DIREITO COMERCIAL. INTRODUO. EMPRESRIO INDIVIDUAL E SOCIEDADE EMPRESRIA 1.

CONSIDERAES PRELIMINARES - perodo subjetivista:(de acordo com o sujeito) neste perodo as regras eram formuladas com acentuado carter corporativo e havia primazia na observncia dos costumes locais.

- perodo objetivista: (de acordo com as leis) iniciado com o liberalismo econmico, consolidase com o cdigo comercial francs, que influenciou a criao do cdigo comercial brasileiro.

- perodo correspondente ao Direito Empresarial:em evoluo e abraado pelo cdigo civil em vigor, leva em conta a organizao e o efetivo desenvolvimento de atividade econmica organizada.

1.1. Conceito de Direito Comercial o ramo do direito brasileiro que objetiva a superao dos conflitos de interesses entre os exercentes das atividades econmicas de produo ou circulao de bens ou servios tendo por objeto os meios socialmente estruturados para tal fim.

1.2 Importncia da Definio e Proteo de Empresrios Individuais e Sociedades Empresrias Os empresrios individuais e as sociedades empresrias so considerados agentes econmicos fundamentais, pois geram empregos, tributos, alm da produo e circulao de certos bens essenciais sociedade, razo pela qual a legislao lhes garante uma srie de vantagens. Dessa forma surgem alguns institutos que daro efetividade ao princpio da preservao da empresa, em razo da necessidade de proteo ao mercado, que tem importncia para o desenvolvimento da sociedade, a exemplo da falncia, da concordata.

1.3. O Empresrio, as Sociedades Empresrias, Regime Jurdico de Direito Comercial, Caractersticas. Todos os institutos acima referidos, oferecidos aos empresrios individuais (pessoas fsicas) e as sociedades empresrias (pessoas jurdicas), em decorrncia da necessidade de proteo dos mesmos, so instrumentos cujo conjunto se traduz no regime jurdico de direito empresarial. Apesar de formar juntamente com o direito civil o denominado direito privado bem como em razo do emprstimo pelo direito civil de nmeros conceitos com este no se confunde, sendo diverso em razo de sua maior amplitude onde se verifica a caracterstica do cosmopolismo, menos formal, ou seja, se coloca de forma extremamente informal como regra ao contrrio do direito civil que extremamente formal e por fim o direito empresarial mais elstico uma vez que exige maior dinmica entre as inovaes que ocorrem na atividade empresarial no havendo necessidade do seu objeto ser previsto em lei de tal ou qual forma.

1.4. Fontes do Direito Comercial

Fonte para a cincia jurdica a expresso da origem do direito. Fontes Materiais ou Reais So assim consideradas os fatos sociais, polticos e econmicos bem como os convencionalismos sociais.

Fontes Formais As fontes formais so as exteriorizaes das fontes materiais. Fontes formais estatais

- Fontes Formais Estatais a legislao, a exemplo do cdigo civil, cdigo de defesa do consumidor, da lei do anonimato, etc.

- Acepes a legislao Jurisprudncia: decises reiteradas dos tribunais na aplicao das leis ao caso concreto criando hipteses similares ou idnticas, gerando uma espcie de norma geral de interpretao.

3.3. Fontes Formais no estatais - Costume: a prtica reiterada de certo ato com a certeza de sua necessidade jurdica. So necessrios dessa forma dois critrios a necessidade jurdica e a frequncia ou habitualidade da prtica. - Doutrina: a atividade cientifica dos juristas que oferecem opinies fundamentais sobre temas e a problemtica da rea comercial. - Poder Negocial das Partes: Equivale a regra de direito privado na qual o que no est proibido permitido.

1.5 Teoria Geral dos Fatos e Atos Jurdicos Fato Jurdico Latu Sensu qualquer acontecimento que d origem a relaes jurdicas, seja criando, modificando ou extinguindo, readaptando ou reestruturando os direitos subjetivos presentes na sociedade. Fato Jurdico Natural

 aquele proveniente de um fenmeno natural sem a interferncia da vontade humana e que produz efeitos jurdicos. Subdivide-se em: * Ordinrio: Surgem quando decorrem do curso natural das coisas. Ex: maioridade, morte. * Extraordinrio: o fato natural caracterizado pela imprevisibilidade das consequncias jurdicas. Fato Jurdico Humano aquele que depende da vontade humana para produzir seus efeitos jurdicos. Subdivide-se em: * Voluntrio: Quando gera consequncias jurdicas que foram objetivadas pelo agente.
 Ato jurdico em sentido estrito:

Tem como objetivo ou finalidade a mera realizao da vontade do agente. Ex: perdo (dvida).
 Negcio jurdico:

Transforma vontades aparentemente antagnicas em disposies comuns. Ex: compra e venda. * Involuntrio: aquele que acarreta consequncias jurdicas no objetivadas por pelo menos um dos agentes, hiptese em que se configura o chamado ato ilcito. Ex: os chamados vcios de consentimento (induzido a erro). Requisitos de Validade do Ato Jurdico a) Agente capaz; Menos de 16 anos representado. Entre 16 e 18 anos assistido. b) Objeto lcito; A licitude do objeto possui um triplo aspecto, no pode contrar iar a moral, a lei e os bons costumes. c) Forma prescrita ou no defesa em lei. (Forma Legal) A forma o modus operandi de um determinado hbito jurdico.

Efeitos dos Atos Jurdicos Nulidade: Ocorre quando verificamos a quebra de um dos requisitos de validade do ato jurdico. Possui sempre efeito extunc, ou seja, retroage a formao do ato jurdico. sempre proveniente de sentena declaratria, no permite convalidao. Anulabilidade: Esta identificada quando se verifica a presena dos vcios de consentimento (erro, coao, fraude, estado de perigo, dolo, leso), so causas que anulam o negcio jurdico, a chamada nulidaderelativa. Permite a convalidao do ato jurdico. proveniente de sentena constitutiva e seus efeitos no caso da anulabilidade exnunc, ou seja, no retroativa nunca. 2. TEORIAS 2.1. Teoria dos Atos de Comrcio Adotada pelo Cdigo Comercial de 1850 vinha regulamentada pelo Decreto n737/1850, levava em considerao a atividade desenvolvida, exigindo a prtica de Atos de comrcio como critrios identificadores do comerciante. O Decreto 737 apesar de, poca revogado, vinha sendo utilizado como parmetro para a identificao da pessoa do comerciante e sua sujeio, alm de falncias. Obs.: Primeiro veio o Decreto, aps o cdigo. 2.1.1. Dos atos de comrcio Por atos de comrcio tinham-se aqueles enumerados na prpria lei, bem como aqueles que decorriam de sua interpretao fornecida pela doutrina e jurisprudncia. Atos de comrcio, via de regra: Compra, venda ou troca de bens mveis ou semoventes em ataca do ou varejo, industrializados ou no, para revenda ou locao. Essa modalidade necessitava gerar lucro sob pena de ser considerada como uma compra de natureza civil. Faziam parte dessa modalidade atividades bancrias, transporte de mercadorias, atividades de seguro, entre outras. Atos de comrcio por determinao legal, de acordo com a Lei n. 6.404/76, artigo 2., 1. (Lei das Sociedades por Aes). Certos atos eram tidos por comerciais em decorrncia de previs o expressa da lei. Como exemplo podem ser citadas as Sociedades Annimas (S/A), independente do tipo societrio adotado. Empresas de Construo e Incorporao, nos termos da Lei n. 4.068/62.

2.1.2. Teoria da Empresa

- Recentemente adotada em sua efetividade pelo ordenamento jurdico pt rio, esta teoria j vinha sendo utilizada pela doutrina e jurisprudncia a fim de flexibilizar a aplicao da teoria dos atos do comrcio. Isto ocorria em razo da evoluo operada no comrcio mundial, notadamente com a difuso e aquisio de importncia da prestao de servios. Nascida na Itlia e desenvolvida para corrigir falhas da teoria dos Atos de Comrcio, tornando desnecessrias as amplas interpretaes dadas pela doutrina e jurisprudncia, atualmente norteia a Legislao Brasileira com o fim de proteger os que no se enquadravam nos Atos de Comrcio. 3. Identificao do empresrio - A adoo dessa teoria vem positivar o que j era feito costumeiramente, acabando com a dicotomia comerciante/no-comerciante anteriormente determinada pela teoria dos atos do comrcio. Segunda a teoria dos Atos de Empresa, para identificar o empresrio , desconsidera-se a espcie de atividade praticada (se Atos de Comrcio ou no), passando a considerar a estrutura organizacional, relevncia social e a atividade econmica organizada para o fim de colocar em circulao mercadorias e servios. 4. Empresa - Conceito:para Carvalho de Mendona, empresa a organizao tcnico -econmica que se prope a produzir mediante a combinao dos diversos elementos , natureza, trabalho e capital, bens ou servios destinados troca (venda), com esperana de realizar lucros, correndo os riscos por conta do empresrio, ou seja, daquele que rene, coordena e dirige os elementos sob sua responsabilidade. Doutrina: Hoje: Modernamente conceitua-se empresa como uma atividade organizada, para a produo ou circulao de bens ou servios, exercida profissionalmente pelo empresrio, por meio de um estabelecimento empresarial. -Perfis: a) Perfil objetivo De acordo com esse perfil, empresa um estabelecimento, um conjunto de bens corpreos e incorpreos reunidos pelo empresrio, para o desenvolvimento de uma atividade econmica. b) Perfil subjetivo Adotando-se o critrio subjetivo para se conceituar empresa tem -se que esta o prprio sujeito de direitos, o empresrio, que organiza o estabelecimento para o desenvolvimento de uma atividade econmica. c) Perfil Corporativo De acordo por meio dele, empresa o conjunto formado pelo estabelecimento empresarial, o qual compreende bens corpreos e incorpreos; e os trabalhadores, recursos humanos utilizados na execuo da atividade econmica a que a empresa se prope. d) Perfil funcional

Caracteriza-se por uma atividade econmica organizada, para produo e circulao de bens ou servios, que se faz por meio de um estabelecimento e por vontade do empresrio. o critrio adotado pela doutrina brasileira para a conceituao de empresa, servindo de parmetro para todos os atos normativos que regem a atividade empresarial, notadamente o cdigo civil. 5. Empresrio - Conceito: O artigo 966 do cdigo civil conceitua o empresrio como sendo aquele que exerce de forma profissional atividade econmica organizada para a produo ou circula o de bens ou servioscontudo, no ser considerado empresrio quem exerce profisso intelectual de natureza cientifica literria ou artstica, ainda que com concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Excepcionalmente sero admitidos como empresrio as pessoas acima mencionadas, acaso adotem estrutura empresarial, organizando fora de trabalho alheia que constitua elemento empresa, assim a titulo de exemplo, (Um contador que contrata outro contador, secretaria, auxiliares de escritrio formando assim um escritrio contbil com estrutura empresarial, e no um singelo escritrio formado apenas pela figura dos scios, ser caracterizado como empresrio ).

- Atividades no empresariais: - Quem pode ser: E possvel que o empresrio pessoa fsica e jurdica. No primeiro caso estaremos diante de um empresrio individual. Caso seja pessoa jurdica, estaremos diante de uma sociedade empresria. 6. Das Capacidades e Impedimentos para o Exerccio de Atividade Empresarial - Para o regular exerccio da atividade empresarial, impe-se a anlise da capacidade do exercente bem como a inexistncia de impedimentos para seu exerccio, a teor do disposto no artigo 972 do diploma civil. - Incapazes para o exerccio de atividade empresarial so aqueles incapazes para a vida civil, arrolados nos artigos 3. e 4. do Cdigo Civil. - Proibidos de exercer: O menor que se estabelece com economia prpria aos 16 anos (corrente majoritria)adquire capacidade para o exerccio do comercio nos termos da lei . Para a verificao dos impedimentos ao exerccio dessa atividade, e importante destacar que, seriam incapazes de praticaratos empresariais uma vez que a proibio no se confunde com a falta de capacidade para exercer atividade empresarial . As pessoas proibidas de comerciar possuem capacidade plena para apratica de atos empresariais . No entant o a ordem jurdica (legislao), vigente decidiu por vedar-lhes o seu exerccio. Desse modo, no podem exercer atividade empresria entre outros.
yO falido no reabilitado; yAqueles que foram condenados pela prtica de crime cuja a pena proibida o acesso a atividade empresarial; yO agente pblico nada impede, porm que ele participe de sociedade como scio cotista acionista ou comanditrio, deste que no ocupe cargo de admini strao, controle, e que no seja scio majoritrio. A expresso o agente publico abrange todos aqueles que se ligam administrao publica como o caso dos membros de poder: oficiais militares entre outros.

PROVA 2 05/04/11 7. Regularidade na Atuao Empresarial - Obrigaes: Para que o empresrio encontre-se em situao de regularidade, deve arquivar seus atos constitutivos, aps a sua elaborao, com observncia dos critrios legais, no rgo oficial de registro das empresas mercantis, denominado junta comercial. Este rgo est subordinado em parte ao Estado em que se situa, e em parte, ao departamento nacional de registro do comrcio. Este rgo uma autarquia federal de regime especial ligada ao sistema nacional de registro de empresa responsvel pela regulamentao das atividades de registro do pas. Tambm obrigao do empresrio escriturar regularmente os livros comerciais obrigatrios, alm dos facultativos que porventura faa a opo de utilizar; bem como levantar balano patrimonial periodicamente, entendendo-se como obrigatrio o levantamento, no mnimo, anual. 8. Obrigao de inscrio do empresrio no registro pblico de empresas mercantis, antes do incio de sua atividade (artigo 967 do Cdigo Civil) Lei n. 8.934/94: - rgos O artigo 967 do cdigo civil prev que a inscrio do empresrio obrigatria, e o artigo 968 tambm do Cdigo Civil traz os requisitos que o empresrio dever obedecer para realizar o requerimento de sua inscrio. As normas de registro das empresas mercantis esto presentes na Lei 8934/94, que a lei do registro pblico das empresas mercantis e atividades afins. Sistema Nacional dos Registros das Empresas Mercantis (SINREM):

o rgo central do registro de empresa ligado ao ministrio da indstria, comrcio e turismo. Tem em sua composio o departamento nacional do registro do comrcio e as juntas comerciais. Departamento Nacional do Registro do Comrcio (DNRC):

Trata-se de autarquia federal de regime especial e tem como funes principais, segund oo artigo 4 da lei de registro de empresa as seguintes: superviso e coordenao no plano tcnico dos rgos de registro. Funciona tambm como segunda instncia administrativa (atua no plano recursal das juntas comerciais, ou seja, objeto de recurso para um rgo superior); expedio de normas e diretrizes gerais relativas ao registro; soluo de dvidas e controvrsias originadas do registro. Funes: Juntas Comerciais:

So rgos de execuo do registro das empresas mercantis , ou seja, pode ser considerada como local em que os registros so efetivamente realizados. Sob o aspecto tcnico subordinam-se ao departamento nacional do registro do comrcio

(DNRC).Administrativamente subordinam-se aos estados que pertencem, uma vez que parte de suas verbas e servidores so provenientes do estado que se vinculam. - Atos de registro: Ainda de acordo com a Lei n. 8.934/94, os atos destinados ao registro das empresas so os seguintes: Matrcula:

Ela se refere aos agentes auxiliares do comrcio, com isso, sero matriculados nas juntas comerciais, sob a superviso e segundo as normas do departamento nacional do registro do comrcio os leiloeiros, os tradutores pblicos, os trapicheiros (so os responsveis por armazns gerais de menor porte destinados importao e exportao), administradores de armazns gerais, entre outros. A matrcula uma condio para que eles possam exercer tais atividades chamadas de paracomerciais(no exercem empresa, no so empresrio s, mas exercem atividades paralelas das atividades empresariais). Arquivamento:

o ato pelo qual os comerciantes, pessoas fsicas ou jurdicas, fazem o seu registro nas juntas comerciais. Diz respeito ao comerciante/empresrio individual e a sociedadecomercial/empresarial.Compreende os atos de constituio, alterao e dissoluo das sociedades, sendo o contrato e o estatuto social arquivados perante a junta comercial. 11/04/11 Autenticao:

A autenticao refere-se aos instrumentos de escriturao, ou seja, aos livros comerciais sendo condio de regularidade dos referidos documentos. Dessa forma, um livro comercial deve ser levado junta comercial para a autenticao e neste ato sero preenchidos todos os requisitos observados na escriturao. (artigo 35 inciso 6) 12/04/11 9. Obrigao de escriturar regularmente os livros obrigatrios Livros empresariais: Os livros empresariais podero ser obrigatrios, que se subdividem em comuns e especiais ,e facultativos. - Obrigatrios: So aqueles de cuja escriturao o empresrio ou a sociedade empresria no poder se abster (afastar; no tem opo; dever; obrigao). Comuns:

So os que se colocam como impostos a todos os empresrios, sem qualquer discriminao, acarretando sua ausncia aplicao de penalidades. Ex: livro dirio. (artigo 5 do decreto lei 486/69)

Especiais:

So aqueles em que a escriturao imposta a uma determinada categoria de empresrio, a exemplo do livro de registro de duplicatas, que exigido somente de quem emite duplicatas. - Facultativos: Tem como objetivo auxiliar o comerciante no desenvolvimento de suas atividades econmicas. Ex: o livro caixa e o livro razo. A ausncia desses livros no importa qualquer tipo de penalidade para o empresrio e a sociedade empresria, com tudo se for feit a a opo de utilizao destes livros os mesmos devero ser escriturados, devendo esta escriturao seguir as disposies da lei 8.934/94. - Requisitos: Intrnsecos: Por eles o empresrio dever obedecer ao modo/forma como devem ser escriturados oslivros empresariais (seu contedo mnimo). O decreto lei 486/69 em seu artigo 2 define a forma que dever ser observada quanto a esse contedo, no podendo os livros empresariais conter rasuras, emendas, deve observar a cronologia, etc. Extrnsecos: Dizem respeito segurana que deve ser dada a escriturao mercantil, ou seja, o cumprimento de suas formalidades essenciais (artigo 5 do decreto lei 486/69). Os livros devem conter termo de abertura, termo de encerramento e serem autenticados pela junta comercial. 10. Obrigao de levantar balano patrimonial e resultado econmico a cada ano (artigo 1.179 do Cdigo Civil) - Excees: Existem duas excees regra da periodicidade para a elaborao das demonstraes contbeis de forma anual: as sociedades annimas, que estabeleam em seu estatuto a distribuio de dividendos semestrais (artigo 204 da lei das Sociedades Annimas) e as instituies financeiras (artigo 31 da lei 4.595/64), onde a elaborao do balano e demais demonstrativos ser semestral. - Objetivo: Visa demonstrar o ativo, o passivo, o circulante das empresas e firmas individuais dentre outros dados. - Descumprimento: sano penal, em face do artigo 186, inciso VII, da Lei de Falncias (decorrncia do artigo 186, inciso VI, da Lei de Falncias); constitui crime falimentar no apresentar o balano rubrica judicial em 60 dias da data do encerramento. Cumpre observar, no entanto, que, para a jurisprudncia majoritria, a falta de balano caracteriza crime apenas se a escriturao estiver irregular, no constituindo crime autnomo a infrao exclusivamente prevista no inciso VII do referido artigo.

 dificuldade de acesso a crdito bancrio ou a outros servios prestados pelos bancos; impossibilidade de participao em licitaes promovidas pelo Poder Pblico (artigo 31, inciso I, da Lei n. 8.666/93); impossibilidade de impetrao de concordata preventiva (artigo 159, 1, inciso IV, da Lei de Falncias). 11. Irregularidade na Atuao Empresarial a) Inatividade da empresa mercantil Ser considerada inativa a firma individual ou a sociedade comercial que, durante 10 anos consecutivos no arquivar nenhuma alterao contratual ou no comunicar junta comercial que se encontra em atividade. Se for assim considerada, ter seu registro cancelado pela junta comercial (artigo 60 da lei de registro pblico de empresas 8.934/94).Obs: com o registro na junta comercial que o nome empresarial passa a ter proteo jurdica. O comerciante que no cumprir a obrigao de arquivar os atos constitutivos na junta comercial ser considerado comerciante irregular ou de fato. O arquivamento no pressuposto para se desenvolver a atividade comercial, mas sem esse requisito sua atividade ser irregular e como consequncia sofrer sanes, alm de restries quanto aos benefcios que o direto empresarial proporciona aos regularmente registrados. b) Sanes impostas ao comerciante irregular ou de fato Artigo 9., inciso III, alnea a, da Lei de Falncias: Artigo 140, inciso I, da Lei de Falncias: Artigo 379 do Cdigo de Processo Civil: Artigo 186, inciso VI, da Lei de Falncias: