FACULDADES METROPOLITANAS UNIDAS-UNIFMU CURSO DE DIREITO

DA PLURALIDADE DE PARTES NO PROCESSO CIVIL BRASILEIRO LITISCONSRCIO

KAREN MAGNO CASSINI RA N 4441918 TURMA 315-E

SO PAULO - 2004

FACULDADES METROPOLITANAS UNIDAS-UNIFMU CURSO DE DIREITO

DA PLURALIDADE DE PARTES NO PROCESSO CIVIL BRASILEIRO LITISCONSRCIO

Monografia apresentada ao Curso de Direito da Uni-FMU como requisito parcial para a obteno do grau de Bacharel em Direito, sob a orientao do Prof Paulo Dimas de B. Mascaretti.

KAREN MAGNO CASSINI RA N 4441918

SO PAULO 2004

Resultado da Avaliao

Banca Examinadora

Prof. Paulo Dimas de B. Mascaretti Professor-orientador

Examinador(a) Professor

Examinador(b) Professor

AGRADECIMENTOS

Todo empreendimento que realizamos em nossas vidas, o apoio de certas pessoas se torna de fundamental importncia para sua concretizao. Desta forma, agradeo minha famlia, sempre presente nos momentos que precisei; em especial aos meus pais Giovanni e Regina, como pessoas indispensveis e responsveis por minha educao e formao de meu carter. Aos meus queridos irmos, Bruno e Carla, pelo apoio e incentivo, mas principalmente pelo importante papel que possuem como amigos. Aos amigos que formei durante todo o curso de Direito, em especial ao Rafael, que com suas cordiais palavras, tanto me ajudou nos momentos mais difceis da elaborao deste trabalho. Destaque maior, deve ser dado ao Prof. Paulo Dimas de B. Mascaretti, pelo apoio dado durante toda a elaborao deste, sendo suas correes e conselhos de pesquisa imprescindveis. E, por fim, agradeo ao corpo docente do UNIFMU, por ser responsvel pelos primeiros princpios obtidos sobre a vida jurdica.

SINOPSE

Muitas vezes, decorre que do mesmo fato ou direito, duas ou mais pessoas possam litigar conjuntamente para a soluo de seus conflitos, baseados nos princpios da economia e harmonia dos julgados. Sempre que essas pessoas estiverem litigando reunidas em um dos plos, ou em ambos da relao jurdica processual, forma-se o fenmeno do litisconsrcio, qual seja, o da pluralidade de partes no processo. Para a formao do litisconsrcio, alm da capacidade de ser parte, devem ser observadas as hipteses previstas na lei, pois o litisconsrcio no pode ser admitido fora destas. O litisconsrcio difere da assistncia e das diferentes formas de intervenes de terceiros existentes no Cdigo, pois caracteriza-se pela autorizao concedida pela lei para que duas ou mais pessoas possam litigar conjuntamente. A disciplina legal do litisconsrcio apresenta dois aspectos principais: o primeiro diz respeito s espcies litisconsorciais, podendo estas existir de forma simultnea entre si; o segundo aspecto atinente s relaes entre os litisconsortes, uma vez formado, sendo necessrio observar qual a espcie litisconsorcial aplicada.

Palavras-chave: Litisconsrcio - Partes - Relao Jurdica Processual.

SUMRIO

INTRODUO.......................................................................................................7

CAPTULO I- ASPECTOS GERAIS

1.1 - Processo e Relao Processual .................................................................9 1.2 - Noo processual de parte e aquisio da qualidade parte .......................9 1.3 - Partes na demanda e partes no processo ..................................................11 1.4 - Capacidade das partes ...............................................................................11 1.5 - Noo processual de terceiro .....................................................................12 1.6 - Pluralidade de partes ..................................................................................13 1.7 - Unidade do processo com pluralidade de partes........................................14 CAPTULO II- LITISCONSRCIO 2.1 - Breve histrico do litisconsrcio no Brasil...................................................15 2.1.1 - Perodo das Ordenaes..................................................................15 2.1.2 - Perodo Imperial ...............................................................................15 2.1.3 - Perodo Republicano ........................................................................16 2.2 - Conceito - O fenmeno da pluralidade de partes .......................................17 2.3 - Diferena entre cumulao objetiva e cumulao subjetiva no litisconsrcio. Litisconsrcio ao e demanda ............................................19 2.3.1 - Cumulao objetiva ..........................................................................19 2.3.2 - Cumulao subjetiva ........................................................................20 2.4 - Litisconsrcio e assistncia litisconsorcial ..................................................22 2.5 - Interveno de terceiros e interveno litisconsorcial voluntria ................24 2.5.1 - Interveno de terceiros ...................................................................24 2.5.2 - Interveno litisconsorcial voluntria ...............................................26 2.6 - Interveno litisconsorcial voluntria dos co-legitimados ...........................28 CAPTULO III- PECULIARIDADES DO LITISCONSRCIO 3.1 - Necessidade ou razo de ser do litisconsrcio...........................................29 3.2 - Formao do litisconsrcio .........................................................................30 3.3 - Litisconsrcio e prazo em dobro .................................................................33

3.4 - Extino ou Reduo do litisconsrcio .......................................................35 CAPTULO IV- ESPCIES DE LITISCONSRCIO 4.1 - Classificao do litisconsrcio quanto ao momento de sua constituio. Litisconsrcio inicial e ulterior .....................................................................37 4.2 - Classificao do litisconsrcio quanto obrigatoriedade ou no de sua constituio. Litisconsrcio necessrio e facultativo................................... 38 4.3 - Classificao do litisconsrcio quanto sorte no plano de direito material. Litisconsrcio simples e unitrio .................................................................41 4.4 - Classificao do litisconsrcio quanto posio das partes na relao processual. Litisconsrcio ativo, passivo e misto........................................43

CAPTULO V- O LITISCONSRCIO NO CPC

5.1 - Admissibilidade do litisconsrcio no Cdigo de Processo Civil anterior .....45 5.2 - Admissibilidade do litisconsrcio no Cdigo de Processo Civil atual. Hipteses de cabimento (art. 46 do CPC) ..................................................47 5.2.1 - Litisconsrcio fundado na comunho em direitos ou obrigaes (Inc I do art.46) .................................................................................49 5.2.2 - Litisconsrcio facultativo baseado na identidade de fundamento de fato ou de direito (Inc. II do art.46) ..............................................51 5.2.3 - Litisconsrcio facultativo baseado na conexo de causas (Inc III do art. 46) .........................................................................................52 5.2.4 - Litisconsrcio facultativo baseado na afinidade de questes (Inc. IV do art. 46).....................................................................................53 5.2.5 - Litisconsrcio multitudinrio (Pargrafo nico do art. 46) ................54 5.3 - Litisconsrcio necessrio (Art. 47 do CPC) ................................................56 5.3.1 - Conseqncias da no implementao do litisconsrcio necessrio e o problema do litisconsrcio necessrio ativo.............57 5.4 - A relativa autonomia dos litisconsortes (Art. 48 do CPC) ...........................60 5.5 - Impulso processual (Art. 49 do CPC)..........................................................62 5.6 - O processo litisconsorcial ...........................................................................63 CONSIDERAES FINAIS...................................................................................66 BIBLIOGRAFIA...................................................................................................... 68

INTRODUO

Ao Estado incumbe funo jurisdicional que ser exercida com cooperao das partes envolvidas no conflito, atravs do instrumento do processo. O direito processual o exerccio conjugado da jurisdio pelo Estado-juiz, da ao pelo demandante e a defesa pelo demandado, caracterizando-se desta forma como um instrumento utilizado pelas partes, seja como autora ou ru. Para ser alcanado o fim visado pelas partes, ao utilizar o processo como meio de soluo de seus conflitos, necessrio um esquema mnimo composto pelo Estado (juiz), autor e ru formando desta maneira a estrutura trplice da relao jurdica processual, vinculando os sujeitos da lide e o juiz a soluo do conflito estabelecido. Esses sujeitos da lide so chamados de partes, seja no plo ativo ou passivo. Antes de ser iniciado o estudo do litisconsrcio necessrio compreender, que partes so aqueles sujeitos que compem o processo sendo titulares da relao jurdica perante o juiz. Em decorrncia de que muitas vezes o mesmo fato traz ao mundo jurdico direitos e obrigaes para uma pluralidade de pessoas, o Cdigo de Processo Civil de forma expressa, autoriza que duas ou mais pessoas possam litigar conjuntamente no mesmo processo, seja no plo ativo ou passivo, quando

preenchidos os requisitos exigidos, ou quando determinada sua formao. A relao processual que a princpio deveria ser composta de um autor, um ru e o juiz, apresenta-se como uma pluralidade de sujeitos parciais; seja como autores, rus ou em ambos os plos, no implicando o litisconsrcio ora formado pela pluralidade de partes, na pluralidade de processos. Este trabalho trata do fenmeno do litisconsrcio, no Processo Civil Brasileiro, suas peculiaridades e espcies, conforme previsto no Cdigo de Processo Civil de 1973. A proposta deste trabalho visa a obteno de um estudo nem superficial, nem profundo, mas equnime, baseado na pesquisa das obras dos principais doutrinadores processualistas. Atravs da pesquisa realizada, alm do conceito, classificao e hipteses de cabimento do litisconsrcio, foram abordados de forma breve, problemas que at hoje, alguns doutrinadores discutem por no existir soluo expressa no Cdigo de Processo Civil; como por exemplo, a existncia da interveno litisconsorcial voluntria, a recusabilidade do litisconsrcio no Cdigo atual, e o problema do litisconsrcio necessrio ativo. O trabalho encontra-se dividido em cinco captulos, que procuram de forma clara auxiliar a compreenso do estudo do litisconsrcio, um tema muitas vezes dificultoso para a grande maioria dos acadmicos de direito, por ser abordado logo nos primeiros anos da faculdade e por apresentar muitas

peculiaridades,

principalmente

em

relao

espcies

litisconsorciais que podem ser conjugadas entre si.

CAPTULO I - ASPECTOS GERAIS

1.1 - Processo e Relao Processual A estrutura trplice da relao jurdica processual um esquema mnimo, em que aparece o Estado(juiz) no exerccio da jurisdio, o autor exercendo e buscando a satisfao de um direito pessoal, e o ru, a quem caber a defesa da ao. Nesse esquema de atividades existe o processo. O processo moderno essencialmente um processo de partes, e sem elas no pode o processo formar-se, desenvolver-se e alcanar seus objetivos. No pode uma pessoa ser titular de dois interesses em conflito, surgindo na relao processual ora no plo ativo, ora no passivo. Este apenas um esquema mnimo (Estado, autor e ru), a ser alterado quando a complexidade de certas relaes impor ou possibilitar a participao de mais sujeitos em um dos plos da relao jurdica processual, qual seja, o da pluralizao das partes no processo mediante a reunio de dois ou mais sujeitos em um ou em ambos os plos da relao jurdica processual, assim se mostra o litisconsrcio em face da estrutura da relao processual.

1.2 - Noo processual de parte e aquisio da qualidade parte Como anteriormente visto, o processo s se estabelece plenamente com a participao de trs sujeitos principais: Estado, autor e ru. Judicium est actum trium personarum: Judicis, actoris et rei. Gera o processo uma relao jurdica trilateral que vincula os sujeitos da lide e o juiz procura de uma soluo para o conflito estabelecido. Esses sujeitos da lide so tambm sujeitos do processo, e portanto so as partes do processo. Partes so sujeitos integrados na relao processual, sendo

destinatrios dos atos judiciais. A qualidade de parte coincide com a qualidade de sujeito da relao processual. Ser parte significa ser titular da relao jurdica perante o juiz, que por sua vez, titular de poderes e deveres para exercer a autoridade e difere das partes porque no est sob sua sujeio e no destinatrio dos efeitos do provimento jurisdicional. Dentre os princpios doutrinais referentes as partes, podem ser mencionados o da dualidade, que pressupe a existncia de pelo menos duas partes na relao jurdica processual; o da igualdade, conforme o qual as partes devem receber do juiz um tratamento imparcial, e o do contraditrio, pelo qual se assegura ao ru a possibilidade de ampla defesa. O juiz sujeito da relao processual, no se confundindo com parte. Adquire-se a qualidade de parte no instante em que o indivduo passa a deter a titularidade das situaes jurdicas ativas e passivas que integram a relao jurdica processual (faculdades, poderes, deveres, nus e sujeio), ainda que no haja exercido nenhum poder ou faculdade processual que a lei lhe atribua. Caso seja declarada a ilegitimidade de alguma das partes, a mesma no deixar de ser parte, pois no deixou de se instaurar a relao jurdica processual, visto que este fato dever levar extino do processo sem julgamento de mrito. Segundo Liebman adquire-se a posio de parte: a) por fora da propositura da ao; b) por fora de sucesso na posio da parte originria e c) por fora de interveno voluntria ou coata. Por quatro maneiras se adquire a qualidade de parte: a) pela demanda; b) pela citao; c) interveno voluntria ou compulsria de terceiro no processo e d) pela sucesso na posio da parte originria.

1.3 -

Partes na demanda e partes no processo

So partes na demanda inicial do processo, o autor que a prope e o sujeito ali indicado como ru para que seja citado e venha figurar na relao processual. A princpio vem a ser parte no processo as pessoas que figuram como tais na demanda. Ao juiz, vedado incluir outros sujeitos alm daqueles que o demandante haja indicado; mas h uma hiptese em que o juiz pode integrar no processo algum que ainda no foi includo, sendo sua presena indispensvel para o prosseguimento do processo (caso de litisconsrcio necessrio), de ofcio ou a requerimento da parte, mediante citao. H tambm casos de interveno de terceiros, em que passa figurar como parte no processo algum que no era inicialmente, mas por iniciativa prpria ou de alguma das partes e no do juiz.

1.4 - Capacidade das partes Como so vrios os atos realizados pelos sujeitos processuais, caracterizando-se como declaraes de vontade existentes no processo, indispensvel que as partes tenham capacidade suficiente exigida pela lei para emiti-la. Alguns autores falam at em trplice exigncia da lei processual de que as partes do processo sejam dotadas de: capacidade de ser parte, capacidade de estar em juzo e capacidade postulatria; requisitos sem os quais a tutela jurisdicional inadmissvel. As pessoas fsicas, maiores e capazes que tem capacidade de exerccio no Direito Civil tero em regra, capacidade processual, e assim podem estar em juzo. Segundo preceitua o Cdigo de Processo Civil no artigo 7 que in verbis: Toda a pessoa que se acha no exerccio de seus direitos tem capacidade para estar em juzo. Ter capacidade em juzo, significa, que algum pode exercitar legitimamente seus direitos, podendo ser validamente citado como ru em processo contra ele movido, ou por sua vez, mover ao contra outrem. 1.5 - Noo processual de terceiro Para conceituar terceiro, basta contrapor-se ao conceito de parte, sendo portanto terceiros, todas as pessoas que no sejam partes. Todo sujeito permanece terceiro enquanto no ocorrer com relao a ele um dos modos pelos quais se adquire a qualidade de parte.

Conforme Cndido Rangel Dinamarco: O terceiro no tem faculdades nem nus no processo, no estando enquanto terceiro sob o poder do juiz, nem lcito estenderlhe os efeitos dos atos do processo1. Apenas em caso extremo, sendo o terceiro titular da prpria relao jurdica, ele ser trazido ao processo em momento ulterior por determinao judicial. O opoente, o nomeado autoria, o litisdenunciado e o chamado ao processo, somente so havidos como terceiros enquanto no intervierem no processo. Efetuada essa interveno, perdem a qualidade primitiva e recebem da lei as vestes formais de partes. Para Manoel Antnio Teixeira Filho, A intromisso do terceiro no processo o transforma, portanto, em parte, ou seja, naquele elemento fragmentrio de um todo, a que aludimos quando formulamos o conceito de parte2. necessrio ressalvar que a introduo de outras pessoas no processo distinta das que nele figuram no as tornam, s por isso; terceiros, por exemplo, o litisconsorte necessrio (Cdigo de Processo Civil art. 47, caput), que no tenha sido citado para a ao e que mais tarde, venha a s-lo; o seu ingresso na relao jurdica processual no se far sob o nomen iuris de terceiro, e sim de parte, tanto , que se ele no fosse citado, essa falta acarretaria a extino do processo. 1.6 - Pluralidade de partes Com menos do que os sujeitos que compem a estrutura trplice (juiz, autor e ru) no pode haver uma relao processual que pretenda conduzir-se ao provimento final. O esquema mnimo da relao processual necessariamente trplice, sem a possibilidade de reduzir o processo a mero dilogo entre um demandante e o Estado-juiz, sendo um dos primeiros atos processuais a citao do demandado, que o torna parte no processo. A exigncia da dualidade processual manifesta-se com a finalidade de evitar a realizao do processo sem o mnimo de duas partes contrapostas. Porm, possvel que hajam mais sujeitos em decorrncia de que muitas vezes o mesmo fato traz ao mundo jurdico direitos e obrigaes para uma pluralidade de pessoas, tendo o mesmo direito, mais de um titular. Tais fatos, trazem como conseqncia natural a participao de mais do que duas pessoas no mesmo processo, aglutinando-se duas ou mais pessoas num dos plos da relao jurdica processual, ou em ambos os plos. Um s procedimento realizado, uma s relao jurdica processual com trs, quatro, ou mais sujeitos litigantes.

1 2

Litisconsrcio, p. 26. Litisconsrcio, assistncia e interveno de terceiros no processo do trabalho, p. 38.

Nessas situaes a relao processual abandona o mnimo esquema subjetivo indispensvel (juiz, um demandante e um demandado) e apresenta-se com uma pluralidade de sujeitos parciais. Isso acontece nas hipteses de litisconsrcio e de interveno de terceiros regulados respectivamente nos artigos 46 49 e 50ss do Cdigo de Processo Civil 3 .

1.7 - Unidade do processo com pluralidade de partes O litisconsrcio no implica na pluralidade de processos, no importando qual seja sua espcie e nem o momento de sua formao; o processo permanecer um s. O litisconsrcio uno, com a pluralidade de um dos plos da relao jurdica processual ou em ambos, abrigando duas ou mais pessoas em vez de uma s em cada um deles. Quando isso ocorre, o esquema subjetivo supera o mnimo indispensvel (dois sujeitos), mas a prpria relao processual continua sendo uma s, porm mais complexa do que seria sem o litisconsrcio, mas sempre uma s.

CAPTULO II - LITISCONSRCIO 2.1 - Breve Histrico do Litisconsrcio no Brasil 2.1.1 - Perodo das Ordenaes As Ordenaes Afonsinas (1446), Manuelinas (1514) e Filipinas (1603), tiveram larga aplicao no territrio brasileiro. No regime dessas Ordenaes permitia-se a
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DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil, p. 277, 2 v.

constituio do litisconsrcio, desde que autores e rus se encontrassem vinculados ao mesmo direito ou mesma obrigao, tornando-se passvel de anulao, o processo em que o autor estivesse litigando com diversos rus, cujas obrigaes fossem distintas ou divididas. As Ordenaes Filipinas, estampavam a utilidade subjetiva que o regime litisconsorcial apresentava no campo dos recursos, ao declarar que a apelao interposta por um dos rus aproveitaria aos demais, que no houvessem recorrido4. 2.1.2 - Perodo Imperial Mesmo depois da proclamao da Independncia do Brasil, em 1822, as Ordenaes Filipinas continuaram sendo aplicadas. Em 1850, o Governo do Imprio institui um Cdigo Comercial e poucos meses depois editou o Regulamento n. 737, no qual regula o processo relativo s causas de natureza comercial. As causas civis permaneceram regidas pelas Ordenaes Filipinas. Estabelecia o Regulamento n. 737, que in verbis: Se forem mais de um dos rus simultaneamente obrigados, e diversos os domiclios, podem ser todos demandados naquele que o autor escolher. 2.1.3 - Perodo Republicano Proclamada a Repblica, o governo, em 1890, determinou que o Regulamento n. 737, de 1850, fosse aplicado s causas civis. Mais tarde em 1894, a lei. 221 estatua em seu art. 46, ser in verbis: permitido cumular entre as mesmas pessoas e na mesma ao diversos pedidos quando a forma do processo para eles estabelecida for a mesma. Assim tambm pode o ru ser demandado por diferentes autores e o autor demandar diferentes rus conjuntamente e no mesmo processo, sempre que os direitos e obrigaes tiverem a mesma origem. A primeira parte do dispositivo legal tratava da cumulao objetiva, pois mencionava a aglutinao de pedidos; a segunda parte previa a cumulao subjetiva, ou seja, o litisconsrcio, em suas modalidades ativa e passiva. Com a entrada em vigor da Constituio Federal de 1934, a unidade do direito processual foi estabelecida e disposto ser da competncia privativa da Unio legislar sobre o assunto. O art. 11 das Disposies Transitrias, ordenava que promulgada a Constituio Federal de 34 seria nomeada uma Comisso de trs juristas para organizar em trs
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Dispe o artigo 509, caput, do atual Cdigo de Processo Civil: O recurso interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita, salvo se distintos ou opostos os seus interesses. Essa regra somente se aplica ao litisconsrcio unitrio, onde a lide deve ser decidida de modo uniforme para todas as partes (Cdigo de Processo Civil, art.47, caput).

meses um projeto de Cdigo de Processo Civil e Comercial e outra para elaborar um projeto de Cdigo de Processo Penal, e enquanto no fossem elaborados os referidos Cdigos continuavam a vigorar nos territrios, os dos Estados. A Comisso elaborou um anteprojeto de Cdigo de Processo Civil e Cdigo Comercial dividido em duas partes, Geral e Especial. Na vigncia da Carta Outorgada em 1937 por Getlio Vargas, publicada no Dirio Oficial de 4 de fevereiro de 1939 um anteprojeto oficial de Cdigo de Processo Civil. O litisconsrcio era tratado no Captulo III, Ttulo VIII (Dos sujeitos do processo), do Livro I (Do processo em geral). No mesmo ano de 1939, o dec.-lei 1608 de 18 de setembro, introduziu o primeiro Cdigo unitrio de processo civil, que entrou em vigor em 1 de fevereiro de 1940. O litisconsrcio aparecia no Captulo II (arts. 88 a 94), Ttulo VIII (Das partes e dos procuradores), do Livro I (Disposies gerais). Em 1973, constitudo um novo Cdigo de Processo Civil que passou a vigorar em 1 de janeiro de 1974. Esse estatuto processual regula o litisconsrcio na Seo I, Captulo V, Ttulo II (Das partes e dos procuradores), do Livro I (Do Processo de conhecimento). O Cdigo de Processo Civil de 1973, diferente do Cdigo de 1939, nada contm a respeito da representao dos litisconsortes revis e da sua interveno no processo; somente no art. 322 do Cdigo de Processo Civil de 73, que se alude interveno do revel (e no do litisconsorte revel em particular) e da possibilidade de dispensa, de recusa ou de adoo do litisconsrcio mediante acordo pelas partes. 2.2 - Conceito O litisconsrcio caracteriza-se como uma pluralidade de partes envolvidas no processo, seja no plo ativo, no passivo, ou em ambos simultaneamente, ou seja, podem, assim, estar litigando conjuntamente vrios autores contra um ru, ou um autor contra vrios rus, ou ainda, vrios autores contra vrios rus. Na maioria das demandas, o comum que as partes litiguem isoladamente, isto , um autor e um ru, todavia, diversas circunstncias podem levar a reunio, no plo ativo ou passivo de mais de uma pessoa, formando-se desde logo, o litisconsrcio. No caso de existirem vrios demandantes (autores), forma-se o litisconsrcio ativo; no caso de vrios demandados (rus), forma-se o litisconsrcio passivo; e ocorrendo a presena simultnea de ambos, forma-se o litisconsrcio misto. O que caracteriza o litisconsrcio, essa presena simultnea de pessoas que, de alguma forma, adquiriram a qualidade de autores ou de rus no mesmo processo. Sem que sejam autor ou ru, aquele que ingressa no processo no se torna parte principal, ou seja, no litisconsorte. O litisconsrcio um fenmeno que se situa na teoria do processo, porque diz respeito aos sujeitos processuais caracterizando-se como modo de ser da relao jurdica processual que apresenta em vez de dois sujeitos, trs ou mais.

Litisconsrcio, a presena de duas ou mais pessoas na posio de autores ou de rus (CHIOVENDA),e os sujeitos que se agrupam em um dos plos da relao processual, so entre si, litisconsortes, sendo inadequado falar-se em parte e seu litisconsorte. A pluralidade de partes que se d no litisconsrcio, no implica invariavelmente em comunho de sortes. No litisconsrcio unitrio sim, devido o tratamento homogneo dado aos litisconsortes pelos caminhos do procedimento, no podendo ser conduzidos a diferentes destinos. A idia de consrcio na lide ou no processo, trata-se de uma associao, em que a sorte dos consorciados no ser necessariamente a mesma em todos os casos. Para Gabriel de Rezende Filho: litisconsrcio o lao que prende no processo dois ou mais litigantes na posio de co-autores ou de co-rus5 e, segundo Arruda Alvim:
O significado de pluralidade de partes representativo de que, em certos processos, vrios litigantes encontram-se num dos plos da relao jurdica, existindo entre eles certo grau de afinidade, varivel em sua intensidade, sob mltiplos aspectos (v.arts.46, I/IV, e 47) chegando at a identidade (litisconsrcio unitrio).6

2.3 - Diferena entre cumulao objetiva litisconsrcio. Litisconsrcio ao e demanda

cumulao

subjetiva

no

O mesmo processo pode apresentar as duas cumulaes (subjetiva e objetiva). Isso no quer dizer que, no caso de pluralidade objetiva (cumulao objetiva), se exclua a hiptese de algum litisconsorte ativo de um pedido ser litisconsorte passivo de outro pedido. Admite-se na ordem processual, duas espcies de cumulao: A objetiva e a subjetiva. 2.3.1 - Cumulao Objetiva Regulada pelo art. 292 do Cdigo de Processo Civil, que assim dispe in verbis:
permitida a cumulao, num nico processo, contra o mesmo ru de vrios pedidos, ainda que entre eles no haja conexo. 1 So requisitos de admissibilidade da cumulao: I que os pedidos sejam compatveis entre si; II que seja competente para conhecer deles o mesmo juzo; III- que seja adequado para todos os pedidos o tipo de procedimento. 2 Quando para cada pedido, corresponder tipo diverso de procedimento, admitir-se- a cumulao, se o autor empregar o procedimento ordinrio.

Diferente do Cdigo de Processo Civil anterior de 1939, o atual de 1973, autoriza a acumulao de pedidos, ainda que inexista conexo entre eles; os pedidos devem ser apenas compatveis entre si.

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Curso de Direito Processual Civil, p. 227. Manual de Direito Processual Civil, p.81, 2. v.

Exige-se que os pedidos sejam harmoniosos entre si, a compatibilidade no precisa ser lgica, e sim jurdica. Outra exigncia contida no art. 292 do Cdigo de 1973, de que o rgo jurisdicional seja competente para apreciar os pedidos cumulados. Permite-se contudo, a cumulao de pedidos em face dos quais o rgo jurisdicional seja relativamente incompetente, incumbindo argio de incompetncia parte interessada. Em relao ao procedimento, os pedidos devem ser adequados ao procedimento adotado, caso contrrio quando houver tipo diferente de procedimento, ser admitido apenas se o autor empregar o ordinrio. Doutrinariamente, reconhecida trs modalidades de cumulao de pedidos (cumulao objetiva): a) cumulao simples; b) cumulao sucessiva e c) cumulao alternativa. A) Cumulao simples - configura-se quando os pedidos formulados na inicial no se acham inter-relacionados, embora sejam compatveis entre si. Esses pedidos poderiam ser separados, constituindo objeto de aes distintas. A sua cumulao atende a poltica de economia dos atos jurisdicionais. B) Cumulao sucessiva - Nesse tipo de cumulao de pedidos h uma necessria vinculao entre os diversos pedidos, a apreciao do pedido posterior apenas ser possvel se o anterior for acolhido. C) Cumulao alternativa - caracteriza-se toda vez que da narrao dos fatos extraem-se dois ou mais pedidos, podendo apenas um ser acolhido. necessrio diferenciar concurso de pedidos de cumulao alternativa, pois o concurso de pedidos se tipifica com a existncia de pedido fundado em mais de uma causa de pedir, e na cumulao alternativa ocorre a presena de mais de um pedido, porm formulado com base em fato nico, ou seja, somente em uma causa de pedir. 2.3.2 - Cumulao Subjetiva Entende-se por cumulao subjetiva, a pluralidade de sujeitos no processo. A expresso compreende, no s o litisconsrcio, como toda e qualquer situao onde haja essa multiplicidade subjetiva, (e no de partes, seno ocorrer o litisconsrcio) como por exemplo: a assistncia, oposio, nomeao autoria, denunciao da lide e chamamento ao processo. O litisconsrcio como modalidade de cmulo subjetivo se configura quando vrios autores, no mesmo processo demandam um ru (litisconsrcio ativo), quando um autor demanda diversos rus (litisconsrcio passivo), ou quando diversos autores demandam diversos rus (litisconsrcio misto). importante tambm diferenciar: a) cumulao subjetiva; b) concurso subjetivo de aes e c) concurso subjetivo de demandas.

A) Cumulao subjetiva - traduz a pluralidade de sujeitos, incluindo o litisconsrcio como uma de suas modalidades. B) Concurso subjetivo de aes - Se verifica quando duas ou mais pessoas se acham legalmente legitimadas para solicitar um pronunciamento jurisdicional acerca do direito alegado. O litisconsrcio nessa hiptese, no necessrio porque poderia a ao ser ajuizada por uma s pessoa. C) Concurso subjetivo de demandas - ocorre toda vez que a relao jurdica material de uma das partes (autor ou ru) no for nica; a ao e o procedimento so um s, mas diversas as relaes jurdicas materiais e as demandas que delas decorrem. Pelo prprio conceito tirado de litisconsrcio, entende-se ser este um cmulo subjetivo, ou seja, presena de duas ou mais pessoas na condio de demandantes ou demandados, ou em ambas, em contraposio ao esquema mnimo da relao jurdica processual, que em regra, apresenta apenas uma pessoa em cada posio. Costuma o litisconsrcio tambm ser apresentado como cmulo de aes, ao lado e em confronto com o cmulo objetivo (cmulo de pedidos), no entanto, certo que o litisconsrcio se apresente como cmulo de demandas, pois estas, e no as aes que so suscetveis de eventualmente se acumular num ato ou processo. Para facilitar o entendimento, necessrio se faz conceituar de forma breve demanda e ao. Demanda, como sendo o ato de quem age em juzo, postulando. Toda demanda que se prope em juzo h de caracterizar-se necessariamente de trs elementos: partes, causa de pedir e pedido. Ao o poder de faze-lo, ou seja de demandar, exigindo a prestao jurisdicional. Mas nem sempre quando ocorre a formao de litisconsrcio como cmulo subjetivo, ocorre cmulo de demandas, a exemplo do litisconsrcio unitrio, em que a demanda uma s, apesar de diversas as partes, mas isso ser tratado adiante quando tratarmos de litisconsrcio unitrio. 2.4 - Litisconsrcio e assistncia litisconsorcial Segundo o art. 50 do Cdigo de Processo Civil7, possvel conceituar assistncia, como a ajuda que uma pessoa presta a uma das partes principais do processo, com vista a melhorar suas condies para obter a tutela jurisdicional; logo a partir da leitura deste artigo, entende-se que pode intervir no processo, o terceiro com interesse jurdico em que a sentena seja favorvel a uma das partes. O interesse que legitima a assistncia sempre representado pelos reflexos jurdicos que os resultados do processo possam projetar sobre a esfera de direitos do terceiro; esses reflexos ocorrem quando terceiro se mostra titular de algum direito
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Art.50-caput:Pendendo uma causa entre duas ou mais pessoas, o terceiro, que tiver interesse jurdico em que a sentena seja favorvel a uma delas, poder intervir no processo para assisti-la.

ou obrigao cuja existncia ou inexistncia depende do julgamento da causa pendente ou vice-versa. Logo, de prejudicialidade a relao entre a situao jurdica do terceiro e os direitos e obrigaes versadas na causa pendente. Ao afirmar ou negar o direito do autor, o juiz estar colocando premissas para afirmao ou negao do direito ou obrigao do terceiro, e da o interesse deste em ingressar em auxlio de uma parte para prevenir-se contra declaraes que no futuro possam influir em sua prpria esfera de direitos. Ao intervir, o terceiro adquire qualidade de parte, tendo a liberdade de participar, praticando atos do processo e, estando como toda parte sob sujeio ao poder exercido pelo juiz. Mas, como o litgio no seu, nem seu o direito que ele vem a defender, o assistente no tem poderes de disposio sobre o processo ou sobre a relao jurdica substancial controvertida, portanto uma parte auxiliar. A interveno do terceiro na qualidade de assistente no legitimada quando houver interesse econmico ou de fato e no altera o objeto do processo, pois o assistente limita-se a aderir a pretenso do assistido, sem formular demanda nova. O juiz julga a demanda inicial do autor e a conseqncia para o assistente ser o impedimento de discutir depois a justia da deciso. Sempre que haja um processo pendente, a assistncia oportuna e admitida em qualquer grau de jurisdio. Uma das principais diferenas da assistncia e do litisconsrcio, alm do exposto, de que variam de intensidade as possibilidades de participao e liberdade para realizar os atos do processo, conforme se trate de assistncia simples ou qualificada. Segundo o art. 54 do Cdigo de Processo Civil8, assistncia ser qualificada, ou litisconsorcial, quando a sentena houver de influir na relao jurdica entre ele e o adversrio do assistido. A m redao do art. 54 do CPC, d a entender que o assistente litisconsorcial no seja um assistente e sim um litisconsorte, mas essa idia mostra-se falsa, pois a locuo do art. 54 Considera-se litisconsorte, significa somente que as possibilidades de atuao desse assistente sero tantas quantas a de uma parte principal, ou seja, tantas quantas de um litisconsorte, mas esse dispositivo somente define o tratamento destinado ao assistente nos casos em que ela qualificada por uma proximidade maior entre sua prpria situao jurdica e a pretenso que o autor trouxera para o julgamento. Diferente do litisconsorte, o assistente litisconsorcial no traz ao processo demanda alguma a ser julgada, nem em face dele foi proposta qualquer demanda. A procedncia da demanda inicial no lhe atribuir bem algum, nem sofrer condenao alguma. Prepondera o substantivo assistncia sobre o adjetivo litisconsorcial, e o assistente sempre assistente, ainda quando a lei o qualifica como litisconsorcial9.
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Art. 54 caput: Considera-se litisconsorte da parte principal o assistente , toda vez que a sentena houver de influir na relao jurdica entre ele e o adversrio do assistido. 9 DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil, p.391, 2. v.

Em suma, natural que o assistente litisconsorcial, porque est mais prximo ao objeto do processo tenha maiores oportunidades de atuao no procedimento, nisso se equipara ao litisconsorte e distingue-se do assistente simples. Mas, o assistente qualificado (litisconsorcial) no titular dos bens disputados, no tendo legitimidade para os atos de disposio do direito material, tambm no tendo ele movido demanda alguma, nem em face dele foi proposta qualquer demanda, ele ser sempre um auxiliar da parte principal e no litisconsorte, mesmo adjetivado de litisconsorcial. a demanda posta em juzo, que estabelece os lindes da legitimidade de partes e assistentes. 2.5 - Interveno de terceiros e interveno litisconsorcial voluntria

2.5.1 - Interveno de terceiros A interveno de terceiros ocorre ao ingressar terceiro em um processo pendente entre outros, como parte, ampliando-se subjetivamente a relao jurdica processual, que alm dos sujeitos parciais mnimos (um autor e um ru) passa a ter outros. No processo civil so vrias as modalidades de interveno de terceiros previstas no Cap. VI (Interveno de Terceiros), do Ttulo II (Das partes e dos Procuradores), do Livro I (Do processo de Conhecimento), cada uma delas corresponde a uma especfica posio do terceiro em relao ao litgio, sendo diferentes tambm as posies que este vem a ocupar na relao processual. Embora variem as posies na relao jurdica processual, o que h de comum nas intervenes a aquisio da qualidade parte parte principal na maioria dos casos, parte meramente auxiliar na assistncia. O fundamento da existncia dos institutos da interveno de terceiros a proximidade entre terceiros e o objeto da causa, podendo o julgamento desta projetar algum efeito indireto sobre sua esfera de direitos. Sem ter sido parte no processo, a nenhum terceiro podero ser impostos os efeitos diretos da sentena. Intervir, significa entrar no meio, logo intervir em um processo significa ingressar na relao processual, tornando-se parte. Todo e qualquer processo, seja qual for a espcie, comporta sempre alguma modalidade de interveno de terceiro. No procedimento sumrio s a assistncia admitida por lei, e nos Juizados especiais cveis, sequer a assistncia se admite. Terceiros, como j anteriormente definido no Cap. I; so todos aqueles que no so partes, no sendo titulares da relao jurdica ativa e passiva que na relao processual interligam os sujeitos processuais, alm do juiz. E enquanto terceiros no so admitidos a realizar os atos do processo, a no ser quando intervierem, tornando-se parte.

A qualidade para tornar-se parte no processo por interveno, decorre da ligao que o terceiro tiver com o objeto do processo, ou com a relao controvertida entre as partes originrias. H intervenes voluntrias e intervenes provocadas. As voluntrias partem da iniciativa do terceiro no seu interesse; as provocadas, no interesse da parte que as provoca. No processo civil brasileiro, as intervenes voluntrias so: interveno litisconsorcial voluntria, oposio, assistncia e o recurso de terceiro prejudicado; as provocadas so: denunciao da lide, chamamento ao processo e a nomeao autoria. O Cdigo de Processo Civil omite a interveno litisconsorcial voluntria, que em sua maioria no arrolada pela doutrina, e deixa tambm a assistncia fora do captulo das intervenes de terceiro, para inclu-la junto com o litisconsrcio em outro captulo. 2.5.2 - Interveno litisconsorcial voluntria A interveno litisconsorcial voluntria o fenmeno que encontra melhor acomodao sistemtica na teoria do litisconsrcio e no na interveno de terceiros, porque atravs dela intervm o terceiro alterando o objeto do processo mediante insero do seu petitum, adquirindo os mesmos poderes da parte a cujo lado se coloca ( seu litisconsorte), logo como altera o pedido s cabvel no plo ativo. Na interveno de terceiros no ocorre alterao do pedido inicial. Essa interveno, ocorre com o ingresso em processo pendente, mediante demanda conexa do autor (conexidade em sentido bem amplo10) e com o pedido de tutela jurisdicional da mesma natureza pedida, em face do mesmo ru, provocando a demanda desse terceiro, ampliao do objeto do processo e quando aceita essa interveno, h o julgamento de sua pretenso e no somente a que havia sido deduzida pelo autor originrio. O interveniente neste caso, assume a posio de parte principal tambm, dando origem a um litisconsrcio ativo ulterior. No confundindo-se interveno litisconsorcial voluntria com assistncia, pois agora h pedido novo e nova demanda, o que no ocorre com aquela. O Cdigo de Processo Civil no prev essa espcie de interveno de terceiro e por isso houve e ainda h resistncias em relao a ela11.

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Conexidade em sentido bem amplo: Pode ser a conexidade ordinria, bem como a comunho em direitos ou obrigaes, ou a mera afinidade de questes.(art.46-incsI/IV). 11 A interveno litisconsorcial voluntria acabou recebendo consagrao legislativa indireta atravs de uma lei federal, ao disciplinar as custas devidas nos processo perante a Justia Federal, que trouxe uma disposio sobre as que sero adiantadas em caso de interveno litisconsorcial voluntria (lei n.6.032 de 30/04/74, art.10,2). Com essa assimilao em lei editada pela Unio, que tem competncia constitucional exclusiva pra legislar sobre processo civil (CF, art.22, inc. I), o instituto ingressou formalmente na ordem jurdica brasileira, ainda que de modo indireto. Essa lei foi revogada pela lei 9.289/98, art.18, que veio a dar nova disciplina s custas da Justia Federal, mas esta integrada por uma tabela de custas que repete a disposio referente ao litisconsrcio ativo voluntrio.

Essa interveno litisconsorcial voluntria, litisconsrcio que , que o terceiro provoca ao intervir, tem sua admissibilidade condicionada pela presena de alguma das hipteses descritas no art. 46 do Cdigo de Processo Civil. Como ocorre em todas as intervenes voluntrias de terceiro, tambm esta limitada mediante um equilbrio entre interesses do sujeito que j estavam como partes. Uma dessas limitaes consiste em negar-lhe admissibilidade depois que o procedimento j houver superado a fase postulatria (fase destinada a receber postulaes, ou demandas das partes). Depois de saneado o processo a interveno litisconsorcial voluntria inadmissvel, mesmo que o ru concorde, por j estarem definidos objeto e provas. Tambm no se admite essa interveno quando ampliar demasiadamente o plo ativo da relao jurdica processual, formando-se litisconsrcio multitudinrio que a lei visa evitar (art. 46, nico). O ru manifestar-se- sobre a admissibilidade da interveno, depois de citado. 2.6 - Interveno litisconsorcial voluntria dos co-legitimados Nos casos em que a lei d legitimidade a mais de um sujeito para estar em juzo como parte na defesa de interesse alheio (substituto processual), admite-se que ingressem novos legitimados, como litisconsortes ulteriores daqueles que propuseram a demanda inicial. Essa interveno no altera o objeto do processo, porque apenas substituto processual e a demanda que sustenta a mesma da que j estava pendente. O terceiro que teria legitimidade para figurar como autor ou ru desde o incio, com relao ao objeto do processo, intervm sem alterar seu objeto, com os mesmos poderes da parte a cujo lado se coloca.

CAPTULO III - PECULIARIDADES DO LITISCONSRCIO 3.1 - Necessidade ou razo de ser do litisconsrcio A admissibilidade da juno de dois ou mais sujeitos como demandantes ou como demandados, tem por fundamento a existncia de situaes de vida envolvendo mais de duas pessoas e no s duas, e por objetivo, favorecer a harmonia dos julgados e a economia processual. mais econmico realizar um processo s, ainda que possa ser mais complexo e durar mais, do que fazer dois processos, com duplicao dos atos e dos custos de cada um deles. Por outro lado, de toda convenincia evitar conflitos entre julgados, que podem ocasionar injustias e desmerecem a seriedade das instituies judicirias. Nas variadas situaes em que o litisconsrcio admitido, tem-se em vista a economia processual e a harmonia dos julgados, tendo por objetivo esses dois princpios que regem o processo em geral e no s o instituto do litisconsrcio, apontar a necessidade de um mximo de atuao do direito com um mnimo de atividade jurisdicional, preocupando-se em evitar decises eventualmente contrastantes, no caso poltica e jurdicas do instituto do litisconsrcio. Embora o litisconsrcio se justifique na economia e harmonia, isso no quer dizer que esses dois princpios estejam sempre presentes nos diversos regimes litisconsorciais, e sim que haver preponderncia, ora de um, ora de outro, conforme a modalidade litisconsorcial aplicada. Por exemplo, no litisconsrcio unitrio, onde a causa deve ser decidida de modo uniforme para todos, o que se destaca o princpio da harmonia, por estar em evidncia a preocupao em evitar a existncia de pronunciamentos jurisdicionais antagnicos sobre um mesmo ponto de direito, apresentando a economia processual nessa espcie de litisconsrcio em plano secundrio. No regime do litisconsrcio simples, predomina o princpio da economia, pois a lide pode ser solucionada de maneira diversa para cada litisconsorte, e a cumulao subjetiva nesse caso permitida por lei, visou a fazer com que as aes ajuizadas individualmente pudessem ser reunidas em um mesmo processo como medida de economia. Ainda no litisconsrcio simples, mas baseado naquele em que os direitos ou obrigaes derivam do mesmo fundamento de fato ou de direito, ou na existncia de conexo entre as causas pelo objeto ou pela causa de pedir (Cdigo de Processo Civil, art.46, incs. II e III, respectivamente), os princpios da economia e harmonia se apresentam com o mesmo peso.

A despeito desses princpios, a formao do litisconsrcio s poder ocorrer nas situaes previstas em lei, no sendo dado a parte constitu-lo segundo sua vontade exclusiva, ou seja, de modo arbitrrio, ainda que invocando aqueles princpios. 3.2 - Formao do litisconsrcio O litisconsrcio s vezes se estabelece no incio da demanda, quando despachada a petio inicial ou citados os sujeitos de direito, ativos ou passivos, como rus de alguma ao. Outras vezes, o litisconsrcio somente ocorre no curso do processo, ou por ento ter nascido no sujeito que ingressa na demanda a pretenso ou a obrigao que o consorcia com os outros, ou porque algum obstculo o tenha privado de demandar antes. O primeiro o litisconsrcio inicial, o segundo o ulterior. Pode dar se que o ulterior s ocorra na fase de algum recurso, inclusive o recurso extraordinrio, ou ainda s em segunda instncia, ou na propositura da ao rescisria, ou na fase de execuo. Logo, o modo natural de formar o litisconsrcio, consiste na propositura da demanda j por todos os co-legitimados ou em face de uma pluralidade de pessoas. As possibilidades da aquisio de litisconsrcio, abrindo-se um leque de em que a lei admite a sua formao. brasileiro por iniciativa do autor, do voluntariamente. qualidade de parte, projetam-se sobre o hipteses relativas aos modos e momentos O litisconsrcio, forma-se no processo civil ru, do juiz ou de terceiro que intervm

No Cdigo de 1939, o ru poderia requerer a formao de litisconsrcio, quando o fundamento fosse a conexo de causas. Interpretava a jurisprudncia dominante que a conexo de causas se referia no s as causas em andamento, mas aquelas as que pudessem seguir-se s propostas. Qualquer dos rus, poderia suscitar a formao do litisconsrcio, pedindo a integrao lide daqueles outros que poderiam fazer o mesmo pedido. Foi tambm admitida a mesma interveno, provocada pelo prprio juiz, com fundamento no princpio da economia processual e no objetivo de se evitarem sentenas contraditrias. Era a chamada interveno iussu iudicis12 Nos termos que dispe o Cdigo de Processo Civil atual, no h dvidas de que a interveno iussu iudicis, ou seja, por ordem do juiz, s possvel no caso de litisconsrcio necessrio, no sendo permitido ao juiz determinar a integrao da lide por pessoas em virtude de razes de convenincia. No Cdigo italiano, a situao diversa, porque dado ao juiz, o poder de analisar a oportunidade de determinar a citao de mais algum para a demanda. No sistema brasileiro vigente, o juiz no

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No existe o litisconsrcio iussu iudicis no direito brasileiro, caracterizado em outros ordenamentos jurdicos, como aquele que se forma por ordem do juiz, sempre que este, segundo a lei, o entenda conveniente (Itlia). Mas s vezes, o juiz brasileiro vai alm e determina a citao de novo ru fora dos casos de litisconsrcio necessrio; e os tribunais entendem que a situao se regulariza e o processo prossegue com todos, se houver concordncia geral.

tem escolha; ou determina que se promova a citao do litisconsorte necessrio, ou estar diante de um processo intil porque nulo.13 O Cdigo de 1973 no admite a formao do litisconsrcio por iniciativa do ru, a no ser quando se trata de reunio de causas conexas, permitida pelo art.105, que pode ter a conseqncia de formao de litisconsrcio facultativo. Dispe essa norma que in verbis: havendo conexo ou continncia, o juiz de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, poder ordenar a reunio de aes propostas em separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente. O pressuposto legal para essa reunio, a conexo (conceituada como comunho entre as causas de pedir ou pedidos. art. 203 do Cdigo de Processo Civil), no se tornando necessrio a identidade de partes, exigida apenas na continncia. Na reunio de aes, o juiz estar ensejando a formao de litisconsrcio facultativo e na reunio, como no litisconsrcio, haver uma s instruo, uma s sentena, uma s execuo, conquanto os direitos de cada parte se mantenham individualizados. Vigora, hoje, o princpio de que ningum obrigado a ser autor. Aboliu-se tambm a interveno iussu iudicis, e os casos de litisconsrcio facultativo esto taxativamente enumerados no art. 46. O autor institui o litisconsrcio quando prope a demanda inicial, j consignando vrias pessoas como autores, ou como rus; em algumas situaes lcito ao autor aditar a petio inicial para incluir outros rus. Isso sempre admissvel antes da citao do demandado, mas depois depende da concordncia deste. O autor provoca tambm o litisconsrcio quando havendo falecido o ru, ele diligencia a citao dos herdeiros, formando-se mediante essa sucesso, um litisconsrcio passivo ulterior. O ru tem a faculdade de instituir o litisconsrcio ulterior14 nos casos de chamamento ao processo, criando um litisconsrcio entre si prprio e o chamado. Admite-se tambm a formao do litisconsrcio pelo ru ao reconvir. O juiz, que est condicionado ao princpio da inrcia e no tem o poder de ir alm dos limites da demanda proposta, numa nica e exclusiva hiptese pode acrescentar litisconsortes ao processo pendente: no caso do litisconsrcio necessrio, pelo disposto no art. 47 do Cdigo de Processo Civil ele tem o dever de provocar a incluso dos rus, sem os quais certas causas no podem prosseguir. Fora disso absolutamente vedada a formao do litisconsrcio por iniciativa judicial, a no ser como anteriormente visto, na hiptese do art.105 do CPC, pelo qual os juzes de modo indireto, tambm do origem ao fenmeno litisconsorcial. Um terceiro pode instituir o litisconsrcio em processo pendente, mediante os diversos modos de interveno voluntria. A iniciativa do terceiro institui no processo um litisconsrcio ulterior. 3.3 - Litisconsrcio e prazo em dobro
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FILHO, Vicente Grecco. Direito Processual Civil Brasileiro, p. 124, 1 v. litisconsrcio ulterior: Formado depois de constituda a relao processual.

A Constituio Federal, em seu artigo 5 prev a garantia constitucional da isonomia. Essa garantia projeta-se na disciplina jurdica dos prazos mediante a exigncia de paridade entre os litigantes no tocante durao dos prazos e demais regras que o circundam. A garantia constitucional associada ao dever judicial de assegurar a efetiva igualdade entre os litigantes, obriga o juiz a interpretar de modo adequado eventuais disposies de lei menos claras, repudiando concluses que possam conduzir a diversidade quanto aos prazos, sendo portanto, seu dever fixar isonomicamente os prazos judiciais, ou seja, aqueles que ele dimensiona segundo critrio prprio falta de disposio legal especfica. Mas a lei processual faz algumas excees rigidez da equivalncia da durao dos prazos, por exemplo na hiptese do litisconsrcio; ao mandar que se contem em dobro todos os prazos endoprocessuais, em favor de litisconsortes no representados pelos mesmos procuradores, segundo previsto pelo art.191 do Cdigo de Processo Civil, que estabelece in verbis: Quando os litisconsortes tiverem diferentes procuradores, ser-lhes-o contados em dobro os prazos para contestar, recorrer e, de modo geral, para falar nos autos. A razo desse dispositivo a dificuldade maior que o defensor de cada um ter para consultar os autos ou retir-los de cartrio (s podendo, mediante entendimento com os demais). Sejam quantos forem os litisconsortes defendidos por advogados diferentes, o limite o dobro, ou seja, os dias de durao de prazo no se multiplicam razo da quantidade de litisconsortes. Esse privilgio, do prazo em dobro restrito a prazos relacionados com a marcha processual, quando compete aos litisconsortes responder pedidos da parte contrria ou apreciar atos processuais15, segundo entendimento de Ernane Fidlis dos Santos. O prazo em dobro s se defere para contestao, recursos e falas processuais, o que no ocorre quando a parte simplesmente exerce uma faculdade concedida pela lei, ou d cumprimento a uma obrigao tambm por ela, ou por deciso judicial outorgada. O preceito do prazo em dobro se aplica tambm s excees, reconveno e ao declaratria incidental. O assistente simples no litisconsorte, no gozando ele nem o assistido do prazo em dobro; j ao assistente litisconsorcial aplica-se esse preceito. Condio para contagem em dobro, segundo dispe o art.191 do Cdigo de Processo Civil, a presena de procuradores diversos, representando os litisconsortes. Antes do vencimento do prazo em dobro, os procuradores devero estar habilitados nos autos, para que possa ocorrer a prorrogao prevista. Sempre que houver litisconsortes representados por procuradores diferentes, a regra tem aplicao, mesmo se primitivamente, o procurador fosse um s. A contagem em dobro s se verifica, a partir do momento em que a diversidade de procuradores se revela, ou seja, ocorrendo a diversidade de procuradores no correr do prazo, a contagem em dobro s ocorrer do restante.
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Manual de Direito Processual Civil, p. 255, 1 v.

Diverge a doutrina a respeito da aplicao da contagem em dobro, na hiptese de reunio de aes, em virtude de conexo ou continncia (art.105 do Cdigo de Processo Civil). Para Manoel Antnio Teixeira Filho:
Embora cada parte possua advogado prprio, o prazo no ser duplicado, sendo contado de maneira simples, que a no se configurar a formao do regime litisconsorcial, capaz de atrair a aplicao do princpio do art.19116.

Em sentido contrrio, Ernane Fidlis dos Santos:

Ocorrendo reunio de processos, para julgamento simultneo, em razo de conexo, a norma se impe, desde que se revele a figura do litisconsrcio; por exemplo: Devedor e fiador demandados pela mesma dvida. Reunidos os processos, tornar-se-o litisconsortes passivos17.

No importa o momento da intimao ou citao dos litisconsortes, o prazo ser sempre contado em dobro, obedecendo-se quanto ao mais s regras especficas da contagem. A contagem em dobro s ocorrer quando no houver disposio expressa em contrrio. 3.4 - Extino ou reduo do litisconsrcio A extino do litisconsrcio ocorre quando algum litisconsorte excludo, ocasionando apenas uma pessoa no plo da relao, prosseguindo-se o processo. J a reduo ocorre em hipteses que sem extinguir-se o processo, algum litisconsorte vem a ser excludo, restando os demais. Em nenhuma dessas hipteses, extino ou reduo do litisconsrcio, correto falar em extino do processo, ainda que parcial, porque o processo litisconsorcial uno e no existem tantos processos quantos forem os litisconsortes, o que quer dizer que o processo subsiste, mesmo sem a presena de algum litisconsorte, mesmo que reste apenas um. A relao processual, que antes tinha mais sujeitos em um de seus plos, agora passa simplesmente a ter menos. O litisconsrcio reduz-se ou extingue-se por determinao do juiz ou por ato de alguma das partes.

O juiz determina a excluso do litisconsorte quando no ocorrer algumas das situaes descritas no art. 46 do Cdigo de Processo Civil (caso que fora dessas hipteses, o litisconsrcio ser inadmissvel), ou quando um dos litisconsortes no for legitimado para a causa. Se ainda restarem no processo dois ou mais autores, ou dois ou mais rus, o litisconsrcio fica somente reduzido, agora se restar um s, o litisconsrcio ser

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Litisconsrcio, assistncia e interveno de terceiros no processo do trabalho, p. 130. Manual de Direito Processual Civil, p. 256, 1 v.

extinto, mas o processo no. O processo s extinto se forem dados como partes ilegtimas todos os autores ou todos os rus. O autor, ou autores, podem tambm, reduzir o litisconsrcio facultativo, mediante sua parcial desistncia da ao. Se um dos litisconsortes ativos desiste, o processo ir adiante sem ele, prosseguir em litisconsrcio se ainda restarem dois ou mais autores, ou prosseguir sem litisconsrcio se restar um s. Se o autor desiste em relao a um dos litisconsortes passivos, sem faz-lo aos demais, tambm prosseguir o litisconsrcio se restarem dois ou mais rus, caso contrrio, extinto estar o litisconsrcio passivo, prosseguindo-se o processo em relao um ru. claro que, se desistirem todos os autores ou se o autor desistir em relao a todos os rus, extingue-se o processo e no apenas o litisconsrcio. O ru tambm pode reduzir ou extinguir o litisconsrcio que ele prprio haja institudo, caso em que desistir do chamamento de terceiro ao processo ou de algum reconvindo, ou de todos. Como ocorre em todos os casos de desistncia da ao, a desistncia subjetiva de forma parcial depende de anuncia e posterior homologao, no tendo eficcia alguma se a anuncia for negada. No processo litisconsorcial necessrio o consenso da parte, ou partes, que a desistncia vise a excluir. A desistncia subjetiva parcial pertinente apenas ao litisconsrcio facultativo, sendo em princpio vetada a desistncia quando o litisconsrcio for necessrio. Tambm d motivo extino do litisconsrcio a sucesso dos litisconsortes por uma pessoa s, como no caso da morte do marido e mulher, sendo sucedidos pelo herdeiro nico. Em suma, de se observar que a extino ou reduo do litisconsrcio no implica necessariamente na extino do processo, visto que o processo dependendo do tipo de reduo ou extino litisconsorcial poder prosseguir normalmente, sem a presena daqueles excludos; a no ser que a excluso do plo seja total a ponto de no existir ao menos um autor ou ru para continuar a demandar. CAPTULO IV- ESPCIES DE LITISCONSRCIO A separao dos regimes litisconsorciais em classes variar conforme o critrio adotado. Em regra, so utilizados os seguintes critrios: Quanto ao momento de sua constituio: Litisconsrcio inicial (originrio) e litisconsrcio ulterior (superveniente).

Quanto obrigatoriedade, ou no, de sua constituio: Litisconsrcio necessrio (indispensvel) e litisconsrcio facultativo(dispensvel).

Quanto posio das partes, no plano de direito material: Litisconsrcio simples e litisconsrcio unitrio.

Quanto posio das partes na relao processual: Litisconsrcio ativo, litisconsrcio passivo e litisconsrcio misto.

4.1 - Classificao do litisconsrcio quanto ao momento de sua constituio. Litisconsrcio inicial e ulterior O litisconsrcio poder ser inicial ou ulterior, conforme se constitua com a propositura da ao ou posteriormente, mediante qualquer das formas de interveno de terceiros, ou no caso de tratar-se de litisconsrcio necessrio. Inicial, o litisconsrcio que se forma desde logo, provocado pela demanda, que poder ter sido ajuizada por vrios autores e realizada a citao conforme requerida na petio inicial contra vrios ou apenas um ru, esse o meio ordinrio que se d o litisconsrcio. O litisconsrcio ulterior constitui-se posteriormente a propositura da ao. Pode formar-se s vezes por iniciativa do prprio autor, do ru (chamamento ao processo), do terceiro que intervm como litisconsorte (no como assistente litisconsorcial) ou do prprio juiz (reunio de processos). Tambm comporta enquadramento na figura do litisconsrcio ulterior, o litisconsrcio necessrio constitudo por determinao do juiz quando a demanda inicial haja omitido um co-legitimado indispensvel. Alguns doutrinadores entendem ser esse tipo de litisconsrcio inicial e no ulterior, por no considerarem completa a relao processual enquanto nela no integrado aquele que no poderia faltar18.
Formando-se depois de constituda a relao processual ou pela juno de duas ou mais distintas relaes processuais; o litisconsrcio ulterior pode assumir trs aspectos19: O primeiro resulta da citao de terceiro, cuja presena indispensvel na relao processual, para integrarem a contestao. O litisconsrcio necessrio e dele devero participar aqueles terceiros, que ainda no integraram a relao processual, impondo-se ao juiz ordenar a sua citao. o que preceitua o art. 47 do Cdigo de Processo Civil: O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo que lhe assinar, sob pena de declarar extinto o processo. O segundo, se verifica quando, no curso do processo, a qualquer momento, se apresentam herdeiros ou sucessores da parte primitiva, ou pelo ingresso do Ministrio Pblico, desde que como parte. A terceira modalidade de litisconsrcio ulterior, decorre da reunio de processos referentes s causas conexas ou entre as quais haja continncia, segundo preceitua o art. 105 do Cdigo de Processo Civil20.

4.2 - Classificao do litisconsrcio quanto obrigatoriedade ou no de sua constituio. Litisconsrcio necessrio ou facultativo

18 19

FERRAZ, Srgio. Assistncia Litisconsorcial no direito processual civil, p. 43. SANTOS, Moacyr Amaral dos. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil, p. 14, 2 v. 20 Art.105 do CPC: Havendo conexo ou continncia, o juiz, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, pode ordenar a reunio de aes propostas em separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente.

Uma das classificaes mais importantes, refere-se facultatividade ou obrigatoriedade da ocorrncia do litisconsrcio, ou seja, de ser, ou no, indispensvel a presena de mais de um sujeito no plo ativo ou passivo da ao; sob esse aspecto, o litisconsrcio pode ser facultativo ou necessrio. Para saber se o litisconsrcio necessrio ou facultativo, preciso verificar se o regime litisconsorcial pode ser estabelecido segundo a vontade e a convenincia da parte ou se deve ser constitudo por imposio legal. Diz-se necessrio o litisconsrcio que no pode ser dispensado, ainda que todos os interessados concordem quanto a isso, porque se torna absolutamente imprescindvel que todas as pessoas que estejam vinculadas a relao jurdica venham a juzo sob pena de ineficcia do provimento jurisdicional; logo nesse tipo de litisconsrcio necessria a presena conjunta de diversos autores e/ou diversos rus sob pena de ineficcia da sentena. O litisconsrcio necessrio consiste na cumulao de sujeitos da relao processual (no plo ativo, passivo ou em ambos), sempre que a lide deva ser decidida da mesma forma no plano de direito material, para todos os litisconsortes (litisconsrcio unitrio). O litisconsrcio necessrio decorre da natureza da relao jurdica de direito material ou de disposio legal expressa; nessas situaes, se exige a presena de todos os litisconsortes, negando-se a legitimidade qualquer deles para demandar ou ser demandado isoladamente. Segundo Jos Frederico Marques:
No litisconsrcio necessrio, como o nome est a indicar, indispensvel a cumulao subjetiva em simultaneus processus. A res iudicanda no pode ser objeto da tutela jurisdicional, nesse casso, seno com a participao ou citao de todos os consortes. O juiz, ordenar, ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo que assinar, sob pena de declarar extinto o processo.21

Trata-se de matria de ordem pblica, que ao juiz cumpre fiscalizar de ofcio, ditando-lhe a lei o dever de determinar o necessrio para que se faa o litisconsrcio, nos casos em que a lei o exige, sob pena de extino do processo sem julgamento de mrito. Nos casos em que a lei no ditar a necessariedade do litisconsrcio, no cabendo ao juiz obrigar sua formao, o litisconsrcio ser facultativo, ficando a critrio exclusivo do autor, ou autores, a propositura conjunta de demandas. O art. 46 do Cdigo de Processo Civil define as hipteses em que pode ocorrer a formao de litisconsrcio pela vontade do autor. So hipteses em que se poderia propor aes isoladamente. Se se tratar de litisconsrcio passivo, o autor poderia propor vrias aes cada uma contra um dos litisconsortes passivos, que seriam isoladamente rus em cada uma dessas aes. Se tratar de litisconsrcio ativo facultativo, os diversos autores poderiam ter proposto cada um a sua ao, isoladamente contra o mesmo ru.

21

Manual de Direito Processual Civil, p. 286, 1 v.

A regra geral que o litisconsrcio facultativo seja tambm simples, embora possam existir casos, expressamente previstos em lei, em que o litisconsrcio, ainda que facultativo, seja unitrio. Quando a lei no determinar a imprescindibilidade do litisconsrcio, ou quando a sentena no tiver de ser uniforme para todas as partes, a constituio do litisconsrcio no ser obrigatria, e sim facultativa. Litisconsrcio facultativo, portanto, aquele que a lei processual admite como possvel, embora no o imponha, como indeclinvel. No litisconsrcio necessrio no cabe parte, ou s partes, a alternativa de instaurar o processo, ele sempre obrigatrio; no litisconsrcio facultativo, a formao do simultaneus processus depender da posio tomada pelo autor, que poder propor a ao sozinho contra um, dois ou mais rus. Todavia, na hiptese de assistente litisconsorcial a cumulao processual subjetiva, ser constituda independente da vontade do autor. Admissvel ser a formao do litisconsrcio facultativo quando houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir, segundo o art. 46, inc. III do Cdigo de Processo Civil, e se operar a reunio de processos. Ainda que a causa de pedir no se apresente idntica, admissvel ser o litisconsrcio, verificada a identidade parcial ou porque mesmo o fundamento jurdico do pedido ou fundamento de fato, segundo inc. II, art. 46 do Cdigo de Processo Civil. Tambm poder formar-se o litisconsrcio facultativo com a simples afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito, como previsto no inc. IV do art. 46. E por fim, o caso de maior aplicabilidade do litisconsrcio o contido no inc. I do art. 46 do Cdigo de Processo Civil, que dispe que caber sua formao, quando entre as partes houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide. Existindo o pressuposto legal do litisconsrcio facultativo e formado este, no cabe a qualquer das partes o direito de recusar a sua formao. Cabendo o litisconsrcio e provocada sua formao, ser ele sempre irrecusvel. O Cdigo de 39, subdividia o litisconsrcio facultativo em recusvel e irrecusvel, estabelecendo que no caso de mera afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito, teria o ru ou rus, o poder de recusar o litisconsrcio ativo ou passivo, proposto na demanda inicial, sem qualquer justificativa. Na legislao vigente no existe mais tal disposio, e hoje o litisconsrcio, desde que presentes os requisitos de sua admissibilidade sempre irrecusvel. A facultatividade quando existe, existe somente para o autor ou autores. 4.3 - Classificao do litisconsrcio quanto sorte no plano do Direito material. Litisconsrcio simples e litisconsrcio unitrio

So de diversas formas os modos como as situaes jurdicas de uma pluralidade de sujeitos se entrelaam, dando fundamento admissibilidade do litisconsrcio. Esses variveis graus de intensidade, manifestam-se na diferena de tratamento que a lei enderea ao litisconsrcio conforme o caso, ou seja, dependendo do tipo de tratamento dado aos litisconsortes, de modo igual ou no, o litisconsrcio poder ser classificado como unitrio ou simples. Tendo em vista a identidade, relativamente sorte no plano de direito material da deciso em que figurem os litisconsortes, este poder ser classificado em simples ou unitrio. Ser unitrio o litisconsrcio quando a demanda deva ser decidida de forma idntica para todos aqueles que figurem em um mesmo plo da relao processual, logo todos os litisconsortes situados em um dos plos do processo (onde se formou o litisconsrcio) devero ter sorte idntica no plano do direito material. A ao dever ser julgada procedente, ou improcedente de forma igual para todos os litisconsortes, no podendo ser procedente para alguns e improcedente para outros.
No litisconsrcio unitrio, os atos e omisses que beneficiarem um, devero beneficiar a todos na mesma medida, no podendo desta forma criar situaes desfavorveis a um dos litisconsortes, sem que sejam desfavorveis a todos eles. Consequentemente no podendo caminhar por caminhos opostos aqueles que devam necessariamente chegar a um destino comum. Durante o processo, esses litisconsortes so tratados de forma homognea. A homogeneidade no tratamento de todos a essncia do regime do litisconsrcio unitrio. Por isso, a contestao de um dos litisconsortes aproveita a todos os demais, ainda que revis, e o recurso interposto por um deles, aproveita a todos os demais. Por outro lado, os atos realizados por um dos litisconsortes sero ineficazes em relao a todos quando destinados a restringir poderes ou faculdades, ou de algum modo pudesse enfraquecer a posio processual do conjunto de litisconsortes22.

Importante ressaltar ainda, que o litisconsrcio unitrio no ser obrigatoriamente o litisconsrcio necessrio, estes no se confundem, pois o litisconsrcio necessrio advm da exigncia da participao no processo de todas as partes, visto que a deciso da lide vincula todos os que esto integrados na relao jurdica presa lide. O litisconsrcio necessrio exigncia de formao da lide. J o litisconsrcio unitrio diz respeito ao regime de tratamento dos litisconsortes, a situao jurdica litigiosa submetida apreciao judicial tem de receber disciplina uniforme, no podendo a deciso da lide ser favorvel para um litisconsorte e desfavorvel para outro, no precisando para tanto ser litisconsrcio necessrio, podendo haver um sem que haja o outro, casos h de litisconsrcio facultativo que so unitrios. E a outra espcie de litisconsrcio, conforme sorte no plano de direito material, o litisconsrcio simples, que ocorre quando seja indiferente a circunstncia de o resultado no ser o mesmo para todos os litisconsortes, ou seja, ser simples, quando a causa puder ser decidida de modo diverso, em relao a cada litisconsorte. Essa espcie de litisconsrcio marcada pela regra de independncia dos colitigantes, segundo a qual os atos e omisses de cada um so em princpio
22

DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direto Processual Civil, p. 350-351, 2 v.

indiferentes para os demais, permitindo que a soluo final do processo oferea resultados diferentes para os diversos litisconsortes. O litisconsrcio simples tambm pode ser denominado de litisconsrcio comum. Examinando-se as duas classificaes de litisconsrcio a respeito da sorte no plano de direito material, o litisconsrcio poder ser: necessrio simples e necessrio unitrio; facultativo simples e facultativo unitrio. 4.4 - Classificao do litisconsrcio quanto posio das partes na relao processual. Litisconsrcio ativo, passivo e misto Na maioria das vezes o processo composto de um autor e de um ru, mas o Cdigo de Processo Civil admite hipteses em que o processo seja composto por uma pluralidade de partes, seja no plo ativo, no plo passivo, ou em ambos simultaneamente, caracterizando-se desta forma o fenmeno litisconsorcial. Sendo o litisconsrcio, portanto, o resultado da cumulao subjetiva de litgios por atuarem vrios autores contra um ru, ou um autor contra vrios rus, ou vrios autores contra vrios rus, ele poder ser classificado em relao posio das partes na relao processual como litisconsrcio ativo, litisconsrcio passivo e litisconsrcio misto. O litisconsrcio ativo quando h vrios autores que propem a ao contra um nico ru. Passivo, quando um nico autor prope a ao contra mais de um ru, e misto, quando diversos autores propem ao contra diversos rus. Essas trs modalidades litisconsorciais podem combinar-se com as demais modalidades j conceituadas: inicial ou ulterior, necessrio ou facultativo e simples ou unitrio.

CAPTULO V - O LITISCONSRCIO NO CPC 5.1 - Admissibilidade do litisconsrcio no Cdigo de Processo Civil anterior O Cdigo de 1939 dividia o litisconsrcio em facultativo prprio e facultativo imprprio. O facultativo prprio era aquele que podia ser recusado e o imprprio, fundado em conexo de causas, no podia ser recusado, sendo portanto irrecusvel. As hipteses de admissibilidade do litisconsrcio no Cdigo de Processo Civil de 39 encontravam-se previstas no artigo 88, quando fundado em comunho de interesses, conexo de causas ou afinidade de questes por um ponto comum de fato. O Cdigo atual, traz as hipteses de admissibilidade do litisconsrcio elencadas no artigo 46, adotando tcnica diferente do diploma de 39, ao acrescentar o inc. II que admite o litisconsrcio quando houver o mesmo fundamento de fato ou de direito, hiptese omissa no Cdigo anterior. Diferente tambm o Cdigo de 73 em relao ao anterior para fixar a obrigatoriedade do litisconsrcio, porque o artigo 88 do diploma de 39 que alinhava os casos de admissibilidade, oferecia uma graduao de intensidade entre as hipteses descritas no prprio artigo, ao dizer que in verbis: No primeiro caso, no podero as partes dispens-lo, no segundo caso, no podero recus-lo quando requerido por qualquer delas, e no terceiro, podero adot-lo quando de acordo, logo, tnhamos o litisconsrcio necessrio quando fundado na comunho (primeiro caso) no podendo ser dispensado e, facultativo quando na conexidade de causas ou afinidades de questes (segundo e terceiro casos). Nessas duas ltimas hipteses, ele dividia-se em facultativo prprio (recusvel) e imprprio (irrecusvel), quando fundado na conexo de causas irrecusvel(imprprio), quando fundado na afinidade de questes, poderia ser recusado sem qualquer justificativa. O litisconsrcio facultativo fundado na conexidade de causas, como visto, era irrecusvel, facultativo apenas para o demandante, ou demandantes; poder algum tinha o ru para influir na continuao do litisconsrcio. J o litisconsrcio fundado na mera afinidade de questes dependia do consenso de todos, podendo recusa-lo o ru, ou rus, sem indicar a razo, era portanto litisconsrcio facultativo a todos. Havia no direito brasileiro, o litisconsrcio necessrio, o facultativo irrecusvel e o facultativo recusvel. Desse sistema afastou-se o Cdigo de 1973, no vinculando a obrigatoriedade do litisconsrcio a nenhuma das hipteses previstas no artigo 46, ficando afastada a

idia de que o litisconsrcio ser indispensvel quando baseado em comunho de interesses. Afastou-se tambm o Cdigo de Processo Civil atual, na disciplina do litisconsrcio fundado na afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito, que antes era suscetvel de recusa arbitrria e hoje no o mais23.
No h mais no direito ptrio vigente, o litisconsrcio recusvel. No cabe a qualquer das partes, o direito de recusa a coligao subjetiva que foi pedida, cabendo o litisconsrcio, e provocada sua constituio, ser ele sempre irrecusvel.24

No Cdigo de Processo Civil atual, o que h e no poderia deixar de haver, que, baseado no contraditrio, pode a parte interessada, fundamentadamente, argir a inadmissibilidade do litisconsrcio, por exemplo; alegando ilegitimidade ad causam, inocorrncia de qualquer das hipteses do art. 46, nmero excessivo de litisconsortes, etc.; nesses casos, estar a parte suscitando questo incidente do processo, que ao juiz caber julgar mediante deciso interlocutria, no se confundindo essas hipteses de argio de admissibilidade do litisconsrcio com a recusa arbitrria e injustificada que o Cdigo anterior permitia. Importante ressaltar tambm, que a Lei n. 8.952/94, integrante da reforma do Cdigo de Processo Civil, que acrescentou ao art.46, o nico que dispe sobre o litisconsrcio multitudinrio, no se refere a eventual possibilidade de recusa injustificada do litisconsrcio no direito brasileiro, e sim a permitir sua limitao ou extino, baseado no fato de que este poder ser prejudicial ao andamento do processo, tendo em vista o excessivo nmero de litisconsortes, cabendo ao juiz apreci-lo e assim desfazer ou manter a situao litisconsorcial impugnada por qualquer uma das partes. Cada caso particular indica, por si s, a convenincia ou no do desmembramento. Este deve ocorrer quando h realmente prejuzo defesa e interrompido at que venha a deciso. Com relao ao litisconsrcio, previsto no inc. I do art. 46, baseado na comunho de direitos e obrigaes, h impossibilidade de desmembramento de processos, porque o objeto litigioso um s. Para Arruda Alvim25:
Diante do nico do art. 46, no podem mais subsistir dvidas acerca da recusabilidade do litisconsrcio quando facultativo e presentes aqueles dois requisitos apontados pela lei. Mas no se trata da mesma recusabilidade que existia no sistema do Cdigo de 39. Nesse sistema era lcito ao ru, pura e simplesmente, contrapor a sua vontade do autor, recusando o litisconsrcio. E em face do nico do art.46, o ru poder recusar o litisconsrcio, mas no como decorrncia de sua vontade, mas haver de invocar fundamento para isso. No se trata, ainda de recusa pura, dado que o juiz dever tambm, obstar a formao de um tal litisconsrcio, mas em o fazendo, dever entender configurado ao menos uma das hipteses vedadas pelo nico do art.46.

23 24

DINAMARCO, Cndido Rangel. Litisconsrcio, p. 97. MARQUES, Jos Frederico. Manual de Direito Processual Civil, p. 259, 1 v. 25 Manual de Direito Processual Civil, p. 83, 2 v.

5.2 - Admissibilidade do litisconsrcio no Cdigo de Processo Civil atual. Hipteses de cabimento (art. 46 do CPC) A admissibilidade do litisconsrcio, por qualquer das hipteses contidas no art. 46 do Cdigo de Processo Civil, tem por premissa indispensvel a legitimidade ad causam de cada um dos litisconsortes. indispensvel que se trate de sujeitos necessariamente legitimados, porque, se faltar essa condio da ao, a demanda no poder ser julgada isoladamente, muito menos poderia em processo no qual exista duas ou vrias pessoas litigando lado a lado como autores ou como rus. Logo, antes de saber se dois sujeitos podero estar juntos no mesmo lado da relao processual, preciso saber se cada um deles poderia estar em juzo naquela posio individualmente. Essa regra aplica-se a qualquer espcie de litisconsrcio, seja ele, facultativo ou necessrio, unitrio ou comum, ativo ou passivo, inicial ou ulterior. preciso que todos os litisconsortes preencham os pressupostos da personalidade processual, capacidade processual, capacidade postulacional e legitimao26. O litisconsrcio disciplinado no art. 46 do Cdigo de Processo Civil, o facultativo, ou seja, aquele em que o autor por sua vontade dentro da lei, inclui vrios rus num s processo, ou vrios autores por sua prpria escolha como litisconsortes ativos demandam a um s ru, ou, vrios autores vm a juzo para demandar vrios rus. O litisconsrcio facultativo para ser formado, dever existir a vontade dos autores enquadrvel dentro da previso legal, por isso que fora das hipteses do art. 46 e ainda que se trate de pretenso formao de litisconsrcio facultativo invivel pretender-se instaur-lo. No sistema atual, deferiu-se com exclusividade ao autor, o direito de eleger ou no o litisconsrcio, desde que apoiado na lei, sendo irrelevante a vontade positiva ou negativa dos rus formao ou no do litisconsrcio, o que deve ser compreendido no mbito da regra do nico do art.46. A liberdade que existe para o autor encontra limites na prpria lei, tendo-se sempre em vista o art. 46 e nico.
J se decidiu por exemplo, ser inadmissvel litisconsrcio entre os locatrios em ao de despejo, se celebraram com o autor contratos diferentes, com caractersticas e perodos diversos. Isso porque a espcie no se enquadrava nas hipteses do art.46 do CPC, que so taxativas (2TACSP_ 9C-AI123.669- Rel. Joaquim de Oliveira-v.u-19.11.1980)

O art. 46 do Cdigo de Processo Civil permite o cmulo subjetivo em casos nos quais reconhecidamente existe um nexo entre as situaes jurdicas de diversas pessoas, que a realizao de um s processo ser apta a cumprir os objetivos que justificam o instituto: economia e harmonia dos julgados.

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ASSIS, Araken de. Cumulaes de aes, p. 157.

Art. 46 in verbis: Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente, quando: I - entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide; II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito; III - entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir; IV - ocorrer afinidade de questes por um ponto de fato ou de direito. Pargrafo nico. O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. O pedido de limitao interrompe o prazo para resposta, que recomea da intimao da deciso.

5.2.1 - Litisconsrcio fundado na comunho em direitos ou obrigaes. (Inc. I do art.46) O primeiro caso do litisconsrcio facultativo se verifica, quando, sem obrigatoriedade na formao do litisconsrcio, ocorrer comunho de direitos ou obrigaes relativamente lide. H comunho de direitos ou obrigaes, quando duas ou mais pessoas possuem o mesmo bem jurdico ou tem o dever da mesma prestao. No se trata de direitos ou obrigaes idnticos. A comunho em direitos ou obrigaes, uma espcie intensa de conexidade entre as demandas, comunho descrita nesse inciso a co-titularidade, ocorrendo quando duas ou mais pessoas se apresentam como titulares de um s direito ou quando obrigados por um vnculo s. o que ocorre por exemplo com a solidariedade, ativa ou passiva prevista nos artigos 264 e seguintes do Cdigo Civil. H solidariedade quando na mesma obrigao concorre mais de um credor, ou mais de um devedor, cada um com direito, ou obrigado dvida toda. Cada um dos credores solidrios tem direito de exigir do devedor a prestao toda, bem como o credor tem o direito de exigir e receber de um ou alguns dos devedores solidrios, parcial, ou totalmente a dvida toda. Pode, pois no haver litisconsrcio, desde que um s credor pleiteie contra um s devedor, seja a solidariedade ativa ou passiva, facultando o inc. I do art.46 a demanda conjunta ativa ou passivamente.
Ao incluir a comunho em direitos e obrigaes entre as hipteses de admissibilidade litisconsorcial, a lei fala em comunho relativamente lide, significando o inc. I do art.46 que s se aplica quando estiver posta em juzo a prpria relao jurdica material onde dois ou mais figuram como credores ou devedores. No d azo a esse litisconsrcio a juno de duas prestaes autnomas, ainda quando apoiadas na mesma relao jurdica fundamental. indispensvel que os direitos ou obrigaes com mais de um titular estejam postos na demanda para serem objeto de cognio principal.27

Nos casos onde pode haver chamamento ao processo pelo ru, o autor embora lhe fosse lcito demandar s um determinado ru, poderia ter usado do litisconsrcio
27

DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil, p. 339, 2 v.

passivo. Se ao ru lcito trazer ao processo a quem chama, e o chamado ser ru do autor, porque a lei confere ao ru tal direito, o autor, desde logo, poderia ter formado o litisconsrcio passivo. Se o ru no obrigado a formao do litisconsrcio, h a figura do litisconsrcio passivo facultativo. 5.2.2 - Litisconsrcio facultativo baseado na identidade de fundamento de fato ou de direito (Inc. II do art.46) possvel a formao do litisconsrcio, quando os direitos e obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito. A regra do inc. II do art. 46 no se identifica com a do inc. III que fala em conexo pela causa de pedir ou pelo objeto. A causa de pedir, segundo o art. 282, inc. III, no se constitui apenas do fato, mas do fundamento de fato e de direito. O fundamento de direito quando unido ao fato provoca a conseqncia jurdica pleiteada, ou seja, a causa de pedir. A identidade de fato ou de direito a alegao mais comum para a formao do litisconsrcio, mais comum porque muitas vezes decorrem de um mesmo fato diferentes situaes jurdicas, ou de um mesmo fundamento de direito, diversos os fatos, ou seja, em ambos os casos pode ocorrer identidade da alegao de fato (mesmo fato) ou identidade da alegao de direito, surgindo diferentes fatos. A justificativa do litisconsrcio formado nesse inciso um mesmo fato, ou um mesmo direito, para diferentes sujeitos. Os fundamentos de fato constituem-se em parte da causa de pedir, pois esta formada pelo conjunto de fato e de direitos que embasam uma pretenso. Todo direito origina-se de fatos, na medida em que o mesmo fato afete a vrios indivduos, podero estes pretender conjuntamente as respectivas conseqncias jurdicas, entretanto, se existirem na causa de pedir fatos diferentes, no se poder invocar o inc. II do art. 46. Como exemplo de identidade de fundamento de fato, a hiptese de um acidente provocado por mais de um veculo, num mesmo acidente (o fato o mesmo, o acidente) ter danificado portes de casas diferentes e danificados outros carros estacionados. Os proprietrios podem, conjuntamente mover ao contra os causadores do acidente, pleiteando indenizao, sendo lcito a cada um dos causadores do acidente se defender eximindo-se da culpa que julgue no ter. A origem do litisconsrcio facultativo baseado no inc. II poder estar tambm na identidade de fundamento de direito, embora os fatos sejam diversos. Os que pleiteiam conseqncias jurdicas similares, baseados no mesmo fundamento, mesmo diversos os fatos que originaram sua pretenso, podero litigar conjuntamente, cada um a luz de sua situao individual, mas baseado no mesmo direito. S o fato de estar presente a palavra poder, significa dizer que conforme j conceituado, o litisconsrcio facultativo; logo, a demanda poderia ter sido proposta separadamente por cada autor, ou contra cada ru. 5.2.3 - Litisconsrcio facultativo baseado na conexo de causas. (Inc. III do art. 46)

O inc. III do art. 46, admite o litisconsrcio quando entre duas ou vrias demandas houver conexidade pelo objeto ou pela causa de pedir. Para o fim de admissibilidade do litisconsrcio, basta que se trate de duas causas de pedir que tenham em comum o suficiente para que com uma nica convico, possa o juiz decidir sobre as demandas cumuladas. O Cdigo de Processo Civil, em seu art. 103, definiu o que conexo de causas, dispondo in verbis: Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando lhes forem comum o objeto ou a causa de pedir, no sendo necessria a identidade de partes para o fim de se terem as causas como conexas. Se duas ou mais pessoas tiverem aes que se liguem pela conexo, podero valerse do instituto do litisconsrcio. O litisconsrcio facultativo pela conexo de causas, baseia-se no princpio da economia processual e no intuito de evitarem-se decises contraditrias, caso proferidas separadamente. Se duas pessoas titulares de aes que se propostas separadamente seriam conexas, podero prop-las conjuntamente, desde que no sejam logicamente incompatveis os pedidos. Para Cndido Rangel Dinamarco:
De modo repetitivo e redundante, os incs. II e III do art.46 do Cdigo de Processo Civil enunciam mediante duas frmulas aparentemente diversas a conexidade como fundamento de admissibilidade do litisconsrcio. A hiptese de direitos e obrigaes que derivam do mesmo fundamento de fato ou de direito (art.46, inc. II) configura precisamente a conexidade por identidade de causas de pedir. Isso significa que na realidade, o art. 46 contempla trs e no quatro razes que autorizam o litisconsrcio; comunho, conexidade (incs. II e III) e afinidade.28

5.2.4 - Litisconsrcio facultativo baseado na afinidade de questes. (Inc. IV do art.46) A quarta hiptese do litisconsrcio facultativo a afinidade de questes devido existncia de ponto comum de fato ou de direito; aqui no h comunho, nem sequer conexo. Apenas, est em discusso um ponto de direito, e a lei facultou que a pluralidade de autores componha a cumulao litisconsorcial. O Cdigo de Processo Civil admite o litisconsrcio por afinidade de questes nos dois plos, mas no obriga a citao de terceiro quando presente esta afinidade, por ser este tipo de litisconsrcio, facultativo, cabendo ao ru se quiser optar pelo chamamento ao processo. A hiptese do inc. IV do art. 46 a mais ampla, porque engloba todas as demais, basta para o litgio ser consorciado, a afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito, podendo essa identidade levar a uma prova nica ou soluo anloga para casos semelhantes, com economia processual e preveno de decises contraditrias. Proposta a ao e preenchidos os pressupostos do art. 46, IV, ho os rus de ficar submetidos ao litisconsrcio.
28

Instituies de Direito Processual Civil, p. 337, 2 v.

O ru no pode recusar o litisconsrcio facultativo legitimamente formado pelo autor. Esse inciso, como os demais, inadmite a recusabilidade, ressalvada a incidncia da hiptese do pargrafo nico desse dispositivo e preenchidos os pressupostos do art. 46. A afinidade o lao mais tnue daqueles que podem ser escolhidos para se conectarem as causas, formando-se o instituto do litisconsrcio. Bastar que, em face da questo de fato ou da questo de direito, haja apenas um ponto em comum para se configurar a hiptese do litisconsrcio. A sorte no plano de direito material, poder ser diversa, pois os fundamentos deduzidos por um litisconsorte, embora ligados aos do outro, por afinidade, no precisam ser idnticos. No direito anterior os rus no ficavam obrigados a aceitar esse tipo de litisconsrcio, ao passo que atualmente proposta a ao e legitimada a formao do litisconsrcio, os rus ficam submetidos ao litisconsrcio. No regime atual, a distino que era importante no anterior, consistente em saber quando havia conexo de causas ou afinidade de questes para saber se o litisconsrcio poderia ou no ser recusado, denominando-se de prprio ou imprprio, hoje passou a ser irrelevante, diante da submisso de ambas as hipteses.
As quatro fontes mencionadas pelo art. 46 no exaurem as fontes do litisconsrcio. Ainda se pode dar no caso de terceiro prever que a sentena proferida como entrega da prestao jurisdicional entre as partes, com as quais no se acha em comunho, nem em situao de conexo de causas ou de afinidade de problemas jurdicos ou de fato, lhe possa prejudicar ou favorecer. Tal terceiro est autorizado pelo art.54, nico do CPC, a intervir no processo, na qualidade de assistente equiparado ao litisconsorte.29

5.2.5 - Litisconsrcio multitudinrio (Pargrafo nico do art. 46) O pargrafo nico do art. 46 do Cdigo de Processo Civil, acrescido pela lei n. 8.952/94, contm disposio que permite ao juiz limitar o nmero de litisconsortes, caso se trate de litisconsrcio facultativo, quando o excessivo nmero de litisconsortes puder comprometer a rpida soluo da lide ou dificultar o exerccio do direito de defesa. Nessas hipteses, o juiz pode limitar o nmero de litisconsortes (tanto ativos quanto passivos) a um nmero que considere razovel, de acordo com o caso concreto. Logo, o litisconsrcio multitudinrio aquele que contm nmero excessivo de litisconsortes que em certas situaes poder prejudicar o andamento normal do processo. A pluralidade de partes redunda contra a defesa e a qualidade da prestao jurisdicional30.

29 30

MIRANDA, Pontes de. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil Tomo II arts. 46 a 153, p.31. SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil, p. 9, 2 v.

Nesses casos, a admissibilidade do litisconsrcio sofre uma restrio de modo explcito pela lei em relao quantidade de pessoas que se renem para propor demanda conjunta como autores, ou reunidos na condio de rus em processo nico. Os litisconsrcios multitudinrios, compostos de um nmero excessivo de litigantes, constituem tumulto processual, prejudicando a qualidade do servio jurisdicional, sua celeridade e defesa do adversrio, tendo em vista tais motivos que a reforma incluiu o nico no art. 46 do CPC. Inexiste um limite quantitativo fixo; caber ao juiz levar em conta caso a caso, as dificuldades que decorrem do litisconsrcio excessivamente numeroso e a possibilidade de desenvolvimento adequado funo jurisdicional sem prejuzos defesa. A iniciativa de dissoluo pode partir de ofcio pelo juiz ou a requerimento do ru. A disposio contida no pargrafo nico do art. 46 do Cdigo de Processo Civil no se aplica ao litisconsrcio necessrio, porque, ao limit-lo, estaria o juiz infringindo as disposies legais que, em certos casos, exigem a reunio de autores ou de rus. O modo de limitar o litisconsrcio consiste em desmembrar o grupo inicialmente formado, para que se formem grupos menores, cada um destes prosseguindo em um processo. Da intimao da deciso que apreciar o pedido de limitao inicia-se o prazo para resposta, posto que o requerimento interrompe o prazo. (art. 46, nico, in fine). 5.3 - Litisconsrcio necessrio (Art. 47 do CPC) Define o caput do art. 47 in verbis:
H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes, caso em que a eficcia da sentena depender da citao de todos os litisconsortes no processo.

Conforme se depreende da leitura do texto legal, o Cdigo definiu o litisconsrcio necessrio como litisconsrcio unitrio, isto , aquele em que a sentena deve ser uniforme para todos. Todavia, em diversos dispositivos do Cdigo, como por exemplo nas aes de usucapio que exige a citao daquele em cujo nome estiver registrado o imvel usucapiendo, bem como dos confinantes e eventuais interessados, segundo disposto no art. 942 do Cdigo de Processo Civil, pode no existir uniformidade no plano de direito material da sentena a ser proferida, podendo a ao ser julgada procedente em relao a alguns e no em relao a outros. O conceito de litisconsrcio necessrio no se confunde com o de litisconsrcio unitrio. Ao exigir o litisconsrcio em certos casos, a lei toma em considerao certos fatores de aglutinao que aconselham ou tornam indispensvel a sua exigncia. Esses fatores de aglutinao decorrem das realidades disciplinadas pelo direito substancial ou da convenincia. O litisconsrcio unitrio no uma espcie de litisconsrcio necessrio, so dois fenmenos diferentes, inclusive podendo haver casos de litisconsrcio facultativo

unitrio, embora mais raros, se houver duas ou mais pessoas como autores ou como rus, o tratamento ser homogneo, no se exigindo contudo, que o litisconsrcio se forme; por exemplo: Feito testamento em nome de A, ficaram excludos da sucesso legtima B e C. B e C litisconsorciados podem pleitear a nulidade do testamento e, assim o fazendo, a sentena proferida ter de ser uniforme em relao eles. Mas a formao do litisconsrcio no obrigatria, porque tanto B quanto C podero sozinhos pleitear a nulidade. O litisconsrcio unitrio, porm facultativo. O litisconsrcio unitrio caracteriza-se pela sorte no plano de direito material e pelo regime de tratamento dos litisconsortes de forma homognea; o litisconsrcio necessrio exige que no processo estejam presentes certas pessoas coligadas na condio de demandantes ou demandados31. Conclui-se, que nem sempre o litisconsrcio necessrio se funda na unitariedade, ocorrendo grande nmero de hipteses legais em que se determina obrigatoriamente a presena de algum em litisconsrcio, sem que exista a uniformidade referida pelo texto legal. Haver litisconsrcio necessrio toda vez que a lei estabelecer a presena obrigatria de algum no processo sob pena de nulidade, seja no plo ativo ou passivo da demanda. O litisconsrcio necessrio ser unitrio se a relao jurdica for daquelas que devem ser decididas de maneira uniforme para todos seus sujeitos, com presena obrigatria no processo; por exemplo, numa ao de anulao de casamento proposta pelo Ministrio Pblico no possvel que a ao seja procedente para um cnjuge e improcedente para o outro. (vide Cap. IV, 4.3) O que determina se o regime litisconsorcial a ser constitudo do tipo unitrio ou no, a natureza da relao jurdica material controversa. Se esta for objeto de ciso para os efeitos prticos da sentena, o litisconsrcio ser simples, se incindvel, o litisconsrcio ser unitrio. 5.3.1 - Conseqncia da no implementao do litisconsrcio necessrio e o problema do litisconsrcio necessrio ativo Se, desde logo, no estiverem presentes todos os sujeitos que a lei determina, no caso de litisconsrcio necessrio, compete ao juiz determinar ao autor que lhes promova a citao, sob pena de no o fazendo declarar extinto o processo sem julgamento de mrito, segundo dispe o nico do art. 47. Nos termos que dispe o Cdigo de Processo Civil atual, o poder de decretar a interveno de algum s existe por fora de lei, no caso de litisconsrcio necessrio, no sendo permitido ao juiz essa interveno por outras razes. Em suma, sendo caso de litisconsrcio necessrio (simples ou unitrio), a participao de todos os litisconsortes no processo indispensvel, sendo ineficaz
31

Segundo Cndido Rangel Dinamarco: Ambos, porm, so expresses de uma s idia, qual seja, a admissibilidade de cindir determinada relao jurdica, pretendendo inutilmente ditar uma soluo endereada a certa pessoa, sem ditar a mesma soluo com vista a outra. ( Litisconsrcio, p. 159).

sentena proferida sem a presena de todos referindo-se a lei a prpria extino do processo. Cumpre, em primeiro lugar ao autor incluir na demanda inicial todos os litisconsortes necessrios, com o que evitar a nulidade ou ineficcia da sentena. No o fazendo dever do juiz exigir a observncia da necessariedade. A petio inicial no ser desde logo indeferida, nem o processo extinto mais tarde, sem antes o autor ter a oportunidade de suprir a omisso, ser determinado que o autor promova a citao de todos os litisconsortes necessrios, agora sob pena de extino processual. No implementado o litisconsrcio necessrio, ser nula a sentena assim proferida sem a presena das partes indispensveis, ainda que formalmente perfeita e estruturada de forma adequada, ela invlida porque a omisso do juiz ter sido causa de nulidade de todo o processo, pois este ter descumprido o nico do art. 47 do CPC e sua omisso comprometeu tudo o que foi feito no processo. Essa uma nulidade absoluta, porque no diz respeito exclusivamente ao interesse das partes do processo, mas tambm da justia e de terceiros. Quando o litisconsrcio tem por causa a indiviso do objeto do processo (litisconsrcio necessrio-unitrio), a sentena proferida sem algum co-legitimado, ser tambm ineficaz, no necessitando ser rescindida por eventual ao rescisria. O nico do art. 47 dispe que o juiz ordenar ao autor que promova a citao, logo para o litisconsrcio necessrio passivo fora de dvida pela prpria clareza do texto, que o juiz poder determinar sob pena de extino do processo, que o autor cite os demais litisconsortes. Problema existe em relao ao litisconsorte necessrio ativo. No se pacificou a doutrina ainda a respeito desse tipo de litisconsrcio, tendo em vista que a citao, como se refere o nico do art. 47 s se faz ao ru, nunca de autor ou terceiro. Destoa do sistema a suposta possibilidade de citar algum para vir ao processo como autor. Para Moacyr Amaral dos Santos:
A citao aludida no referido nico do art.47 tambm abrange a dos litisconsortes ativos, porque no sendo estes trazidos ao processo como autores, o juiz ter que dar por extinto o processo por falta de uma das condies da ao - a legitimao para agir - que no tem o proponente da ao desacompanhado dos demais consortes32.

A maioria dos doutrinadores aceita a existncia do litisconsrcio necessrio ativo, pois no procede dizer que no plo ativo seria o litisconsrcio inadmissvel somente porque a lei fala em citao e esta aplica-se via de regra ao ru, ou porque no se pode obrigar ningum a vir em juzo, pois isso afrontaria o princpio dispositivo previsto pela Constituio Federal, de que ningum pode ser obstado de ir ao Judicirio. Existem outros meios de integrao ao processo fora a citao; como o comparecimento espontneo do ru ou a intimao do advogado em casos previstos em lei. O juiz, pode determinar que se promova a citao de outra pessoa para integrar a relao jurdica processual ou o autor pode requer-la mesmo para o plo ativo.
32

Primeiras Linhas de Direito Processual Civil, p. 10, 2 v.

Para Cndido Rangel Dinamarco:

Apesar de sua extrema excepcionalidade, o litisconsrcio necessrio ativo no se pode considerar banido do sistema e, no obstante a redao do art.47 do CPC, ele est presente no direito brasileiro e poder manifestar-se em casos mais raros33.

Diferente das opinies acima expostas; Nelson Nery Jnior:

Quando o autor tiver de litisconsorciar-se necessariamente para promover a ao e a despeito disso, seu consorte no quiser figurar no plo ativo, deve ajuizar ao sozinho e incluir o consorte no plo passivo como ru, pedindo sua citao. Isto porque no pode o consorte impedir que o autor exera seu direito constitucional de ao, levando ao exame e deciso do Poder Judicirio, leso ou ameaa a direito (CF, art.5, inc. XXXV). Citado o consorte fica fazendo parte integrante da relao processual que o que basta para que a sentena possa ser dada de maneira vlida e eficaz, fazendo coisa julgada.34

5.4 - A relativa autonomia dos litisconsortes (Art. 48 do CPC) O litisconsrcio cria uma pluralidade de sujeitos, mesmo sendo vrias as lides; elas se contm num s processo, formando-se uma nica relao processual, dando lugar a formao de um nico processo, atribuindo a cada litisconsorte autonomia prpria. Por fora dessa autonomia, cada litisconsorte parte distinta em relao aos adversrios. O art. 48, do Cdigo de Processo Civil, prev o chamado princpio da autonomia dos co-litigantes, que tambm prev a existncia de excees, quando dispe in verbis: Salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero considerados em suas relaes com a parte adversa, como litigantes distintos; os atos e omisses de um no prejudicaram nem beneficiaro os outros. Logo, esse artigo, estabelece a regra fundamental da independncia dos litisconsortes, uns em relao aos outros. Mesmo litigando conjuntamente, cada um dos litisconsortes considerado em relao a parte contrria como litigante distinto, de modo que a atuao de um no prejudicar nem beneficiar a atuao dos demais. Cada litisconsorte, para obter resultados processuais que pretende, deve exercer suas aes autonomamente da atividade de seu companheiro de litgio. O que o Cdigo no art. 48 quer expressar que no existe benefcio ou prejuzo jurdico na atuao de um litisconsorte, significando que a atividade de um no produz efeitos na posio do outro. H hipteses, porm, em que inevitvel a interferncia de interesses, quando estes no plano do direito material forem inseparveis ou indivisveis. A autonomia dos litisconsortes relativa, estando longe de ser absoluta. Para Arruda Alvim, o mbito de aplicao do art. 48 por excelncia, o do litisconsrcio simples, seja facultativo ou necessrio, refugindo do seu espectro o litisconsrcio unitrio,

33 34

Litisconsrcio, p. 239. Cdigo de Processo Civil Comentado. p. 420, 2ed.

pois decorre da prpria circunstncia de a sentena ter de ser igual pra todos os que esto litisconsorciados. Essa autonomia quase inteiramente excluda nos casos de litisconsrcio unitrio, que se caracteriza pela homogeneidade dada aos litisconsortes para que o julgamento final seja uniforme para todos, como por exemplo o requerimento de provas; e quando prejudiciais no so eficazes sequer em relao a parte que os praticou. O art. 509 do Cdigo de Processo Civil que cuida dos recursos interpostos por um litisconsorte, preceitua que ele beneficiar todos os demais. Esse artigo aplica-se apenas no caso de litisconsrcio unitrio, pois no simples a sorte de cada um no plano do direito material poder ser diferente, no aproveitando o recurso de um para os demais, assim como no caso de falta de apresentao de contestao e aplicao dos efeitos da revelia que s se aplica no litisconsrcio simples, pois no unitrio o oferecimento de contestao por um dos litisconsortes a todos aproveita, aplicando-se o art. 320, inc. I, no se operando os efeitos da revelia. A contestao , no caso de litisconsrcio simples s aproveitar para os demais se for til a todos, no sentido de aproveitar a defesa a todos por estar apresentando eventuais pontos em comum. No tocante confisso, a restrio contida no art. 350 do Cdigo de Processo Civil ao dizer que ela faz prova contra o confitente, no prejudicando os litisconsortes falsa, pois ao juiz dado o poder de livre convencimento para decidir sobre os fatos (art.131 do CPC) e no tem importncia alguma a origem dos elementos de sua convico, sendo indiferente que a prova haja sido produzida por uma das partes ou pela outra. A confisso ser apreciada pelo juiz, com eficcia para julgamento como um todo, a partir de seu poder de livre convencimento. Em suma, a autonomia dos litisconsortes previsto no art. 48 do Cdigo de Processo Civil relativa, existindo vrias hipteses em que os atos de um litisconsorte vinculam o outro, dependendo do regime litisconsorcial aplicvel; em se tratando de litisconsrcio unitrio, tendo em vista a uniformidade da deciso, a grande maioria dos atos de um a todos aproveita, j para o litisconsrcio simples, que vigora o princpio da independncia de seus componentes, os atos de um litisconsorte no aproveita aos demais quando visar apenas questo de carter individual. Os atos favorveis praticados pelos litisconsortes, so mais aplicados em relao ao litisconsrcio unitrio, vinculando os litisconsortes, sendo o principal deles o recurso interposto por um que a todos aproveita. So mais suscetveis regra da autonomia prevista no art. 48 do Cdigo de Processo Civil os atos prejudiciais parte praticado por um litisconsorte que no vincula ao outro, por exemplo a desistncia da ao; sendo esta inadmissvel no litisconsrcio necessrio. 5.5 - Impulso processual (Art. 49 do CPC)

Estabelece o art. 49 do Cdigo de Processo Civil, que in verbis: Cada litisconsorte tem o direito de promover o andamento do processo e todos devem ser intimados dos respectivos atos. Do ponto de vista procedimental, a regra do art. 49, que preceitua o princpio da liberdade de atuao dos litisconsortes, aplica-se para todas as espcies de litisconsrcio. A norma do art. 49, apesar de aplicar-se para todas as espcies, atua de forma mais ampla no litisconsrcio simples, que produto de aes mltiplas, submetidas em um nico processo. Embora todos os atos do procedimento caminhem em direo sentena de mrito, os litisconsortes ficam a vontade para pratic-los, sem que essa independncia, uns em relao aos outros, possa se converter em causa de tumulto do procedimento. A regra expressa pelo art. 49, incide tambm no litisconsrcio unitrio, pois a peculiaridade de a soluo do conflito dever ser uniforme para todos, no pode ser pretexto para subtrair-lhes a liberdade individual, no que diz respeito a realizao de atos processuais. Sendo importante ressaltar, que o ato benfico praticado por um deles, aproveita aos outros, conquanto as omisses e os atos prejudiciais no atuem nem mesmo em proveito daquele que lhe deu causa. No litisconsrcio unitrio, no h necessidade de que todos os seus integrantes participem da efetuao do ato, para que este adquira validade e eficcia, basta que seja realizado por um deles, para que os efeitos jurdicos que derivarem do ato sejam liberados. Quanto intimao ordenada pela parte final do art. 49, do Cdigo de Processo Civil, deve ser feita no apenas a parte contrria, mas aos demais consorciados, porque eles tambm devem ser cientificados daquilo que se fez nos autos. Somente se dispensar a intimao dos demais litisconsortes, quando todos forem representados por advogado comum; sendo diferentes os advogados, a comunicao processual ser necessria contando-se em dobro o prazo correspondente (art.191 do Cdigo de Processo Civil35). 5.6 - O processo litisconsorcial So inmeras as peculiaridades do processo litisconsorcial, comparando-se com aqueles que se desenvolvem entre apenas dois litigantes (um autor e um ru). Da pluralidade de partes, decorrem significativas alteraes no tocante competncia, provas, prazos, revelia, valor da causa, suspeio ou impedimento do juiz, recursos, desistncia da ao e etc. No tocante a competncia, principalmente a territorial, existe a regra especfica do art. 94 , 4 Cdigo de Processo Civil segundo a qual in verbis: Havendo dois ou mais rus, com diferentes domiclios, sero demandados no foro de qualquer deles, a escolha do autor.
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Art.191: Quando os litisconsortes tiverem diferentes procuradores, ser-lhes-o contados em dobro os prazos para contestar, para recorrer e, de modo geral, para falar nos autos.

A revelia de um dos rus em processo litisconsorcial s induz seu efeito, previsto no art. 31936 do Cdigo de Processo Civil, quando nenhum deles apresentar resposta alguma, ou a resposta oferecida no contiver fundamentos teis ao que no respondeu, em relao ao primeiro caso diz respeito ao litisconsrcio unitrio, no segundo caso ao simples. O valor da causa em processos litisconsorciais, ter peculiaridade sempre que o litisconsrcio implicar tambm em cmulo objetivo de demandas. Isso no ocorre quando o litisconsrcio unitrio, porque o objeto nico, no importando para o valor da causa a quantidade de litigantes. No campo da disciplina geral da prova, pouco se altera por fora do litisconsrcio. O onus probandi o mesmo para todos os litisconsortes quando for unitrio, no caso de litisconsrcio simples todos tero o nus de provar as alegaes de interesse geral e cada um deles, as que disser respeito somente a sua prpria situao. O resultado da prova ser um s na convico do juiz, no importando qual dos litisconsortes, ou partes trouxe o elemento probatrio. Os prazos duplicam-se em favor dos litisconsortes, mas s quando representados por advogados diferentes. Esse benefcio no aumenta por mais numeroso que sejam os litisconsortes. Qualquer que seja a natureza do litisconsrcio, a suspeio ou impedimento do juiz em relao a um dos co-litigantes suficiente para legitimar sua absteno e conferir a este o poder de recus-lo. A desistncia da ao por um dos litisconsortes ativos, ou pelo autor em relao a um dos litisconsortes passivos varia segundo o regime de litisconsrcio adotado. A desistncia dos recursos independe da anuncia dos litisconsortes, como previsto pelo art. 50137 do Cdigo de Processo Civil. Essa disposio abrange tanto o litisconsrcio simples, onde o recurso aproveita somente aquele que o interps, como o litisconsrcio unitrio, que o recurso interposto por um, aproveita aos demais. Quanto a renncia faculdade de recorrer, a lei somente diz que independer de anuncia da outra parte, segundo o art. 50238 do CPC, mas independe tambm do consenso dos litisconsortes, porque o resultado prtico final o mesmo da desistncia do recurso j interposto (precluso do direito a novo julgamento pelo tribunal). Importante ressaltar que ao desistir do recurso, a parte j o havia interposto, ocorrendo desde logo sua revogao, sendo que na renncia, o recurso nem chegou a ser interposto pela parte, extinguindo-se a faculdade de recorrer, antes de haver recorrido.

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Art.319: Se o ru no contestar a ao, reputar-se-o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor. Art.501: O recorrente poder, a qualquer tempo, sem a anuncia do recorrido ou dos litisconsortes, desistir do recurso. 38 Art.502: A renncia ao direito de recorrer independe da aceitao da outra parte.

CONSIDERAES FINAIS

Antes de ser iniciado o estudo do litisconsrcio, foi preciso analisar os sujeitos que compem o processo como partes; sendo estes os titulares da relao jurdica perante o juiz formando assim a relao processual.
Formada a relao processual pelas partes e pelo juiz, preciso observar que em alguns casos em decorrncia de situaes de vida existentes, a lei permite a possibilidade de mais de um litigante figurar em um ou em ambos os plos da relao processual, formando-se assim o litisconsrcio. Partindo do princpio da economia processual e da harmonia dos julgados que se justifica a possibilidade de sua formao, pois atravs deles que o litisconsrcio encontra suas maiores razes. Tendo em vista o litisconsrcio como a pluralidade de partes em um ou em ambos os plos da relao jurdica processual, foi possvel diferenci-lo da assistncia e da interveno de terceiros. Ainda extrado de seu conceito, verificouse a existncia de seus tipos conforme o momento de sua formao, obrigatoriedade, posies ocupadas pelas partes no plo da relao processual e quanto sorte no plano de direito material. A admissibilidade do litisconsrcio alm dos princpios mencionados, est condicionada as hipteses previstas no artigo 46 do Cdigo de Processo Civil, quando for facultativo; o que significa que no basta a vontade da parte para formlo, necessitando desde logo ou a comunho, a afinidade ou conexidade de interesses para sua formao. A lei 8.952/94 acrescentou o pargrafo nico ao artigo 46 do Cdigo de Processo Civil, permitindo ao juiz limitar o nmero de litisconsortes, quando o excessivo nmero de litigantes puder comprometer a rpida soluo da lide ou dificultar o exerccio de defesa. Tal dispositivo no se aplica no caso de litisconsrcio

necessrio pois nele so indispensveis que todos os litisconsortes estejam presentes. No caso do litisconsrcio necessrio previsto no artigo 47, no existe a vontade da parte em relao sua formao ou no, sendo esta determinada pelo juiz, caso contrrio a sentena proferida ser tida como ineficaz.

Verificou-se tambm que os litisconsortes so considerados como litigantes autnomos em seu relacionamento com a parte contrria, sendo esse dispositivo de maior aplicao nos casos de litisconsrcio simples, onde a deciso poder ser diferente pra cada um deles, pois no unitrio a deciso tem que ser a mesma para todos, o que justifica sua menor aplicao e sempre que houver algo que beneficie um litisconsorte isso ir beneficiar a todos, mas o contrrio no acontece.
O litisconsorte tambm tem autonomia para promover o andamento do processo e em decorrncia disso h uma regra especial sobre a contagem do prazo quando os litisconsortes possurem procuradores diferentes, pois nessa hiptese devido complexidade existente, os prazos sero contados em dobro para contestar, recorrer e de modo geral falar nos autos. De todo o exposto, conclui-se que conforme o tipo de litisconsrcio, diversos so os seus regimes jurdicos e as conseqncias que podero advir para as partes, por isso necessrio sempre lembrar a distino entre as modalidades de litisconsrcio existentes, pois cada uma traz suas peculiaridades. preciso lembrar ainda, que o objetivo do trabalho, alm de conceituar o que o litisconsrcio e analisar sua aplicao no mbito do processo civil, segundo previso nos artigos 46 a 49 do Cdigo, visou facilitar o estudo do tema, destacando as espcies previstas e demonstrando divergentes posies doutrinrias, buscando desta forma que possam ser realizados novos estudos que venham a mostrar diferentes aspectos ou solucionar os conflitantes, pois o litisconsrcio torna-se um tema polmico tendo em vista as inmeras possibilidades de sua aplicao.

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