FORMULA DENUNCIA.

Seor Juez: MARIO JORGE CIMADEVILLA, Senador de la Nacin y Consejero del Consejo de la Magistratura del Poder Judicial de la Nacin, con domicilio en la calle Hiplito Yrigoyen 1708, Piso 2, Oficina 216 B, de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, se presenta y dice: I.- OBJETO: En los trminos del art. 174 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, quien sta suscribe, formula denuncia contra la Sra. PROCURADORA GENERAL DE LA NACIN, Dra. ALEJANDRA MAGDALENA GILS CARB, con domicilio legal en la calle Guido 1577 de esta Ciudad Autnoma de Buenos Aires, para que se la investigue y condene como autora penalmente responsable de los delitos tipificados por los artculos 248 y 253 del Cdigo Penal de la Nacin, por cuanto (tal como liminarmente se acredita con la prueba documental que se agrega a la presente), consciente y deliberadamente ha violentado: 1.- las disposiciones relativas a la estructura del Ministerio Pblico Fiscal, artculo 74 de la Ley de Ministerio Pblico (Ley 24.946); 2.las disposiciones relativas a la designacin de los

magistrados del Ministerio Pblico Fiscal, artculos 5 y 6 de la Ley de Ministerio Pblico (Ley No. 24.946), que rigen el mecanismo de designacin de estos magistrados.

II.- LA MODIFICACIN DE LA ESTRUCTURA DEL MINISTERIO PBLICO Y LA DESIGNACIN IRREGULAR DE MAGISTRADOS DEL MINISTERIO PBLICO FISCAL: El artculo 74 establece: El Procurador General de la Nacin , podr(n) modificar la estructura bsica existente a la fecha de entrada en vigencia de la presente ley mediante el dictado de reglamentaciones, en tanto no afecten los derechos emergentes de la relacin de servicio de los magistrados, funcionarios y empleados actualmente en funciones. Toda alteracin que implique la afectacin de tales derechos y la creacin de cargos de magistrados, deber ser previamente aprobada por el Congreso (el subrayado es de mi autora). Por su parte, el artculo 3 dispone: Artculo 3: El Ministerio Pblico est integrado por los siguientes magistrados: a).- Procurador General de la Nacin. b).- Procuradores Fiscales ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas; c).- Fiscales Generales ante los tribunales colegiados, de casacin, de segunda instancia, de instancia nica, los de la Procuracin General de la Nacin y los de Investigaciones Administrativas; d).- Fiscales Generales Adjuntos ante los tribunales y los organismos enunciados en el inciso c). e).- Fiscales ante los jueces de primera instancia; los Fiscales de la Procuracin General de la Nacin y los Fiscales de Investigaciones Administrativas. f).- Fiscales Auxiliares de las fiscalas de primera instancia y de la Procuracin General de la Nacin.

La Ley Orgnica (No. 24.946) establece en sus artculos 5 y 6, la mecnica de designacin de los magistrados del Ministerio Pblico Fiscal. Artculo 5: Para la designacin del resto de los magistrados mencionados en los incisos b), c), d), e) y f) de los artculos 3 y 4, el Procurador General de la Nacin o el Defensor General de la Nacin, en su caso, presentar una terna de candidatos al Poder Ejecutivo de la cual ste elegir uno, cuyo nombramiento requerir el acuerdo de la mayora simple de los miembros presentes del Senado. Artculo 6: La elaboracin de la terna se har mediante el correspondiente concurso pblico de oposicin y antecedentes, el cual ser sustanciado ante un tribunal convocado por el Procurador General de la Nacin o el Defensor General de la Nacin, segn el caso. El tribunal se integrar con cuatro (4) magistrados del Ministerio Pblico con jerarqua no inferior a los cargos previstos en el inciso c) de los artculos 3 y 4, los cuales sern escogidos otorgando preferencia por quienes se desempeen en el fuero en el que exista la vacante a cubrir . En funcin de esta ltima disposicin se dicta la Resolucin PGN No. 101/2007, que establece el Rgimen de Seleccin de Magistrados del Ministerio Pblico Fiscal de la Nacin. Dicho ordenamiento normativo establece para el acceso al cargo de magistrado del Ministerio Pblico Fiscal el mecanismo de concursos de antecedentes y oposicin, abiertos y pblicos . Este ordenamiento tiene una omisin que no es menor. Producida la vacante, no se fija el plazo dentro del cual el Procurador General de la Nacin debe efectuar la convocatoria al concurso para la cobertura de la misma.

Sobre esta omisin se volver ms tarde. Dejando de lado esta circunstancia, se exhibe con toda claridad que el sistema de designacin de magistrados del Ministerio Pblico Fiscal requiere: a.- concurso de antecedentes y oposicin, pblico y abierto; b.- elaboracin de la terna de candidatos; c.- acuerdo senatorial. En sntesis, sin el cumplimiento de este proceso no existe posibilidad alguna de investir a un sujeto de las facultades propias de un magistrado del Ministerio Pblico Fiscal, resultando ilegal (por violatorio de la Ley 24.946), cualquier acto destinado a atribuir esta jerarqua, otorgar las funciones que son propias de la misma y percibir la remuneracin correspondiente al cargo con fondos de la Nacin. La Procuradora General de la Nacin ha

violentado las disposiciones que regulan la estructura del Ministerio Pblico Fiscal y ha procedido manu militari por s y ante s- a la designacin de sujetos que, sin concurso de antecedentes y oposicin previo y sin acuerdo senatorial, nomina magistrados (Fiscales Generales Adjuntos, Fiscales Federales, Fiscales, Fiscales Auxiliares) con el aditamento en algunos casos- de subrogante, atribuyndoles, ilegalmente, las potestades, facultades y derechos que, respecto de los magistrados regularmente nombrados, consagra la Ley del Ministerio Pblico.

Ha

estableciendo,

adems,

categoras

no

previstas por la ley (fiscales ad hoc). Con ello afecta los derechos e intereses de los designados Ministerio regularmente Pblico Fiscal y expone a por la actuacin (y del la cumplida aqullos

desarrollada en consecuencia por el Poder Judicial de la Nacin) a la tacha de nulidad en los trminos de lo dispuesto en el art. 167 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin.

III.-

ALGUNOS

DE

LOS

ACTOS

QUE

MATERIALIZAN LA ILEGAL CONDUCTA DE LA PROCURADORA GENERAL DE LA NACIN: A los efectos de ejemplificar cuanto aqu se sostiene, se proceder al anlisis de algunas de las decisiones de la mxima autoridad del Ministerio Pblico Fiscal que patentizan la violacin, por parte de la Dra. Gils Carb, de las disposiciones de la Constitucin Nacional y de la Ley 24.946. A.- Resoluciones PGN Nos. 914/2012 y 915/2012: Mediante la Resolucin PGN No. 914/2012, la cabeza del Ministerio Pblico Fiscal, resuelve la creacin de: 1.- la Procuradura de Criminalidad Econmica y Lavado de Activos (PROCELAC) y en lo que aqu interesa2.- de reas operativas, a saber: a.- Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo; b.- Fraude Econmico y Bancario; c.- Mercado de Capitales; d.- Delitos Tributarios y Aduaneros; e.- Delitos contra la Administracin Pblica;

f.- Concursos y Quiebras. En el Y CONSIDERANDO del acto administrativo en anlisis, la Procuradora General de la Nacin sostiene de conformidad con el rol fundamental que la Constitucin Nacional (art. 120), la Ley 24.946 y los cdigo procesales le asignan, resulta esencial que el Ministerio Pblico Fiscal asuma un papel protagnico en el impulso de la accin y la orientacin de las investigaciones por hechos de criminalidad econmica, en particular aquellos que revisten trascendencia institucional e impacto socioeconmico. Que la interrelacin y dependencia exhibida por estos delitos aconsejan, a su vez, la aplicacin de una estructura institucional comprehensiva, que facilite el intercambio de informacin y la adopcin de estrategias convergentes, de modo de centralizar las tareas de intervencin, asesoramiento de fiscales, coordinacin y seguimiento de casos. As, con el objetivo primordial de mejorar la actividad persecutoria en la materia, se dispondr la creacin de la Procuradura de Criminalidad Econmica y Lavado de Activos, que quedar a cargo de un/una Fiscal General que coordinar y dirigir la actuacin de seis reas operativas. (cfr. punto III, tercero y cuarto prrafos). En la misma resolucin la Sra. Procuradora General de la Nacin establece las funciones que correspondern tanto al Fiscal General a cargo de la PROCELAC, como a los Coordinadores de las reas operativas bajo direccin y supervisin del Fiscal General. Respecto del Fiscal General, se le asignan, entre otras funciones: *.- intervenir como fiscal principal o coadyuvante en los casos que versen sobre hechos de la competencia de las reas operativas

de la Procuradura, en todas las instancias (punto IV, apartado A, subapartado b); *.- elevar a consideracin de la Procuradora General de la Nacin propuestas vinculadas con la creacin de estructuras que repliquen la actuacin de las reas operativas de la Procuradura en las distintas regiones del pas, con las que se coordinarn acciones y elaborarn estrategias de investigacin ajustadas a las caractersticas del lugar de que se trate (punto IV, apartado A, subapartado h). Respecto de los Coordinadores de las reas operativas, se les asignan, entre otras funciones: *.- intervenir como fiscales ad hoc en los casos que versen sobre hechos de la especialidad de sus reas operativas, en todas las instancias segn los requisitos exigidos por la resolucin PGN 104/03- (punto IV, apartado B, subapartado a); *.- realizar tareas de coordinacin entre las distintas Fiscalas que intervienen en casos de su especialidad y efectuar el seguimiento de los procesos que incluyan hechos del mbito de su incumbencia (punto IV, apartado B, subapartado h). Se trata de una estructura institucional (no administrativa) a cargo de un Fiscal General bajo cuya dependencia se encuentran reas operativas (sic) a cargo de Coordinadores a quienes se faculta, al igual que al Fiscal General, para el ejercicio de funciones propias de los magistrados del Ministerio Pblico que conlleva el desplazamiento y/o la coactuacin con los magistrados del Ministerio Pblico regularmente designados a quienes se sustituye y/o limita y/o controla en el ejercicio de sus funciones, es decir en la relacin de servicio. As las cosas, rige la ltima parte del art. 74 de la Ley de Ministerio Pblico que dispone El Procurador General de la Nacin ,

podr(n) modificar la estructura bsica mediante el dictado de reglamentaciones, en tanto no afecte(n) los derechos emergentes de la relacin de servicio de los magistrados Toda alteracin que implique la afectacin de tales derechos y la creacin de cargos de magistrados, deber ser previamente aprobada por el Congreso. Es decir, la Sra. Procuradora General de la Nacin debi solicitar al Congreso de la Nacin la creacin de esta estructura institucional (y de sus reas), del cargo de Fiscal General y de los cargos de los Fiscales que se encuentren a cargo de las reas operativas de dicha estructura. En sntesis, la Sra. Procuradora General de la Nacin ha desconocido, con una actuacin ilegal y abusiva de las potestades que le confiere el art. 33 de la Ley de Ministerio Pblico, las facultades reservadas al Congreso de la Nacin. Mediante la Resolucin PGN No. 915/2012, la Sra. Procuradora General de la Nacin habilita (es decir, crea) cargos de magistrados del Ministerio Pblico Fiscal y nombra a sujetos que no han cumplido los requisitos legales para acceder a la designacin y al ejercicio de las funciones propias del cargo. Para hacerlo, en pleno conocimiento de la irregularidad y tratando de encubrir la maniobra, la Sra. Procuradora General de la Nacin recurre a la expresin subrogante. Tratndose de magistrados del Ministerio Pblico Fiscal la subrogancia procede en los supuestos especficamente contemplados por el art. 11 de la LOMP, es decir, En caso de recusacin, excusacin, impedimento, ausencia, licencia o vacancia , a los que no se ajusta el caso contemplado en las Resoluciones PGN Nos. 914/2012 y 915/2012.

Hay, entonces, dos aspectos a analizar en el acto puesto en crisis (la Resolucin PGN No. 915/2012), a saber: a.- la creacin del cargo y b.- la designacin de quienes irregularmente lo detentan. Respecto de la creacin del cargo, teniendo en cuenta que se trata de un cargo de magistrado, tal como lo prescribe el art. 74 de la LOMP, la habilitacin es resorte del Congreso Nacional. Respecto de las designaciones que se efectan, corresponde precisar lo siguiente: 1.- Se designa Fiscal General Subrogante, a cargo de la PROCELAC al Dr. CARLOS GONELLA; 2.- El Dr. CARLOS GONELLA, se desempeaba como Fiscal General Subrogante de la Fiscala No. 2 ante los Tribunales Orales Federales de Crdoba; 3.- El Dr. CARLOS GONELLA no tiene acuerdo del Senado de la Nacin (art. 5 de la LOMP), ni se halla alcanzado por la previsin del art. 70 de la ley 24.946. 4.- Se designan, en el doble carcter de coordinadores y fiscales ad hoc de las reas operativas a las siguientes personas: a.- Dr. OMAR GABRIEL ORSI en el rea Lavado de Activos y Financiamiento del Terrorismo; b.- Dr. PEDRO BISCAY en el rea Fraude Econmico y Bancario; c.- Dra. MARA MACARENA COMAS WELLS en el rea Mercado de Capitales; d.- Dr. JUAN PEDRO ZONI en el rea Delitos Tributarios y Contrabando (Delitos Tributarios y Aduaneros, en la terminologa de la Resolucin PGN No. 914/2012);

e.- Dr. MILTON KHASKI en el rea Delitos contra la Administracin Pblica y f.Quiebras. 5.- La categora de Fiscal ad hoc, no existe legalmente. Es ms, es incompatible con la categora de magistrado del Ministerio Pblico porque es una situacin de hecho no legal. 6.- Ninguno de los designados tiene acuerdo senatorial. La irregularidad por ilegalidad- de la actuacin de la Sra. Procuradora General de la Nacin se exhibe con clara evidencia si se advierte que se ha desplazado de sus funciones a magistrados del Ministerio Pblico regularmente designados sustituyendo su actuacin por sujetos no habilitados legalmente para el ejercicio del cargo. La Sra. Procuradora General de la Nacin sustituye el mecanismo legal de designacin de los magistrados del Ministerio Pblico por su sola voluntad y justifica la irregular designacin de estos sujetos apelando a expresiones grandilocuentes que en nada pueden mitigar la ilegalidad del proceder, como cuando refiere a recursos humanos especialmente capacitados, con afectacin y dedicacin plena, de modo de comprometer el mximo esfuerzo institucional en la prosecucin de los fines trazados B.de: 1.- la Procuradura de Narcocriminalidad (PROCUNAR) y en lo que aqu interesa2.- de reas operativas, a saber: (cfr. punto I, tercer prrafo in fine del VISTO Y Resoluciones PGN Nos. 208/2013 y 209/2013: CONSIDERANDO de la Resolucin PGN No. 915/2012). Mediante la Resolucin PGN No. 208/2013, se resuelve la creacin Dra. MARIEL DERMARDIROSSIAN Concursos y

a.- Informacin e Investigaciones; b.- Relaciones con la comunidad e interinstitucional; c.- Anlisis y Planificacin. En el Y CONSIDERANDO del acto administrativo objeto de exgesis, la Procuradora General de la Nacin sostiene que la criminalidad organizada en materia de narcotrfico exige un esfuerzo adicional por parte del Ministerio Pblico Fiscal para disear una organizacin institucional que permita(n) mejorar los resultados de la investigacin penal preparatoria y el eficaz enjuiciamiento de los responsables por los delitos de que se trate (cfr. punto II, cuarto prrafo in fine). En la misma resolucin la Sra. Procuradora General de la Nacin establece las funciones que correspondern al Fiscal a cargo de la PROCUNAR, entre otras, la de Intervenir como fiscal principal o coadyuvante en los casos que versen sobre los delitos tipificados por la ley n 23.737 y con aquellos que resulten conexos, en todas las instancias (cfr. Puntp V, apartado A, subapartado a). Se trata, al igual que la PROCELAC, de una estructura institucional (no administrativa) a cargo de un Fiscal a quien se faculta, para el ejercicio de funciones propias de los magistrados del Ministerio Pblico, en todas las instancias, que conlleva el desplazamiento y/o la coactuacin con los magistrados del Ministerio Pblico regularmente designados a quienes se sustituye y/o limita y/o controla en el ejercicio de sus funciones, es decir en la relacin de servicio. As las cosas, como en el caso anterior, rige la ltima parte del art. 74 de la Ley de Ministerio Pblico que dispone El Procurador General de la Nacin , podr(n) modificar la estructura bsica mediante el dictado de reglamentaciones, en tanto no afecte(n) los derechos

emergentes de la relacin de servicio de los magistrados Toda alteracin que implique la afectacin de tales derechos y la creacin de cargos de magistrados, deber ser previamente aprobada por el Congreso. La Sra. Procuradora General de la Nacin debi solicitar al Congreso de la Nacin la creacin de esta estructura institucional y del cargo de Fiscal que se propone como responsable de la misma. Al proceder en los trminos en que lo hizo, nuevamente la Sra. Procuradora General de la Nacin ha desconocido, mediante una actuacin ilegal y abusiva de las potestades que le confiere el art. 33 de la Ley de Ministerio Pblico, las facultades del Congreso de la Nacin. Asimismo, mediante la Resolucin PGN No. 209/2013, la Sra. Procuradora General de la Nacin designa como primera medida y atento a sus relevantes antecedentes profesionales y cualidades personales al Dr. FELIX PABLO CROUS como Fiscal a cargo de la Procuradura de Narcocriminalidad (PROCUNAR). Como en el caso anterior, dos son los aspectos a analizar: a.- la creacin del cargo y b.- la designacin del Dr. CROUS. Respecto de la creacin del cargo, teniendo en cuenta que se trata de un cargo de magistrado, tal como lo prescribe el art. 74 de la LOMP, la creacin (habilitacin) es resorte del Congreso Nacional. Respecto de la designacin que se efecta, corresponde precisar lo siguiente: 1.- Se designa Fiscal a cargo de la PROCUNAR al Dr. FELIX PABLO CROUS;

2.- El Dr. FELIX PABLO CROUS, es Fiscal de la Procuracin General de la Nacin, cargo para el que obtuvo acuerdo senatorial; 3.El acuerdo senatorial obtenido lo habilita para su desempeo como Fiscal de la Procuracin General de la Nacin y no para el desempeo de un cargo que, adems de no estar creado por ley, habilita su actuacin en todas las instancias , es decir, sustituyendo o limitando la actuacin de magistrados de mayor rango. Otra vez la Sra. Procuradora General de la Nacin, con su ilegal actuacin (y en cuestiones vinculadas al narcotrfico), decide crear una irregular estructura que permita desplazar de sus funciones a magistrados del Ministerio Pblico regularmente designados sustituyendo su actuacin por sujetos no habilitados legalmente para el ejercicio del cargo. Con este proceder, tal como infra se indicar, la titular del rgano encargado de promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad (y) de los intereses generales de la sociedad (art. 120 de la Constitucin Nacional y 1 de la Ley de Ministerio Pblico), pone en serio riesgo la validez del proceso de juzgamiento de los imputados de delitos de narcotrfico y lavado de dinero. IV.- LAS FUNCIONES DE LOS MAGISTRADOS DEL MINISTERIO PBLICO FISCAL. SU JERARQUA: Segn la Ley de Ministerio Pblico, los magistrados que integran el mismo tienen -en lo que aqu interesa- las siguientes funciones: 1.- Los Fiscales Generales: El art. 37 dispone Los Fiscales Generales ante los tribunales colegiados de casacin, segunda instancia e instancia nica, tienen los siguientes deberes y atribuciones:

a) Promover ante los tribunales en los que se desempean el ejercicio de la accin pblica o continuar ante ellos la intervencin que el Ministerio Pblico Fiscal hubiera tenido en las instancias inferiores, sin perjuicio de su facultad para desistirla, mediante decisin fundada. b) Desempear en el mbito de su competencia las funciones que esta ley confiere a los fiscales ante la primera instancia y promover las acciones pblicas que correspondan a fin de cumplir en forma efectiva con las funciones asignadas al Ministerio Pblico Fiscal. c) Dictaminar en las cuestiones de competencia y definir los conflictos de esa ndole que se planteen entre los fiscales de las instancias inferiores. d) Dictaminar en todas las causas sometidas a fallo plenario. e) Peticionar la reunin de la Cmara en pleno, para unificar la jurisprudencia contradictoria o requerir la revisin de la jurisprudencia plenaria. i) Ejercer la superintendencia sobre los fiscales ante las instancias inferiores e impartirles instrucciones en el marco de la presente ley y de la reglamentacin pertinente que dicte el Procurador General. j) Imponer las sanciones disciplinarias a los magistrados, funcionarios y empleados que de ellos dependen, en los casos y formas en esta ley y su reglamentacin. 2.- Los Fiscales Generales Adjuntos: El art. 38 prescribe Los Fiscales Generales Adjuntos ante los tribunales colegiados de casacin, segunda instancia o instancia nica, actuarn en relacin inmediata con los Fiscales Generales ante dichos tribunales y tendrn los siguientes deberes y atribuciones: a) Sustituir o reemplazar al Fiscal General titular en el ejercicio de la accin cuando por necesidades funcionales ste as lo resuelva y en el caso de licencia, excusacin, recusacin, impedimento o vacancia.

b) Informar al Fiscal General titular respecto de las causas en que intervengan y asistirlo en el ejercicio de sus funciones, en la medida de las necesidades del servicio. 3.Los Fiscales ante la justicia de primera instancia: El art. 40 dispone En particular, los Fiscales ante la justicia de primera instancia en lo Criminal y Correccional tendrn los siguientes deberes y atribuciones: a) Promover la averiguacin y enjuiciamiento de los delitos y contravenciones que se cometieren y que llegaren a su conocimiento por cualquier medio, velando para que en las causas se respete el debido proceso legal, requiriendo para ello las medidas necesarias ante los jueces o ante cualquier otra autoridad administrativa, salvo aquellos casos en que por las leyes penales no est permitido obrar de oficio. b) Hacerse parte en todas las causas en que la accin pblica criminal o contravencional fuere procedente, ofreciendo pruebas, asistiendo al examen de testigos ofrecidos en la causa y verificando el trmite de las otras pruebas presentadas en el proceso. c) Ejercitar todas las acciones y recursos previstos en las leyes penales, contravencionales y de procedimiento, cuidando de instarlos cuando se trate de prevenir o de evitar una efectiva denegacin de justicia. . 4.- Los Fiscales Auxiliares: El art. 42 establece Los Fiscales Auxiliares ante los tribunales de primera instancia actuarn en relacin inmediata con los fiscales ante dichos tribunales y tendrn las siguientes facultades y deberes: a) Sustituir o reemplazar al Fiscal titular en el ejercicio de la accin cuando por necesidades funcionales ste as lo resuelva y en caso de licencia, excusacin, recusacin, impedimento o vacancia. b) Informar al Fiscal titular respecto de las causas en que intervengan y asistirlo en el ejercicio de sus funciones, en la medida de las necesidades del servicio.

A su vez, el artculo 12 de la LOMP permite comprender la jerarqua de estos magistrados, al vincular la remuneracin que cada categora percibe con las percibidas por los integrantes del Poder Judicial de la Nacin. En mrito de esta disposicin puede concluirse que: a.- Los Procuradores Fiscales ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin son equiparables a los jueces de la Cmara Nacional de Casacin Penal; b.- Los Fiscales Generales son equiparables a los jueces de Cmara; c.- Los Fiscales Generales Adjuntos y los Fiscales ante los juzgados de primera instancia son equiparables a los jueces de primera instancia; d.- Los Fiscales Auxiliares son equiparables a los secretarios de Cmara. Las ilegales designaciones efectuadas tienen, como primer efecto, violentar las jerarquas. V.- LA NULIDAD DE LA ACTUACIN DE LOS DESIGNADOS: El Captulo VII del Ttulo V del Libro I del Cdigo Procesal Penal de la Nacin se denomina Nulidades. El art. 166 establece Regla general: Los actos procesales sern nulos slo cuando no se hubieran observado las disposiciones expresamente prescriptas bajo pena de nulidad. Por su parte, el art. 167 prescribe Nulidad de orden general: Se entender siempre prescripta bajo pena de nulidad la observancia de las disposiciones concernientes: 1) Al nombramiento, capacidad y constitucin del juez, tribunal o representante del ministerio fiscal .

La nulidad es una sancin por la cual se declara invlido un acto del proceso (o la totalidad de ste) privndolo de sus efectos en virtud de haber sido realizado de modo contrario a la ley. El inc. 1) del art. 167 del CPPN consagra una nulidad general que tiene lugar, en la hiptesis contemplada, cuando no se han observado en el nombramiento del juez y/o del representante del Ministerio Pblico, las disposiciones (de orden constitucional y legal) que regulan el procedimiento de designacin de estos actores del proceso, que adems- reviste el carcter de absoluta, porque importa la violacin de una disposicin de rango constitucional y legal (art. 120 CN y 5 y 6 de la ley 24.946) y est prescripta como tal (inc. 1 del art. 167 del CPPN). Tratndose de una nulidad absoluta, debe ser declarada de oficio, tal como se desprende del art. 168 del ritual deber ser declarada de oficio, en cualquier estado y grado del proceso . Se trata de una nulidad de derecho que no resulta convalidable por inaccin de las partes o del rgano jurisdiccional, que se halla habilitado para declararla -en cualquier estado y grado del juicio- oficiosamente, pudiendo ser planteada hasta por quien no tenga inters en ella o, incluso, por quien le haya dado origen. El fundamento ltimo del instituto de la nulidad debe buscarse en la circunstancia de que el Estado no puede aprovecharse de un acto irregular, un hecho ilcito o una actuacin defectuosa, pues para condenar o para iniciar y proseguir un proceso en contra de una persona se requieren bases morales irreprochables y una actividad tica ejemplificadora. Esto se consustancia con el principio segn el cual la justicia no puede aprovecharse de ningn acto contrario a la ley sin incurrir en una contradiccin fundamental,

pues otorgar valor al resultado de un delito y apoyar sobre l una sentencia judicial, no slo es contradictorio con el reproche formulado, sino que compromete la buena administracin de justicia al pretender constituirla en beneficiaria del hecho ilcito (Fallos: 303:1938; cfr. Almeyra, Miguel ngel y Baez, Julio Csar; Cdigo Procesal Penal de la Nacin Comentado y Anotado , Editorial La Ley, 2010, Bs. As, pg. 306). En sntesis, la designacin por parte de la Sra. Procuradora General de la Nacin de personas a las que sindica como Fiscales Generales, Fiscales Generales Adjuntos, Fiscales, ya sean titulares o subrogantes, y Fiscales ad hoc, habilitndolos irregular e ilegalmente para el ejercicio de las funciones y facultades que respecto de los magistrados del Ministerio Pblico Fiscal prevn los arts. 37, 38, 40 y 42 de la LOMP (en virtud del anlisis que hasta aqu se ha hecho y sin perjuicio del que merezcan otras designaciones), pone en crisis la eficacia y seguridad de la prestacin del servicio de justicia en la medida en que la totalidad de los actos cumplidos por los magistrados del Poder Judicial de la Nacin (jueces de todas las instancias) en procesos en los que intervengan estos sujetos son nulos de nulidad absoluta e insanable, por aplicacin de las previsiones de los arts. 166, 167 (inc. 1) y 168 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin. La actuacin de la Sra. Procuradora General de la Nacin, mxima autoridad del Ministerio Pblico Fiscal que integra el Ministerio Pblico, rgano constitucional que tiene por funcin promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad y de los intereses generales de la sociedad (art. 120 de la Constitucin Nacional y 1 de la Ley 24.946), puede calificarse sin hesitacincomo violatoria de la previsin constitucional y de las disposiciones

de la ley que regula la estructura, integracin y funciones del organismo a su cargo. VI.SUPUESTOS DE EL CONCEPTO Y DE SUBROGANTE. DE LOS LA

PROCEDENCIA

REQUISITOS

DESIGNACIN: Se entiende por subrogar sustituir o poner a alguien o algo en lugar de otra persona o cosa. El artculo 11 de la Ley 24.946 dispone En caso de recusacin, excusacin, impedimento, ausencia, licencia o vacancia, los miembros del Ministerio Pblico se reemplazarn en la forma que establezcan las leyes o reglamentaciones correspondientes. Si el impedimento recayere sobre el Procurador General de la Nacin o el Defensor General de la Nacin, sern reemplazados por el Procurador Fiscal o el Defensor Oficial ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en su caso, con mayor antigedad en el cargo. De no ser posible la subrogacin entre s, los magistrados del Ministerio Pblico sern reemplazados por los integrantes de una lista de abogados que renan las condiciones para ser miembros del Ministerio Pblico, la cual ser conformada por insaculacin en el mes de diciembre de cada ao. La designacin constituye una carga pblica para el abogado seleccionado y el ejercicio de la funcin no dar lugar a retribucin alguna. El Rgimen de Subrogancias en el Ministerio Pblico Fiscal est regulado por las Resoluciones PGN No. 13/1998, PGN No. 35/1998 y MP No. 128/2002. La Resolucin PGN No. 13/1998 dispone que: 1.- Los fiscales ante los juzgados federales de primera instancia de las provincias se reemplazarn recprocamente, observando en cuanto fuere posible la especialidad propia de cada fuero. En aquellas secciones en donde no haya ms que un fiscal, ste ser subrogado por el fiscal general ante el tribunal oral o, en su

defecto, por el fiscal general ante la cmara de apelaciones siempre que stos tengan su asiento en la misma sede. 2.- Los fiscales generales ante las cmaras federales de apelacin de las provincias se subrogarn entre s. En aquellas secciones donde no haya ms de un magistrado de esta jerarqua ste ser subrogado por el fiscal general ante el tribunal oral con asiento en la misma sede o, en su defecto, por el fiscal de primera instancia de la misma seccin. 3.- Los fiscales generales ante los tribunales orales en lo criminal federal de las provincias se subrogarn entre s. En aquellas secciones donde no haya ms de un magistrado de esta jerarqua, ste ser reemplazado por el fiscal general ante la cmara con asiento en la misma sede o, en su defecto, por el fiscal ante el juzgado de primera instancia de la misma seccin. 4.- Los fiscales ante los juzgados de primera instancia de la Capital Federal se subrogarn recprocamente de acuerdo con el fuero que les es propio, sin perjuicio de la aplicacin de lo dispuesto en el art. 42 de la ley orgnica del Ministerio Pblico, en cuanto fuero posible. Para el caso de imposibilidad de todos los fiscales de un mismo fuero el reemplazo se efectuar de acuerdo al siguiente orden sucesivo, de modo que si el reemplazo debiera ser cubierto en el ltimo de los fueros se comience por los magistrados nombrados en primer trmino los fiscales federales en lo criminal y correccional por su respectivo fiscal auxiliar, o los que se desempeen en las dems fiscalas; por los fiscales en lo criminal de instruccin; por los fiscales en lo correccional; por los fiscales de menores y, por ltimo, por los fiscales en lo penal econmico. A su vez y, de acuerdo con el mismo criterio, los fiscales en lo civil comercial y contencioso administrativo federal, por los fiscales en lo civil y comercial de la Capital. Los fiscales en lo provisional por los fiscales del trabajo, y en defecto de todos ellos, por el Subprocurador y Procurador General de Trabajo, siendo tal orden a su vez recproco respecto de estos ltimos. 5.- El fiscal ante los juzgados de ejecucin ser subrogado por los fiscales generales ante los tribunales orales en lo criminal, en lo criminal federal, de menores,

y en lo penal econmico, debiendo ser preferido cuando la necesidad de subrogancia obedezca a recusacin o excusacin en una causa en particular, aqul fiscal general que haya intervenido en el proceso en que se impuso la condena.

6.- Los fiscales generales ante los tribunales orales en lo criminal federal de la Capital Federal, en lo criminal, de menores y en lo penal econmico se reemplazarn recprocamente de acuerdo con el fuero que les es propio. De no ser ello posible sern subrogados por el titular de la fiscala que haya intervenido en la instruccin del respectivo sumario. 7.- Los fiscales generales ante la Cmara Nacional de Casacin Penal, se reemplazarn recprocamente y, de no ser ello posible, sern sustituidos por los fiscales generales ante los tribunales orales en lo criminal federal de esta ciudad, en lo criminal, de menores o en lo penal econmico. En este ltimo supuesto, si la necesidad de subrogancia obedece a excusacin o recusacin en una causa particular que haya tramitado ante los tribunales de la Capital Federal, ser preferido aqul fiscal general que haya intervenido en el juicio. 8.- Las reglas precedentes sern aplicables si perjuicio de las atribuciones del suscripto para designar como subrogante a un fiscal de la Procuracin General, cuando razones de mejor prestacin del servicio lo hagan aconsejable. 9.- Disponer que los seores fiscales generales ante las cmaras de apelacin confeccionen, para cada seccin, la lista que prev el segundo prrafo del art. 11 de la ley 24 .946, por esta nica vez dentro de los treinta das de notificada la presente y, en lo sucesivo, en la oportunidad prevista legalmente, debindose remitir copia a esta Procuracin General. 10.- Hasta tanto se cumpla lo dispuesto en el punto precedente y para el caso de que resulte necesario aplicar la solucin prevista en la norma antes citada, deber recurrirse a la lista de conjueces que para cada jurisdiccin y, segn el caso, prevn el art. 31 del decreto ley 1285/58 y el art. 4 de la ley 20.581. Por su parte, la Resolucin PGN No. 35/1998 establece que:

 1.- Los Fiscales Generales ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal se reemplazarn recprocamente y, de no ser ello posible, sern sustituidos por el Fiscal General ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal o el Fiscal General ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Penal Econmico, en ese orden, o en su defecto de todos ellos, por los fiscales de primera instancia de ese fuero. 2.- El Fiscal General ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Penal Econmico, ser reemplazado por los fiscales ante los juzgados de ese mismo fuero. 3.- Los Fiscales Generales ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil y ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, se reemplazarn recprocamente, y en su defecto sern sustituidos por el Fiscal General ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal y en lo Contencioso Administrativo Federal, o bien por los fiscales de primera instancia de cada fuero y en ese orden. 4.- Modificar la ltima parte del punto 4) de la Resolucin P.G.N, 13/98 como sigue: Los fiscales ante los Juzgados de seguridad Social sern subrogados por los fiscales ante los juzgados del trabajo y, en defecto de todos ellos, por los Fiscales Generales ante la Cmara de Seguridad Social, por el Fiscal General ante la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo y por el Fiscal General adjunto ante la misma cmara. 5.- Los Fiscales Generales ante la Cmara de Seguridad Social se reemplazarn recprocamente, y de no ser ello posible por el Fiscal General ante la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, por el Fiscal General Adjunto ante la misma Cmara o por los fiscales ante los juzgados de primera instancia de su fuero. 6.- Aclarar que la lista de abogados que prev el art. 11, segundo prrafo, de la ley 24.946, y que debern confeccionar los seores fiscales generales ante las respectivas cmaras de apelaciones -resolucin PGN 13/98 -deber contener entre cinco y diez abogados, entre quienes podrn insacularse a los funcionarios y personal auxiliar del Ministerio Pblico, que renan, en cada uno de los casos, los requisitos

del artculo 7 de la ley 24.946, y a cuyo respecto tambin se entender que su eventual desempeo como fiscal subrogante constituye carga pblica, sin que ello d lugar a retribucin adicional alguna. 7.- Conceder un plazo de treinta das a partir de la notificacin de la presente a fin de que los seores Fiscales Generales ante las cmaras de apelacin puedan adecuar las listas de abogados previstas por el art 11 de la ley orgnica de acuerdo con las pautas precedentemente indicadas. 8.- Aclarar que las reglas establecidas en la presente as como en la Resolucin P.G.N. 13/98, no excluyen la posible aplicacin de la solucin prevista en el art. 16 de la Ley 24.018, en caso necesario. Finalmente, la Resolucin MP No. 128/2002 dispone: Modificar lo dispuesto por el articulo 6) de la resolucin PGN 13/98, el cual a partir de la fecha de la presente contendr el siguiente texto: "Los fiscales generales ante los tribunales orales en lo criminal federal de la Capital Federal, en lo criminal, de menores y en lo penal econmico se reemplazarn recprocamente de acuerdo al fuero que les es propio; agotado dicho orden recproco, sern reemplazados por el fiscal general ante la cmara de apelaciones del mismo fuero. De no ser ello posible sern subrogados por el titular de la fiscala que haya intervenido en la Instruccin del respectivo sumario. As las cosas, el sistema de subrogancias, que opera en los supuestos previstos por el art. 11 de la Ley 24.946, est concreta y claramente prescripto por la reglamentacin vigente que establece un mecanismo de sustitucin que contempla jerarqua y especialidad. Esto implica que en ningn caso pueda invocarse el carcter de subrogante, como lo hace la Sra. Procuradora General de la Nacin en la Resolucin PGN No. 915/2012, para habilitar la designacin de quien sindicado como Fiscal General no ha concursado ni obtenido acuerdo senatorial para ningn cargo de la

magistratura del Ministerio Pblico, colocando bajo su dependencia jerrquica, en funcin de las previsiones del art. 37 de la LOMP, a magistrados sustitucin. En el caso de la designacin efectuada mediante Resolucin No. 915/2012 hay lisa y llanamente- creacin de cargo de magistrado del Ministerio Pblico, supuesto ste que requiere de una ley del Congreso de conformidad con lo prescripto por el art. 74 de la LOMP. Aviesamente la Sra. Procuradora General de la Nacin invoca, como supuesto fundamento legal de la facultad que ejercita, el inc. e) del art. 65 de la Ley de Ministerio Pblico. Tal disposicin slo la habilita a la designacin y promocin de los funcionarios y del personal ; en ningn caso quedan comprendidos en el mbito de aplicacin de la norma los magistrados del Ministerio Pblico, cuya designacin se realiza mediante el procedimiento contemplado por los arts. 5 y 6 de la Ley 24.946. La burda maniobra pone en evidencia el autoritarismo con el que la Sra. Procuradora General de la Nacin se conduce, desconociendo y despreciando todo lmite constitucional y legal a sus deseos e intenciones, que no son otros que la creacin de una estructura ilegal paralela al Ministerio Pblico Fiscal existente (integrado por magistrados constitucional y legalmente designados), que le permita, mediante la actuacin de un grupo de incondicionales (en la media en que carecen de las garantas de independencia y estabilidad que confiere la magistratura) la concrecin de objetivos por obscuros- inconfesables que nada tienen que ver con regularmente designados, en evidente y grosera violacin -precisamente- de la normativa que regula el mecanismo de

la funcin de velar por la defensa de la legalidad y de los intereses generales de la sociedad que la Constitucin y la ley ponen a su cargo (art. 120 de la Constitucin Nacional y 1 de la ley 24.946). La Sra. Procuradora General de la Nacin, Dra. Gils Carb, ha designado en carcter de subrogantes (en violacin a la reglamentacin que rige el instituto Resoluciones PGN Nos. 13/1998 y 35/1998 y Resolucin MP No. 128/2002-), entre otros y a ttulo de ejemplo-, a las siguientes personas: 1.- Dra. MARA ALEJANDRA CORDONE ROSELLO, Resolucin PGN No. 30/12 del 7 de septiembre de 2012. 2.- Dra. RAQUEL E. MERCANTE, Resolucin MP No. 1/12 del 31 de agosto de 2012. 3.- Dra. NLIDA GRACIELA DEGRANGE, Resolucin MP No. 282/12 del 3 de octubre de 2012. 4.- Dr. MARCELO LUIS COLOMBO, Resolucin MP No. 375/12 del 18 de octubre de 2012. 5.- Dr. FABIN CLIZ, Resolucin MP No. 462/12 del 30 de octubre de 2012. 6.- Dr. SERGIO NSTOR MOLA, Resolucin MP No. 513/12 del 8 de noviembre de 2012. 7.- Dr. JUAN PATRICIO MURRAY, Resolucin MP No. 682/12 del 5 de diciembre de 2012. 8.- Dr. DANTE MARCELO VEGA y Dra. PATRICIA NLIDA SANTONI, Resolucin MP No. 906/12 del 19 de diciembre de 2012. 9.- Dr. CARLOS FACUNDO TROTTA, Resolucin MP No. 39/13 del 1 de febrero de 2013. 10.- Dra. MARIEL SUSANA DERMARDIROSSIAN, Resolucin MP No. 40/13 del 1 de febrero de 2013.

11.- Dr. DIEGO GUILLERMO STEHR, Resolucin MP No. 265/13 del 28 de febrero de 2013. De los individualizados slo los sujetos mencionados en los puntos 2 (Mercante), 4 (Colombo), 5 (Cliz) y 9 (Vera) tienen acuerdo del Senado y, a pesar de ello, las designaciones no se ajustan al rgimen regulatorio de las subrogancias. VII.- LA ILEGAL FIGURA DEL FISCAL AD HOC: La expresin latina ad hoc est formada por la preposicin ad (a, hacia, para) y la forma del acusativo neutro del pronombre demostrativo de primera persona hoc (esto). Significa para otros propsitos. Aplicado a una designacin, se trata de un nombramiento para actuar en un caso concreto. La Sra. Procuradora General de la Nacin, Dra. Gils Carb ha designado en esta condicin, entre otras y a ttulo de ejemplo-, a las siguientes personas: 1.- Dr. SANTIAGO VISMARA, Resolucin MP No. 19/12 del 6 de septiembre de 2012. 2.- Dr. JUAN MARTN GARCA, Resolucin MP No. 184/12 del 19 de septiembre de 2012. 3.- Dr. MARIANO HERNN DOMNGUEZ, Resolucin MP No. 219/12 del 27 de septiembre de 2012. 4.- Dr. JORGE GUSTAVO ONEL, Resolucin MP No. 244/12 del 27 de septiembre de 2012. 5.- Dr. LUIS FERNANDO FORTICH, Resolucin MP No. 266/12 del 1 de octubre de 2012, Resolucin MP No. 514/12 del 8 de para esto, adecuado, apropiado, dispuesto especialmente para un fin concreto y por lo tanto no vlido

noviembre de 2012 y Resolucin MP No. 38/13 del 1 de febrero de 2013. 6.- Dra. PATRICIA QUIRNO COSTA, Resolucin MP No. 333/12 del 12 de octubre de 2012. 7.- Dr. JUAN PATRICIO MURRAY, Resolucin MP No. 343/12 del 15 de octubre de 2012. 8.- Dra. MARIA MERCEDES MOGUILANSKY, Resolucin MP No. 591/12 del 18 de noviembre de 2012. 9.- Dr. FEDERICO GUILLERMO REYNARES SOLARI, Resolucin MP No. 682/12 del 5 de diciembre de 2012. 10.- Dra. CECILIA A. KELLY, Resolucin MP No. 726/12 del 5 de diciembre de 2012. 11.- Dra. MARA JOSEFINA VARGAS, Resolucin MP No. 41/13 del 1 de febrero de 2013. 12.- Dr. MARCOS RUBN SILVAGNI, Resolucin MP No. 49/13 del 5 de febrero de 2013. 13.- Dr. JUAN MARTN JOS GARCA, Resolucin MP No. 73/13 del 8 de febrero de 2013. 14.- Dr. ANIBAL FABIN MARTNEZ, Resolucin MP No. 321/13 del 6 de marzo de 2013. 15.- Dr. MIGUEL NGEL PALAZZANI y Dr. JOS ALBERTO NEBBIA, Resolucin MP No. 407/13 del 12 de marzo de 2013. 16.- Dra. MERCEDES SOIZA REILLY, Resolucin PGN No. 357/12 del 16 de octubre de 2012. 17.- Dra. ROMINA PZELLINSKY, Dra. MARA LUISA PIQU y Dra. MARA PALOMA OCHOA, Resolucin PGN No. 681/12 del 5 de diciembre de 2012. 18.- Dr. OMAR GABRIEL ORSI, Dr. PEDRO BISCAY, Dra. MARA MACARENA COMAS WELLS, Dr. JUAN PEDRO ZONI, Dr. MILTON

KHASKI, Dra. MARIEL DERMARDIROSSIAN, Resolucin PGN No. 915/12 del 20 de diciembre de 2012. Esta categora (fiscales ad hoc) no existe entre los magistrados del Ministerio Pblico Fiscal que est integrado por Procuradores Fiscales ante la Corte Suprema, Fiscales Generales, Fiscales Generales Adjuntos, Fiscales y Fiscales Auxiliares. La intervencin de un magistrado del Ministerio Pblico Fiscal para esto, es decir para un caso concreto, slo procede en los supuestos previstos por el art. 11 de la ley 24.946, de conformidad con el sistema de subrogancias regulado por las Resoluciones PGN No. 13/1998, PGN No. 35/1998 y MP No. 128/2002. En ningn caso un empleado o funcionario del Ministerio Pblico Fiscal (es decir un agente que no integra la magistratura del organismo) puede actuar como magistrado y, en tal calidad, cumplir las funciones que prevn los arts. 37, 38, 39, 40, 41 y 42 de la ley 24.946. Ello es as toda vez que, de conformidad con lo dispuesto por el segundo prrafo del mentado art. 11, De no ser posible la subrogacin entre s, los magistrados del Ministerio Pblico sern reemplazados por los integrantes de una lista de abogados que renan las condiciones para ser miembros del Ministerio Pblico, la cual ser conformada por insaculacin en el mes de diciembre de cada ao. La designacin constituye una carga pblica para el abogado seleccionado y el ejercicio de la funcin no dar lugar a retribucin alguna. La nominacin de funcionarios y/o empleados del Ministerio Pblico para desempearse como magistrados del Ministerio Pblico importa una actuacin ilegal, por

resultar contraria a claras y concretas previsiones constitucionales, legales y reglamentarias. La actuacin de estos sujetos es nula de nulidad absoluta en los trminos de lo dispuesto por el inc. 1) del art. 167 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin. Ello as por cuanto, pertenece a la idea fundamental del proceso penal la realizacin formal del principio acusatorio. La regular composicin del Ministerio Pblico es fundamental, en tanto la debida intervencin presupone la legtima constitucin del rgano acusador que, lgicamente, remite a la observancia de las disposiciones constitucionales y legales que regulan el proceso de designacin de 24.946). De los individualizados ninguno tiene acuerdo senatorial. VIII.LA OMISIN DE LLAMADOS A estos magistrados (art. 120 CN y 5 y 6 de la ley

CONCURSO. LA ARBITRARIEDAD DE LAS DESIGNACIONES. LA AFECTACIN DE LAS JERARQUAS: La Sra. Procuradora General de la Nacin, quien asumi funciones el pasado mes de agosto, no ha efectuado, a la fecha, ningn llamado a concurso tendiente a proveer regularmente la cobertura de las mltiples vacantes que existen en el Ministerio Pblico Fiscal. Por el contrario; en violacin a las previsiones de los arts. 5 y 6 de la ley 24.946 y lejos de instar los procedimientos legales y reglamentarios para proveer regularmente los nombramientos (con acuerdo senatorial y previo concurso pblico de antecedentes y oposicin), la Dra. Gils Carb eligi un sistema de designacin directa, recurriendo a la figura del fiscal subrogante

(aunque sin observar las Resoluciones PGN No. 13/1998, PGN No. 35/1998 y MP No. 128/2002) o de la inexistente figura del fiscal ad hoc. La mayora de estas designaciones recayeron en funcionarios y agentes del Ministerio Pblico Fiscal que no tienen acuerdo senatorial. Una de las muchas acepciones de la expresin oscurantismo refiere a la prctica de prevenir y/o evitar -de forma deliberada- que hechos o detalles de algn asunto se den a conocer, restringiendo el conocimiento a unos pocos pertenecientes a una lite dominante. El oscurantismo, entonces, es fundamentalmente antidemocrtico y consiste en la defensa de actitudes o ideas irracionales o retrgradas. Con estas designaciones la Sra. Procuradora General de la Nacin retrotrae al Ministerio Pblico Fiscal a la etapa superada en funcin de la ley 24.946, en la cual el nombramiento de los representantes del organismo era resorte del titular del mismo, intentado reinstaurar -de hecho- una prctica de acceso al empleo pblico (en sus ms altas jerarquas) reida con el principio de transparencia que debe predicar toda actuacin democrtica y republicana. En tal sentido dicta las Resoluciones PGN Nos. 337/12 (12.10.12) y 534 (9.11.12), por las cuales deja sin efecto las Resoluciones PGN Nos. 74/12 y 76/12. Mediante las desactivadas Resoluciones PGN Nos. 74/12 y 76/12 se transparentaba el proceso de designacin de magistrados del Ministerio Pblico Fiscal, disponiendo el sorteo pblico para la desinsaculacin de los integrantes de los tribunales

evaluadores. La designacin de los miembros del tribunal evaluador es hoy de exclusivo resorte de la Sra. Procuradora General de la Nacin. Prrafo aparte merece el Concurso No. 88 destinado a cubrir el cargo de Fiscal Nacional de la Fiscala de Investigaciones Administrativas, convocado por Resolucin PGN No. 37/11. El Fiscal Nacional de la Fiscala de Investigaciones Administrativas tiene a su cargo, entre otras, las funciones de: 1) promover la investigacin de la conducta administrativa de la administracin nacional centralizada y descentralizada, y de las empresas, sociedades y todo otro ente en que el Estado tenga participacin; 2) efectuar investigaciones en toda institucin o asociacin que tenga como principal fuente de recursos el aporte estatal, ya sea prestado en forma directa o indirecta, en caso de sospecha razonable sobre irregularidades en la inversin dada a los mencionados recursos y 3) denunciar ante la justicia competente, los hechos que, como consecuencia de las investigaciones practicadas, sean considerados delitos. La Sra. Procuradora General de la Nacin, tras desestimar mediante Resolucin PGN No. 108/13 del 13 de febrero del corriente, graves cuestionamientos efectuados en relacin a la regularidad de la integracin del tribunal examinador entendiendo que su retrogradacin a etapas anteriores, provocara un perjuicio de dimensiones considerables, cual es la continuacin de la vacancia de un cargo de suma relevancia institucional , aprueba mediante Resolucin No. 545/13 del 26 de marzo de 2013, el orden de mrito y eleva la terna al Poder Ejecutivo Nacional. Las designaciones como magistrados del Ministerio Pblico Fiscal de que da cuenta esta presentacin -y tantas otras a

las que no se ha tenido acceso- exhiben una absoluta e irregular discrecionalidad, en la medida en que descansan en la sola voluntad de la Sra. Procuradora. El profesor Bartolom Fiorini sentenci Estado jurdico con repele la la discrecionalidad del funcionario que justificarse voluntad El La pretende (cfr.

discrecionalidad en la Administracin Pblica, reimpresin de la edicin de 1948, Buenos Aires 1952, pg. 69). En tales supuestos seorea la arbitrariedad. El obrar arbitrario de la Sra. Procuradora General de la Nacin ha afectado, tambin, uno de los pilares bsicos de la estructura del Ministerio Pblico Fiscal: el de la jerarqua. El art. 3 de la ley 24.946 determina las categoras de los magistrados que integran el Ministerio Pblico Fiscal, en un orden de prelacin descendente. Se refiere, lgicamente, a magistrados que cuentan con acuerdo senatorial. La designacin de sujetos sin acuerdo senatorial con carcter de superior jerrquico respecto de aquellos que s lo tienen importa, no otra cosa, que una desjerarquizacin de la estructura del organismo y una injuria para los regularmente designados. Tomemos por caso la designacin del Dr. GONELLA. Se tratara de un funcionario del Ministerio Pblico Fiscal que, sin acuerdo senatorial, fue designado -mediante Resolucin PGN No. 915/12- Fiscal General Subrogante a cargo de la PROCELAC. La Resolucin PGN No. 914/12, que irregularmente crea dicha estructura, indica que quien se desempee como Fiscal General tendr entre sus facultades la de intervenir como fiscal principal o coadyuvante, en todas las instancias, en los casos que

versen sobre hechos de la competencia de la Procuradura (cfr. Punto IV.-, apartado A, subapartado b). Asimismo, entre las facultades que la Ley 24.946 le reconoce al magistrado que se desempee como Fiscal General est el ejercicio de la superintendencia sobre los fiscales de las instancias inferiores, impartindoles instrucciones y el ejercicio de la potestad disciplinaria respecto de magistrados inferiores, funcionarios y agentes de la dependencia a su cargo (cfr. art. 37, incs. i y j). Esto magistrado del significa lisa y llanamente legalmente que un Ministerio Pblico, designado

puede ser desplazado en su funcin de titular del ejercicio de la accin pblica por un sujeto, en el caso el Dr. GONELLA, que detenta el cargo en funcin de un nombramiento ilegal, y adems, queda sujeto a sus instrucciones y a su potestad disciplinaria. Esto afecta la jerarqua y, por lgica, el principio de autoridad cuya rigurosa observancia es fundamental para el mantenimiento de la estructura del Ministerio Pblico Fiscal y para la consecucin de sus fines, bsicamente la defensa del principio de legalidad y de los intereses pblicos. IX.LOS TIPOS PENALES INVOLUCRADOS:

Llegados a esta instancia se entiende que la conducta desplegada por la Sra. Procuradora General de la Nacin resulta alcanzada por las previsiones de los arts. 248 y 253 del Cdigo Penal de la Nacin, que disponen: ARTCULO 248: Ser reprimido con prisin de un mes a dos aos e inhabilitacin especial por doble tiempo, el funcionario pblico que dictare resoluciones u rdenes contrarias a las constituciones o leyes nacionales o

provinciales o ejecutare las rdenes o resoluciones de esta clase existentes o no ejecutare las leyes cuyo cumplimiento le incumbiere. ARTCULO 253: Ser reprimido con multa de setecientos cincuenta a doce mil quinientos pesos e inhabilitacin especial de seis meses a dos aos, el funcionario pblico que propusiere o nombrare para cargo pblico, a persona en quien no concurrieren los requisitos legales. En la misma pena incurrir el que aceptare un cargo para el cual no tenga los requisitos legales. Los tipos penales que se imputan protegen a la administracin pblica en general, tratando de preservar la regularidad de su funcionamiento y la legalidad de los actos administrativos, que pueden verse comprometidas por el acto arbitrario en el que el funcionario acte ms all de su competencia, por la omisin de la actividad necesaria para lograr el correcto desenvolvimiento de la administracin. La ley penal pune toda actuacin u omisin perpetrada al margen de los deberes que constitucional, legal y/o reglamentariamente se imponen a los funcionarios y que les determinan especficas rbitas de competencia que deben asumir necesariamente, aunque el acto abusivo o irregular no ataque otros derechos. La punibilidad proviene del slo hecho de actuar el funcionario cuando la ley no le permite hacerlo, de no actuar cuando la ley le obliga a hacerlo o de actuar de un modo prohibido por la ley o no previsto por ella. La punibilidad de la actuacin del funcionario con modos no previstos por la ley no menoscaba el principio de reserva ya que la actividad administrativa es una actividad estrictamente reglada: en la administracin la

actividad fuera del reglamento est, en principio y por regla general, prohibida. La consumacin del tipo penal es independiente de la existencia de perjuicio. En efecto, la circunstancia de que el actuar (u omitir) ilegalmente no cause un determinado perjuicio a la Administracin o a terceros no sustrae la conducta de los lmites tpicos. La frmula del art. 248 prev tres conductas tpicas: 1) dictar resoluciones u rdenes contrarias a la Constitucin o leyes nacionales o provinciales; 2) ejecutar las rdenes contrarias a dichas disposiciones y 3) no ejecutar las leyes cuyo cumplimiento le incumbiere. La comisin plural multiplica el delito, quien realice dos o ms conductas de distinta entidad, aun cuando las realice en el mismo contexto de hecho, concretar una reiteracin de delitos. El abuso de autoridad slo puede existir en la propia funcin; requiere que el funcionario acte como tal, en ejercicio de su propio cargo ya que slo el que tiene autoridad puede abusar de ella y exige -adems- que, en la actuacin, la ley sea rotundamente negada en sus manifestaciones jurdicas o excluida de su aplicacin. Conforme lo hasta aqu expuesto, el suscripto entiende que corresponde analizar la conducta desplegada por la Dra. Gils Carb -y de la que dan cuenta las resoluciones que en este acto en copia se acompaan- a la luz de las previsiones de la legislacin penal que reprime la actuacin de funcionarios pblicos en desmedro de la ley que rige y condiciona su desempeo.

X.Nacin:

PRUEBA:

Se

acompaan

-en

copia-

las

siguientes resoluciones dictadas por la Procuradora General de la 1.- Resolucin PGN No. 914/12 del 20 de diciembre de 2012. 2.- Resolucin PGN No. 915/12 del 20 de diciembre de 2012. 3.- Resolucin PGN No. 208/13 del 19 de febrero de 20113. 4.- Resolucin PGN No. 209/13 del 19 de febrero de 2013. 5.- Resolucin PGN No. 30/12 del 7 de septiembre de 2012. 6.- Resolucin MP No. 1/12 del 31 de agosto de 2012. 7.- Resolucin MP No. 282/12 del 3 de octubre de 2012. 8.- Resolucin MP No. 375/12 del 18 de octubre de 2012. 9.- Resolucin MP No. 462/12 del 30 de octubre de 2012. 10.- Resolucin MP No. 513/12 del 8 de noviembre de 2012. 11.- Resolucin MP No. 682/12 del 5 de diciembre de 2012. 12.- Resolucin MP No. 906/12 del 19 de diciembre de 2012. 13.- Resolucin MP No. 39/13 del 1 de febrero de 2013. 14.- Resolucin MP No. 40/13 del 1 de febrero de 2013. 15.- Resolucin MP No. 265/13 del 28 de febrero de 2013. 16.- Resolucin MP No. 19/12 del 6 de septiembre de 2012. 17.- Resolucin MP No. 184/12 del 19 de septiembre de 2012. 18.- Resolucin MP No. 219/12 del 27 de septiembre de 2012. 19.- Resolucin MP No. 244/12 del 27 de septiembre de 2012. 20.- Resolucin MP No. 266/12 del 1 de octubre de 2012. 21.- Resolucin MP No. 514/12 del 8 de noviembre de 2012. 22.- Resolucin MP No. 38/13 del 1 de febrero de 2013. 23.- Resolucin MP No. 333/12 del 12 de octubre de 2012. 24.- Resolucin MP No. 343/12 del 15 de octubre de 2012. 25.- Resolucin MP No. 591/12 del 18 de noviembre de 2012. 26.- Resolucin MP No. 682/12 del 5 de diciembre de 2012.

27.- Resolucin MP No. 726/12 del 5 de diciembre de 2012. 28.- Resolucin MP No. 41/13 del 1 de febrero de 2013. 29.- Resolucin MP No. 49/13 del 5 de febrero de 2013. 30.- Resolucin MP No. 73/13 del 8 de febrero de 2013. 31.- Resolucin MP No. 321/13 del 6 de marzo de 2013. 32.- Resolucin MP No. 407/13 del 12 de marzo de 2013. 33.- Resolucin PGN No. 337/12 del 12 de octubre de 2012. 34.- Resolucin PGN No. 534/12 del 9 de noviembre de 2012. 35.- Resolucin PGN No. 545/13 del 26 de marzo de 2013. XI.- PETITORIO: En mrito de ello de V.S. solicito: 1.- Tenga por presentada la denuncia formulada por el suscrito contra la PROCURADORA GENERAL DE LA NACIN, Dra. ALEJANDRA MAGDALENA GILS CARB. 2.- Inste la pertinente investigacin. Tener presente y proveer de conformidad; ES JUSTICIA.

ANEXO PRUEBA DOCUMENTAL:

1.- Resolucin PGN No. 914/12 del 20 de diciembre de 2012. 2.- Resolucin PGN No. 915/12 del 20 de diciembre de 2012. 3.- Resolucin PGN No. 208/13 del 19 de febrero de 20113. 4.- Resolucin PGN No. 209/13 del 19 de febrero de 2013. 5.- Resolucin PGN No. 30/12 del 7 de septiembre de 2012. 6.- Resolucin MP No. 1/12 del 31 de agosto de 2012. 7.- Resolucin MP No. 282/12 del 3 de octubre de 2012. 8.- Resolucin MP No. 375/12 del 18 de octubre de 2012. 9.- Resolucin MP No. 462/12 del 30 de octubre de 2012. 10.- Resolucin MP No. 513/12 del 8 de noviembre de 2012. 11.- Resolucin MP No. 682/12 del 5 de diciembre de 2012. 12.- Resolucin MP No. 906/12 del 19 de diciembre de 2012. 13.- Resolucin MP No. 39/13 del 1 de febrero de 2013. 14.- Resolucin MP No. 40/13 del 1 de febrero de 2013. 15.- Resolucin MP No. 265/13 del 28 de febrero de 2013. 16.- Resolucin MP No. 19/12 del 6 de septiembre de 2012. 17.- Resolucin MP No. 184/12 del 19 de septiembre de 2012. 18.- Resolucin MP No. 219/12 del 27 de septiembre de 2012. 19.- Resolucin MP No. 244/12 del 27 de septiembre de 2012. 20.- Resolucin MP No. 266/12 del 1 de octubre de 2012. 21.- Resolucin MP No. 514/12 del 8 de noviembre de 2012. 22.- Resolucin MP No. 38/13 del 1 de febrero de 2013. 23.- Resolucin MP No. 333/12 del 12 de octubre de 2012. 24.- Resolucin MP No. 343/12 del 15 de octubre de 2012. 25.- Resolucin MP No. 591/12 del 18 de noviembre de 2012. 26.- Resolucin MP No. 682/12 del 5 de diciembre de 2012.

27.- Resolucin MP No. 726/12 del 5 de diciembre de 2012. 28.- Resolucin MP No. 41/13 del 1 de febrero de 2013. 29.- Resolucin MP No. 49/13 del 5 de febrero de 2013. 30.- Resolucin MP No. 73/13 del 8 de febrero de 2013. 31.- Resolucin MP No. 321/13 del 6 de marzo de 2013. 32.- Resolucin MP No. 407/13 del 12 de marzo de 2013. 33.- Resolucin PGN No. 337/12 del 12 de octubre de 2012. 34.- Resolucin PGN No. 534/12 del 9 de noviembre de 2012. 35.- Resolucin PGN No. 545/13 del 26 de marzo de 2013. Obrante en la pgina web de la Procuracin General de la Nacin.