do Consumidor, tanto por parte do Ministrio Pblico Estadual como por parte do Ministrio Pblico Federal. Tambm houve a criao de um Sistema Nacional do Consumidor, com foco no Departamento de Proteo e Defesa do Consumidor (DPDC), existente no mbito da Secretaria de Direito Econmico (SDE), do Ministrio da Justia. A inverso do nus da prova, que est disposta no art. 6, VIII, do CDC, tambm um mecanismo criado para garantir ao consumidor o acesso Justia. Como se percebe, este artigo 6 estabelece direitos bsicos do consumidor e, o inciso VIII prev a facilitao de sua defesa em juzo, desde que atendidos os requisitos de Verossimilhana ou Hipossuficincia. Deve-se atentar para o fato de que estes requisitos so alternativos, e no

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cumulativos. Trata-se de uma Inverso ope juris, porque depende da declarao do juiz, que far a anlise do caso concreto. A Inverso ope juris operada pelo juiz, e se difere da Inverso ope legis, que se opera por fora da Lei. A propsito, seguem alguns exemplos de Inverso ope legis: arts. 12, 3, art. 13, art. 14, 3 e art. 38. 4. PRINCPIOS RELACIONADOS OFERTA: Alguns princpios devem ser vinculados Oferta, quais sejam: No Clandestinidade (ou Identificao da Mensagem Publicitria) - No Enganosidade - No Abusividade Vinculao. O CDC veda duas anomalias da publicidade9: (i) a publicidade enganosa (que ocorre por ao ou por omisso e induz o consumidor a erro art. 37, 1); e (ii) a publicidade abusiva (aquela que incentiva o consumidor a portar-se de forma prejudicial sua sade ou segurana, a que abusa do Idoso, criana e adolescente, etc. - art 37, 2 - sempre uma publicidade por comisso). Informativo 466 STJ Publicidade Enganosa cerveja sem lcool: CONSUMIDOR. DIREITO INFORMAO. A questo posta no REsp cinge-se em saber se, a despeito de existir regulamento classificando como "sem lcool" cervejas que possuem teor alcolico inferior a meio por cento em volume, seria dado sociedade empresria recorrente comercializar seu produto, possuidor de 0,30g/100g e 0,37g/100g de lcool em sua composio, fazendo constar do seu rtulo a expresso "sem lcool". A Turma negou provimento ao recurso, consignando que, independentemente do fato de existir norma regulamentar que classifique como sendo "sem lcool" bebidas cujo teor alcolico seja inferior a 0,5% por volume, no se afigura plausvel a pretenso da fornecedora de levar ao mercado cerveja rotulada com a expresso "sem lcool", quando essa substncia encontra-se presente no produto. Ao assim proceder, estaria ela induzindo o consumidor a erro e, eventualmente, levando-o ao uso de substncia que acreditava inexistente na composio do produto e pode revelar-se potencialmente lesiva sua sade. Destarte, entendeu-se correto o tribunal a quo, ao decidir que a comercializao de cerveja com teor alcolico, ainda que inferior a 0,5% em cada volume, com informao ao consumidor, no rtulo do produto, de que se trata de bebida sem lcool vulnera o disposto nos arts. 6 e 9 do CDC ante o risco sade de pessoas impedidas do consumo. REsp 1.181.066-RS, Rel. Min. Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJ-RS), julgado em 15/3/2011. 5. PRINCPIO DA SEGURANA: decorre das proibies de vcios e defeitos dos produtos. Mas h produtos com risco inerente (ex.: revlver), devendo o consumidor ser informado a respeito. Desse princpio surgiu a Teoria do Risco (risco do dano inerente ao fornecedor e no ao consumidor). 6. PRINCPIO DA RESPONSABILIDADE PELA TEORIA DO RISCO: A responsabilidade objetiva, centrandose a discusso no nexo causal. A nica exceo dos profissionais liberais. 7. PRINCPIO DA SOLIDARIEDADE: todos os que participam da cadeia produtiva tm responsabilidade solidria (ex.: projetista), mas cabe ao de regresso entre os elos da cadeia. 8. PRINCPIO DO RESSARCIMENTO INTEGRAL DO DANO, INCLUSIVE MORAL10. Princpio da ampla reparao. No h no Brasil indenizao tabelada. O dano provado deve ser reparado. 9. PRINCPIO DA DEFESA COLETIVA: O CDC ampliou o campo de incidncia da ao civil pblica, criando os direitos individuais homogneos e legitimando as associaes privadas de consumidores para a propositura da ao. 10. PRINCPIO DA PRESERVAO DOS CONTRATOS. Em razo de mencionado princpio, prev-se a modificao das clusulas do contrato sempre que a prestao se mostrar desproporcional ou lesiva. Cuidar-se- de leso quando a prestao desproporcional existir desde o incio do contrato . Tal instituto tambm estampado no art.157 do CC, mas esse ltimo exige os requisitos da premente necessidade ou da inexperincia para a configurao daquela. O CDC, por sua vez, no exige qualquer requisito para a configurao da leso porque h presuno da vulnerabilidade do consumidor. Pela funo social dos contratos, se uma das partes desejar manter o contrato o juiz deve promov-la em vez de anul-lo. Difere-se da reviso do contrato em razo de fatos supervenientes que acarretem onerosidade excessiva do contrato (pois a leso originria). A teoria da impreviso consta do CC e no do CDC. A doutrina buscou no direito alemo a teoria do rompimento da base objetiva do negcio jurdico ou teoria da base objetiva do negcio jurdico . Ou seja, o contrato deve possuir uma base objetiva equilibrada. Fato superveniente que a quebra, imprevisvel ou no, enseja a reviso. Para a reviso basta a quebra da base objetiva. Esse o entendimento do STJ. 11. PRINCPIO DA PROIBIO DO RETROCESSO: Na elaborao das normas jurdicas as novas disposies devero sempre manter ou ampliar o contedo protetivo do consumidor. 12. PRINCPIO DA PREVALNCIA DA NORMA DE ORDEM PBLICA: por ser o CDC diploma que elenca normas de ordem pblica (art.1), suas disposies no podem ser afastadas por liberalidade das partes.
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Propaganda: divulga ideias, valores, propaganda poltica. Os dois termos (publicidade e propaganda) tm sido usados como sinnimos (inclusive pelo STJ), mas no o so. O art. 220, 4 da CRFB tambm usa o termo propaganda de forma atcnica. Fenmenos Publicitrios: Puffing o exagero: o melhor carro do ano; a carne mais saborosa, etc. O puffing no vedado. Dizer que melhor no preciso. Exceto se disser o melhor caro do ano segundo a revista Tal e isso no for verdade. A a informacao suficienteme nte precisa, e ser uma publicidade enganosa. Merchandising informao contida durante filme, novela. Pode, desde que no seja clandestina. O apresentador que faz o merchandising se vincula ao produto? O STJ entendeu que no, a publicidade de palco no vinculativa para o apresentador, apenas para o anunciante. Vide Informativo 461. Teaser: a publicidade da publicidade. Tambm no vedado em nosso ordenamento. Exemplo: Vem a um produto que vai inovar o mercado!. Chamariz: No admitida. aquela que chama o Consumidor ao Fornecedor, que o convite a contratar. Subliminar: aquela que no identificada. Tambm no permitida. 10 Dano moral in re ipsa: o dano que decorre do fato. A prova do fato em si j faz presumir o dano moral. O exemplo clssico a insero indevida de nome no SPC. O dano moral apenas compensatrio ou tambm punitivo? Nos EUA h o punitive damage, em clara assuno da funo punitiva. E no Brasil? A questo controvertida, mas STJ e STF j se manifestaram no sentido de que pode haver a funo punitiva. Fundamento: o art. 6 fala em efetiva preveno dos danos morais. Logo, a funo preventiva pode ser exercida por meio da funo punitiva. Teoria da perda do tempo livre (tem sido aplicada no TJRJ): equivale a se indenizar o consumidor pela perda anormal de seu tempo livre. H necessidade em se apartar a perda de tempo normal da abusiva por mal atendimento.

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13. PRINCPIO DA VINCULAO ( Art.30 e 48 do CDC): Segundo este, toda publicidade envolvendo o produto ou servio contratado considerada clusula no escrita do contrato, integrando-o. Havendo conflito entre as clusulas, dispe o art.47 do mesmo diploma que dever ser aplicada a clusula mais favorvel ao consumidor. DIREITOS BSICOS DO CONSUMIDOR11. So direitos bsicos do consumidor: 1. VIDA, SADE E SEGURANA. Direito desenvolvido nos artigos 8 ao 17 do CDC, no que Antonio Herman Benjamin denomina de teoria da qualidade12, qualidade segurana, mas tambm qualidade adequao dos produto a seu uso esperado na sociedade de consumo. 2. LIBERDADE DE ESCOLHA13. Vide tendncia atual do mercado da portabilidade e de combate discriminao 14, por idade, como no dilogo do CDC com o Estatuo do Idoso e a Lei de Planos de Sade. Na Europa, as novas Diretivas combatem o assdio de consumo (presso a certos grupos de consumidores). 3. INFORMAO15. O STJ j decidiu que o dever de informar existe no momento da celebrao contratual e durante todo o perodo de performance ou execuo (ex. Contratos cativos de longa durao ou contratos relacionais, que perduram no tempo). A obrigao de informar desdobrada em informao-contedo (caractersticas intrnsecas do produto), informaoutilizao (como se usa o produto), informao-preo (custo, formas e condies de pagamento) e informao-advertncia (riscos do produto ou servio). 4. TRANSPARNCIA E BOA F (COMBATE AO ABUSO)16. 5. PROTEO CONTRATUAL (A REVISO POR ONEROSIDADE EXCESSIVA). O artigo 6, V, do CDC disciplina no uma obrigao, mas um direito do consumidor modificao de clusulas consideradas excessivamente onerosas ou desproporcionais. Assim, referida norma no pode ser invocada pela administradora de consrcios para justificar a imposio de modificao no contrato que gerar maiores prejuzos ao consumidor (ReSP 12 69632/MG). Ver o julgado do STF sobre os casos do leasing em dlar (REsp 401021/ES). 6. PREVENO E REPARAO DE DANOMS MORAIS E MATERIAIS (A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA17). 7. ACESSO JUSTIA E INVERSO DO NUS DA PROVA. 8. SERVIOS PBLICOS ADEQUADOS E EFICAZES.

ITEM C: Banco de dados e cadastro de consumo. SINDEC. Obras consultadas: Antnio Herman V. Benjamin, Cludia Lima Marques e Leonardo Roscoe Bessa. Manual de Direito do Consumidor. 4 Edio. Ed. Revista dos Tribunais. Paginas 389/417. Legislao bsica: Art. 5, CF + Lei 8.078/90 (arts. 43) / 12.414 de 09 de junho de 2011. Introduo. A expresso arquivo de consumo engloba os bancos de dados e os cadastros de consumidores. Distino entre bancos de dados e cadastros de consumo. O CDC, ao disciplinar o assunto no artigo 43, no fez qualquer distino entre os dois institutos. Tal diferenciao foi realizada a partir de critrio doutrinrio formulado por Herman Benjamin, que se resume em dois pontos: a origem da informao (fonte) e seu destino. Enquanto nos cadastros a fonte da informao o prprio consumidor e o destino um fornecedor especifico, nos bancos de dados de consumo a informao advm, em regra, dos fornecedores (e no mais do consumidor) e o destino final o mercado (fornecedor no especfico). A Lei 12.414/11, de maneira errnea, fora intitulada de lei do cadastro positivo. O correto seria lei de banco de dados com informaes positivas, pois ela disciplina o tratamento (coleta, armazenamento e divulgao) de informaes de adimplemento do consumidor (informao positiva). Banco de dados de proteo ao crdito. Importante para o sistema econmico (livre iniciativa)relevncia do credito.Espcie de bancos de dados de consumo, para coleta negativa e positiva (12.414/11). Cabe destacar que o tratamento de informaes positivas s pode ser realizado com o consentimento informado do consumidor, o qual pode revoga-lo a qualquer momento (arts. 4 e 5). Necessidade de controle. Ameaa direitos da personalidade (privacidade e honra). O aspecto da privacidade, voltada proteo de dados pessoais, tem sido denominado por alguns de direito autodeterminao informativa a partir da deciso, proferida em 1983, pelo Tribunal Constitucional da Alemanha, que declarou parcialmente inconstitucional lei que disciplinava o censo populacional. O legislador brasileiro, realizando a ponderao dos valores privacidade, honra, informao e crdito, permitiu traando seus contorno limitantes as atividades prprias dos bancos de dados de proteo ao crdito.
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letra de lei (art. 6, CDC). A teoria da qualidade encontra-se hoje consolidada na jurisprudncia brasileria, distinuindo entre defeito (acidente de consumo, dano incolumidade psicofisica do consumo e sua familia, inclusive dano moral) e vcio (dano economico) do produto e do servio. Juris do STJ: constitui defeito de prestao de servio, gerando dever de indenizar, a falta de providencias garantidorsas de segurana a estudante no campus, situado em regio vizinha a populacao permeabilizada por delinquenacia (...). Ver livro Manual de Direito do Consumidor, Herman. Pag. 68/69. 13 Artigos: 4, VI; 6, II; 30, 31; 34; 39; 46; 48; 49 (direito de reflexo); 54, CDC. Ver decreto 6949/09. 14 So os hipervulnervis (Resp 586316/MG). 15 Art. 4, I, II, III; 12, 14, 18, 20, 30, 31, 33, 34, 46, 48, 52, 54, CDC. 16 Art. 30 a 38, CDC. 17 Arts. 1; 4; 6; 24; 25; 28; 51, CDC.

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Modelos de proteo de dados pessoais. Europeu (Diretiva 95/46) e Americano (Fair CreditReportingAct FCRA, de 1970). Na Europa, a sntese com a proteo dos dados pessoais que abrange tanto os cadastros como bancos de dados, para seguir a terminologia do CDC representada pela Diretiva 95/46, a qual regula o setor publico e o privado, sendo uma norma geral que, considerando a necessidade de proteger direitos fundamentais do cidado, se aplica a qualquer atividade que envolva o tratamento de dados pessoais e no apenas ao mercado de consumo. H a exigncia de os Estados-membros institurem rgo publico para fiscalizar a aplicao das leis nacionais de proteo aos dados pessoais. Nos EUA, diferentemente do sistema Europeu, h a prevalncia de leis setoriais e a ausncia de uma autoridade especifica para controle das entidades que realizam o tratamento de dados pessoais. H legislao especfica para o setor publico, para proteger o cidado em relao s aes do Estado. A FCRA, que regulamenta o setor privado, foi a principal influncia do legislador brasileiro, ao regulamentar, no art. 43 da Lei 8.078/90, os bancos de dados de proteo ao crdito 18. A FCRA reconhece o papel vital das agencias de proteo ao credito, atuando com justia, imparcialidade e respeito ao direito privacidade do consumidor, sendo que o fornecimento de informaes pelas agencias s possvel para finalidades especficas, indicadas na prpria norma. Embora no tenha sido instituda uma autoridade especifica para controle prvio e repressivo da atuao das agencias de proteo ao credito, a lei estabelece que as refedas entidades e os fornecedores esto sujeitos fiscalizao do Federal Trade Commission (rgo federal de proteo ao consumidor e de defesa da livre concorrncia). Apesar das diferenas apontadas, h convergncia em relao a alguns princpios, como o uso da informao para propsitos especficos, a vedao de coleta de informaes incompatveis com esses propsitos, a limitao temporal do armazenamento das informaes. O direito de acesso, correo e comunicao. mbito de incidncia do CDC. Todos os bancos de dados, pblicos ou privados, automatizados ou no, constitudos sob qualquer forma, esto sujeitos aos limites estabelecidos pela 8.078/90. A lei 12.414/11 explicita no sentido de que se aplica tanto pessoa fsica como jurdica. No entanto, estabelece de forma injustificada tratamento diferenciado aos arquivos de consumo administrados pelo poder publico (art. 2, III), ao prever aplicao de legislao especifica 19. De qualquer modo, como inexiste qualquer legislao especfica para o setor pblico, devem-se aplicar, ainda que por analogia, as disposies do CDC e da Lei do Cadastro Positivo. O STJ j se manifestou quanto aplicao do CDC ao CCF (cadastro de emitentes de cheques sem fundos), que de responsabilidade do BACEN. Direitos do consumidor. Qualidade da informao, acesso, retificao e comunicao. Registro indevido (ilcito). No atendimento a qualquer pressuposto jurdico (o registro ilcito ou indevido nos arquivos de consumo no ocorre apenas quando a informao inexata, mas em todos os casos em que no so observados os deveres exigidos pelo ordenamento jurdico). O CDC, ao contrrio da Diretiva 95/46/CE e do Fair CreditReportingAct, no determina explicitamente que a informao no deve ser excessiva e, ainda, que esteja diretamente vinculada aos propsitos dos bancos de dados. No obstante, analise sistemtica do ordenamento jurdico leva exatamente mesma concluso. Pressupostos jurdicos. Veracidade (atualizada), objetividade, clareza, fcil compreenso, limites temporais, comunicao prvia, informao no excessiva e informao vinculada ao crdito. Limites temporais. Cinco anos (1) e prescrio da dvida20 (5). H outros limites que no temporais quais sejam o direito ao acesso 21, direito retificao e o direito comunicao. O CDC e a Lei 12441 no tratam da providncia a ser adotada quanto circulao da informao, enquanto durar o procedimento de apurao da veracidade da informao. Autorizada doutrina sustenta que deve haver suspenso do registro enquanto durar o procedimento de investigao (prazo, pela Lei 12441/11, de 07 dias e no mais o previsto na lei de habeas datas). Direito comunicao: o 2 do artigo 43 dispensa a comunicao quando houver solicitao do prprio consumidor. Para Bessa, o dever de comunicao refere-se a qualquer novo registro no banco de dado, no importando se a fonte da informao seja acessvel a todos (exemplo: tem que ter comunicao mesmo que a informao seja obtida diretamente em cartrio de distribuio). O STJ tem decises neste sentido e em sentido oposto. Sanes (registros ilcitos). Penais (arts. 72 e 73), administrativas (arts. 55 a 60 do CDC + Decreto 2.181/97 + Lei 12.414/11) e civis (indenizao. Vide smula 32 do STJ). Indenizao (sano civil). Danos morais e danos materiais (dano emergente ou positivo a diminuio imediata no patrimnio da vitima e lucro cessante reflexo patrimonial positivo oriundo de analise futura das consequncias do ato ilcito). Dano moral e pessoa jurdica. Hoje no se discute sobre a possibilidade da pessoa jurdica sofrer dano moral (STJ, 227). As divergncias so relativas prpria concepo do dano moral: para a primeira corrente, dano moral vincula-se diretamente dor espiritual, a sentimentos negativos. A segunda e terceira corrente tem em comum a desnecessidade da prova de sofrimento psquico para a caracterizao do dano moral. A segunda relaciona o dano moral violao aos direitos da personalidade. A terceira que ele decorre de ofensa dignidade da pessoa humana (Maria Celina Bodin Moraes). Para esta
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O direito de acesso est previsto na Diretiva 05/46/CE (art. 12), mas foi a legislao norte-americana que serviu de fonte ao CDC. O Fair Credit Reporting Act cuida do assunto em seu 609, que garante, alm do fornecimento das informaes pessoais com as respetivas fontes, a identificao das pessoas que tiveram acesso aos dados no ltimo ano. 19 Nota Mnica seria mais uma influncia do sistema dos EUA, ao diferenciar a norma em setores privado e pblico? 20 H quem sustente que o prazo seria da ao cambial e no da ao ordinria de cobrana do debito. Bessa discorda. O STJ j decidiu que a prescrico cogitada no 5 do art. 43 no da ao executiva, mas de qualquer ao de cobrana. 21 O CDC no dispos expressamente a respeito da possibilidade de cobrana de valor pecuniario para o exercicio do direito de acesso, nem do direito retificao. A melhor posio a de que ele deve ser amplo e gratuito.

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terceira corrente, a pessoa jurdica no pode sofrer dano moral. Nesta linha de raciocnio, o art. 52 do CC deve ser interpretado como uma forma em casos especficos e justificveis de emprstimos da tcnica de tutela conferida aos direitos da personalidade. Responsabilidade civil objetiva dos bancos de dados de proteo ao crdito. Fundamento dessa responsabilidade extrado em dilogo de fontes da Constituio Federal (art. 5, X) c/c com o CDC (art. 6, VI). Responsabilidade solidria entre banco de dados e fornecedor. Artigo 16 da Lei 12.414/2001. Entidades de carter pblico. 4 do art. 43 da Lei 12.414/2001 isso permite ajuizar o habeas corpus.

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ITEM A: Empresas estatais: prestadoras de servios pblicos. Regime jurdico. Obras consultadas: GRAU, Eros Roberto. A ordem econmica na Constituio de 1988 (interpretao e critica). 9. ed., rev. e atual. So Paulo: Malheiros, 2004. CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de Direito Administrativo. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2011. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. Ed. Malheiros, 2008. BANDEIRA DE MELLO, Celso Antonio; Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Malheiros, 2003. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella, Direito Administrativo. So Paulo: Atlas, 2011. Legislao bsica. Arts. 21, X; 37, 6; 173, 2; 175, todos da CRFB. Arts. 4, II, b e c, e 5, II e III, do Decreto -Lei n 200/67. Jurisprudncia: STF, RE 580264/RS, RE 407099, RE 424227, RE 398630, RE364202, RE354897, ADPF 46. STJ, HC 21804. 1. Noes Gerais. As empresas estatais integram a administrao pblica indireta (art. 5, II e III, do Decreto-Lei n 200/67), servindo como instrumento do Estado para atuar no mercado, seja atravs de prestao de servios pblicos, atravs de monoplio, ou atravs de explorao direta de atividade econmica, nos termos do art. 173, da CRFB. (citar o Eros Grau) 2. Conceito. Tanto a empresa pblica quanto a sociedade de economia mista so entidades integrantes da administrao pblica indireta, dotadas de personalidade jurdica de direito privado, criadas por autorizao legal, de acordo com o art. 5, II e III, do Decreto-Lei n 200/67. As empresas estatais (sociedades de economia mista e empresas pblicas), sejam prestadoras de servios pblicos, sejam exploradoras de atividade econmica, por serem pessoas jurdicas de direito privado sob o controle do Estado, no esto inteiramente submetidas ao regime de direito privado e nem inteiramente submetidas ao regime de direito pblico. Conforme ensina Jos dos Santos Carvalho Filho, seu regime tem certa natureza hbrida. Porm, quando se trata do aspecto relativo prestao do servio pblico, predominam as normas do direito pblico, principalmente em razo do princpio da continuidade dos servios pblicos. No Brasil cabeao Estado a prestao de servios pblicos, diretamente, ou atravs de delegao (concesso ou permisso), na forma do art. 175 da CRFB. Eros Grau ensina que a prestao do servio pblico uma espcie do gnero atividade econmica (lato senso). H divergncia doutrinria acerca da conceituao do que seja servio pblico. O cerne da questo reside na excluso daquelas atividades que no constituem uma prestao de utilidade ou comodidade material singularmente fruvel pelos administrados. Hely Lopes Meirelles inclui no conceito atividades como as de polcia, de defesa nacional, de iluminao pblica, servios administrativos e servios uti universi. J Celso Antnio Bandeira de Mello inclui apenas os servios uti singuli. 3. Patrimnio. Para Di Pietro e Hely Lopes Meirelles, os bens pertencentes a estas estatais, quando afetados prestao do servio pblico, so bens pblicos de uso especial. Carvalho Filho discorda, aduzindo que, embora a afetao gere uma ou outra proteo especial, isso no os torna bens pblicos, sendo, ainda assim, bens privados. Quando no estejam diretamente afetados, no h dvidas de que sejam bens privados, no gozando das prerrogativas prprias dos bens pblicos (imprescritibilidade, impenhorabilidade, alienabilidade condicionada...). 4.Responsabilidade civil. O art. 37, 6 da CRFB estabelece a responsabilidade objetiva para as entidades prestadoras de servio pblico. 5. Privilgios fiscais. No extensivos aos do setor privado (art. 173, 2, da CRFB): Di Pietro, Gasparini e Celso Antnio sustentam que o nivelamento do regime tributrio somente aplicvel s entidades que prestam atividade econmica em sentido estrito, podendo haver privilgios s prestadoras de servios pblicos (STF, RE 580264/RS - assentou a incidncia da imunidade recproca de impostos estaduais sociedade de economia mista que atua na rea de prestao de servios de sade. Apesar de se tratar de pessoa jurdica de direito privado, a sua atividade ligada sade no tem carter econmico, mas sim de servio pblico. Ademais, no caso, a Unio a controladora de 99,99% do capital social, o que revela ainda mais o carter no privado do servio prestado). Jos dos Santos Carvalho Filho entende que todas as estatais devem se sujeitar ao mesmo regime tributrio aplicvel ao setor privado, pois exercem atividade econmica lato senso.

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Correios: O STF, reiteradamente, j reconheceu que a ECT prestadora de servio pblico, de prestao obrigatria e exclusiva do Estado, motivo por que est abrangida pela imunidade tributria recproca (RE 407099, RE 424227, RE 398630, RE 364202, RE 354897, entre tantos outros) Na ADPF 46 restou mais uma vez consignado que a ECT prestadora de servio pblico, estabelecendo-se a distino entre monoplio e privilgio: A atividade econmica em sentido amplo gnero que compreende duas espcies, o servio pblico e a atividade econmica em sentido estrito. Monoplio de atividade econmica em sentido estrito, empreendida por agentes econmicos privados. A exclusividade da prestao dos servios pblicos expresso de uma situao de privilgio. Monoplio e privilgio so distintos entre si; no se os deve confundir no mbito da linguagem jurdica, qual ocorre no vocabulrio vulgar. A Constituio do Brasil confere Unio, em carter exclusivo, a explorao do servio postal e o correio areo nacional [artigo 21, inciso X]. O servio postal prestado pela Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT, empresa pblica, entidade da Administrao Indireta da Unio, criada pelo decreto-lei n. 509, de 10 de maro de 1.969. imprescindvel distinguirmos o regime de privilgio, que diz com a prestao dos servios pblicos, do regime de monoplio sob o qual, algumas vezes, a explorao de atividade econmica em sentido estrito empreendida pelo Estado. A Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos deve atuar em regime de exclusividade na prestao dos servios que lhe incumbem em situao de privilgio, o privilgio postal. Os regimes jurdicos sob os quais em regra so prestados os servios pblicos importam em que essa atividade seja desenvolvida sob privilgio, inclusive, em regra, o da exclusividade. O STJ, no HC 21.804, no fez a mesma distino entre monoplio e privilgio, considerando monoplio da Unio os servios postais, e considerando vlida a atribuio desse monoplio por lei ordinria. 6. Questo da Prova Subjetiva do 26 Concurso Distino entre empresas estatais prestadoras de servio pblico e empresas estatais que desenvolvem atividade econmica em sentido estrito. Regimes jurdicos. Posio do Supremo Tribunal Federal.

ITEM B: Liberdade de iniciativa econmica. Limitaes e condicionamentos. Obras consultadas: GRAU, Eros Roberto. A ordem econmica na Constituio de 1988 (interpretao e critica). 9. ed., rev. e atual. So Paulo: Malheiros, 2004. Legislao bsica. Arts. 1, IV; 170, caput; 173, todos da CRFB. Jurisprudncia: STF: RE 511961 / SP, ADPF 183 1. Noes Gerais. A liberdade de iniciativa econmica ou livre iniciativa constitui verdadeiro pilar do sistema capitalista, envolvendo tanto a liberdade de indstria e comrcio (liberdade de empresa) como a liberdade de contrato. Cuida-se de um dos princpios reitores da ordem econmica brasileira (art. 170 caput) e fundamento da Repblica Federativa do Brasil (art. 1, IV). Com efeito, de acordo com o pargrafo nico do art. 170, assegurado a todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica, independentemente de autorizao de rgos pblicos, salvo nos casos previstos em lei. Durante o Estado Liberal a liberdade de iniciativa significava a garantia aos proprietrios da possibilidade de usar e trocar seus bens de forma ilimitada. O carter absoluto do ento direito de propriedade permitia aos sujeitos regularem suas relaes da forma que tivessem por mais conveniente, desenvolvendo livremente a atividade escolhida. No campo contratual, a livre iniciativa refletia-se na autonomia da vontade e na fora obrigatria dos contratos. Ocorre que a necessidade de propiciar melhores condies de vida aos trabalhadores, os abusos cometidos no uso da liberdade de iniciativa e a falcia da harmonia natural dos interesses do Estado Liberal fizeram surgir condicionamentos da iniciativa privada, em busca da justia social. Assim, no Estado Democrtico de Direito, preocupado com a realizao da justia social, a livre iniciativa limita-se liberdade de desenvolvimento da empresa no quadro estabelecido pelo Poder Pblico. O princpio da dignidade da pessoa humana, os valores sociais do trabalho, o objetivo de erradicar a pobreza e reduzir as desigualdades, e a funo social da propriedade privada acabam por restringir a livre iniciativa, na medida em que esta s ser legtima enquanto exercida no interesse da justia social. Alm do mais, o exerccio da liberdade de iniciativa h de fazer-se em conformidade com as normas de proteo ambiental e de defesa do consumidor. Ser ilegtima e, portanto, passvel de controle estatal, toda iniciativa econmica exercida com o objetivo de puro lucro e realizao pessoal do empresrio. 2.Limitaes e condicionamentos. Eros Roberto Grau classifica a atuao do Estado na economia da seguinte forma: interveno por absoro ou participao, interveno por direo e interveno por induo. Quando o faz por absoro, o Estado assume integralmente o controle dos meios de produo e/ou troca em determinado setor da atividade econmica em sentido estrito; atua em regime de monoplio.

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Quando o faz por participao, o Estado assume o controle de parcela dos meios de produo e/ou troca em determinado setor da atividade econmica em sentido estrito; atua em regime de competio com empresas privadas que permaneam a exercitar suas atividades nesse mesmo setor. No segundo e no terceiro casos, o Estado intervir sobre o domnio econmico, isto, sobre o campo de atividade econmica em sentido estrito. Desenvolve ao, ento, como regulador dessa atividade. Intervir, no caso, por direo ou por induo. Quando o faz por direo, o Estado exerce presso sobre a economia, estabelecendo mecanismos e normas de comportamento compulsrio para os sujeitos da atividade econmica em sentido estrito. Quando o faz por induo, o Estado manipula os instrumentos de interveno em consonncia e na conformidade das leis que regem o funcionamento dos mercados. O Poder Pblico, na funo de direo, pode, nos termos de lei, limitar a liberdade de iniciativa atravs das seguintes medidas: a) Imposio da necessidade de autorizao para o exerccio de determinada atividade econmica. Nos termos do pargrafo nico do art. 170 da CF esta medida exige a edio de lei; b) Interveno direta na produo e comercializao de certos bens e servios nos casos de relevante interesse coletivo (art. 173, caput, da CF); c) Controle do abastecimento; d) Tabelamento de preos nos casos em que a iniciativa privada no tem condies de mant-los em condies de mercado; e) Edio de normas de ordem pblica em alguns contratos, como os de trabalho, consumo e, locao, por exemplo. 3. Jurisprudncia. Caso do exame da OAB. Diploma para jornalistas: (...) 4. MBITO DE PROTEO DA LIBERDADE DE EXERCCIO PROFISSIONAL (ART. 5, INCISO XIII, DA CONSTITUIO). IDENTIFICAO DAS RESTRIES E CONFORMAES LEGAIS CONSTITUCIONALMENTE PERMITIDAS. RESERVA LEGAL QUALIFICADA. PROPORCIONALIDADE. A Constituio de 1988, ao assegurar a liberdade profissional (art. 5, XIII), segue um modelo de reserva legal qualificada presente nas Constituies anteriores, as quais prescreviam lei a definio das "condies de capacidade" como condicionantes para o exerccio profissional. No mbito do modelo de reserva legal qualificada presente na formulao do art. 5, XIII, da Constituio de 1988, paira uma imanente questo constitucional quanto razoabilidade e proporcionalidade das leis restritivas, especificamente, das leis que disciplinam as qualificaes profissionais como condicionantes do livre exerccio das profisses. Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal: Representao n. 930, Redator p/ o acrdo Ministro Rodrigues Alckmin, DJ, 2-9-1977. A reserva legal estabelecida pelo art. 5, XIII, no confere ao legislador o poder de restringir o exerccio da liberdade profissional a ponto de atingir o seu prprio ncleo essencial. 5. JORNALISMO E LIBERDADES DE EXPRESSO E DE INFORMAO. INTEPRETAO DO ART. 5, INCISO XIII, EM CONJUNTO COM OS PRECEITOS DO ART. 5, INCISOS IV, IX, XIV, E DO ART. 220 DA CONSTITUIO. O jornalismo uma profisso diferenciada por sua estreita vinculao ao pleno exerccio das liberdades de expresso e de informao. O jornalismo a prpria manifestao e difuso do pensamento e da informao de forma contnua, profissional e remunerada. Os jornalistas so aquelas pessoas que se dedicam profissionalmente ao exerccio pleno da liberdade de expresso. O jornalismo e a liberdade de expresso, portanto, so atividades que esto imbricadas por sua prpria natureza e no podem ser pensadas e tratadas de forma separada. Isso implica, logicamente, que a interpretao do art. 5, inciso XIII, da Constituio, na hiptese da profisso de jornalista, se faa, impreterivelmente, em conjunto com os preceitos do art. 5, incisos IV, IX, XIV, e do art. 220 da Constituio, que asseguram as liberdades de expresso, de informao e de comunicao em geral. 6. DIPLOMA DE CURSO SUPERIOR COMO EXIGNCIA PARA O EXERCCIO DA PROFISSO DE JORNALISTA. RESTRIO INCONSTITUCIONAL S LIBERDADES DE EXPRESSO E DE INFORMAO. As liberdades de expresso e de informao e, especificamente, a liberdade de imprensa, somente podem ser restringidas pela lei em hipteses excepcionais, sempre em razo da proteo de outros valores e interesses constitucionais igualmente relevantes, como os direitos honra, imagem, privacidade e personalidade em geral. Precedente do STF: ADPF n 130, Rel. Min. Carlos Britto. A ordem constitucional apenas admite a definio legal das qualificaes profissionais na hiptese em que sejam elas estabelecidas para proteger, efetivar e reforar o exerccio profissional das liberdades de expresso e de informao por parte dos jornalistas. Fora desse quadro, h patente inconstitucionalidade da lei. A exigncia de diploma de curso superior para a prtica do jornalismo - o qual, em sua essncia, o desenvolvimento profissional das liberdades de expresso e de informao - no est autorizada pela ordem constitucional, pois constitui uma restrio, um impedimento, uma verdadeira supresso do pleno, incondicionado e efetivo exerccio da liberdade jornalstica, expressamente proibido pelo art. 220, 1, da Constituio. 7. PROFISSO DE JORNALISTA. ACESSO E EXERCCIO. CONTROLE ESTATAL VEDADO PELA ORDEM CONSTITUCIONAL. PROIBIO CONSTITUCIONAL QUANTO CRIAO DE ORDENS OU CONSELHOS DE FISCALIZAO PROFISSIONAL. No campo da profisso de jornalista, no h espao para a regulao estatal quanto s qualificaes profissionais. O art. 5, incisos IV, IX, XIV, e o art. 220, no autorizam o controle, por parte do Estado, quanto ao acesso e exerccio da profisso de jornalista. Qualquer tipo de controle desse tipo, que interfira na liberdade profissional no momento do prprio acesso atividade jornalstica, configura, ao fim e ao cabo, controle prvio que, em verdade, caracteriza censura prvia das liberdades de expresso e de informao, expressamente vedada pelo art. 5, inciso IX, da Constituio. A impossibilidade do estabelecimento de controles estatais sobre a profisso jornalstica leva concluso de que no pode o Estado criar uma

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ordem ou um conselho profissional (autarquia) para a fiscalizao desse tipo de profisso. O exerccio do poder de polcia do Estado vedado nesse campo em que imperam as liberdades de expresso e de informao. Jurisprudncia do STF: Representao n. 930, Redator p/ o acrdo Ministro Rodrigues Alckmin, DJ, 2-9-1977. 8. JURISPRUDNCIA DA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS. POSIO DA ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS OEA. A Corte Interamericana de Direitos Humanos proferiu deciso no dia 13 de novembro de 1985, declarando que a obrigatoriedade do diploma universitrio e da inscrio em ordem profissional para o exerccio da profisso de jornalista viola o art. 13 da Conveno Americana de Direitos Humanos, que protege a liberdade de expresso em sentido amplo (caso "La colegiacin obligatoria de periodistas" - Opinio Consultiva OC-5/85, de 13 de novembro de 1985). Tambm a Organizao dos Estados Americanos - OEA, por meio da Comisso Interamericana de Direitos Humanos, entende que a exigncia de diploma universitrio em jornalismo, como condio obrigatria para o exerccio dessa profisso, viola o direito liberdade de expresso (Informe Anual da Comisso Interamericana de Direitos Humanos, de 25 de fevereiro de 2009). Caso dos msicos. ADPF 183.

ITEM C: Mercado Comum do Sul (MERCOSUL). Natureza jurdica. Propsito, princpios e instrumentos. Soluo de controvrsias entre Estados-Partes.

Obras consultadas: Manual prtico de direitos humanos internacionais / Coordenador: Sven Peterke; Colaboradores: Andr de Carvalho Ramos [et al.] Braslia: Escola Superior do Ministrio Pblico da Unio, 2009. Portela, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional Pblico e Privado - Incluindo noes de Direitos Humanos e Direito Comunitrio - 4a ed.: Rev., amp. e atual., Editora Jus Podvum, 2012. Legislao bsica. Tratado de Assuno, Protocolo de Braslia, Protocolo de Ouro Preto, Protocolo de Ushuaia, Protocolo de Olivos para a Soluo de Controvrsias no MERCOSUL.

1. Noes Em 26/03/1991, foi firmado entre Brasil, Argentina, Paraguai e Uruguai o Tratado de Assuno para a Constituio do Mercado Comum do Sul MERCOSUL, que se caracteriza pelo regionalismo aberto, incremento do comrcio intrazona e estmulo s trocas com terceiros pases. So Estados Associados: Bolvia, Chile, Peru, Colmbia e Equador. Em 04/07/2006, foi assinado o Protocolo de Adeso da Venezuela, ainda no ratificado pelo Paraguai. 2. Natureza jurdica uma organizao intergovernamental que possui personalidade jurdica de Direito Internacional, titular de direitos e sujeito a obrigaes. O sistema de tomada de decises requer o regime de aprovao consensual. As normas do Mercosul devem ser incorporadas aos ordenamentos jurdicos de cada Estado-Parte e somente entraro em vigor aos Estados-Partes trinta dias depois da comunicao da Secretaria Administrativa. 2.1. Estrutura institucional do MERCOSUL 1. Conselho do Mercado Comum CMC, rgo superior do MERCOSUL. 2. Grupo Mercado Comum GMC, que o rgo executivo do MERCOSUL. 3. Comisso de Comrcio do MERCOSUL CCM, rgo auxiliar do GMC. 4. Parlamento do MERCOSUL, que foi criado no como rgo de representao dos Parlamentos dos Estados-Partes, mas como rgo de representao dos povos, independente e autnomo e, a partir de 2014, o Parlamento ser integrado por representantes eleitos por sufrgio universal, direto e secreto. 5. Foro Consultivo Econmico-Social FCES. 6. Secretaria Administrativa do MERCOSUL SAM, rgo de apoio operacional do MERCOSUL, com sede permanente na cidade de Montevidu. 3. Propsitos A livre circulao de bens, servios e fatores produtivos, mediante a eliminao de barreiras tarifrias e no tarifrias circulao desses fatores produtivos; o estabelecimento de uma Tarifa Externa Comum (TEC) e a adoo de uma Poltica Comercial Comum em relao a terceiros Estados ou agrupamentos de Estados; a coordenao de polticas macroecnomicas e setoriais entre os Estados e o compromisso de harmonizao das legislaes em determinadas reas. 4. Princpios Gradualidade na integrao; flexibilidade da poltica de comrcio exterior; equilbrio entre os setores produtivos, atravs de clusulas de salvaguarda e reciprocidade esolidariedade derivada da comunho de interesses originada de um tratado de integrao.

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5. Instrumentos Principais protocolos adicionais ao Tratado de Assuno: Protocolo de Braslia (17.12.91), dispondo sobre o mecanismo de Soluo de Controvrsias; Protocolo de Ouro Preto (17.12.94), sobre a estrutura institucional do MERCOSUL; Protocolo de Olivos (18/02/2002), alterando o mecanismo de Soluo de Controvrsias, e Protocolo de Ushuaia (24/07/1998), reafirmando o compromisso democrtico entre os Estados assinados. 6. Soluo de Controvrsias Baseia-se no Protocolo de Olivos para a Soluo de Controvrsias no Mercosul (PO) , de 18/02/2002 (Decreto 4.982/04), que tem as seguintes vantagens em relao ao sistema anterior do Protocolo de Braslia: 1. Criao de umTribunal Permanente de Reviso (TPR): O TPR foi instalado em 13/08/2004, em Assuno, Paraguai, responsvel pelas decises proferidas no sistema do Mercosul. Possui trs funes principais: a funo de instncia recursal, pois no elimina a figura dos tribunais arbitrais ad hoc, mas apenas lhes agrega o rgo jurisdicional de recursos; a de rgo de instncia nica, pois os tribunais arbitrais ad hocsero suprimidos apenas nos casos em que as partes, voluntariamente, decidam se submeter, em nica instncia, ao TPR, casos em que os laudos do TPR sero obrigatrios para os Estados-Partes na controvrsia; e a funo consultiva, pois o Protocolo de Olivos estabelece a possibilidade de o TPR funcionar como uma jurisdio consultiva. O PO estabelece que os Estados-Partes procuraro resolver uma controvrsia mediante prvias negociaes diretas (art. 4), no prazo mximo de quinze (15) dias, salvo acordo entre as partes. Iniciada a controvrsia, os Estados-Partes devem informar ao GMC, por meio da Secretaria Administrativa do Mercosul, as negociaes realizadas e os resultados obtidos. Frustradas as negociaes diretas, qualquer dos Estados-Partes poder deflagrar diretamente o procedimento arbitral, perante o TPR; 2. Implementao de medidas compensatrias , nas hipteses de no-cumprimento do Laudo do Tribunal Arbitral; 3. Reclamao dos particulares; 4. Eleio de foro: nas controvrsias que possam ser simultaneamente submetidas apreciao da Organizao Mundial do Comrcio (OMC) e do Protocolo de Olivos, os EstadosPartes do Mercosul, de comum acordo, podero optar por qualquer deles, mas aps a escolha o foro torna-se obrigatrio, no havendo possibilidade de retratao; 5.Interveno opcional do GMC; 6. Criao denormas procedimentais inspiradas no modelo da OMC.

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ITEM A: A proteo sade e segurana do consumidor Obras consultadas: CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de Direito do Consumidor. 1 Ed. So Paulo: Atlas, 2009, pp. 43-45, 80,81. Legislao bsica: CDC (arts. 4, 6, I e III, 8 a 10, 31, 63 a 65)

A proteo sade e segurana so dois dos direitos bsicos do consumidor e dois dos objetivos fundamentais da poltica nacional das relaes de consumo. A doutrina indica, ainda, que o direito segurana tambm um dos princpios do CDC. De acordo com esse, compete ao fornecedor colocar no mercado produtos com qualidade e sem defeitos, sob pena de responder objetivamente pelos fatos que decorram dos defeitos desse produto. Essa qualidade, no absoluta, mas dentro dos padres de legtima expectativa dos consumidores (Herman Benjamin). Portanto, a proteo no se limita ao dano, abrangendo a sua potencialidade. A proteo sade e segurana visa a proteger a incolumidade fsica dos consumidores (em sentido estrito e amplo). Isso significa que os produtos e servios no se limitam adequao aos fins a que se destinam (qualidade-adequao). preciso que sejam seguros (qualidade-segurana). inclusive essa proteo limite para o corte de servio pblico em caso de inadimplemento (STJ, Resp 1.245.812). Portanto, dever dos fornecedores no colocar no mercado produtos ou servios que produzam riscos sade ou segurana dos consumidores, salvo no caso dos riscos inerentes aos produtos, considerados normais e previsveis (art. 8, CDC). Nessa hiptese, h dever de comunicao ostensiva da periculosidade, em rtulos, publicidade, bulas etc. (art. 9, CDC). Mas existem limites, pois os produtos e servios que tenham alto grau de periculosidade ou nocividade no devem ser colocados no mercado de consumo (art. 10, caput, CDC), ainda que seja um risco inerente. A proteo sade e a segurana no se limita aos produtos/servios perigosos. Ela complementada pelo princpio da informao que garante ao consumidor conhecer a integridade do contedo daquilo que adquire (art. 6, III, e art. 31, CDC). A informao deve ser correta (= verdadeira), clara (= de fcil entendimento), precisa (= no prolixa ou escassa), ostensiva (= de fcil constatao ou percepo) e, por bvio, em lngua portuguesa (Resp 586.316). Decorre dessas protees o dever do fornecedor de retirar do mercado produtos defeituosos ( recall), o dever de comunicar as autoridades competentes, bem como o dever de indenizar os danos causados (art. 10, 1 a 3, CDC). A omisso desses deveres pode acarretar responsabilidade civil, administrativa e penal (art. 63, CDC omisso de comunicao da periculosidade, previamente conhecida, ao consumidor; art. 64, CDC omisso de comunicao da periculosidade, conhecida posteriormente colocao do bem no mercado, ao consumidor e s autoridades; art. 65, CDC realizao de servio perigoso sem autorizao da autoridade competente). No resumo do 25 Concurso, o colega apresenta a seguinte informao: Em relao segurana dos produtos e servios, Antonio Herman Benjamin prope a seguinte diviso: (1) periculosidade inerente: quando a insegurana presente for normal e previsvel, no ensejando indenizao, por exemplo, uma faca de cozinha; (2) periculosidade adquirida: os produtos e servios tornam-se perigosos em razo de um defeito adquirido e caso sanado este defeito no apresentariam riscos anormais aos consumidores. So defeitos de fabricao, de concepo (do design ou projeto) e de comercializao; (3) periculosidade exagerada: so os produtos e servios considerados defeituosos por fico, pois, em princpio, no apresentam defeitos, mas que a informao aos consumidores no serve para mitigar os riscos, por exemplo, um brinquedo que apresente grandes possibilidades de sufocar uma criana.

ITEM B: A responsabilidade civil pelo fato e pelo vcio do produto Obras consultadas: CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de Direito do Consumidor. 1 Ed. So Paulo: Atlas, 2009, pp. 238-271. Legislao bsica: CDC (arts. 8, 9, 12,13,14,18,19,25)

A responsabilidade civil do fornecedor no CDC objetiva, justificada pelo risco da atividade, salvo no caso dos profissionais liberais (art. 14, 4). H quem entenda que o fundamento da responsabilidade o princpio da segurana (CAVALIERI, p. 44).

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Existem duas modalidades de responsabilidade: (a) pelo fato do produto (defeito) correspondente a acidente de consumo; (b) pelo vcio do produto (vcio) correspondente a inadequao (Resp 967623). Existe doutrina que no diferencia defeito e vcio, preferindo falar em vcio/defeito de qualidade e vcio/defeito de segurana. A jurisprudncia tambm no trata os termos de modo uniforme. Produto defeituoso aquele que no possui a segurana que dele se espera legitimamente (art. 12, 1, CDC). Os parmetros para avaliao da segurana so: (i) apresentao rtulos, publicidade com informaes insuficientemente precisas nesse caso, a responsabilidade independe de dano, basta a potencialidade (STJ, Resp 585.649 e 810.313). (ii) usos e riscos razoveis, de acordo com a natureza do produto, no caso daqueles intrinsecamente perigosos (arts. 8 e 9, CDC) nesse caso h necessidade de informao ostensiva da periculosidade. (iii) poca em que foi colocado em circulao afastamento da teoria do risco do desenvolvimento (inexistncia de dados cientficos sobre o risco) como excludente de responsabilidade do fornecedor. O 2 do art. 12 protege as inovaes tecnolgicas ao prever que no se considera defeituoso a colocao de produto novo mais seguro no mercado. Como regra, respondem pelo acidente o produtor, o construtor, o fabricante e o importador. O comerciante somente responder por exceo (responsabilidade solidria), na forma do art. 13 do CDC: (i) ausncia de identificao dos produtores, (ii) identificao pouco clara dos produtores ou (iii) por conservao inadequada dos produtos perecveis. Fo ra do artigo 13, existem hipteses em que o comerciante responder por acidente de consumo, decorrente de ato prprio (ex.: calada mal conservada). Alm disso, o fornecedor que arcar com a responsabilidade, tem direito de regresso contra os demais, vedada a denunciao lide (o STJ admite denunciao na responsabilidade por fato do servio Resp 1.024.791). Atualizao (email do colega Hebert Mesquita e Luis Camargo):Reviso da jurisprudncia desta Corte. RECURSO ESPECIAL. RESPONSABILIDADE CIVIL. INDENIZAO POR DANOS MORAIS. DEFEITO NA PRESTAO DO SERVIO A CONSUMIDOR. DENUNCIAO DA LIDE. INTERPRETAO DO ART. 88 DO CDC. IMPOSSIBILIDADE. 1. A vedao denunciao da lide prevista no art. 88 do CDC no se restringe responsabilidade de comerciante por fato do produto (art. 13 do CDC), sendo aplicvel tambm nas demais hipteses de responsabilidade civil por acidentes de consumo (arts. 12 e 14 do CDC). REsp 1165279 / SP. Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO. TERCEIRA TURMA. Data do Julgamento: 22/05/2012. Data da Publicao. DJe 28/05/2012. "A orientao jurisprudencial desta Corte, porm, situa-se em sentido oposto, entendendo-se que, em se tratando de defeito na prestao de servio (art. 14, CDC), como no caso dos autos, no se aplica a vedao denunciao da lide prevista no art. 88 do CDC, que se restringe, exclusivamente, responsabilidade do comerciante por fato do produto, hiptese prevista no art. 13 do CDC. Penso, porm, que orientao dominante nesta Corte acerca da interpretao desse dispositivo legal deve ser revista, conforme j tive oportunidade, inclusive, de analisar em sede doutrinria (SANSEVERINO, Paulo de Tarso Vieira. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 186). Portanto, com a devida vnia, tenho que a melhor exgese do enunciado normativo do art. 88 do CDC no sentido de que foi estabelecida uma proibio ampla da denunciao da lide nas aes indenizatrias ajuizadas com fundamento nos artigos 12 a 17 do CDC (responsabilidade pelo fato do produto e pelo fato do servio)". So excludentes legais da responsabilidade: (i) no colocao do produto no mercado; (ii) inexistncia do defeito; (iii) culpa exclusiva do consumidor e de terceiro. A jurisprudncia admite, ainda, o fortuito externo como excludente. O CDC, por outro lado, probe as clusulas de no indenizar (art. 25). Os vcios do produto, por outro lado, so os que levam sua inadequao. Segundo o art. 18 do CDC, so vcios de qualidade: (i) os imprprios ou inadequados para consumo; (ii) os que diminuam o valor; (iii) os que contenham disparidade com o ofertado (variaes naturais do produto no viciam). Verificado um vcio de qualidade, o fornecedor tem o direito de san-lo em 30 dias (prazo que pode ser diminudo a 7 ou aumentado a 180 dias art. 18, 2). No o fazendo, surgem alternativas para o consumidor: (i) substituio por de igual espcie; (ii) substituio por similar, com complemento ou devoluo do preo; (iii) abatimento proporcional do preo; (iv) restituio da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de perdas e danos. Em algumas hipteses, o consumidor no obrigado a esperar o prazo de 30 dias (art. 18, 3). So elas: (i) comprometimento da qualidade ou caractersticas (presumido quando o mesmo vcio ressurge, aps conserto anterior); (ii) diminuio do valor do produto; (iii) produto essencial. Tratando-se de vcio de quantidade (diferena entre o contedo lquido e o ofertado art. 19), no existe prazo para o fornecedor, podendo o consumidor optar diretamente pelas seguintes alternativas: (i) complementao do peso ou da medida; (ii) abatimento do preo; (iii) substituio por mesma espcie ou espcies diferentes (com complemento/abatimento no preo); (iv) restituio da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de perdas e danos. Respondem pelos vcios tanto os produtores, construtores, fabricantes, importadores, como o comerciante. Na hiptese de produto in natura (art. 18, 5), o comerciante responde diretamente, salvo quando for possvel identificar claramente o produtor. Na hiptese de venda pesagem ou medio feita com instrumento fora dos padres oficiais, tambm responder diretamente o comerciante (art. 19, 2).

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PONTO N. 06

ITEM C: A decadncia e a prescrio aplicadas s relaes de consumo Obras consultadas: CAVALIERI FILHO, Sergio. Programa de Direito do Consumidor. 1 Ed. So Paulo: Atlas, 2009, pp. 273-282. Legislao bsica: CDC (art. 24,26,27); CC (art. 206, 1, II, a).

A prescrio, enquanto perda da pretenso, regulada pelo art. 27 do CDC e tem o prazo de 5 anos. Sua aplicao restringe-se aos casos de fato do produto e do servio (vcio/defeito de segurana). Algumas questes controversas envolvem o tema: (i) prazo de prescrio em fato do produto decorrente de acidente areo o Pacto de Varsvia prev prazo prescricional de 2 anos. O STJ (Ag. 664.685) sempre entendeu que prevaleceria o CDC. O STF, de incio fez prevalecer o Pacto de Varsvia (RE 297.901), mas atualmente tem feito prevalecer o CDC (Ag. 762.184). (ii) prazo prescricional para reparao de dano em face de seguradora nesse caso, para o STJ, deve prevalecer o Cdigo Civil (art. 206, 1, II, a), pois se trata de mero inadimplemento contratual. J a decadncia, perda de um direito potestativo, est ligada aos vcios do produto ou do servio (vcio/defeito de qualidade e quantidade). No sistema do CDC, a decadncia est ligada garantia legal de adequao do produto ou servio aos fins que se destinam e que no pode ser dispensada (art. 24). Os prazos so os seguintes (art. 26): (i) 30 dias para produtos e servios no durveis (de acordo com a durabilidade do resultado); (ii) 90 dias para os durveis. Essa proteo abrange tanto produtos novos como usados. O dies a quo varia. Tratando-se de vcio de fcil constatao/aparente o prazo inicia-se da data da entrega do bem ou do final da execuo do servio. Tratando-se de vcio oculto, o prazo inicia-se na data em que se revelar (3 do art. 26 note que a lei usa equivocadamente o termo defeito). Alm disso, existindo garantia contratual, o prazo da legal somente inicia-se com o esgotamento da contratual (Resp 967.623). No tocante ao vcio oculto, existe divergncia no sentido de se a responsabilidade do fornecedor perdura por toda vida til do bem (Leonardo de Medeiros Garcia, Hermann Benjamin e Cavalieri Filho) ou se, mesmo no vcio oculto, o direito do consumidor estaria sujeito ao prazo de 30 ou 90 dias (Zeno Veloso). Diferentemente de no Cdigo Civil, no CDC existem clusulas que obstam a decadncia (art. 26, 2): (i) a reclamao documentalmente provada feita pelo consumidor ao fornecedor at a respectiva resposta; (ii) a instaurao do inqurito civil. A doutrina discute se esse prazo seria interruptivo (Jorge Scartezzini Guimares e Cludia Lima Marques dilogo das fontes para proteo do vulnervel) ou suspensivo (Rizzato Nunes, Fbio Ulha Coelho e a maioria).

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ITEM A: Atuao estatal na economia. Monoplio natural. Obras consultadas: - Alberto Venncio Filho. A interveno do Estado no domnio econmico : o Direito Pblico Econmico no Brasil. Edio fac-similar, 1998, Renovar. - Andr Ramos Tavares. A interveno do Estado no domnio econmico . In: Cardoso, Jos Eduardo Martins et al. (coord.). Direito Administrativo Econmico. 2011, Atlas, pp. 225-256. - Eduardo Ferreira Jordo. Artigo. A advocacia da concorrncia como estratgia para reduo do impacto anticompetitivo da regulao estatal. Revista Eletrnica de Direito Administrativo Econmico , 2009 www.direitodoestado.com/revista/REDAE-17-FEVEREIRO-2009-EDUARDO%20JORDAO.pdf - EgonBockmann Moreira e Leila Cullar. Estudos de Direito Econmico, vol. 2. 2010, Frum. - Jos Afonso da Silva (JAS). Comentrio Contextual Constituio. 7 ed., 2010, Malheiros. - Leonardo Fernando Cruz Basso e Marcelo Roque da Silva (economistas). Artigo. Reflexes sobre a Regulamentao.Revista de Administrao Contempornea, v. 4, n. 2, Maio/Ago. 2000: 67-85. - Paulo Andrea Forgioni. Os fundamentos do antitruste. 1998, RT. - Informe CADE - www.cade.gov.br:8080/pincade/pages/institucional/advocacia_concorrencia.jsp Legislao bsica. Ttulo VII da CR. Lei 8.884/94, arts. Art. 7, XVIII, e 14, XV. Lei 12.529/2011, arts. 9, XIV, e 13, XV. NOTA 1: imprescindvel ressaltar que o presente resumo foi elaborado a partir do trabalho anterior do grupo de aprovados no 25 CPR. Inmeras passagens foram aproveitadas. NOTA 2: Jos dos Santos Carvalho Filho (JSCF), Celso Antnio Bandeira de Mello (CABM) e Maral Justen Filho citados pelo colaborador do grupo do 25 CPR.

A ATIVIDADE ECONMICA EM SENTIDO AMPLO compreende os servios pblicos e a atividade econmica em sentido estrito, ainda que se deva reconhecer que sempre dificultosa a identificao desta ou daquela parcela de atividade econmica em sentido amplo como servio pblico ou como atividade econmica em sentido estrito 22. No obstante, pode-se dizer que os servios pblicos integram o domnio prprio do Estado e notabilizam-se pelos caracteres da coeso social e da interdependncia. Numa apertada sntese, pode-se dizer que servio pblico uma espcie de atividade econmica desempenhada sob regime pblico, em prol da coletividade, e que pode ser executada pela iniciativa privada, por concesso ou permisso, mediante prvia licitao. H, todavia, servios pblicos abertos iniciativa privada, independentemente de licitao (sade, educao). Na dico de EROS GRAU, trata-se dos servios pblicos no-privativos23. J as atividades econmicas em sentido estrito integram o domnio prprio dos particulares. Referem-se interferncia do Estado em atividades naturalmente afetas aos agentes econmicos privados. Proibir, autorizar, ordenar, fiscalizar e explorar, eis a gama das intervenes do Estado nos interesses privados, segundo a lio de GEORGE RIPERT (apud VENANCIO FILHO, p. 87). ATENO: crucial destacar a distino, da lavra de EROS GRAU, entre atuao estatal na atividade econmica [em sentido amplo] e interveno estatal no domnio econmico24. A atuao reporta-se ao agir estatal no mbito que lhe prprio, enquanto que a interveno remete ao agir estatal em rea de titularidade da iniciativa privada. Ressalta GRAU que o Estado no pratica interveno quando presta servio pblico ou regula a prestao de servio pblico. Atua, no caso, em rea de sua prpria titularidade, na esfera pblica 25. A diferenciao parte da noo etimolgica de que seria incongruente o Estado intervir em domnio que lhe prprio.
22 STF, ACO 765-QO (voto do Min. EROS GRAU, relator para o acrdo) precedente invocado pela examinadora (Bel Daniela Teixeira) no exame de recurso da prova objetiva do 26 CPR. 23 STF, ADI 1266, rel. Min. EROS GRAU, julgado em 06/06/2005. 24 Apud TAVARES, p. 228. A sobredita distino assume peculiar relevncia para o Concurso do MPF, uma vez que a distribuio dos pontos do programa do Grupo III (Resoluo 116/2011) parece indicar a adeso a esse entendimento. A esse respeito, consultar os pontos 3.C (interveno no domnio econmico) e 7.A (atuao estatal na economia). 25 Apud TAVARES, p. 228.

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Partindo, todavia, duma perspectiva da atuao no domnio econmico que no se apega (rigorosa) distino terminolgica entre interveno e atuao, ALBERTO VENNCIO FILHO (p. 383) classifica o agir estatal a partir do enquadramento do Estado como norma (Direito Regulamentar Econmico) ou como agente (Direito Institucional Econmico). De um lado, o Direito Regulamentar Econmico reportar-se-ia s formas regulamentares de interveno do Estado, sendo a sua forma extrema o dirigismo total. Doutro lado, o Direito Institucional Econmico se notabilizaria pelo fato de o Estado transformar-se em ator da vida econmica, apresentando como caso limite o coletivismo integral (p. 77). Vejamos as formas de interveno estatal (em sentido amplo) esquadrinhadas pela CR/88: 1) interveno no domnio econmico (art. 173, caput, CR), seja em regime de ABSORO - atravs de monoplios -, seja em regime de PARTICIPAO - por meio da interveno dita necessria 26 - ocorrente quando o exigir a segurana nacional ou o interesse coletivo. Nota-se que, no quadrante da participao, o Estado atuar ao lado dos particulares, concorrendo em iguais condies27. 2) interveno sobre o domnio econmico: espao propcio atuao do Estado como agente normativo e regulador (art. 174 da CR), materializada atravs das funes de FISCALIZAO (Estado regulador da economia; pressupe o poder de regulamentao), INCENTIVO (Estado promotor da economia28; fomento) e PLANEJAMENTO (Estado planejador da atividade econmica ; determinante para o setor pblico e indicativo para o setor privado)29. Consoante a classificao formulada por EROS GRAU30, alm das formas de explorao direta (absoro e participao), tem-se, ainda, a interveno [indireta] por DIREO, em que o Estado impe determinados comportamentos econmicos, observada a proporcionalidade31 (ex.: tabelamento de preos, proibio de importao de pneus usados), bem como a interveno [indireta] por INDUO, na qual o Estado lana mo de normas premiais para estimular dete rminados comportamentos dos atores privados (ex.: subsdios, isenes, elevao do Imposto de Importao como forma de reserva de mercado para produtores locais). Mencione-se, outrossim, a classificao formulada por MOREIRA NETO 32, segundo a qual as instituies interventivas manifestam-se sob quatro formas: i) interveno regulatria, na qual o Estado impe uma ordenao coacta aos processos econmicos, sendo exemplos os preceitos contidos nos seguintes artigos da CR: 172; 178 e pargrafo nico; 222, cap ut; 222, 1 e 2; 238; e 21, IV; ii) interveno concorrencial; iii) interveno monopolista; e iv) interveno sancionatria, em que o Estado pune os abusos e excessos praticados contra a ordem econmica e financeira . Note-se que as prprias normas antitruste podem ser visualizadas a partir de sua aptido para servir implementao de polcias econmicas. Conforme apontado por FORGIONI (p. 171-172), a implementao de uma poltica econmica pode se dar (A) mediante a aplicao da lei antitruste ou (B) por meio da no aplicao da lei antitruste a prticas restritivas, contexto no qual podemos inserir a temtica do MONOPLIO NATURAL. Conforme enfatizado por BASSO e SILVA, os monoplios naturais remetem a situaes em que h economias de escala tais, que apenas uma nica empresa capaz de suprir a demanda pelo produto ou servio, com custos inferiores aos que ocorreriam, se houvesse mais de uma empresa atuando no mercado (p. 69). Advirta-se que as notas essenciais de tais monoplios so os altos custos fixos e as economias de escala (quanto maior a quantidade produzida, menor o custo de produo). Como exemplos de monoplios naturais, costuma-se apontar servios de utilidade pblica, como o fornecimento de gua encanada e a transmisso/distribuio de energia eltrica. Como tais servios so essenciais coletividade, surgiu a teoria do monoplio natural, que prega a regulamentao destes monoplios pelo Governo, de modo a evitar o abuso do poder de mercado que tais agentes econmicos detm (p. 73). E a regulamentao estatal pode se dar atravs da criao de um monoplio governamental ou de um monoplio privado com regulao de preos. Todavia, h quem proponha a desregulamentao, ainda que parcial, de tais setores, de modo a assegurar o igual acesso s facilidades essenciais (essential facilities) a todos os agentes econmicos (FORGIONI, p. 176). Tal posio firmada no chamado Relatrio Hilmer (1993), que veiculou recomendaes para a reviso da poltica concorrencial da

26 JAS, p. 731. 27 Vide art. 173, 2, CR. 28 JAS, p. 735. Vide arts. 174, 3 e 4, e 179. 29 Vide art. 21, IX, CR. 30 Apud TAVARES, p. 249. 31 Vide STF, RE 422941, rel. Min. CARLOS VELLOSO, julgado em 06/12/2005. 32 Apud MOREIRA, p. 161.

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Austrlia33. Nesta perspectiva, a Lei Antitruste seria, ento, utilizada para desmantelar alguns monoplios naturais, garantindo que a concorrncia se estabelecesse em setores antes tomados por naturalmente anticoncorrenciais (FORGIONI, p. 176, ao aludir experincia australiana).

ITEM B: Empresas estatais exploradoras de atividade econmica: regime jurdico. Nota-se, de partida, que a atividade econmica o habitat da iniciativa privada 34, de modo que seu exerccio pelo Estado deve ocorrer de forma pontual, seja atravs do monoplio (art. 177 da CR), seja quando tal interveno afigurar-se necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei (art. 173, caput, da CR)35 [Lei no editada]. Embora se submetam a regime de natureza hbrida, tais estatais sofrem um maior influxo das normas de direito privado, e, por atuarem em p de igualdade com os agentes privados, no podem ser destinatrias de benesses que desequilibrem a equao concorrencial 36. Dessa forma, os bens pertencentes a estas estatais so privados, no gozando das prerrogativas prprias dos bens pblicos. H, porm um mnimo de direito pblico 37, que compreende aspectos como: necessidade de autorizao legal para sua instituio e de suas subsidirias (art. 37, XX 38); controle pelo Tribunal de Contas; controle e fiscalizao do Congresso; necessidade de concurso pblico para escolha de seus empregados, que so celetistas (ver, tambm, art. 37, XVII); necessidade de licitao para contratar bens e servios, mesmo que de forma mais simplificada 39, e apenas para a atividade meio. As estatais econmicas so passveis de Mandado de Segurana quanto aos aspectos que so regidos pelo direito pblico40. Exemplifica-se: no cabe MS em face de ato de gerente do Banco do Brasil quanto manuteno de conta-corrente, mas possvel a utilizao de tal remdio contra a preterio em concurso pblico. Anote-se que tais estatais so legitimadas propositura de Ao Civil Pblica. Tal como ocorre com as prestadoras de servios pblicos, as estatais econmicas no podem sofrer falncia, por expressa vedao legal (art.2, I, da Lei 11.101/2005), o que criticado por parte da doutrina (JSCF e CABM), por tratar-se de discriminao no autorizada pelo art.173, 1, II, da CR. Na outra ponta, argumenta-se que os interesses subjacentes criao de uma estatal econmica so interesses pblicos, que suplantam os interesses dos credores, de modo sua no submisso falncia independeria de lei. Obs.: os credores podem cobrar subsidiariamente do ente federativo a que se vincule a estatal. Responsabilidade civil: JSCF leciona que a responsabilidade objetiva do art. 37, 6, no compreende as estatais econmicas, incidindo, portanto, as regras de responsabilidade da lei civil. CDC: incidncia, no que for aplicvel s estatais econmicas. Arbitragem: (...) As sociedades de economia mista, encontram-se em situao paritria em relao s empresas privadas nas suas atividades comerciais, consoante leitura do artigo 173, 1, inciso II, da Constituio Federal, evidenciando-se a inocorrncia de quaisquer restries quanto possibilidade de celebrarem convenes de arbitragem para soluo de conflitos de interesses, uma vez legitimadas para tal as suas congneres. (STJ, MS 11.308/DF, Rel. Ministro LUIZ FUX, Primeira Seo, julgado em 09/04/2008).

ITEM C: Advocacia da concorrncia.

33 Cf. FORGIONI, pp. 174 e 175. 34 Excerto do voto do Min. AYRES BRITTO na ADI 1923, pendente de julgamento (ver Inf. 622 - Transcries). 35 JAS observa que basta que haja a necessidade da atuao estatal direta, independentemente de se cogitar de suplementao da iniciativa privada, em setores em que esta se mostrar desinteressada ou insuficiente. Vide p. 731. 36 Nem poderia ser diferente, haja vista que o escopo das mencionadas estatais o de utilizar o modelo empresarial privado para alcanar um maior rendimento na atividade econmica, tendo sempre em mira o interesse pblico. 37 Expresso utilizada por MARAL JUSTEN FILHO. 38 Vide STF, ADI 1649, Rel. Min. MAURCIO CORRA, julgado em 24.3.2004. 39 Quanto ao procedimento licitatrio simplificado da Petrobrs, ver STF, AC1193(MC-QO), Rel. Min. GILMAR MENDES, Segunda Turma, julgado em 9.5.2006. 40 Veja-se, exemplificativamente, o Verbete n 333 da Smula do STJ: Cabe mandado de segurana contra ato praticado em licitao promovida por sociedade de economia mista ou empresa pblica.

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Esquematicamente, podemos dizer que o SBDC tem 3 vertentes principais de atuao, quais sejam: (i) CONTROLE DE ESTRUTURAS, que diz com a preveno de atos de concentrao que possam implicar em abuso do poder econmico; (ii) CONTROLE DE CONDUTAS, em face da qual se busca reprimir condutas anticoncorrenciais; e (iii) ADVOCACIA DA CONCORRNCIA, atividade pautada pelo objetivo de divulgar temas relacionados com o direito concorrencial aos setores que ordenam, aplicam e que recebem os efeitos da aplicao concreta das normas antitruste, alertando sociedade como um todo sobre os benefcios de uma ordem econmica livre e competitiva, tais como preos menores, qualidade superior de bens e servios, um maior incentivo inovao etc. Temos, portanto, que a advocacia da concorrncia (ou promoo da concorrncia) a atividade institucional voltada para a difuso/sedimentao da cultura da concorrncia e do livre mercado entre os diversos atores sociais, inclusive entre os prprios agentes econmicos. Busca-se, direta ou indiretamente, influir na formulao das demais polticas pblicas, de modo a garantir que a concorrncia seja, ao mximo, incentivada 41. As aes do SBDC, no marco da difuso dos benefcios da livre concorrncia, podem ocorrer no mbito interno ou externo. Internamente, a advocacia da concorrncia tem por escopo auxiliar os agentes polticos a entender o impacto econmico de suas decises, antes de as promoverem (JORDO, p. 4). Materializa-se na forma de consultorias e promoo de polticas pblicas em rgos governamentais (polcia, p. ex.) e nos rgos do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, neste caso, resultando na otimizao da persecuo criminal dos cartis. No mbito externo, a advocacy se subsume a um trabalho de conscientizao da sociedade civil, focado em universidades, cmaras de comrcio, entidades de classe, sindicatos etc. Cabe destacar que a atuao tradicional da advocacia da concorrncia no suficiente para fazer face ao desafio de introjetar o ideal antitruste na cultura brasileira. Demanda-se uma advocacia da concorrncia proativa e abrangente.A ttulo de exemplo, devem ser mencionadas as seguintes iniciativas: a recorrente promoo de palestras e eventos relacionados ao tema, a reestruturao do Programa de Intercmbio do CADE; o convnio CADE/CAPES; eo programa CADE Universidades. Por fim, como bem observado por EDUARDO JORDO, embora complementar atuao repressiva do antitruste, h casos em que a vocao persuasiva da advocacia da concorrncia pode ser a nica forma de enfrentar o problema concorrencial, como si ocorrer em face de determinadas condutas [que] fogem aplicao repressiva do direito antitruste, por gozarem de imunidade decorrente de previso legal expressa ou por se enquadrarem nos pressupostos de doutrinas imunizantes frequentemente aplicadas pelo CADE, como a State Action Doctrine (p. 5). Fundamentos Legais: Art. 7, XVIII, da Lei 8.884/94 (inciso XIV do art. 9 da Lei 12.529/2011): Compete ao Plenrio do CADE: (...) XVIII - instruir o pblico sobre as formas de infrao da ordem econmica ; e Art. 14, XV, da Lei 8.884/94: Compete SDE: (...) XV - instruir o pblico sobre as diversas formas de infrao da ordem econmica, e os modos de sua preveno e represso. A redao foi repetida na Lei 12.529/2011, com a diferena de que a atribuio incumbe Superintendncia-Geral (vide art. 13, XV).

41 Cf. Glossrio da SEAE (Secretaria de Acompanhamento Econmico), verbete Promoo (advocacia) da concorrncia

(http://www.seae.fazenda.gov.br/central_documentos/glossarios).

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ITEM A: Abuso do poder econmico: preveno, procedimentos. Obras consultadas: FORGIONI, Paula A. Os Fundamentos do Antitruste, 5 ed. So Paulo: RT, 2012. GRAU, Eros Roberto. A Ordem Econmica na Constituio de 1988, 14 ed. So Paulo: Malheiros, 2010. Legislao bsica. Arts. 170 e ss. da Constituio. Lei 6.404/76 (Lei das Sociedades Annimas - LSA), arts. 227/228, 278. Lei n 12.529/2011 (nova Lei Antitruste - LA, Lei do Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia) .

O poder econmico um fato. Juridicamente, visto como potestas (FORGIONI, p. 259), como uma situao de superioridade qual corresponde a sujeio de outros atores. Sua regulamentao visa a salvaguardar o sistema capitalista e a livre iniciativa que inclui a proteo da concorrncia, no se confundindo com um total laissez-faire (FORGIONI, p. 137). Seu abuso se d quando ilicitamente utilizada uma posio dominanteno sendo estaper se ilcita. a empresa no deve ser recriminada porque detm posio dominante, mas possui uma responsabilidade especial, ou seja, um dever de no permitir que sua conduta distora a competio no mercado comum (FORGIONI, p. 284). Segundo FORGIONI (pp. 257-258), mesmo a empresa que no atue sozinha no mercado pode deter poder econmico tal (ou seja, razovel) que lhe permita agir de forma independente e com indiferena existncia ou comportamento dos outros agentes, seja com a possibilidade de impor preos acima daqueles derivados da competio, seja de outras formas - o conceito de posio dominante, ideia sobre a qual a Lei 12.529/11 trabalha o abuso de poder econmico. O dominante tende a comportar-se como um monopolista, cuja atitude tem por caracterstica a ausncia de riscos na contemplao de suas estratgias de mercado. A posio dominante presumida sempre que uma empresa ou grupo de empresas for capaz de alterar unilateral ou coordenadamente as condies de mercado ou quando controlar 20% (vinte por cento) ou mais do mercado relevante, podendo este percentual ser alterado pelo Cade para setores especficos da economia (art. 36, 2, da LA). O art. 173, 4, da CR, dispe que a lei reprimir o abuso do poder econmico que vise dominao dos mercados, eliminao da concorrncia e ao aumento arbitrrio dos lucros. J o art. 36, IV, da LA , define que constituem infrao da ordem econmica os atos que tenham por objeto ou possam ter por efeito o exerccio de forma abusiva de posio dominante. A obteno de posio dominante decorrente de processo natural, que seja mero resultado da maior eficincia de um agente, ou seja, da vantagem competitiva, no configura o ilcito (art. 36, 1, LA). PREVENO e PROCEDIMENTOS: Segundo Eros Grau, o Estado tem basicamente 4 meios de intervir na ordem econmica: Por absoro (exercendo monopolisticamente atividades), por participao (atuando, paralelamente a empresas privadas, em determinado setor), por induo (com incentivos e outros meios de estmulo) e por direo (com normas cogentes). A preveno do abuso de poder econmico pode se dar, principalmente, pelas 3 ltimas. No vetor direo, tem-se a LA, que disciplina a preveno e represso s infraes contra a ordem econmica, como diploma principal. Preveno na LA, a Superintendncia-Geral do CADE ganha destaque na preveno e apurao de infraes ordem econmica, sendo responsvel por acompanhar, permanentemente,as atividades e prticas comerciais de pessoas fsicas ou jurdicas que detiverem posio dominante em mercado relevante de bens ou servios, para prevenir infraes da ordem econmica, podendo, para tanto, requisitar as informaes e documentos necessrios, mantendo o sigilo legal, quando for o caso (art. 13, II), e por instaurar e instruir processo administrativo para imposio de sanes administrativas por infraes ordem econmica, procedimento para apurao de ato de concentrao, processo administrativo para anlise de ato de concentrao econmica e processo administrativo para imposio de sanes processuais incidentais instaurados para preveno, apurao ou represso de infraes ordem econmica (art. 13, V). H, ainda, a Advocacia da Concorrncia atuao educativa dos rgos do SBDC, informando acerca dos benefcios da livre concorrncia e da importncia da observncia das regras concorrenciais. Por fora da LA (art. 53 e ss.), agora vedada a a realizao dos atos de concentrao que ameacem a concorrncia (art. 88) antes da aprovao do CADE. O processo se desenvolve perante a Superintendncia-Geral, que poder conhecer do pedido ou determinar instruo complementar (art. 54), para ento aprovar a operao ou impugn-la perante o Tribunal Administrativo de Defesa Econmica (TADE). Procedimentos para prevenir, apurar e reprimir infraes ordem econmica (art. 48 e ss): a) procedimento preparatrio de inqurito administrativo para apurao de infraes ordem econmica; b) inqurito administrativo para apurao de infraes ordem econmica; instaurado pela Superintendncia geral, de ofcio ou a partir de representao fundamentada ou de peas de informao. c) processo administrativo para imposio de sanes administrativas por infraes ordem econmica; dispensa o inqurito para ser iniciado, se houver elementos de informao suficientes (art. 66, 1 da LA); d) processo administrativo para anlise de ato de concentrao econmica; iniciado por iniciativa das partes e recebido pela Superintendncia-geral,que aprova o ato ou o impugna perante o TADE. e) procedimento administrativo para apurao de ato de concentrao econmica;

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f) processo administrativo para imposio de sanes processuais incidentais. possvel a utilizao de medidas preventivas, pela quais determinar-se- a imediata cessao da prtica e ser ordenada, quando materialmente possvel, a reverso situao anterior, fixando multa diria (art. 84, 1). Para mais detalhes sobre procedimentos e papel do MP, ver ponto 9a.

ITEM B: Concentrao de mercado: fuso, incorporao, integrao e outras formas. Limites e requisitos.

A noo de concentrao est diretamente atrelada a de mercado relevante, razo pela qual se deve falar rapidamente sobre esse conceito. Mercado relevante o ambiente concorrencial no qual os agentes econmicos competem e os consumidores buscam determinado produto. O mercado relevante ser determinado em termos dos produtos e/ou servios que o compem (dimenso do produto) e da rea geogrfica para qual a venda destes produtos economicamente vivel (dimenso geogrfica). Para definir determinado mercado relevante, utiliza-se o teste do monopolista hipottico: busca -se pelo menor grupo de produtos e pela menor rea geogrfica necessrios para que um suposto monopolista esteja em condies de impor um aumento de preos, mesmo que pequeno, porm significativo e no transitrio. Os agentes que atuam em um determinado mercado apresentam a chamada participao de mercado ou market share. Geralmente calculada a participao pelo volume total de vendas em quantidades de produtos ou em valores vendidos. O mercado mais concentrado que existe o de monoplio (o agente detm 100% de participao ou market share) e o menos concentrado o de concorrncia perfeita (os agentes so tomadores de preo), segundo a microeconomia. Segundo FORGIONI (p. 394), a ideia central de concentrao econmica simples e expressa o aumento de riquezas em poucas mos, relacionando-se como aumento de poder econmico de um ou mais agentes do mercado. Tipos de Concentraes: As concentraes so classificadas em horizontais, verticais e conglomeradas, conforme os mercados de atuao das empresas participantes: HORIZONTAIS VERTICAIS CONGLOMERADAS Assim como os acordos horizontais, as concentraes desse tipo envolvem agentes econmicos que atuam no mesmo mercado relevante, estando, portanto, em direta relao de concorrncia. Ex.: Nestl comprando a Garoto. Seus partcipes desenvolvem suas atividades em mercados relevantes "a montante" (upstream) ou "a justante" (dowstream), ou seja, concatenados no processo produtivo ou de distribuio do produto. Ex.: A Fiat, fabricante de carro (mercado jusante) adquire a Pirelli (fabricante de pneu, insumo da fabricao de carro, mercado montante). So entendidas como conglomeradas as concentraes que no so verticais ou horizontais. Empresas que atuam em mercados relevantes apartados, sendo subdivididas, conforme seu escopo ou efeito, em: (i) de expanso de mercado ( market extension - Operaes de concentrao que implicam a aquisio por uma empresa de outra que, embora produzindo o mesmo de produto, atua em diverso mercado relevante geogrfico); (ii) de expanso de produto (product extension - unio de empresas produtoras de bens complementares por natureza); e (iii) de diversificao/pura

Formas de Concentraes: O termo concentrao vem empregado para identificar vrias situaes que demonstram essa aglutinao de poder ou de capacidade de alterar as condies do mercado. A mais comum liga-se a situaes em que os partcipes (ou ao menos alguns deles) perdem sua autonomia, como nas operaes de fuso, incorporao etc. H, tambm, concentrao quando se d a constituio de nova sociedade ou grupo econmico cujo poder de controle compartilhado ou quando uma empresa adquire ativos ou parcela do patrimnio de outra. Tambm os acordos entre empresas podem ser entendidos como prticas concentracionistas, pois, a partir do momento em que dois agentes (concorrentes ou no) se unem, ainda que mantenham sua autonomia, passaro a deter uma vantagem sobre os demais e que, aps a operao, transforma-se em maior poder econmico de ambas,' Hoje, so cada vez mais comuns contratos que, ao estabelecer esquemas de colaborao/cooperao entre as partes, implicam aglutinao de poder econmico. A Lei n 12.529/2011 enumera expressamente o que deve ser entendido como concentrao econmica em nosso sistema, mencionando em seu artigo 90: (i) operaes de fuso, ou seja, em que duas ou mais empresas, anteriormente independentes, fundem-se, dando origem a terceira sociedade. Nos termos do art. 228 da LSA, a fuso "a operao pela qual se unem duas ou mais sociedades para formar sociedade nova, que lhes suceder em todos os direitos e obrigaes". Por questes tributrias, operaes de fuso so raras na prtica brasileira.

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(ii) aquisio, direta ou indireta, de participaes societrias ou de ativos de terceiros, tangveis ou intangveis. A lei determina serem ato de concentrao as operaes mediante as quais "uma ou mais empresas adquirem, direta ou indiretamente, por compra ou permuta de aes, quotas, ttulos ou valores mobilirios conversveis em aes, ou ativos, tangveis ou intangveis, por via contratual ou por qualquer outro meio ou forma, o controle ou partes de uma ou outras empresas", Incluem-se, portanto, nos atos de concentrao, a aquisio de: - controle direto ou indireto de empresa; - participaes minoritrias; - de direitos de propriedade industrial, tais corno patentes, know-how, desenhos industriais etc.; - ativos fsicos, tais como maquinrios. (iii)incorporao de empresas, ou seja, "a operao pela qual urna ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes" (art. 227 da LSA); (iv) constituio de consrcios, i, celebrao de contratos entre sociedades para execuo de determinado empreendimento tipificado no art. 278 da LSA. O consrcio "no tem personalidade jurdica e as consorciadas somente se obrigam nas condies previstas no respectivo contrato, respondendo cada uma por suas obrigaes, sem presuno de solidariedade" (art. 278, inciso 1), (v)celebrao de "contratos associativos" ou de "joint ventures". Embora inexista definio legal ou consenso doutrinrio sobre o sentido das expresses "contratos associativos" ou " joint ventures", referem-se a negcios jurdicos mediante os quais duas ou mais empresas, sem constituir consrcio formal nos termos do art. 278 da LSA, associam-se para realizar o empreendimento acordado, normalmente atividade empresarial que visa ao lucro. No perdem a autonomia dos centros decisrios, mas tem sua liberdade limitada na medida em que se vinculam para consecuo de escopo comum. Essas contrataes so aptas a alterar as condies de mercado e, nessa medida, objeto de preocupao antitruste. H basicamente dois ndices que calculam o grau de concentrao de um mercado: o CR4 (utilizado pela autoridade antitruste brasileira Portaria Conjunta SDE/SEAE n 50/2001) e o HHI (utilizado pela Federal Trade Commission, autoridade antitruste americana. Na prtica, no Brasil, tambm se utiliza o HHI). O CH4 encontrado atravs da soma da participao dos quatro maiores agentes econmicos de dado mercado relevante. Se o CR4 for > 75%, pode se falar em um mercado concentrado. J o HHI (ndice Herfindahl-Hirschman) calculado pela soma dos quadrados das participaes dos agentes no mercado relevante. Mercados com HHI maiores que 1800, segundo o FTC, so considerados concentrados. Para a Secretaria de Acompanhamento Econmico (SEAE), concentrao e integrao so sinnimos (in http://www.seae.fazenda.gov.br/central_documentos/glossarios/C): - Concentrao (ou integrao) vertical: concentrao que envolve agentes econmicos distintos, que ofertam produtos ou servios distintos e que fazem parte da mesma cadeia produtiva. - Concentrao horizontal: concentrao que envolve agentes econmicos distintos e competidores entre si, que ofertam o mesmo produto ou servio em um determinado mercado relevante . Conforme aponta FORGIONI (p. 417), mesmo trazendo prejuzos concorrncia, ou implicando conquista ou reforo de posio dominante, ou mesmo domnio de mercado, as prticas concentracionaistas podem ser realizadas, desde que os benefcios trazidos superem os prejuzos concorrenciais. Para tanto, preciso que a concentrao seja autorizada pelo CADE, nos termos do art. 88 da Lei Antitruste. Na prova objetiva do 26 Concurso, cobrou-se o conhecimento do conceito de monopsnio, caracterizado pela posio dominante de um comprador de determinado bem, o qual consegue impor os preos de aquisio.

ITEM C: Abuso do poder econmico: domnio de mercados e eliminao da concorrncia.. De acordo com a Escola de Harvard, inspirada na lio de Montesquieu de que todo homem que possui poder levado a dele abusar, as empresas com poder econmico tendem a us -lo para implementar condutas anticompetitivas. No Brasil, no se pune a posio dominante em si, mas somente o seu abuso. O artigo 173, 4 da CRFB dispe que a lei reprimir o abuso de poder econmico que vise dominao dos mercados, eliminao da concorrncia e ao aumento arbitrrio dos lucros. O artigo 36 da LA, nos mesmos moldes do artigo 20 da Lei 8884/94, dispe que constituem infrao da ordem econmica, independentemente de culpa, os atos que tenham por objeto ou efeitos [i] limitar, falsear ou de qualquer forma prejudicar a livre concorrncia ou a livre iniciativa; [ii] dominar mercado relevante de bens ou servios; [iii]aumentar arbitrariamente os lucros; ou [iv] exercer de forma abusiva posio dominante.

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Assim, a letra do caput do artigo 36 bastante abrangente e levaria condenao de todas as prticas restritivas da concorrncia, o que no seria benfico para a economia, pois algumas podem trazer fatores de desenvolvimento e, inclusive, benefcios para os consumidores. Por isso, o artigo 88 c/c artigo 90, 6, permite que concentraes sejam realizadas, mediante solicitao de autorizao, pelo agente econmico, ao CADE. O inciso I do artigo 36 d concreo ao mandamento do artigo 170 da CRFB, tutelando a livre concorrncia e a livre iniciativa, ou seja, o dispositivo assegura aos agentes econmicos liberdade de desenvolvimento de atividade econmica, mas tambm lhes impe limites de atuao, formatando seu comportamento no mercado. Destaque-se que a ideia de liberdade de iniciativa, nesse ponto, no conflita com a necessidade de atuao estatal, destinada manuteno e preservao do sistema econmico. Conforme refere FORGIONI (p. 137), no princpio da livre iniciativa (e da livre concorrncia) abriga-se, tambm, a atuao estatal no sentido de [i] disciplinar comportamentos que resultariam em prejuzos concorrncia e [ii] disciplinar a atuao dos agentes econmicos, de forma a implementar uma poltica pblica, dando concreo aos ditames do art. 3 e do art. 170 da CF. Os incisos II e IV do artigo 36, ao tratarem do domnio de mercado e abuso de posio dominante, tambm acabam por tutelar a livre concorrncia e a livre iniciativa. Isso porque a busca por uma posio dominante e at mesmo o domnio do mercado, se fundados em uma vantagem competitiva, no so considerados atuao ilcita (artigo 36, 1). A linha, no entanto, para distinguir o abuso de posio dominante do exerccio normal e natural dessa condio, muito tnue e deve ser avaliada a partir do ditame constitucional da proteo livre iniciativa e livre concorrncia, e da verificao de existncia do aumento arbitrrio de lucros. Para a existncia de efetivo abuso, uma dessas prticas necessariamente dever estar presente para que seja possvel a aplicao das sanes previstas pela Lei Antitruste. Assim, nem todo ato praticado por uma empresa em posio dominante ser considerado ilcito. H de se referir ainda que para caracterizao da ilicitude de uma prtica no necessrio comprovar a condio de posio dominante do agente econmico, bem como que, considerando que as prticas previstas nos incisos II e IV somente sero vedadas se prejudicarem a livre concorrncia ou a livre iniciativa, tais hipteses j estariam subsumidas ao inciso I, de modo que, segundo FORGIONI, so desnecessrias as previses destes incisos. Por fim, o inciso III do artigo 36 tutela o consumidor, alm de tambm tutelar a livre iniciativa e a livre concorrncia e coibir o aumento arbitrrio dos lucros, no exigindo que o agente econmico seja detentor de posio dominante. Os lucros, em que pese serem fator de fomento concorrncia, se decorrerem de abusos em detrimento do consumidor, devem ser reprimidos, pois configuram abuso do poder econmico. Forgioni: o artigo 36 da LA possui duas almas: proteo livre iniciativa e livre concorrncia e represso ao abuso do poder econmico que vise ao aumento arbitrrio dos lucros (art. 173, 4, CR) e que, por essa razo gere prejuzos aos consumidores (artigo 1 da LA) e a outros agentes. A diferena entre um mercado concentrado e um mercado competitivo apenas uma questo de grau. O domnio de mercados e a eliminao da concorrncia se operam principalmente atravs da celebrao de acordos e das concentraes, que podem propiciar, entre outros efeitos a imposio de preos excessivos, imposio de preos abaixo do custo, imposio de preos de aquisio de matrias-primas dos concorrentes, vendas casadas, etc.

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ITEM A: Abuso do poder econmico: instrumentos de represso. Processo e procedimentos administrativos. A atuao do Ministrio Pblico Federal perante o Conselho Administrativo de Defesa Econmica - CADE. Obras consultadas: Paula Andra Forgioni. Os Fundamentos do Antitruste. 4 Edio. Ed. Revista dos Tribunais. Anotaes de aulas do Prof. J. M. Panoeiro Cursos nfase e Alcance. Legislao bsica. Art. 170 e 173, 4, CRFB. Art. 20, arts. 39-44, arts. 66-88 da Lei n 12.529/2011. Art. 23 e arts. 96-146 do Regimento Interno do CADE.

A Constituio Federal, em seu art. 170, prev a livre concorrncia como princpio da ordem econmica e, em seu art. 173, 4, estabelece que a lei reprimir o abuso do poder econmico que vise dominao dos mercados, eliminao da concorrncia e ao aumento arbitrrio dos lucros. Esse o fundamento constitucional da atuao do CADE, rgo administrativo com jurisdio em todo o territrio nacional, com sede e foro no Distrito Federal, criado pela Lei n 4.137 de 1962, transformado em autarquia federal pela Lei n 8.884 de 1994 e, agora, reestruturado pela Lei n 12.529 de 2011. Segundo Paula Forgioni, encontra-se em posio dominante o agente econmico que no sofre maiores presses de competidores, seja porque no h concorrncia no mercado, seja porque a concorrncia que existe no capaz de influenciar seu comportamento de maneira significativa. Assim, o agente econmico pode atuar de maneira independente e indiferente em relao aos outros agentes e at mesmo em relao aos consumidores. No Brasil, no se pune a posio dominante em si (art. 36, 1 da Lei n 12.529/2011), mas to-somente o abuso. No caso do abuso do poder econmico, o direito de que se abusa a liberdade econmica, liberdade de iniciativa, liberdade de concorrncia, etc. Paula Forgioni afirma que no se configura abuso do poder econmico sem prejuzo para a concorrncia. A punio por infraes ordem econmica (controle repressivo) e a anlise de atos de concentrao (controle preventivo) continuam sendo os principais instrumentos de defesa da concorrncia. importante ressaltar que as sanes administrativas do CADE no afastam a punio na esfera penal (Lei 8.137/1990) ou na esfera cvel (mediante aes civis pblicas). Observao: na prova objetiva do 26 Concurso do MPF (questo 68), foi considerada incorreta a seguinte assertiva: o MPF dever promover apenas as aes originada s dos artigos 4 e 5 da Lei 8137/90, coibindo as prticas no mbito criminal, sendo-lhe vedada a atuao na esfera cvel para pleitear a condenao de ind enizao por perdas e danos. O Regimento Interno do CADE descreve detalhadamente os processos e procedimentos administrativos que operacionalizam o controle antitruste (ver arts. 96-146 do RI-CADE). Inicialmente, o artigo 23 do RI-CADE enumera os seguintes procedimentos: I Acordo de Lenincia (art. 86 da Lei n 12.529/2011): assemelha-se delao premiada. Antes, era realizado pela Secretaria de Direito Econmico (SDE). Agora, com o advento da nova lei, celebrado pelo CADE, por intermdio da Superintendncia-Geral. Outra inovao importante da Lei n 12.529/2011 a ampliao do rol de crimes afetados pelo acordo de lenincia: no apenas os crimes contra a ordem econmica, tipificados na Lei n 8.137/90, podem ter a sua punibilidade extinta, mas tambm os demais crimes diretamente relacionados prtica de cartel, tipificados na Lei n 8.666/93, no art. 288, CP, etc, nos termos do art. 87 da Lei n 12.529/2011. O grande ponto aqui que o acordo de lenincia impede o oferecimento de denncia. O MPF reivindica, por isso, maior participao nesse procedimento. Indiretamente, tolheria a jus puniendi penal do Estado, presentado pelo MP. II - Ato de Concentrao (art. 88 da Lei n 12.529/2011): atravs dele, o CADE realiza a anlise de atos de qualquer forma manifestados que possam causar prejuzos concorrncia, notadamente concentraes econmicas (fuses, cises e incorporaes). III Auto de Infrao (arts. 39-44 da Lei n 12.529/2011): algumas sanes dependem da instaurao de um auto de infrao, tais como a multa por prestar informaes enganosas ao CADE ou por se omitir diante da requisio de informaes. Inovao da nova lei antitruste: previso de multa pela divulgao de informao sigilosa, obtida em razo de servios prestados ao CADE ou SEAE (art. 44 da Lei n 12.529/2011). IV Consulta: no est prevista na Lei n 12.529/2011. Havia previso legal na Lei n 8.884/94 (art. 59), mas o dispositivo foi revogado pela Lei n 9.069/95. O CADE mantm no seu RI e prevalece na autarquia o entendimento de que o procedimento ainda existe com disciplinamento infralegal. O detalhe que a consulta deve versar sobre atos em tese. Na prtica, houve pouqussimas consultas ao CADE. V - Medida Cautelar: instrumento de natureza cautelar, previsto no RI-CADE (art. 132 e ss), para suspender efeitos de operaes econmicas que podem prejudicar a concorrncia. deferida no bojo dos atos de concentrao pelo Conselheirorelator, ad referendum do Plenrio do CADE.

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VI Medida Preventiva (art. 84 da Lei n 12.529/2011): medida deferida pelo Conselheiro-Relator ou pelo Superintendente-Geral, por iniciativa prpria ou mediante provocao do Procurador-Chefe do CADE, para suspender prtica anticompetitiva. deferida em qualquer fase do inqurito administrativo (novidade da nova lei antitruste) ou do processo administrativo por infrao ordem econmica. VII Processo Administrativo: principal instrumento sancionador do CADE. Visa aplicao de sanes pela prtica de infraes ordem econmica. Entre outras inovaes, a nova lei antitruste aumentou o prazo de defesa, que era de 15 dias (art. 33 da Lei n 8.884/94), para 30 dias, prorrogveis por at 10 dias (art. 70, caput e 5 da Lei n 12.529/2011). importante observar que, na nova lei, existem outras espcies de processo administrativo, alm do sancionador: processo administrativo para anlise de ato de concentrao econmica (art. 48, inciso IV) e processo administrativo para imposio de sanes processuais incidentais (art. 48, inciso VI). VIII Recurso Voluntrio (art. 84, 2 da Lei n 12.529/2011): o recurso cabvel do deferimento da Medida Preventiva. julgado pelo Plenrio do Tribunal Administrativo de Defesa Econmica (nomenclatura atual do antigo Plenrio do CADE). Deve ser interposto no prazo de cinco dias e no tem efeito suspensivo. IX Averiguaes Preliminares: no h previso legal deste procedimento na Lei n 12.529/2011. Sob a gide da Lei n 8.884/94 (art. 30), cabia SDE promover tais averiguaes. Agora, com o advento da nova lei antitruste, compete Superintendncia-Geral instaurar inqurito administrativo (procedimento investigatrio de natureza inquisitorial), de ofcio ou mediante representao de qualquer interessado, com o objetivo de coligir provas mnimas para um processo sancionador (art. 66 da Lei n 12.529/2011). Por outro lado, poder ser instaurado procedimento preparatrio de inqurito administrativo, igualmente pela Superintendncia-Geral, para apurar se a conduta sob anlise amolda-se competncia do CADE (isto , defesa da concorrncia), nos termos do art. 66, 2. No entanto, no ser instaurado procedimento preparatrio caso a representao seja encaminhada por Comisso do Congresso Nacional ou qualquer de suas Casas, pela SEAE, por agncia reguladora ou pela Procuradoria Federal junto ao CADE; em tais situaes, instaura-se desde logo inqurito administrativo ou processo administrativo. Por fim, do despacho que determina o arquivamento de procedimento preparatrio ou de inqurito administrativo, ou que indefere requerimento de abertura de inqurito administrativo, cabe recurso de qualquer interessado ao Superintendente-Geral (art. 66, 4 da Lei n 12.529/2011). Ademais, a Lei n 8.884/94 autorizava a celebrao de Termos de Compromisso de Desempenho (TCD Art. 58) e de Compromisso de Cessao (TCC Art. 53), como instrumentos de soluo negociada de conflitos no mbito de atos de concentrao e de processos administrativos, respectivamente. Por um lado, a Lei n 12.529/2011 manteve o Compromisso de Cessao (art. 85), mas, por outro, deixou de existir previso legal para o Compromisso de Desempenho, eis que o artigo 92 da nova lei, que disciplinava o acordo em controle de concentraes, foi vetado. Observao: na prova objetiva do 26 Concurso do MPF (questo 68), foi considerada incorreta a seguinte assertiva: o MPF no pode promover o compromisso de cessao por no existir interesse pblico relevante e se tratar de direito disponvel de particulares. A nova lei antitruste manteve a atuao administrativa do Ministrio Pblico Federal perante o CADE. Assim, conforme o art. 20 da Lei n 12.529/2011, o Procurador-Geral da Repblica deve designar um membro do MPF para oficiar na autarquia, aps oitiva do Conselho Superior. A atribuio do Procurador da Repblica (na verdade, os trs ltimos designados eram procuradores regionais da repblica da 1 Regio) ser emitir parecer, nos processos administrativos para imposio de sanes administrativas por infraes ordem econmica, de ofcio ou a requerimento do Conselheiro-Relator. A grande novidade que foi excluda a previso de que o CADE poderia requerer ao MPF que promovesse a execuo de seus julgados ou do compromisso de cessao (pargrafo nico do art. 12, da Lei n 8.884/94). Tal atribuio, pela nova lei, da Procuradoria Federal especializada que funcionar junto ao CADE (art. 15, III, da Lei n 12.529/2011). Palavras-chave: INFRAES ORDEM ECONMICA CONTROLE REPRESSIVO ACORDO DE LENINCIA MEDIDA PREVENTIVA PROCESSOS ADMINISTRATIVOS RECURSO VOLUNTRIO INQURITO ADMINISTRATIVO PROCEDIMENTO PREPARATRIO SUPERINTENDNCIA-GERAL DO CADE PROCURADORIA FEDERAL ESPECIALIZADA.

ITEM B: O liberalismo econmico e o Estado intervencionista. Obras consultadas: Paula Andra Forgioni. Os Fundamentos do Antitruste. 4 Edio. Ed. Revista dos Tribunais. Nicolao Dino. Artigo. O princpio constitucional da justa indenizao da desapropriao para fins de reforma agrria.B. Cient. ESMPU n. 2. Anotaes de aulas do Prof. J. M. Panoeiro Cursos nfase e Alcance.

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Liberalismo econmico: modelo que se pauta na ideia de restries ao do Estado na ordem econmica, no que se refere: i) explorao direta da atividade econmica (Estado Absentesta); ii) ao uso de mecanismos que influenciem diretamente o mercado. Segundo Paula Forgioni, havia o consenso de que o preo ideal seria aquele determinado por um mercado competitivo, sem a interferncia de qualquer outro fator se no a oferta e a procura do produto. Se por um lado no se admitia que o Estado intervisse na ordem natural da economia (lema fisiocrata laissez faire, laissez passer), por outro lado, notou-se uma certa instabilidade causada pela elevada concentrao de capitais e poder em mos de poucos agentes, razo pela qual se comeou a regulamentar a concorrncia entre os agentes econmicos, com o nico objetivo de preservar o livre mercado. Intervencionismo: o Estado intervencionista representa uma reformulao do Estado capitalista. Segundo Fbio Nusdeo, as constituies sociais representam um retorno do Estado economia no apenas para intervir em tal espao, mas para preservar o prprio sistema capitalista. Falhas do sistema capitalista: i) falha de mobilidade (nem sempre o mercado consegue substituir um agente econmico que deixou de atuar, sendo necessria a interveno estatal, para que no haja interrupo da atividade); ii) falha de transparncia (restrio de acesso s informaes relevantes); iii) falha de sinalizao (certos eventos gravitam em torno de determinado processo econmico externalidades -, prejudicando a prestao do servio, mas no so captados pelos agentes econmicos por exemplo, motoristas que realizam desvios para no pagar o pedgio da rodovia); iv) falha de incentivo (o Estado deve incentivar a aquisio de bens coletivos); v) falha de escala (concentrao econmica). Caractersticas do intervencionismo: i) figura do Estado Empresrio, inclusive com a criao de monoplios estatais; ii) regulao da economia, por meio de direcionamento ou induo dos agentes privados; iii) ampliao da esfera de atividades qualificadas como servios pblicos; iv) associao entre Estado e capital (ex.: bancos pblicos de financiamento, manobras para evitar falncias recente crise americana). Razes da transio:1) Surgimento do capitalismo monopolista (e a necessidade de sua conteno, para a preservao da prpria concorrncia Sherman Act). De acordo com Paula Forgioni, a concorrncia passou a ser vista como primordial para o sistema econmico, ao mesmo tempo em que se exigia uma atuao do Estado para eliminar distores que poderia causar ao sistema. 2) Acirramento dos conflitos sociais: no perodo imediatamente subsequente ao fim da Segunda Guerra, cresceu a demanda social no Estados capitalistas, em oposio ao laissez faire. As reivindicaes sociais apontavam dilatao da esfera de atuao do Estado, em busca da igualdade material, da liberdade real e da realizao de uma convivncia social digna. 3) Fortalecimento do paradigma do socialismo real, com a derrota da Alemanha Nazista. Marcos da transio: Constituio do Mxico de 1917 e Constituio de Weimar de 1919. Estado Social: citando Paulo Bonavides, Nicolao Dino afirma que a Constituio brasileira de 1988 foi modelada basicamente como uma Constituio de Estado Social ( O princpio constitucional da justa indenizao..., p. 93). Trata-se de um novo perfil do Estado, agora mais empenhado na superao das desigualdades materiais, que resulta de uma postura mais prestacional e intervencionista em prol da realizao de direitos fundamentais e necessrios conformao de uma existncia digna (O princpio constitucional da justa indenizao..., p. 92). O Brasil adota um capitalismo de vis social, em que se admite a interveno do Estado na economia, para minimizar os efeitos excludentes do sistema capitalista. Entretanto, no se trata de um Estado intervencionista, pois o modelo pautado na livre iniciativa e na livre concorrncia (art. 170, CRFB). Palavras-chave: LIBERALISMO NO INTERVENO DO ESTADO ORDEM NATURAL INTERVENCIONISMO ESTADO-EMPRESRIO REGULAO AMPLIAO DOS SERVIOS PBLICOS ASSOCIAO ESTADO/CAPITAL SHERMAN ACT CONSTITUIO MXICO 1917 CONSTITUIO WEIMAR ESTADO SOCIAL.

ITEM C: Condutas anticoncorrenciais: acordos verticais e acordos horizontais. Cartis. Obras consultadas: Paula Andra Forgioni. Os Fundamentos do Antitruste. 4 Edio. Ed. Revista dos Tribunais. Anotaes de aulas do Prof. J. M. Panoeiro Cursos nfase e Alcance. Legislao bsica. Art. 36 da Lei n 12.529/2011.

Os acordos entre agentes (concorrentes ou no) tendem a viabilizar condies monopolsticas, permitindo uma posio de indiferena e independncia, e, por isso, so tradicionalmente regulamentados pelas legislaes antitruste. Na sistemtica da Lei 12.529/2011, continuam sendo ilcitos os acordos que tenham, por objeto ou efeito, um dos seguintes resultados: prejudicar

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a livre concorrncia ou a livre iniciativa; dominar mercado relevante de bens ou servios; aumentar arbitrariamente os lucros; exercer de forma abusiva posio dominante. So os incisos do art 36 da nova lei antitruste, que reproduzem os incisos do art. 20 da Lei n 8.884/94. Os acordos costumam ser divididos em horizontais e verticais. ACORDOS HORIZONTAIS so aqueles celebrados entre agentes que atuam em um mesmo mercado relevante (geogrfico e material) e esto, portanto, em direta relao de concorrncia. Cartis: nas palavras de Liefmann, so acordos ou unies voluntrias entre empresas independentes da mesma espcie e com o fim de domnio monopolstico de mercado. Apesar do acordo, as empresas conservam sua independncia administrativa e financeira. importante observar que, algumas vezes, os cartis so formados apenas para exercer influncia sobre o mercado, e no necessariamente para domin-lo. Conclui-se, ento, que os cartis so acordos entre concorrentes, atuais ou potenciais, destinados a arrefecer ou neutralizar a competio entre eles e que tm seu objeto ou efeito tipificado no artigo 36 da Lei n 12.529/2011. Segundo Paula Forgioni, luz da Lei n 8.884/94 (e, agora, da Lei n 12.529/2011), no h que se falar em cartel se o acordo no restringe a livre concorrncia, nem se amolda a nenhuma das hipteses dos incisos do art. 36 da nova lei antitruste (que corresponde ao art. 20 da lei revogada). Argumentos favorveis aos cartis: em tempos de crise, os cartis objetivam eliminar a concorrncia ruinosa, predatria, destrutiva, que poderia ocasionar a sada de agentes do mercado, gerando prejuzo no somente para as empresas, mas para toda coletividade. Ademais, por significar estabilidade de preos, o cartel implicaria o aumento do grau de segurana e previsibilidade, revertendo-se a favor da coletividade, e, ainda, aumentaria a fora dos agentes econmicos para negociar com seus fornecedores. Argumentos contrrios aos cartis: falncias e desemprego causados por uma concorrncia ruinosa representariam um mal menor, pois seria arriscado entregar a particulares o poder de controlar a vida econmica do pas, por meio de restries concorrncia. O principal tipo o cartel de preo: acordo de fixao de preos, quer acima, quer abaixo do preo de mercado ou de custo. Subtipos de cartel de preo: (i) acordos entre agentes em posio de igualdade e (ii) acordos de price leadership (quando os agentes seguem o preo praticado pela empresa que detm posio dominante no mercado). Neste caso, nem sempre a prtica do price leadership configura um acordo restritivo da concorrncia. possvel que as pequenas empresas sejam obrigadas a seguir os preos dos agentes detentores de posio dominante, seja em razo de mecanismos coercitivos (utilizao de fora ou intimidao), seja em razo da prpria estrutura do mercado relevante, que impe a sujeio. Paralelismo consciente: muitas vezes os preos semelhantes podem decorrer no de um acordo, mas do funcionamento normal daquele setor econmico. O fenmeno do paralelismo consciente traz um dos principais problemas das autoridades antitruste: no possvel a condenao dos agentes econmicos por terem agido de forma racional, respondendo a estmulos do mercado, sem que tenham se lanado na prtica de qualquer ato ilcito. Justamente por essa dificuldade de averiguao da licitude dos comportamentos, foi introduzido na Lei Antitruste o acordo de lenincia. importante observar o seguinte: deve-se comprovar a existncia de um acordo para que haja condenao por infrao ordem econmica; a uniformizao de preos seria apenas um indcio. Cartis de exportao: unio de agentes exportadores para enfrentar a concorrncia internacional. So bastante comuns e, inclusive, so incentivados por vrios governos. Segundo Paula Forgioni, trata-se de uma poltica econmica do Estado, com o objetivo de estimular as exportaes. Os pases de origem dos agentes geralmente no aplicam a eles a lei antitruste ou concedem isenes ou autorizaes. Justifica-se a tolerncia governamental pelo fato de que os efeitos do cartel de exportao no so sentidos no mercado interno, afetando estruturas e consumidores estrangeiros, no protegidos pela legislao antitruste nacional. ACORDOS VERTICAIS so aqueles celebrados entre agentes que atuam em mercados relevantes diversos, muitas vezes complementares, das diversas fases da cadeia produtiva da extrao da matria-prima at o consumidor final. Paula Forgioni sustenta que a disciplina dos acordos verticais trata da concorrncia entre no concorrentes, uma vez que envolvem agentes que atuam em estgios diversos da mesma cadeia. Mesmo assim, possvel que a atuao conjunta cause praticamente os mesmos efeitos que derivariam de prtica concentracionista. Quando um agente no detm todas as etapas de produo e distribuio de seus produtos ele lana mo de contratos com terceiros (que, por exemplo, fornecem matrias-primas ou atuam no escoamento da produo). Para melhor adaptar a relao contratual s sua necessidades, os agentes costumam apor determinadas clusulas nos acordos verticais, conhecidas como restries verticais, que diminuem a liberdade de atuao do fornecedor ou do distribuidor. As restries mais comuns so: (i) exclusividade; (ii) diviso territorial; (iii) restries sobre preos de revenda; e (iv) vendas casadas. Efeitos pr-concorrenciais: alguns (como os adeptos da Escola de Chicago) alegam que os acordos verticais fomentam a concorrncia entre os produtores, uma vez que: (i) implicariam a reduo de custos na distribuio; (ii) facilitariam a entrada de novos players no mercado de distribuio; (iii) impediriam a ao de free riders (agentes que se apossam indevidamente da vantagem competitiva desenvolvida por outro); (iv) evitariam a concentrao de distribuidores; (v) permitiriam a preservao da imagem do produto. Efeitos anticoncorrenciais: refutando os benefcios dos acordos verticais, possvel identificar: (i) fechamento do mercado; (ii) aumento dos custos dos concorrentes; (iii) facilitao de cartis; (iv) diminuio das opes do consumidor; (v) explorao de falhas de informao aos consumidores; (vi) aumento dos preos para os consumidores.

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Palavras-chave: ILICITUDE PELO OBJETO E PELOS EFEITOS MERCADO RELEVANTE CARTEL DE PREO ACORDOS DE PRICE LEADERSHIP PARALELISMO CONSCIENTE CARTIS DE EXPORTAO RESTRIES VERTICAIS EFEITOS PR E ANTICONCORRENCIAIS.

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ITEM A: Conceito de fornecedor. O conceito de fornecedor est previsto no artigo 3 do CDC, que dispe no seu caput que fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. O conceito de fornecedor, como se v, tremendamente abrangente. Para se reconhecer algum como fornecedor a chave a expresso desenvolvem atividade, ou seja, somente ser fornecedor quem pratica determinada atividade com habitualidade. Este o elemento que, se ausente, elimina a condio de fornecedor. Se a prestao do servio ou a venda do produto no for atividade profissional do prestador ou vendedor, no h relao de consumo. Por exemplo, o vendedor de carros profissional claramente fornecedor, regulado pelo CDC (mesmo se informal, empresrio irregular); a agncia de viagens que vende seu prprio carro, contudo, no fornecedor, sendo por isso a relao regida pelas regras da compra e venda do CC (STJ, AGA 150829/DF). Cludia Lima Marques diferencia o conceito de fornecedor de produtos e de servios, indicando que no primeiro caso necessria profissionalizao, o que no ocorre na prestao de servios, bastando que esta atividade seja habitual ou reiterada, e que seja remunerada. Observe-se que no h previso da necessidade de remunerao no fornecimento de produtos, pelo o que os produtos gratuitos podem estar sujeitos ao CDC (ex.: brindes, amostras grtis, prmios, milhagem). A remunerao dos servios pode ser direta ou indireta, abrangendo as situaes em que h sinalgma escondido (STJ, REsp 566468/RJ). Veja que at mesmo o poder pblico (por si prprio ou por suas empresas pblicas, ou ainda as concessionrias de servios pblicos), poder se amoldar figura de fornecedor no fornecimento de produtos ou servios. As Cortes Superiores tm feito uma distino com base na forma de remunerao do servio pblico: se remunerado por taxa, a relao tributria, e contribuinte no consumidor pelo que o Estado no fornecedor, nesse caso. Se o servio pblico for concedido, passando a ser remunerado por preo pblico, tarifa, os Tribunais Superiores entendem que o Estado, lato sensu, , ento, fornecedor, aplicando-se o CDC. (STF, AgR no RE 248191/SP e STJ, REsp 200801215413). Esse critrio comporta crticas, porque o CDC, em todos os dispositivos que trata do Poder Pblico, no fez essa diferenciao, no havendo motivo para a jurisprudncia faz-lo. Todavia, tem prevalecido, e o CDC s pode ser invocado por prestadores de servios concedidos ou delegados inclusive a atividade notarial (REsp 1163652 / PE). Sobre a responsabilidade do tabelio, porm, a questo ainda um pouco controvertida, havendo precedente que a afasta, sem aplicar o CDC, reputando-a subjetiva (STJ, REsp 1044841 / RJ). O conceito abrange, ainda, os entes despersonalizados (ex.: Itaipu Binacional, que um consrcio entre os governos de Brasil e Paraguai, com regime jurdico sui generis). Segundo Jos Geraldo Brito Filomeno (CDC comentado pelos autores do anteprojeto), associaes desportivas e condomnios, despersonalizados ou no, no podem ser considerados fornecedores na relao com seus membros, uma vez que o seu objetivo social deliberado pelos prprios interessados. Fornecedor equiparado: ampliao do campo de aplicao do CDC, por meio de viso alargada do art. 3 do CDC. Segundo Leonardo Bessa, o terceiro intermedirio na relao de consumo principal, que atua frente a um consumidor como se um fornecedor fosse, deve assim ser considerado. Ex.: bancos de dados.

Diego Fernandes Guimares

ITEM B: O direito do consumidor na prestao de servios pblicos. Obras consultadas: Maria S. Z di Pietro. Direito administrativo. So Paulo: Atlas, 23 Edio Leonardo Medeiros Garcia. Direito do Consumidor: Jus Podium, 3 Edio. Legislao bsica. Art. 4, VII e art. 6, X, do CDC.

Maria Sylvia Zanella di Pietro: servio pblico atividade material que a lei atribui ao Estado para que exera diretamente ou por intermdio de seus delegados, com o objetivo de satisfazer concretamente as necessidades coletivas, sob um regime total ou parcialmente pblico. Atividade material uma utilidade ou comodidade disponvel para o usurio. A aplicao do Direito do Consumidor aos servios pblicos uma decorrncia fundamental do movimento de liberalizao econmica ocorrido a partir da dcada de 1980. Inserida a concorrncia na prestao dos servios pblicos, estes

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passaram a ser atividades total ou parcialmente regidas pelo mercado, sendo necessria, consequentemente, a aplicao, pelo menos em parte, do Direito do Consumidor, que constitui um dos pilares da disciplina jurdica do mercado. Apesar das peculiaridades inerentes ao regime jurdico dos servios pblicos (polticas tarifrias, jus variandi da Administrao Pblica, etc.), a aplicao do CDC aos servios pblicos no pode ser excluda, ate porque h dispositivos legais expressos nesse sentido42. A aplicao do CDC, no entanto, no absoluta. Se assim fosse, desnaturaria os servios pblicos enquanto sistema social, subvertendo-lhes a natureza, privilegiando os interesses de consumidores individualmente considerados e postergando os seus objetivos maiores de solidariedade social, tendo em vista que eles no so atividades econmicas comuns, sujeitas liberdade de empresa e desconectadas da preocupao de manuteno de um sistema prestacional coletivo. Se enquadram no conceito do CDC os servios pblicos remunerados por tarifa (gua, eletricidade, transporte pblico, etc.). De outro vrtice, se o servio for remunerado por taxa (servio cartorrio, licenciamento de veculo, etc.) ou por impostos (segurana pblica, sade, etc.), o CDC no aplicvel. O STJ vem expressamente identificando as relaes das quais participam usurios de servios pblicos especficos e remunerados como uma relao de consumo, tendo havido decises nesse sentido em relao aos usurios de pedgio pela manuteno de rodovias (REsp n 467.883), aos usurios de servios de distribuio domiciliar de gua potvel (REsp n 263.229) e dos correios (REsp n 527.137), entre outros, tendo adotado a postura de aplicar o CDC aos servios pblicos no que couber, por exemplo, no REsp n 485.842/RS (Rel. Min. Eliana Calmon). A disciplina do Direito do Consumidor apenas se aplicar na omisso do Direito Administrativo e na medida em que no haja incompatibilidade com os princpios fundamentais norteadores do servio publico. Apesar das dificuldades prticas que esta soluo pode gerar, o que certo a impossibilidade de aplicao pura e simples, de modo automtico, do Cdigo de Defesa do Consumidor CDC no mbito dos servios pblicos43. Quando o Poder Concedente for os Estados ou os Municpios, h tambm um problema federativo na aplicao sem ressalvas do CDC, uma lei da Unio que subordinaria as leis dos outros entes federativos sobre os seus prprios servios pblicos.

ITEM C: Aresponsabilidadesolidriados causadoresdo dano. Obras consultadas: Felipe Peixoto Braga Netto. Manual de Direito do Consumidor. 6 ed. Juspodivm Legislao bsica. Lei 8078/90.

1.

Regra geral

O CDC adota o princpio da restitutio in integrum, de modo que o consumidor lesado deve ser ressarcido integralmente pelos danos sofridos, exceto caracterizao de alguma excludente. Com este esprito, o artigo 7, pargrafo nico, do CDC, estabelece que tendo mais de um autor a ofensa, todos respondero solidariamente pela reparao dos danos previstos nas normas de consumo. A regra geral, portanto, o estabelecimento da solidariedade passiva (legal) entre todos os envolvidos com o fornecimento ou prestao. Pelo art. 18 (vcio do produto), os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor. O art. 25, 1 reitera que have ndo mais de um responsvel pela causao do dano, todos respondero solidariamente pela reparao.

42 Citam-se aqui os arts. 4, II (melhoria dos servios pblicos como princpio da Poltica Nacional das Relaes de Consumo), 6, X (prestao adequada dos servios pblicos como direito dos consumidores), e 22 (obrigao do Estado e de seus delegatrios pela prestao de servios adequados) do CDC. Mesmo no abrangendo todos os servios pblicos (ficaram de fora os uti universii, custeados atravs da arrecadao de tributos), o CDC deu um primeiro passo prevendo sua aplicao aos servios pblicos remunerados de forma especfica (os uti singulii). O art. 7, caput, da Lei no 8.987/95 (Lei de Concesses e Permisses de Servios Pblicos), por sua vez, faz remisso genrica aplicao do CDC aos usurios de servios pblicos. 43 JUSTEN FILHO, Maral. Teoria Geral das Concesses de Servio Pblico. Ed. Dialtica. So Paulo, 2003, pgs. 558 e 560.

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2. Excees solidariedade passiva No caso do art. 12 (O fabricante, o produtor, o construtor, nacional ou estrangeiro, e o importador respondem, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos decorrentes de projeto, fabricao, construo, montagem, frmulas, manipulao, apresentao ou acondicionamento de seus produtos, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua utilizao e riscos), o comerciante no pode ser acionado juntamente com os demais fornecedores, havendo responsabilidade direta do fabricante ou de quem o substitua (importador, por exemplo). J no caso do art. 13 (O comerciante igualmente responsvel, nos termos do artigo anterior, quando: I - o fabricante, o construtor, o produtor ou o importador no puderem ser identificados; II - o produto for fornecido sem identificao clara do seu fabricante, produtor, construtor ou importador; III - no conservar adequadamente os produtos perecveis), considerada a sua contribuio presumida para o evento danoso, haver responsabilidade direta do comerciante. Mas, ser subsidiria, j que ter o direito de regresso em face do produtor, devendo o comerciante demonstrar a sua culpa no evento danoso, para ter os prejuzos ressarcidos, vedada a denunciao da lide, nos termos do art. 88 do CDC. Ainda como exceo a regra da solidariedade, temos os defeitos de quantidade (art. 19, 2), pois se o fornecedorcontratante realiza a pesagem ou medio do produto e se o instrumento utilizado no estiver aferido segundo os padres oficiais, neste caso, assume a responsabilidade direta e exclusiva de reparar o vcio de quantidade. 3. Efeitos

Cabe ao consumidor eleger contra quem buscar a reparao de seu dano: se contra um, alguns, ou todos (art. 46, CPC). Havendo o custeio do prejuzo por um dos devedores solidarizados pela lei, mas que no foi o efetivo causador do prejuzo, haver possibilidade de regresso em face de quem o causou. Contudo, esta demanda regressiva no pode ser inserida na lide consumeirista, pois no se admite a denunciao da lide, na forma do art. 88 do CDC. Lembre-se que embora o art. 88 s proba a denunciao lide na responsabilidade por fato do produto (arts. 12 e 13), tem-se estendido a proteo ao consumidor para o fato do servio (STJ. REsp 741898).

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ITEM A: ABUSO DO PODER ECONMICO: AUMENTO ARBITRRIO DE PREOS. Obras consultadas: COELHO, Fbio Ulha. Direito Antitruste Brasileiro: comentrios Lei n 8.884/94. So Paulo: Saraiva, 1995 FORGIONI, Paula A. Os fundamentos do antitruste. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. SANTIAGO, Luciano Sotero. Direito da concorrncia: doutrina e jurisprudncia. Salvador: Editora JusPodivm, 2008, 426 p. GRAU, Eros Roberto. A ordem econmica na Constituio de 1988 . So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. MECELIS, Adriana. Atuao do CADE na defesa da concorrncia (Lei n 8.884/93). Jus Navigandi, Teresina, ano 16, n. 2927, 7 jul. 2011 . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/19498>. Acesso em: 9 maio 2012. SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Malheiros, 2010. TAVARES, Andr Ramos. Direito Constitucional Econmico. So Paulo: Mtodo, 2006. Glossrio da pgina da Seae: http://www.seae.fazenda.gov.br/central_documentos/glossarios http://www.artigos.com/artigos/sociais/economia/oligopolios-sao-sempre-prejudiciais-ao-consumidor?-6280/artigo/ Legislao bsica. art. 20, art. 170, par. 4, e art. 174, CF art. 36 e s., art. 88 e s., da Lei 12.259/11 art. 20 e art. 21, XXIV; art. 54 e s., da Lei 8884/94

OBSERVAO: como todos sabem, a Lei n 8884/94 foi revogada pela Lei n 12259/11 ; contudo, diversos dispositivos permanecem os mesmos. As eventuais mudanas sero apontadas. Embora haja dvida sobre a possibilidade de cair a Lei n 12259/11 na prova (pois foi publicada aps o edital, e entrou em vigor aps a aplicao das provas), recomenda-se a leitura desse diploma. 1. Noes Gerais. Insere-se no direito econmico. Sua base constitucional se refere ordem econmica. 2. Conceito. No sistema capitalista, num modelo de mercado ideal (com agentes submetidos s mesmas presses, em condies de concorrncia equivalentes), os preos tendem a ser fixados livremente pelas partes atingindo seu ponto timo no encontro das curvas de oferta e de demanda. A represso prevista na legislao brasileira, por sua vez, mira situaes muito distantes destas condies ideais, como as em que se busque prejuzo livre concorrncia, aumento arbitrrio de lucros ou domnio de mercado relevante (art. 36, Lei 12.259/11, e art. 20, I, III e II, da Lei 8884/94, respect. c/c art. 170, 4, CF) ou se abuse de posio dominante (art. 20, IV, mesma lei). Segundo MECELIS [op. cit.], O sistema adotado pela Lei 8884/94 um sistema hbrido, que aproveita parte do co ntedo do sistema europeu (no que tange caracterizao do ilcito pelo objeto ou pelo efeito) e parte do contedo do sistema estadunidense (quanto tipificao dos atos), sem assemelhar-se de forma integral a qualquer um deles. Nota -se a particularidade da legislao brasileira antitruste, notadamente em comparao ao sistema norte-americano44. 3. Delimitao/espcies H dois tipos de infraes ordem econmica a tratar neste ponto: a) o aumento arbitrrio de lucros (art. 20, III, Lei n 8884/94) - conforme define Fbio Ulhoa Coelho, aquele "que no se justifica, sob o ponto de vista tecnolgico, econmico ou financeiro" [COELHO, op. cit. p. 60]; j para Calixto Salomo [apud. MECELIS, op. cit.], o aumento de lucros somente pode ser considerado arbitrrio quando decorre da explorao de uma situao de monoplio. Na ausncia deste monoplio, ou seja, em situao de concorrncia, o aumento dos lucros decorrer de aumento da eficincia produtiva ou de alguma outra causa natural, temporria, no imputvel ao agente. Esta posio, porm, no endossada por outros autores; no h qualquer diploma legal nesse sentido, tambm. b) a descrio da conduta de impor preos excessivos, bem como elevar, sem justa causa, o preo de bens e servios (art. 21, XXIV, da mesma lei) como hiptese de infrao ordem econmica, na medida em que objetive os efeitos descritos nos incisos do art. 20 da Lei 8884/94 (um dos quatro incisos). O pargrafo nico do art. 21 da Lei n 8.884/94 esclarece que na caracterizao da imposio de preos excessivos ou do aumento injustificado de preos, alm de outras circunstncias econmicas e mercadolgicas relevantes, considerar-se-:

44 Tais disposies legais NO foram alteradas pela Lei n 12.529/2011 nova Lei do Cade.

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I - o preo do produto ou servio, ou sua elevao no justificados pelo comportamento do custo dos respectivos insumos, ou pela introduo de melhoria de qualidade. II - o preo do produto anteriormente produzido, quando se tratar de sucedneo resultante de alteraes no substanciais. III - o preo de produtos e servios similares, ou sua evoluo, em mercados competitivos comparveis. IV - a existncia de ajuste ou acordo, sob qualquer forma, que resulte em majorao de bem ou servio ou dos respectivos custos. Esses critrios devem ser valorados no contexto do mercado relevante, o que prejudica a certeza por eles proporcionada e ao mesmo tempo abre a possibilidade de adaptao da norma s particularidades do caso. CONTUDO, o art. 21, XXIV FOI REVOGADO PELA LEI N 12529/2011. A manipulao de preos AINDA PODE ser CONSIDERADA infrao ordem econmica; PORM, impor preos excessivos no previsto no rol legal que no numerus clausus. Vale referir, ainda, que o aumento injustificado de preos pode caracterizar crime contra a ordem econmica: Lei 8137/90, Art. 4 Constitui crime contra a ordem econmica: (...)VII - elevar sem justa causa o preo de bem ou servio, valendo-se de posio dominante no mercado. (Redao dada pela Lei n 8.884, de 11.6.1994). Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, ou multa. Pode caracterizar, ainda, prtica abusiva contra as relaes de consumo, nos termos do CDC, art. 39 (com alterao da prpria Lei n 8884): vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas: V - exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva (...) X - elevar sem justa causa o preo de produtos ou servios. De fato, a Lei n 8884/94 no tratou da defesa do consumidor em casos de preos abusivos decorrentes diretamente da vulnerabilidade do consumidor quando o fornecedor se aproveita da necessidade ou inexperincia (casos tutelados pelo instituto da leso, do CC, e pelo CDC ou mesmo os casos de usura real: alnea b do art. 4 da Lei n. 1.521/51) 5. Casustica A represso ao preo excessivo se d no plano do direito privado, pela possibilidade de o consumidor pleitear a repetio do excesso, e no do direito pblico, se caracterizar a infrao da ordem econmica. Segundo FORGIONI, de acordo com o sistema antitruste adotado, existem duas formas de controlar o preo utilizando-se as normas antitruste: a primeira, assegurando que a concorrncia exera seu papel, impedindo a prtica de preos de monoplio. (...). Outra tcnica consiste em controlar os preos pelos agentes econmicos com posio dominante no mercado. No primeiro caso, fomenta-se a concorrncia; no segundo, reprimese o abuso do poder econmico.(FORGIONI:2008, p.269). Por fim, cabe destacar que a Lei n 8884/94 no tratou da ocorrncia de usura real, sobretudo com os contornos em que definida pela chamada lei de crimes contra a economia popular, ou seja, a alnea b do art. 4 da Lei n. 1.521/51, a saber: obter ou estipular, em qualquer contrato, abusando da premente necessidade, inexperincia ou leviandade de outra parte, lucro patrimonial que exceda o quinto do valor corrente justo da prestao feita ou prometida. Segundo o STF, a proibio de aumento arbitrrio dos lucros justifica, inclusive, que o Estado legisle, limitando o aumento de preos como ocorre nas atividades concedidas e, principalmente, no caso das escolas particulares; Ao direta de inconstitucionalidade. Lei 8.039, de 30 de maio de 1990, que dispe sobre critrios de reajuste das mensalidades escolares e da outras providencias. - Em face da atual Constituio, para conciliar o fundamento da livre iniciativa e do princpio da livre concorrncia com os da defesa do consumidor e da reduo das desigualdades sociais, em conformidade com os ditames da justia social, pode o Estado, por via legislativa, regular a poltica de preos de bens e de servios, abusivo que e o poder econmico que visa ao aumento arbitrrio dos lucros . - No , pois, inconstitucional a Lei 8.039, de 30 de maio de 1990, pelo s fato de ela dispor sobre critrios de reajuste das mensalidades das escolas particulares [...] (ADI 319-DF, Rel.: Min. Moreira Alves, Julgamento: 03/03/1993, Pleno, Publicao: DJ 30-04-1993 PP-07563 EMENT VOL-01701-01 PP-00036) grifo nosso

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ITEM B: O Estado como agente normativo e regulador de atividade econmica.

O Estado como agente normativo e regulador da atividade econmica atua por meio de rgos administrativos, como o Conselho Administrativo de Defesa Econmica (CADE), a Secretaria de Direito Econmico (SDE) e as Agncias Reguladoras 2. Espcies - QUANDO O FAZ POR INDUO, O ESTADO MANIPULA OS INSTRUMENTOS DE INTERVENO EM CONSONNCIA E NA CONFORMIDADE DAS LEIS QUE REGEM O FUNCIONAMENTO DOS MERCADOS. A INDUO no se caracteriza pela mesma carga de cogncia referente interveno por direo, pois enseja aos agentes a escolha de seus comportamentos, a fim de lev-los a uma opo econmica de interesse coletivo e social que transcende o querer individual. Como exemplo, temos as diversas formas de subsdio, crdito favorecido, os benefcios fiscais, os tributos extrafiscais, etc. - Quando o faz por direo, o Estado exerce presso sobre a economia, estabelecendo normas gerais (lei em sentido estrito ou atos normativos), mecanismos e comandos compulsrios para os sujeitos da atividade econmica em sentido estrito inclusive pelas prprias empresas estatais que a exploram. Exemplos: normas que estipulem controle de preos (como a Lei n 8039/90 vide item a supra), normas sobre funcionamento do Sistema Financeiro Nacional (Lei n 4595/64 e Resolues do CMN), normas que estipulem condutas proibidas. Este papel normativo e regulador do Estado classificado pelo jurista Diogo de Figueiredo como uma interveno regulatria. Previso Constitucional Preceitua o art. 174: Como agente normativo e regulador da atividade econmica, o Estado exercer, na forma da lei, as funes de fiscalizao, incentivo e planejamento, sendo este determinante para o setor pblico e indicativo para o setor privado. Insere-se no mbito da competncia concorrente, a teor do art. 24, que reza competir Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar sobre direito econmico. Fiscalizao: segundoEros Roberto Grau: Fiscalizar, no contexto do art. 174, significa prover a eficcia das normas produzidas e medidas encetadas pelo Estado no sentido de regular a atividade econmica. Com a reduo da participao direta do Estado como agente econmico, torna-se mais relevante para assegurar os princpios bsicos da ordem econmica, os direitos dos destinatrios da atuao dos produtores de bens e de servios e tambm os direitos difusos e coletivos. evidente que a funo de fiscalizar se insere no que Grau denominou de interveno diretiva. INCENTIVO: o implemento de determinada atividade econmica pelo Estado. Esta continua sendo exercida pela iniciativa privada, mas benefcios ou vantagens concedidos pelo Estado incidem na autonomia dos particulares, guiando-a ao interesse pblico. Corresponde idia do Estado promotor da economia. basicamente a idia de fomento. A prpria Constituio j enumera algumas dessas atividades especficas que devem ser estimuladas, tais como o cooperativismo e o associativismo. O estmulo, aqui, o realizado sem coao; conforme classificao de Eros Roberto Grau, situa-se na interveno por induo. PLANEJAMENTO: um processo tcnico instrumental para manter ou transformar uma realidade existente com objetivos previamente determinados. Caracteriza-se, portanto, pela previso de comportamentos econmicos e sociais futuros, pela formulao explcita de objetivos e pela definio de meios de ao. de sua essncia a viso prospectiva da atuao do Estado, que s normativamente possvel em uma constituio do tipo dirigente, que procura associar o recorte categorial de tipos de normas constitucionais a uma teoria das tarefas do Estado na formulao de uma ordem futura. Ao revs, a constituio liberal, estatutria, imanada por uma viso retrospectiva, garantidora de um status quo existente. O 1 do art. 174 dispe: A lei estabelecer as diretrizes e bases do planejamento do desenvolvimento nacional equilibrado, o qual incorporar e compatibilizar os planos nacionais e regionais de desenvolvimento. Planej amento a que respeita o 1 o planejamento do desenvolvimento nacional no o planejamento da economia ou planejamento da atividade econmica. No obstante, da funo de planejar tambm cuidam outros preceitos no texto constitucional: art. 21, IX e XVIII; 30, VIII; 43, 1, II; 48, IV; 49, IX; 58, 2, VII; 74, I; 84, XI;165, 4; 166, 1, II. Para Eros Roberto Grau [op. cit.], planejamento no modalidade de interveno, mas simplesmente um mtodo merc de cuja adoo ela se torna sistematizadamente racional. forma de ao racional caracterizada pela previso de comportamentos econmicos e sociais futuros, pela formulao explcita de objetivos e pela definio de meios de ao coordenadamente dispostos. Diversamente de Eros Grau, para Washington Peluso Albino de Souza, planejamento uma tcnica de interveno do Estado no domnio econmico. Mas, no essencial ao procedimento intervencionista, pois podem ser praticados atos de interveno, independentemente de planejamento. Este autor ainda estabelece a diferena entre planejamento e plano; o primeiro prende-se idia de racionalizar o emprego de meios disponveis para deles retirar os efeitos mais favorveis. Plano o documento, a pea tcnica decorrente da ao de planejar, quando se adota a o rientao poltico-econmica de interveno pelo Planejamento. Essa distino est plasmada na Constituio em diversas passagens, quando se estatui que o planejamento incorporar e compatibilizar os planos nacionais e regionais (art. 174, 1), que funo da lei dispor sobre planos e programas nacionais, regionais e setoriais de desenvolvimento (art. 49, IV) e que estes devem ser elaborados em consonncia com o plano plurianual (arts. 49, III, e 165, 4). 3. Casustica

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LIMITE INTERVENO ESTATAL: "A interveno estatal na economia, mediante regulamentao e regulao de setores econmicos, faz-se com respeito aos princpios e fundamentos da Ordem Econmica. CF, art. 170. O princpio da livre iniciativa fundamento da Repblica e da Ordem econmica: CF, art. 1, IV; art. 170. Fixao de preos em valores abaixo da realidade e em desconformidade com a legislao aplicvel ao setor: empecilho ao livre exerccio da atividade econmica, com desrespeito ao princpio da livre iniciativa. Contrato celebrado com instituio privada para o estabelecimento de levantamentos que serviriam de embasamento para a fixao dos preos, nos termos da lei. Todavia, a fixao dos preos acabou realizada em valores inferiores. Essa conduta gerou danos patrimoniais ao agente econmico, vale dizer, recorrente: obrigao de indenizar por parte do poder pblico. CF, art. 37, 6. Prejuzos apurados na instncia ordinria, inclusive mediante percia tcnica." (RE 422.941, Rel. Min. Carlos Velloso, julgamento em 5-12-05, DJ de 24-3-06) "A possibilidade de interveno do Estado no domnio econmico no exonera o Poder Pblico do dever jurdico de respeitar os postulados que emergem do ordenamento constitucional brasileiro. Razes de Estado que muitas vezes configuram fundamentos polticos destinados a justificar, pragmaticamente, ex parte principis, a inaceitvel adoo de medidas de carter normativo no podem ser invocadas para viabilizar o descumprimento da prpria Constituio. As normas de ordem pblica que tambm se sujeitam clusula inscrita no art. 5, XXXVI, da Carta Poltica (RTJ 143/724) no podem frustrar a plena eficcia da ordem constitucional, comprometendo-a em sua integridade e desrespeitando-a em sua autoridade." (RE 205.193, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 25-2-97, DJ de 6-6-97) "Linhas de servio de transporte rodovirio interestadual e internacional de passageiros. Decreto presidencial de 16 de julho de 2008. Privatizao. Desestatizao. Artigo 2, pargrafo 1, alnea b, da Lei 9.491/97. Transferncia para a iniciativa privada da execuo de servios pblicos de responsabilidade da Unio. Art. 21, inciso XII, alnea e, da Constituio Federal. Possibilidade de desestatizao de servios pblicos de responsabilidade da Unio j explorados por particulares. Denegao da ordem. A titularidade dos servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de passageiros, nos termos do art. 21, XII, e, da Constituio Federal, da Unio. possvel a desestatizao de servios pblicos j explorados por particulares, de responsabilidade da Unio, conforme disposto no art. 2, 1, b, parte final, da Lei 9.491/97. Inexistncia de concesso ou de permisso para a utilizao de algumas linhas, alm da iminente expirao do prazo de concesso ou permisso de outras linhas. Existncia de decises judiciais proferidas em aes civis pblicas propostas pelo Ministrio Pblico Federal que determinam a imediata realizao de certames das linhas em operao. Possibilidade de adoo da modalidade leilo no caso em apreo, nos termos do art. 4, 3, da Lei 9.491/97. Necessidade de observncia do devido processo licitatrio, independentemente da modalidade a ser adotada (leilo ou concorrncia)." (MS 27.516, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 22-10-08, DJE de 5-12-08) observaes improvveis (vai que caia?) A Unio pode intervir no domnio econmico para assegurar a livre distribuio de produtos necessrios ao consumo do povo nos termos da lei delegada n 4/1962, considerada recepcionada pelo Su premo: LEI DELEGADA N. 4/62. RECEPO PELA CONSTITUIO DE 1988. 2. Controvrsia decidida luz de norma infraconstitucional. Ofensa indireta Constituio do Brasil. 3. Este Tribunal possui orientao no sentido de que a Lei Delegada n. 04/62, que trata do poder de interveno da Unio no domnio econmico, garantindo os servios essenciais e a livre distribuio de mercadorias para consumo e uso, foi recepcionada pela Constituio de 1988. Precedentes. Agravo regimental a que se nega provimento. (AI 603879 AgR, Relator(a): Min. EROS GRAU, Segunda Turma, julgado em 08/08/2006, DJ 08-09-2006 PP-00054 EMENT VOL-02246-09 PP-01967) A interveno aqui direta e excepcional; no se trata de regulao. 4. ESTADO-ADMINISTRAO COMO AGENTE NORMATIVO E REGULADOR DA ATIVIDADE ECONMICA. Por ora, cabe mencionar o papel exercido pelo CADE (Conselho Administrativo de Defesa Econmica), pela SDE (Secretria de Direito Econmica), pela ANATEL (Agncia Nacional de Telecomunicao), pela ANEEL (Agncia Nacional de Energia Eltrica), pela ANA (Agncia Nacional de guas), pelaANVISA (Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria), pela ANS (Agncia Nacional de Sade), pela ANP (Agncia Nacional do Petrleo), pela ANTT(Agncia Nacional de Transportes Terrestres), pela ADA (Agncia de Desenvolvimento da Amaznia), entre outros que podero ser adotadas nos mbitos Federal, Estaduais e Municipais. "A funo bsica das agncias reguladoras a interveno do Estado no domnio econmico, ou ainda, a promoo do desenvolvimento econmico, objetivo tpico do "welfare state", tudo sob o prisma do fortalecimento da competio no setor privado da economia e da criao de procedimentos de controle absolutamente racionais e hialinos" [28]. A funo regulatria do Estado, diante das reformas efetuadas nas estruturas administrativas, proporciona maior agilidade frente s atividades do setor privado, capacitando o Estado de se conduzir as atividades com fins econmicos ou que de certa forma atingem a economia de acordo com seu interesse l-se interesse coletivo, social.

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6.1 CONSELHO ADMINISTRATIVO DE DEFESA ECONMICA CADE. O Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE uma agncia judicante (dizer o direito nos casos de interesse econmico), criado pela Lei n. 4.137, de 1962. O CADE foi transformado pela Lei n. 8.884, de 1994, em autarquia federal vinculada ao Ministrio da Justia, com sede e foro no Distrito Federal. Nos termos do Artigo 7. Da Lei 8.884/94 compete ao Conselho, dentre outras funes: a) decidir sobre a existncia de infrao ordem econmica e aplicar as penalidades previstas em lei; b) decidir os processos instaurados pela Secretaria de Direito Econmico do Ministrio da Justia;c) ordenar providncias que conduzam cessao de infrao ordem econmica, dentro do prazo que determinar; d) aprovar os termos do compromisso de cessao de prtica e do compromisso de desempenho, bem como determinar Secretaria de Direito Econmico (SDE) que fiscalize seu cumprimento; e)requisitar dos rgos do Poder Executivo Federal e solicitar das autoridades dos Estados, Municpios, Distrito Federal e Territrios as medidas necessrias ao cumprimento desta lei; f) requerer ao Poder Judicirio a execuo de suas decises, nos termos desta lei. Importante autuao do CADE ocorreu na fuso das fbricas de cervejas detentoras da marcas Brahma, Skol e Antrtica, criando a empresa AmBev (American Beverage Corporate) em meados do ano de 2000. Com a juno destas empresas na AmBev (American Beverage Corporate), muito se discutiu acerca dum possvel monoplio instaurado no pas, haja vista que as trs cervejas supracitadas detinham cerca de 70% (setenta por cento) do mercado nacional. Portanto, mais ou menos por aqui que o Conselho e demais rgos investidos na funo de fiscalizar as prticas tendentes a romper com o princpio constitucional da livre concorrncia devem agir! 6.2 SECRETARIA DE DIREITO ECONMICO SDE. A Secretaria de Direito Econmica SDE um rgo vinculado ao Ministrio da Justia, competindo-lhe dar cumprimento ao disposto nas Leis 8.884/94 e 9.021/95, agindo em coordenao com o CADE (Conselho Administrativo de Defesa Econmica) na represso das condutas desrespeitosas aos princpios ligados a ordem econmica, traados na Constituio da Repblica. Nos termos da Lei 8.884/94, em seu artigo 14, compete Secretaria de Direito Econmico SDE, dentre outras funes: a) zelar pelo cumprimento desta lei, monitorando e acompanhando as prticas de mercado; b)acompanhar, permanentemente, as atividades e prticas comerciais de pessoas fsicas ou jurdicas que detiverem posio dominante em mercado relevante de bens ou servios, para prevenir infraes da ordem econmica, podendo, para tanto, requisitar as informaes e documentos necessrios, mantendo o sigilo legal, quando for o caso; c) instaurar processo administrativo para apurao e represso de infraes da ordem econmica; d) adotar medidas preventivas que conduzam cessao de prtica que constitua infrao da ordem econmica, fixando prazo para seu cumprimento e o valor da multa diria a ser aplicada, no caso de descumprimento; e) desenvolver estudos e pesquisas objetivando orientar a poltica de preveno de infraes da ordem econmica; e f) instruir o pblico sobre as diversas formas de infrao da ordem econmica, e os modos de sua preveno e represso. No mais, a elaborao contnua de atos normativos complementando as clusulas abusivas elencadas no artigo 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor, adequando a norma com a realidade atual, um dos pontos de destaque da atuao desta Secretaria, nos termos dos artigos 9 e seguintes do Decreto n. 2.181/97. 6.3 AGNCIA NACIONAL DE TELECOMUNICAO ANATEL. Esta agncia uma entidade integrante da Administrao Pblica Federal indireta, submetida a regime autrquico especial e vinculada ao Ministrio das Comunicaes, com a funo de rgo regulador das telecomunicaes, com sede no Distrito Federal, podendo estabelecer unidades regionais (artigo 8da Lei n. 9.472/97). Sua atividade consiste em promover o desenvolvimento das telecomunicaes do Pas, de modo a dot-lo de uma moderna e eficiente infra-estrutura de telecomunicaes, capaz de oferecer sociedade servios adequados, diversificados e a preos justos, em todo o territrio nacional. Nos termos do artigo 19 da Lei 9.472/97, agncia compete adotar as medidas necessrias para o atendimento do interesse pblico e para o desenvolvimento das telecomunicaes brasileiras, atuando com independncia, imparcialidade, legalidade, impessoalidade e publicidade, e especialmente: a)implementar, em sua esfera de atribuies, a poltica nacional de telecomunicaes;b) elaborar e propor ao Presidente da Repblica, por intermdio do Ministro de Estado das Comunicaes, a adoo de certas medidas, submetendo previamente a consulta pblica; c) expedir normas quanto outorga, prestao e

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fruio dos servios de telecomunicaes no regime pblico; d)editar atos de outorga e extino de direito de explorao do servio no regime pblico; e) celebrar e gerenciar contratos de concesso e fiscalizar a prestao do servio no regime pblico, aplicando sanes e realizando intervenes; dentre outras. Muito se viu na melhora dos servios de telefonia, segundo uma pesquisa divulgada pelo Jornal Nacional da Rede Globo de Televiso, datada de 11 de outubro de 2003, no corrente ano de 1992, cerca de 19% (dezenove por cento) da populao brasileira possua linha telefnica fixa. Atualmente, aps a privatizao deste setor, o nmero subiu para aproximadamente 68% (sessenta e oito por cento) da populao, excluindo os proprietrios de telefonia mvel aparelhos de telefone celular [29]. De fato, houve uma melhora com a sada do Estado do setor telefnico, atuando agora na sua regulao, promovendo de forma eficaz a justia social. A competio entre as prestadoras fez com que as tarifas fossem reduzidas, as tecnologias fossem trazidas e aplicadas e a qualidade do servio melhorasse. a verdadeira demonstrao de oportunidade e de acesso s pessoas para que possam gozar dos frutos da modernidade. claro que tudo tem um preo!! E fica uma pergunta, vale a pena pagar o preo por esta incluso? 6.4 AGNCIA NACIONAL DE ENERGIA ELTRICA ANEEL. Instituda pela lei n. 9.427/96, autarquia de natureza jurdica especial, vinculada ao Ministrio de Minas e Energia, tendo por finalidade regular e fiscalizar a produo, transmisso, distribuio e comercializao de energia eltrica, em conformidade com as polticas e diretrizes do governo federal (artigos 1 e 2 da supracitada lei). Nos termos do artigo 3 da lei n. 9.427/96, compete a Agncia Nacional de Energia Eltrica - ANEEL, dentre outras atuaes: a) implementar as polticas e diretrizes do governo federal para a explorao da energia eltrica e o aproveitamento dos potenciais hidrulicos, expedindo os atos regulamentares necessrios ao cumprimento das normas estabelecidas pela Lei n 9.074, de 7 de julho de 1995; b) promover as licitaes destinadas contratao de concessionrias de servio pblico para produo, transmisso e distribuio de energia eltrica e para a outorga de concesso para aproveitamento de potenciais hidrulicos; c) celebrar e gerir os contratos de concesso ou de permisso de servios pblicos de energia eltrica, de concesso de uso de bem pblico, expedir as autorizaes, bem como fiscalizar, diretamente ou mediante convnios com rgos estaduais, as concesses e a prestao dos servios de energia eltrica; d) dirimir, no mbito administrativo, as divergncias entre concessionrias, permissionrias, autorizadas, produtores independentes e autoprodutores, bem como entre esses agentes e seus consumidores. Qualquer falha no setor energtico nacional pode comprometer a estabilidade econmica do pas, gerando o caos total, seja pela demisso em massa, seja pela falta de produtos industrializados no mercado para abastecer os consumidores que iro busc-los l fora, importando-os. Imprescindvel uma poltica eficiente para este setor, capaz de conduzi-lo a modernidade, permitindo ao pas competir de igual para igual com os pases desenvolvidos. 6.5 AGNCIA NACIONAL DE GUAS ANA. A Agncia Nacional de guas - ANA, autarquia sob regime especial, com autonomia administrativa e financeira, vinculada ao Ministrio do Meio Ambiente, com a finalidade de implementar, em sua esfera de atribuies, a Poltica Nacional de Recursos Hdricos, integrando o Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos, foi instituda pela lei n. 9.984/2000 (artigo 3, desta lei). Nos termos do artigo 4 da lei que criou a agncia das guas, a atuao desta agncia obedecer aos fundamentos, objetivos, diretrizes e instrumentos da Poltica Nacional de Recursos Hdricos e ser desenvolvida em articulao com rgos e entidades pblicas e privadas integrantes do Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos, cabendo-lhe: a) supervisionar, controlar e avaliar as aes e atividades decorrentes do cumprimento da legislao federal pertinente aos recursos hdricos; b) disciplinar, em carter normativo, a implementao, a operacionalizao, o controle e a avaliao dos instrumentos da Poltica Nacional de Recursos Hdricos; c) outorgar, por intermdio de autorizao, o direito de uso de recursos hdricos em corpos de gua de domnio da Unio; ente outras. A preocupao com a gesto dos recursos hdricos uma matria que figura na ordem do dia. Sabe-se que 70% (setenta por cento) da superfcie do planeta Terra composta de gua, todavia apenas 0,3% (zero vrgula trs por cento) potvel, apta ao consumo. Tem-se feito vrios estudos acerca do recurso hdrico mundial, demonstrando que num futuro prximo haver escassez de gua em todas as regies.

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Portanto, toda e qualquer interferncia do Estado para conter a m utilizao da gua, bem como educando as pessoas acerca das medidas necessrias para a preservao do ambiente, que, diga-se de passagem, vem demonstrando os reflexos da pssima gesto dos recursos hdricos. 6.6 AGNCIA NACIONAL DE VIGILNCIA SANITRIA ANVISA. A Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria - ANVISAfoi criada pela Lei n.9.782, de 26 de janeiro de 1999. uma autarquia sob regime especial, caracterizada tambm pela independncia administrativa, estabilidade de seus dirigentes durante o perodo de mandato e autonomia financeira. A gesto da ANVISA responsabilidade de uma Diretoria Colegiada, composta por cinco membros (artigos 3, pargrafo nico, 4 e 9 da Lei n. 9.782/99). Na estrutura da administrao pblica federal, a Agncia est vinculada ao Ministrio da Sade, sendo que este relacionamento regulado por Contrato de Gesto. A finalidade institucional da Agncia promover a proteo da sade da populao por intermdio do controle sanitrio da produo e da comercializao de produtos e servios submetidos vigilncia sanitria, inclusive dos ambientes, dos processos, dos insumos e das tecnologias a eles relacionados. Alm disso, a Agncia exerce o controle de portos, aeroportos e fronteiras e a interlocuo junto ao Ministrio das Relaes Exteriores e instituies estrangeiras para tratar de assuntos internacionais na rea de vigilncia sanitria (dados: endereo eletrnico). 6.7 AGNCIA NACIONAL DE SADE SUPLEMENTAR ANS. Instituda pela lei n. 9.961/2000, a Agncia Nacional de Sade Suplementar ANS, autarquia sob o regime especial, vinculada ao Ministrio da Sade, com sede e foro na cidade do Rio de Janeiro Estado do Rio de Janeiro, com prazo de durao indeterminado e com atuao em todo o territrio nacional, como rgo de regulao, normatizao, controle e fiscalizao das atividades que garantam a assistncia suplementar sade. (artigo 1 e pargrafo nico, da supracitada lei). Nos termos do artigo 4 da lei n. 9.961/2000, compete ANS, dentre outras funes: a) propor polticas e diretrizes gerais ao Conselho Nacional de Sade Suplementar - CONSU para a regulao do setor de sade suplementar;b) estabelecer as caractersticas gerais dos instrumentos contratuais utilizados na atividade das operadoras (planos de seguro de sade); c) elaborar o rol de procedimentos e eventos em sade, que constituiro referncia bsica para os fins do disposto na Lei n 9.656, de 3 de junho de 1998, e suas excepcionalidades; d)fixar critrios para os procedimentos de credenciamento e descredenciamento de prestadores de servio s operadoras; e) estabelecer parmetros e indicadores de qualidade e de cobertura em assistncia sade para os servios prprios e de terceiros oferecidos pelas operadoras; f) estabelecer normas para ressarcimento ao Sistema nico de Sade - SUS; entre outras. Contudo, o Estado no consegue, por si s, atender toda a populao. Sabedor disso, permitiu-se ao particular, em carter complementar, fornecer os mesmos servios, desde que respeitados os princpios inerentes seguridade social, bem como aos inerentes ordem econmica. Desta forma, urge-se na presena deste rgo regulador no sistema de sade nacional, que beneficia poucos detentores de poder econmico e exclui a grande maioria dos necessitados, regulando no s o servio pblico prestado por rgos estatais como os prestados pelos particulares. 6.8 AGNCIA NACIONAL DE PETRLEO ANP. A Agncia Nacional do Petrleo ANP uma autarquia integrante da Administrao Pblica Federal, vinculada ao Ministrio de Minas e Energia. Tem por finalidade promover a regulao, a contratao e a fiscalizao das atividades econmicas integrantes da indstria do petrleo, de acordo com o estabelecido na Lei n. 9.478, de 06/08/97, regulamentada pelo Decreto n. 2.455, de 14/01/98, nas diretrizes emanadas do Conselho Nacional de Poltica Energtica (CNPE) e em conformidade com os interesses do Pas. Sua competncia compreende, dentre outras: a) implementar, em sua esfera de atribuies, a poltica nacional de petrleo e gs natural, contida na poltica energtica nacional, com nfase na garantia do suprimento de derivados de petrleo em todo o territrio nacional e na proteo dos interesses dos consumidores quanto a preo, qualidade e oferta dos produtos; b) promover estudos visando delimitao de blocos, para efeito de concesso das atividades de explorao, desenvolvimento e produo; c) autorizar a prtica das atividades de refinao, processamento, transporte, importao e exportao, na forma estabelecida nesta Lei e sua regulamentao.

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Importante agncia destinada a regular o setor energtico petrolfero do pas! 6.9 AGNCIA NACIONAL DE TRANSPORTES TERRESTRES ANTT. A Agncia Nacional de Transportes Terrestres ANTT,entidade integrante da Administrao Federal indireta, submetidas ao regime autrquico especial e vinculadas ao Ministrio dos Transportes, tem sede e foro no Distrito Federal, podendo instalar unidades administrativas regionais. (artigo 21 da Lei n. 10.233/2001). Nos termos do artigo 24 da Lei n. 10.233 de 5 de junho de 2001, compete a esta agncia, dentre outras: a) promover pesquisas e estudos especficos de trfego e de demanda de servios de transporte; b) promover estudos aplicados s definies de tarifas, preos e fretes, em confronto com os custos e os benefcios econmicos transferidos aos usurios pelos investimentos realizados;c) propor ao Ministrio dos Transportes os planos de outorgas, instrudos por estudos especficos de viabilidade tcnica e econmica, para explorao da infra-estrutura e a prestao de servios de transporte terrestre. Importante aspecto de atuao desta agncia poderia ser na rea dos pedgios, que encarecem os custo das viagens, do escoamento das produes, impede o crescimento de setores da economia, causam ilhas econmicas, haja vista a impossibilidade financeira de se procurar outros mercados, pois o preo do pedgio desanima a ida dos consumidores a outros centros comerciais, enfim. 6.10 AGNCIA DE DESENVOLVIMENTO DA AMAZNIA ADA. A Agncia de Desenvolvimento de Amaznia - ADA, Autarquia Federal, vinculada ao Ministrio da Integrao Nacional, foi criada pela Medida Provisria n 2.157-5, de 24.08.2001, ao mesmo tempo em que foi extinta a Superintendncia de Desenvolvimento da Amaznia SUDAM (artigo 21 da supracitada Medida Provisria) A Agncia tem sede e foro na cidade de Belm, estado do Par, com atuao em toda a Amaznia Legal, integrada pelos Estados do Acre, Amap, Amazonas, Mato Grosso, Par, Rondnia, Roraima, Tocantins e a parcela do Estado do Maranho que se situa a Oeste do Meridiano 44 de Longitude Oeste (artigo 2da Medida Provisria 2.157-5/2001). A atuao da ADA obedecer aos fundamentos, objetivos, diretrizes e instrumentos da Poltica de Desenvolvimento Nacional Integrada e do Plano de Desenvolvimento da Amaznia e ser efetuada em articulao com o Conselho Deliberativo para o desenvolvimento da Amaznia, rgos e entidades pblicas dos governos federal, estaduais e municipais que atuam na regio e a sociedade civil organizada. A misso desta agncia planejar e promover aes estruturadas que induzam o desenvolvimento eqitativo e sustentvel da Amaznia, bem como a sua integrao competitiva nos contextos nacional e internacional, visando emancipao econmica e social do Amaznia. O ambiente , sem sombra de dvida, o alvo de maior ateno das naes desenvolvidas. Doravante, sabe-se da necessidade de um ambiente equilibrado, sadio, voltado ao desenvolvimento sustentvel da natureza. Em face disto, todos os povos do mundo devem contribuir para um meio ambiente melhor, acessvel a todos, devendo todos cuidar para que o desenvolvimento seja de forma tal que possa garantir o equilbrio e a vida natural (fauna e flora).

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ITEM C: CONCENTRAO ECONMICA. MONOPLIOS PRIVADOS, OLIGOPLIOS E TRUSTES.

1. Conceito e espcies A concentrao econmica expressa o aumento de poder econmico de um ou mais agentes que atuam em um mercado relevante. Trata-se de conceito emprico-factual, no tcnico-jurdico. Jos Jlio Csar Borges da Fonseca, citado por Paula Forgioni, deduz que concentrao econmica expressa o aumento de riqueza em poucas mos. Do glossrio da pgina da Seae: Concentrao econmica: atos "que visam a qualquer forma de concentrao econmica (horizontal, vertical ou conglomerao), seja atravs de fuso ou de incorporao de empresas, de constituio de sociedade para exercer o controle de empresas ou qualquer forma de agrupamento societrio, que implique participao da empresa, ou do grupo de empresas resultante, igual ou superior a 20% (vinte por cento) de um mercado relevante, ou em que qualquer dos participantes tenha registrado faturamento bruto anual no ltimo balano equivalente a R$ 400.000.000,00 (quatrocentos milhes de reais)". Definio em conformidade com o 3 do artigo 54 da Lei n. 8.884/94. 2. Espcies Pode a concentrao resultar de qualquer espcie de ato, de nada importando a forma ou categorizao jurdica. Classifica-se a concentrao econmica em horizontal, vertical e conglomerada. 1. A horizontal envolve agentes que atuam em um mesmo mercado relevante material e geogrfico que, por isso, encontram-se em relao direta de concorrncia. A concentrao horizontal, nas palavras de Paula Forgioni [op. cit.], trata dos entes atuam no mesmo mercado relevante (nas suas vertentes geogrfica ou material). De acordo com o anexo I da Resoluo n. 18/99 do CADE [revogada pela Res. CADE 45/2007 que definiu o novo Reg. Int. do Conselho45], Ocorre uma relao horizontal quando duas ou mais empresas atuam num mesmo mercado relevante como vendedoras ou compradoras de produtos similares. 2. J na vertical, os agentes desenvolvem suas atividades em mercado relevante a monte ou a valle, ou seja, concatenados no processo de produo ou de distribuio do produto. Paula Forgioni utiliza-se de outra nomenclatura: a montante (quando concatenados no processo produtivo) ou a jusante (quando da distribuio). Ainda segundo o anexo I da Resoluo citada, Ocorre quando uma empresa opera como vendedora no mercado de insumos da outra, mesmo no havendo uma relao comercial entre elas.. O dispositivo, como se v, restringe -se espcie a montante. 3. A conglomerada46 se passa no caso de operaes entre empresas que atuam em mercados completamente apartados. V-se que consubstancia conceito residual, j que engloba a concentrao que no nem vertical, nem horizontal. Subdivide-se em: i) de expanso de mercado: produzem o mesmo produto em distintos mercados relevantes geogrficos; ii) de expanso de produto: produzem bens complementares por natureza; iii) puras: as empresas no guardam nenhuma relao de concorrncia ou complementaridade. 3. Previso Legal A Lei 8884/94 exemplificava as formas de que se podem revestir os atos de concentrao (art. 54, 3). Os atos de concentrao econmica, nesse sistema, incluem-se nos que podem limitar ou de qualquer forma prejudicar a livre concorrncia, donde devem ser comunicados ao CADE; num primeiro momento, o prprio agente realizador do ato avalia se comunica o ato. Deve haver prvia comunicao ao CADE se neles houver participao de empresa ou grupo de empresas resultante em vinte por cento de um mercado relevante (ou seja, posio presumidamente dominante, segundo o art. 36, par. 2, da lei n 12529/11, e art. 20, par. 3, da lei 8884/94), ou em que qualquer dos participantes tenha registrado faturamento bruto anual no ltimo balano equivalente a R$ 400.000.000,00 (quatrocentos milhes de reais). A presuno no de ilegalidade (a concentrao pode ser autorizada), mas de lesividade livre concorrncia; pode haver grande centralizao de poder econmico sem configurao de infrao ordem econmica inclusive pelo que dispe o art. 20, 1, no sentido de que a conquista de mercado resultante de processo natural fundado na maior eficincia de agente econmico em relao a seus competidores no caracteriza dominao de mercado relevante de bens ou servios. A concentrao pode ser autorizada se

45 Apesar disso, os conceitos dos anexos da Res. 18/98 ainda aparecem em pareceres da procuradoria do CADE (n 27/2007) e na PORT. CONJ. SEAE/SDE N 50/2001 (guia para anlise de concentraes horizontais). Tambm consta do glossrio da pgina da Seae/Minfaz: http://www.seae.fazenda.gov.br/central_documentos/glossarios. 46 Do glossrio da SEAE -Conglomerao: concentrao que envolve agentes econmicos distintos, que ofertam produtos ou servios distintos que podem ou no ser complementares entre si, mas que, certamente, no fazem parte da mesma cadeia produtiva. Genericamente, uma conglomerao saudvel competio, pois significa a "entrada" de uma empresa em um determinado mercado de produto ou servio. No entanto, uma conglomerao pode ter efeitos nocivos concorrncia quando houver complementariedade entre os produtos ou servios envolvidos.

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atinge se eficiente/benfica para o mercado, como previsto no art. 54 da lei 8884/94, em rol exemplificativo e de forma semelhante, nos pargrafos do art. 88 da lei n 12529/1147. Com a edio da Lei n 12.529/11, porm, no caso de fuses e aquisies, ela ser realizada a posteriori . A nova lei passa a tratar dos atos passveis de controle a partir do art. 88. NOVIDADE: O ART. 90 DA NOVA LEI DEFINE OS TIPOS DE ATOS DE CONCENTRAO QUE DEVEM SER CONSIDERADOS PARA APLICAO DO ART. 80: Art. 90. Para os efeitos do art. 88 desta Lei, realiza-se um ato de concentrao quando: I - 2 (duas) ou mais empresas anteriormente independentes se fundem; II - 1 (uma) ou mais empresas adquirem, direta ou indiretamente, por compra ou permuta de aes, quotas, ttulos ou valores mobilirios conversveis em aes, ou ativos, tangveis ou intangveis, por via contratual ou por qualquer outro meio ou forma, o controle ou partes de uma ou outras empresas; III - 1 (uma) ou mais empresas incorporam outra ou outras empresas; ou IV - 2 (duas) ou mais empresas celebram contrato associativo, consrcio ou joint venture. Observaes nova lei: (i) revogou as disposies sobre o compromisso de desempenho, que ensejava a autorizao de concentraes que implicassem prejuzo concorrncia; o projeto submetido sano da presidente continha a previso de um acordo em controle de concentraes no art. 92 que foi vetado. Contudo, as razes do veto so de que a previso era assaz restritiva: Os dispositivos restringem a possibilidade de celebrao de acordos etapa de instruo dos processos, limitando indevidamente um instrumento relevante para atuao do Tribunal na preveno e na represso s infraes contra a ordem econmica (ii) previu a aprovao tcita dos atos quando descumpridos os prazos pelo CADE no art. 64 o que foi vetado pela Presidente. Contudo, o entendimento do Procurador-Geral do CADE seria de que, se descumprido o prazo de 240 dias para anlise da concentrao, o CADE no poder mais apreci-la ficando, pois, tacitamente aprovada. Observao Atualmente, o STJ considera excluda da competncia do CADE a anlise de atos de concentrao de instituies financeiras submetidas superviso do Banco Central (a polmica s continua na imprensa, mesmo): (...) CONFLITO DE ATRIBUIES - LEIS 4.594/64 E 8.884/94 - PARECER NORMATIVO GM-20 DA AGU. 1.Os atos de concentrao, aquisio ou fuso de instituio relacionados ao Sistema Financeiro Nacional sempre foram de atribuio do BACEN, agncia reguladora a quem compete normatizar e fiscalizar o sistema como um todo, nos termos da Lei 4.594/64. 2. Ao CADE cabe fiscalizar as operaes de concentrao ou desconcentrao, nos termos da Lei 8.884/94. 3. Em havendo conflito de atribuies, soluciona-se pelo princpio da especialidade. 4. O Parecer GM-20, da Advocacia-Geral da Unio, adota soluo hermenutica e tem carter vinculante para a administrao. 5. Vinculao ao parecer, que se sobrepe Lei 8.884/94 (art. 50). 6. O Sistema Financeiro Nacional no pode subordinar-se a dois organismos regulatrios. 7. Recurso especial provido. (REsp 1094218/DF, Rel. Ministra ELIANA CALMON, PRIMEIRA SEO, julgado em 25/08/2010, DJe 12/04/2011) MONOPLIOS PRIVADOS, OLIGOPLIOS, TRUSTES 1. Conceito 1.1 Monoplio: Em um monoplio puro, existiria uma nica empresa em um determinado mercado relevante; uma situao de concorrncia imperfeita, e implica ter o poder de determinar o preo do produto sem relao com a curva de oferta. A expresso posio monopolista, pois, utilizada para referir no apenas aquela do agente econmico que o nico a a tuar no mercado relevante (monoplio em sentido estrito), mas tambm daquele que detm poder econmico tal que lhe permita atuar de forma independente e com indiferena existncia ou comportamento de outros agentes (monoplio em sentido lato) i.e., algum que domina plenamente o mercado. O inverso do monoplio o mercado monopsnio, no qual h um nico comprador para o produto ou o servio de vrios fornecedores ou prestadores. 1.2 Oligoplios: Corresponde a uma estrutura de mercado de concorrncia imperfeita, no qual este controlado por um nmero reduzido de empresas, de tal forma que cada uma tem que considerar os comportamentos e as reaes das outras quando toma decises de mercado., eis que as condies de entrada e de expanso de empresas so limitadas. A nica proibio expressa de oligoplios na constituio quanto comunicao social ( 5 do art. 220 da CF). Surge devido a barreiras (naturais como a escala mnima de eficincia e caractersticas da procura ou no naturais, definidas pelos agentes cartis, regulao, demanda escassa) concorrncia. O oligoplio pode permitir que as empresas obtenham lucros elevados a

47 a) que o ato tenha por objetivo cumulada ou alternativamente, aumentar a produtividade, melhorar a qualidade de bens ou servio ou propiciar a eficincia e o desenvolvimento tecnolgico ou econmico; b) que os benefcios decorrentes sejam distribudos eqitativamente entre os participantes da operao e os consumidores ou usurios finais; c) que no impliquem eliminao da concorrncia de parte substancial de mercado relevante de bens e servios; d) que sejam observados os limites necessrios para atingir os objetivos visados.

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custo dos consumidores e do progresso econmico, caso a sua actuao no mercado seja baseada em cartis, pois assim tero os mesmos lucros como um monoplio48. Classificam-se os oligoplios em: a) Oligoplio diferenciado, no qual os produtos das vrias empresas so claramente distinguveis e os compradores tm preferncias definidas normalmente mercados de produtos ao consumidor final. b) Oligoplio indiferenciado, no qual os compradores no manifestam preferncias acentuadas por qualquer produto. mais comum em mercados de produtos de uso industrial. No sentido inverso dos oligoplios, encontram-se os mercados oligopsnios, estrutura de mercado caracterizada por haver um nmero pequeno de compradores para o produto de vrios vendedores. 1.3 Trustes: Instituto originrio do direito americano (corporate trusts) utilizado como forma de associao de empresas de modo a auferir ganhos de escala e melhorar a organizao de grandes empreendimentos; contudo, acabaram por se associar a prticas abusivas e excluso da competio 49. Resta configurado com a imposio de certas posturas das grandes empresas sobre as concorrentes de menor expresso. As primeiras obrigam as segundas a adotarem polticas de preos semelhantes, caso contrrio, podem baixar os preos alm dos custos, por exemplo, e forar a gerao de prejuzos ou mesmo uma quebra dos concorrentes. , pois, semelhante ao cartel - quando os acordos so celebrados por empresas concorrentes (atuam, portanto, no mesmo mercado relevante geogrfico e material) objetivando neutralizar a concorrncia entre eles (assunto de que se ocupar com mais detalhes em item prprio). Mas, enquanto o cartel um acordo instvel (e, por ilegal, secreto) que visa ao acerto de preos, o truste objetiva dividir o mercado entre os agentes, seja atravs de acordos, fuso ou incorporao de empresas, seja atravs de uma organizao empresarial de grande poder de presso no mercado. 2. Previso legal So vedados pela Constituio Federal os atos que tendam ao monoplio , j que baseou o sistema econmico na livre concorrncia e na liberdade de iniciativa ; as excees se referem aos monoplios definidos por lei, autorizados pelo texto constitucional. Via de regra, trata-se de monoplios pblicos e/ou naturais uma situao de mercado em que os investimentos necessrios so muitos elevados e os custos marginais so muito baixos, caracterizados tambm por serem bens exclusivos e com muito pouca ou nenhuma rivalidade. 3. Casustica Na ADPF 46, o STF entendeu que, em se tratando de servios pblicos, seria possvel a exclusividade na explorao da atividade econmica por parte de uma nica empresa, conforme definido em lei: O Tribunal, por maioria, julgou improcedente pedido formulado em argio de descumprimento de preceito fundamental proposta pela Associao Brasileira das Empresas de Distribuio ABRAED, em que se pretendia a declarao da no-recepo, pela CF/88, da Lei 6.538/78, que instituiu o monoplio das atividades postais pela Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT v. Informativos 392, 409 e 510. Prevaleceu o voto do Min. Eros Grau, que, tendo em conta a orientao fixada pelo Supremo na ACO 765 QO/RJ , no sentido de que o servio postal constitui servio pblico, portanto, no atividade econmica em sentido estrito, considerou incua a argumentao em torno da ofensa aos princpios da livre iniciativa e da livre concorrncia. Distinguindo o regime de privilgio de que se reveste a prestao dos servios pblicos do regime de monoplio, afirmou que os regimes jurdicos sob os quais so prestados os servios pblicos implicam que sua prestao seja desenvolvida sob privilgios, inclusive, em regra, o da exclusividade na explorao da atividade econmica em sentido amplo a que corresponde essa prestao, haja vista que exatamente a potencialidade desse privilgio incentiva a prestao do servio pblico pelo setor privado quando este atua na condio de concessionrio ou permissionrio. Asseverou, que a prestao do servio postal por empresa privada s seria possvel se a CF afirmasse que o servio postal livre iniciativa privada, tal como o fez em relao sade e educao, que so servios pblicos, os quais podem ser prestados independentemente de concesso ou permisso por estarem excludos da regra do art. 175, em razo do disposto nos artigos 199 e 209 (...). Ressaltou o Min. Eros Grau que o servio postal prestado pela ECT, empresa pblica criada pelo Decreto-Lei 509/69, que foi recebido pela CF/88, a qual deve atuar em regime de exclusividade (em linguagem tcnica, em situao de privilgio, e, em linguagem corrente, em regime de monoplio), estando o mbito do servio postal bem delineado nos artigos 70 e seguintes da Lei 6.538/78, tambm recebida pela CF/88. (...) O Tribunal, por unanimidade, ainda deu interpretao conforme ao art. 42 da Lei 6.538/78 para restringir a sua aplicao s atividades postais descritas no art. 9 do referido diploma legal ( Art. 9 - So exploradas pela Unio, em regime de monoplio, as seguintes atividades postais: I recebimento, transporte e entrega, no territrio nacional, e a expedio, para o exterior, de carta e carto-postal; II recebimento, transporte e entrega, no territrio nacional, e a expedio, para o exterior, de correspondncia agrupada: III fabricao, emisso de selos e de outras frmulas de franqueamento postal. (...) Art. 42 Coletar, transportar, transmitir ou distribuir, sem observncia das condies legais, objetos de qualquer natureza sujeitos ao monoplio da Unio, ainda que pagas as tarifas postais ou de

48 http://www.artigos.com/artigos/sociais/economia/oligopolios-sao-sempre-prejudiciais-ao-consumidor?-6280/artigo/ 49 Surgiu a partir do instituto de direito privado trust Law que consiste na transferncia do poder decorrente de aes a um terceiro, denominado trustee ou agente fiducirio, a quem cabe a direo de um conjunto de negcios. Os acionistas, por sua vez, recebem os trust certificates, que os legitimam para receber dividendos. No h negcio equivalente nos sistemas de civil law.

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telegramas. Pena: deteno, at dois meses, ou pagamento no excedente a dez dias-multa.)." (ADPF 46 , Rel. p/ o ac. Min. Eros Grau, julgamento em 5-8-09, Plenrio, Informativo 554) Monoplio X Propriedade o caso do petrleo/ monoplio da explorao da Petrobrs O conceito de monoplio pressupe apenas um agente apto a desenvolver as atividades econmicas a ele correspondentes. No se presta a explicitar caractersticas da propriedade, que sempre exclusiva, sendo redundantes e desprovidas de significado as expresses monoplio da propriedade ou monoplio do bem. (...) A Constituio do Brasil enumera atividades que consubstanciam monoplio da Unio (art. 177) e os bens que so de sua exclusiva propriedade (art. 20). A existncia ou o desenvolvimento de uma atividade econmica sem que a propriedade do bem empregado no processo produtivo ou comercial seja concomitantemente detida pelo agente daquela atividade no ofende a Constituio. O conceito de atividade econmica (enquanto atividade empresarial) prescinde da propriedade dos bens de produo. A propriedade no consubstancia uma instituio nica, mas o conjunto de vrias instituies, relacionadas a diversos tiposde bens e conformadas segundo distintos conjuntos normativos distintos regimes aplicveis a cada um deles. A distino entre atividade e propriedade permite que o domnio do resultado da lavra das jazidas de petrleo, de gs natural e de outros hidrocarbonetos fluidos possa ser atribuda a terceiros pela Unio, sem qualquer ofensa reserva de monoplio(art. 177 da CF/1988). A propriedade dos produtos ou servios da atividade no pode ser tida como abrangida pelo monoplio do desenvolvimento de determinadas atividades econmicas. A propriedade do produto da lavra das jazidas minerais atribudas ao concessionrio pelo preceito do art. 176 da Constituio do Brasil inerente ao modo de produo capitalista. A propriedade sobre o produto da explorao plena, desde que exista concesso de lavra regularmente outorgada. Embora o art. 20, IX, da CF/1988 estabelea que os recursos minerais, inclusive os do subsolo, so bens da Unio, o art. 176 garante ao concessionrio da lavra a propriedade do produto de sua explorao. Tanto as atividades previstas no art. 176 quanto as contrataes de empresas estatais ou privadas, nos termos do disposto no 1 do art. 177 da Constituio, seriam materialmente impossveis se os concessionrios e contratados, respectivamente, no pudessem apropriar-se, direta ou indiretamente, do produto da explorao das jazidas. A EC 9/1995 permite que a Unio transfira ao seu contratado os riscos e resultados da atividade e a propriedade do produto da explorao de jazidas de petrleo e degs natural, observadas as normais legais. Os preceitos veiculados pelos 1 e 2 do art. 177 da Constituio do Brasil so especficos em relao ao art. 176, de modo que as empresas estatais ou privadas a que se refere o 1 no podem ser chamadas de concessionrias. Trata -se de titulares de um tipo de propriedade diverso daquele do qual so titulares os concessionrios das jazidas e recursos minerais a que respeita o art. 176 da Constituio do Brasil. (ADI 3.273 e ADI 3.366, Rel. p/ o ac. Min. Eros Grau, julgamento em 16 -3-2005, Plenrio, DJ de 2-32007.)

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