CURSO A DISTNCIA MDULO XII DIREITO COMERCIAL II - PROF.

SLVIO ANTNIO MARQUES

RECUPERAO EMPRESARIAL E FALNCIA INTRODUO NOES GERAIS O patrimnio do devedor a garantia de seus credores. Aquele que honra seus compromissos mantm indene seu patrimnio e seu crdito perante o mercado. Enquanto a maioria dos devedores pagar em dia suas contas, so produzidas riquezas e a economia do pas funciona melhor, pois o Estado arrecada mais tributos e as taxas de juros ( spread) tornam-se menores. Ocorre que nem sempre os devedores, pessoas fsicas ou jurdicas, cumprem suas obrigaes na forma pactuada com os credores, tornando-se inadimplentes. Em geral, a m-gesto do dinheiro e o abuso do crdito so os fatores principais que levam os devedores inadimplncia. O credor que possuir ttulo executivo judicial (sentena ou acrdo) ou extrajudicial (cheque, duplicata, nota promissria etc.) pode propor contra o devedor solvente uma ao de execuo por quantia certa (art. 646 e seguintes do Cdigo de Processo Civil) e se no possuir cabe-lhe propor uma ao de cobrana (arts. 275/282) ou monitria (art. 1.102 do mesmo diploma). Em alguns casos, todavia, o devedor encontra-se em estado de insolvncia. A inadimplncia resultante da insuficincia de bens para fazer frente s suas dvidas, surgindo a necessidade de se instaurar um concurso de credores para que todos tenham oportunidade de concorrer ao patrimnio do devedor (par conditio creditorum). Historicamente, os sistemas concursais mundiais tiveram trs fases. A primeira comeou na idade mdia e terminou com a Primeira Grande Guerra Mundial, sendo que a idia central era extrair o valor do patrimnio do devedor para satisfazer os credores. A segunda fase comeou aps a Primeira e terminou com a Segunda Guerra Mundial. Naquele perodo, principalmente nos Estados Unidos, Inglaterra, Frana, Alemanha e Itlia, o interesse era de reorganizar e reerguer a empresa em crise. Na terceira fase, a discusso se acentua em relao distino entre o dirigente e a empresa, a valorizao da concordata ou instrumento semelhante, bem como na continuidade da empresa. Nos modernos sistemas legislativos, h um grande interesse em manter a empresa. Na Frana, por exemplo, a Lei n. 85-99 de 25/01/1985 disciplina a atividade dos administradores judicirios, mandatrios-liquidantes e peritos em diagnstico empresarial. A Lei francesa visa o soerguimento das empresas, aps um perodo de diagnstico. A liquidao feita se no for possvel a reestruturao. Na Itlia existe a chamada liquidao coativa, mas a concordata e a administrao controlada so possveis. Para efeitos legais, a falncia pressupe a insolvncia, mas esta no precisa ser real. possvel que o devedor seja impontual, mas

CURSO A DISTNCIA MDULO XII DIREITO COMERCIAL II - PROF. SLVIO ANTNIO MARQUES

possua patrimnio para pagar todas as suas dvidas. Em outras palavras, o devedor, empresrio individual ou sociedade empresria, pode ser impontual ou ter praticado atos de falncia, mas ao mesmo tempo solvente. Por outro lado, o devedor pode ser, pelo menos por um determinado perodo, pontual, mas ao mesmo tempo insolvente. Em alguns casos, o empresrio no tem numerrio para pagar as dvidas e possui patrimnio representado por mveis, imveis e direitos que no podem ser convertidos imediatamente em dinheiro. A questo, portanto, s vezes de liquidez e no de insolvncia. O falido recebe um tratamento diferenciado e em alguns casos privilegiado, podendo, inclusive, se eximir de todas as obrigaes aps o rateio de parte do ativo. O NOVO SISTEMA DE RECUPERAO EMPRESARIAL E FALNCIA O Decreto-lei n. 7.661/1945, apesar de permitir a concordata, era considerado um diploma anacrnico, por visar principalmente a falncia, que se resume na arrecadao do patrimnio do devedor e no eventual pagamento dos credores, sem garantir a continuidade da empresa. Com a edio da Lei n. 11.101, de 9 de fevereiro de 2005 1 (LRF), os objetivos principais do legislador passaram a ser a recuperao do empresrio em crise, a manuteno dos empregos, a diminuio do juro bancrio e, sobretudo, a no-decretao da falncia. Quanto ao alcance da nova Lei, aplicam-se as seguintes regras: A. Includos - esto totalmente sujeitos s regras da LRF os empresrios individuais e as sociedades empresrias (sociedades em nome coletivo, em comandita simples, limitada, annima e em comandita por aes), todos regulados pelo Cdigo Civil de 2002 e pela Lei n. 6.404/1976. B. Parcialmente includos (art. 2, II, e art. 198 da LRF) encontram-se apenas parcialmente sujeitasexcludos do regime de recuperao as seguintes sociedades empresrias:I) as instituies financeiras, que se submetem interveno e eventual liquidao extrajudicial do Banco Central do Brasil e, se for o caso, pode ser decretada sua falncia (se o ativo no atingir pelo menos metade do quirografrio ou se houver indcio de crime), conforme Leis n. 6.024/1974 e n. 9.447/1997; II) as sociedades arrendadoras que se dediquem exclusivamente ao leasing (banco mltiplos e instituies financeiras), que atualmente esto sujeitas ao mesmo regime de liquidao das instituies financeiras (Resoluo do Banco Central n. 2.309/1996); III) as sociedades por aes que se dediquem administrao de consrcios, fundos mtuos e outras atividades assemelhadas, que esto sujeitas tambm ao regime de liquidao das instituies financeiras (art.10 da Lei n.
1

A Lei 11.101/2005 teve origem no Projeto de Lei n. 4.376-B/1993, da Cmara dos Deputados, que recebeu o n. 71/2001 no Senado Federal, onde, inclusive, foi aprovado no dia 06 de julho de 2004.

CURSO A DISTNCIA MDULO XII DIREITO COMERCIAL II - PROF. SLVIO ANTNIO MARQUES

5.768/1971); IV) as companhias de seguro, que devem ter a sua falncia requerida pela SUSEP (Superintendncia de Seguros Privados), quando frustrada a liquidao extrajudicial (se o ativo no for suficiente para pagar 50% do passivo quirografrio) ou se surgirem indcios de crime falimentar (Leis n. 73/1966 e n. 10.190/2001); V) as sociedades de previdncia privada aberta e de capitalizao, que esto sujeitas mesma regra vlida para as seguradoras; VI) as operadoras de planos privados de sade, que nos termos da Lei n. 9.656/1998 se submetem liquidao extrajudicial determinada pela ANS (Agncia Nacional de Sade) e podem falir nos mesmos moldes das seguradoras; VII) as cooperativas de crdito (art. 2 da Lei n. 11.101/2005). Embora exista, em todos os casos citados, um procedimento de interveno e liquidao extrajudicial, a falncia pode ser decretada diretamente em caso inadimplemento no pagamento de ttulo executivo, na forma do art. 94 da LRF. As companhias areas, por fora do art. 199 da LRF, podem pedir recuperao judicial e se sujeitam interveno governamental federal em caso de crise operacional, financeira ou econmica. 2 C. Totalmente excludos (art. 2, I, da LRF) - no se submetem ao regime falimentar ou de recuperao as empresas pblicas e as sociedades de economia mista, que tero um regime especial previsto em lei ainda no editada. As pessoas fsicas, sociedades simples, as associaes e pessoas jurdicas no-empresrias esto excludas desse regime, mas podem ser demandadas em execuo individual contra devedor solvente ou execuo coletiva contra devedor insolvente (insolvncia civil), prevista nos arts. 748 e seguintes do Cdigo de Processo Civil. Nos termos da LRF, so considerados procedimentos concursais a recuperao judicial, a recuperao extrajudicial e a falncia do empresrio. A recuperao judicial consiste, em sntese, numa ao que pode ser proposta pelo devedor ou seus representantes visando o soerguimento empresarial (arts. 47/74). A recuperao extrajudicial um procedimento concursal decorrente de acordo entre o devedor e seus credores, que dever ser homologado judicialmente (arts. 161/167). A falncia o procedimento concursal decorrente de pedido de credor, do prprio devedor ou de seus representantes e sucessores, que visa a realizao do ativo e o pagamento do passivo, com o afastamento do devedor da administrao empresarial (arts. 75/160). No que tange falncia, a LRF manteve boa parte do sistema previsto no Decreto-lei n. 7.661/1945. Os crditos, contudo, so classificados de forma diversa, inclusive com a preferncia daqueles de
2

Dispe o art. 187 da Lei n. 7.565/1986 o seguinte: Art. 187. No podem impetrar concordata as empresas que, por seus atos constitutivos, tenham por objeto a explorao de servios areos de qualquer natureza ou de infra-estrutura aeronutica. J o art. 188 do mesmo diploma determina que: Art. 188. O Poder Executivo poder intervir nas empresas concessionrias ou autorizadas, cuja situao operacional, financeira ou econmica ameace a continuidade dos servios, a eficincia ou a segurana do transporte areo.

CURSO A DISTNCIA MDULO XII DIREITO COMERCIAL II - PROF. SLVIO ANTNIO MARQUES

natureza trabalhista e com garantia real sobre os tributrios (art. 83). A falncia poder ser baseada na impontualidade do devedor em relao a ttulo ou ttulos executivos protestados cujos valores sejam superiores a 40 (quarenta) salrios mnimos ou em razo de execuo frustrada ou da prtica de atos de falncia (liquidao precipitada de bens,realizao ou tentativa de realizao de negcio simulado, transferncia irregular de estabelecimento etc.), nos termos do art. 94. cabvel o depsito elisivo (art. 98 pargrafo nico), a exemplo do que ocorria no antigo sistema (art. 11 do Decreto-lei n. 7.661/1945). A LRF trata do pedido de restituio de bens apreendidos indevidamente ou a devoluo de seu valor em dinheiro, praticamente nos mesmos moldes do Decreto-lei n. 7.661/1945. Tambm h tratamento especfico sobre a habilitao de crdito (arts. 7/20), o Administrador Judicial, o Comit de Credores (arts. 21/34), a Assemblia-Geral de Credores (arts. 38/40) e os crimes falimentares (arts. 168/178), cujas penas, em regra, so mais severas que aquelas previstas no Decreto-lei n. 7.661/1945, entre outros temas. No antigo sistema, o processo falimentar se desenvolvia em trs autos distintos: autos principais, autos de declarao de crdito e autos do inqurito judicial. Com a nova lei, no h mais inqurito judicial, mas inqurito policial comum, presidido por Delegado de Polcia do Estado, tendo sido mantidos os autos principais e os de habilitao de crdito. A concesso da recuperao judicial e a decretao da falncia acarretam a suspenso do curso da prescrio e de todas as aes e execues existentes contra o devedor, inclusive aquelas dos credores do scio com responsabilidade pessoal (solidria). Mas, na recuperao judicial, a prescrio no poder exceder o prazo improrrogvel de 180 dias, contado do deferimento do processamento do pedido, restabelecendo-se, aps, o direito dos credores, independentemente de pronunciamento judicial. Desse modo, a demora no desenvolvimento processual no prejudicar os credores. Em relao ao direito intertemporal, h diversas regras, previstas no art. 192 da LRF: a) a Lei n. 11.101/2005 no se aplica aos processos em curso de falncia e concordata ajuizados nos termos do Decreto-lei n. 7.661/1945; b) fica vedado, a partir da entrada em vigor da nova lei, o pedido de concordata suspensiva nos processos de falncia em curso, podendo ser promovida a alienao dos bens da massa falida, independentemente do quadro-geral de credores e da concluso do inqurito judicial; c) a existncia de pedido de concordata anterior vigncia da LRF no obsta o pedido concomitante de recuperao judicial pelo devedor que no houver descumprido obrigao no mbito da concordata, exceto pedido com base no plano especial previsto para as micro e pequenas empresas. Se deferido o processamento da recuperao judicial, com base no plano comum, o processo de concordata ser extinto e os crditos sero inscritos por seu valor original na recuperao judicial, deduzidas as parcelas pagas

CURSO A DISTNCIA MDULO XII DIREITO COMERCIAL II - PROF. SLVIO ANTNIO MARQUES

pelo concordatrio; d) a LRF aplica-se s falncias decretadas em sua vigncia resultantes de convolao de concordatas ou de pedidos de falncia anteriores, s quais se aplica, at a decretao, a antiga lei (Decreto-lei n. 7.661/1945). COMPETNCIA JURISDICIONAL Repetindo a regra do art. 7 da antiga lei falimentar, o art. 3 da LRF estabelece que competente para homologar o acordo de recuperao extrajudicial, decretar a recuperao judicial ou decretar a falncia o juiz civil estadual em cuja jurisdio o devedor tenha situado o seu principal estabelecimento ou filial de empresa com sede fora do Brasil. Por principal estabelecimento entende-se aquele que apresenta o maior volume de negcios e giro de capital, podendo ser a matriz ou uma filial do empresrio. O juzo da falncia ou da recuperao indivisvel e universal, sendo competente para conhecer todas as aes e reclamaes sobre bens, interesses e negcios do devedor, ressalvadas as causas: a) tributrias e previdencirias, que no se suspendero com a recuperao judicial (art. 187 do Cdigo Tributrio Nacional e art. 6 7 da LRF); b) trabalhistas, que devero se processar perante a Justia do Trabalho (art. 114 da Constituio Federal e art. 6 2 da LRF); c) em que estiver sendo demandada quantia ilquida (art. 6 1 da LRF); IV) as aes nas quais interessada a Unio Federal, que sero julgadas pela Justia Federal. Os credores de quantias lquidas, em razo da suspenso do processo, devero habilitar seus crditos perante o juzo da recuperao judicial ou falimentar (art. 6 1 e 7 1 da LRF).

QUESTES 1. O devedor solvente pode falir?

CURSO A DISTNCIA MDULO XII DIREITO COMERCIAL II - PROF. SLVIO ANTNIO MARQUES

2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18.

Quais os principais objetivos da Lei n. 11.101/2005 (Nova Lei de Falncias)? Quais as pessoas sujeitos falncia? Quais as pessoas no sujeitas falncia? Quais as empresas que esto totalmente excludas do regime da Nova Lei? Quais as empresas parcialmente excludas do regime da Nova Lei? Quais os procedimentos concursais da LREF? Em que consiste a recuperao judicial? Em que consiste a recuperao extrajudicial? Em que consiste a falncia? Como so tratados os crditos na RERF? Em que baseada a falncia? Quem preside o inqurito por crime de falimentar? A recuperao judicial e a decretao da falncia acarretam a suspenso da prescrio? Quais as quatro regras de direito intertemporal previstos na Lei n. 11.101/2005? Como fixada a competncia na LREF? O que principal estabelecimento? Quais as excees ao juzo indivisvel e universal da falncia?