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ANDERSON VON HEIMBURG

ASPECTOS DESTACADOS DA ADOO INTERNACIONAL.

Orientador: MSc. Srgio Luiz Leal Rodrigues

IJU (RS) 2011

ANDERSON VON HEIMBURG

ASPECTOS DESTACADOS DA ADOO INTERNACIONAL.

Monografia final Curso de Graduao em Direito, objetivando a aprovao no componente curricular Monografia. UNIJUI - Universidade Regional do Noroeste do Estado do Rio Grande do Sul. DCJS Departamento de Cincias Jurdicas.

Orientador: MSc. Srgio Luiz Leal Rodrigues IJU (RS) 2011

ANDERSON VON HEIMBURG

ASPECTOS DESTACADOS DA ADOO INTERNACIONAL

Trabalho final do Curso de Graduao em Direito aprovada pela Banca Examinadora abaixo subscrita, como requisito parcial para a obteno do grau de bacharel em Direito e a aprovao no componente curricular de Trabalho de Curso UNIJU Universidade Regional do Noroeste do Estado do Rio Grande do Sul DCJS - Departamento de Cincias Jurdicas

Iju, 26 de dezembro de 2011. ________________________________________ Srgio Luiz Leal Rodrigues - Mestre UNIJUI) ________________________________________ Luiz Raul Sartori Mestre - UNIJUI

Dedico este trabalho a todos que de uma forma ou outra me auxiliaram e me ampararam durante estes longos anos da minha caminhada acadmica.

AGRADECIMENTOS A Deus, acima de tudo, pela vida, fora e coragem que me deu durante esta jornada de estudo. A minha esposa Angela por ter me ajudado durante este tempo, colaborando ao mximo para que eu conseguisse realizar um bom trabalho. A meu orientador o professor Srgio Luis Leal Rodrigues por ter disponibilizado tempo para me orientar. A minha professora Ana Paula Zeifert por ter me ajudado durante os semestres da confeco da monografia. A todos que colaboraram de uma maneira ou outra durante a trajetria de construo deste trabalho, meus sinceros agradecimentos.

Concede-me, Senhor, a serenidade necessria para aceitar as coisas que no posso modificar, coragem para modificar as que eu posso e sabedoria para distinguir uma das outras. Orao da Serenidade: Reinhold Niebuhr

RESUMO O presente trabalho inicialmente analisa o instituto da adoo delimitando sua definio, finalidade, caractersticas e espcies existente. Em um segundo momento aborda e aprofunda o estudo da adoo internacional com a legislao aplicvel, limitaes, procedimentos. Destaca-se neste ponto que o instituto constitui-se de uma excepcionalidade e limitado em detrimento em relao aos adotantes nacionais. Por fim, ser apresentado um estudo jurisprudencial nos Tribunais Superiores e Tribunais de justia acerca do tema. Palavras-Chave: Estrangeiro. Direito Civil. Adoo. Adoo Internacional. Adoo por

ABSTRAT

The following paper first examines the institution of adoption delimiting it definition, purpose characteristics and existing species. In a second moment it shows the applicable low, limitations and procedures. It must be pointed out that the institute is an exceptionality and is limited in detriment in relation to national adapters finally, it will be presented a jurisprudential study in the Superiors Courts and Courts of Justice abaut the subject Keywords: Civil Law. Adoption. International Adoption. Adoption by foreigners.

SUMRIO

INTRODUO ..................................................................................................... 09 1 ADOO .......................................................................................................... 11 1.1 Definio e finalidade da adoo ................................................................ 11 1.2 Caractersticas da adoo ........................................................................... 14 1.3 Espcies de adoo ..................................................................................... 17 1.3.1 Quanto ao adotante ................................................................................... 17 1.3.2 Quanto ao sistema de cadastro ............................................................... 20 1.3.3 Quanto nacionalidade do adotante ....................................................... 21 1.4 Efeitos da adoo......................................................................................... 22 2 ADOO POR ESTRANGEIRO ...................................................................... 25 2.1 Legislao aplicvel ..................................................................................... 26 2.1.1 Estatuto da criana e do adolescente ..................................................... 30 2.1.2 Constituio Federal ................................................................................. 32 2.1.3 Convenes internacionais que o Brasil signatrio ........................... 34 2.2 Limitaes..................................................................................................... 37 2.3 Procedimentos ............................................................................................. 40 3 VISO JURISPRUDENCIAL ............................................................................ 43 3.1 Supremo Tribunal Federal ........................................................................... 43 3.2 Superior Tribunal de Justia ....................................................................... 46 3.3 Tribunais de Justia ..................................................................................... 48 3.3.1 Jurisprudncia TJMG ................................................................................ 48 3.3.2 Jurisprudncia TJRS................................................................................. 49 3.3.3 Jurisprudncia TJSP ................................................................................. 50 CONCLUSO ...................................................................................................... 52 REFERNCIAS .................................................................................................... 54

INTRODUO inegvel que a adoo de menores faz-se necessria por inmeros motivos. Seja por destituio do poder familiar por imposio judicial seja por abandono do menor. Em todas as partes a adoo utilizada para dar uma famlia ao menor que encontra sem uma seja o motivo que for. Recentemente o sistema normativo nacional sofreu mudanas no tocante a adoo, o que visou viabilizar, agilizar e tornar o sistema de adoo brasileiro mais transparente e seguro tanto para o adotante quanto para o adotado. Contudo, o nmero de menores nos abrigos ainda de vulto, isto porque os anseios dos adotantes nacionais no condiz com a realidade dos candidatos a serem adotados. Como forma de soluo para tal problemtica existe a adoo internacional que objetiva colocar estas crianas em famlias estrangeiras. Tendo em vista a adoo ser um instituto de grande importncia, necessita da chancela do judicirio, principalmente, para preservar os interesses do melhor. A adoo internacional enfrenta alguns problemas, sendo o principal a divergncia dos ordenamentos jurdico-nacionais, quais sejam, o ECA, o referente ao pas de destino do adotado (ordenamento estrangeiro) e as convenes internacionais (Conveno de Haia). Nesse sentido, importante elucidar os seguintes questionamentos acerca do tema: O sistema normativo brasileiro se encontra em divergncia com o sistema internacional ou com as convenes das quais o Brasil signatrio? Quais as principais restries que dificultam ou impossibilitam a adoo internacional? Com as mudanas normativas recentes o que mudou no tocante a adoo de um menor brasileiro por um estrangeiro residente fora do Brasil? A adoo internacional no Brasil uma realidade ou uma hiptese jurdica? Desta forma o presente trabalho tem o objetivo de fazer uma abordagem da nova legislao nacional referente adoo internacional. Para este fim, visa a fazer

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um estudo sobre a adoo, no tocante, ao sistema normativo brasileiro, verificar as principais divergncias entre o sistema normativo brasileiro e as convenes das quais o Brasil signatrio, explicitar quais barreiras existentes que impem restries adoo internacional e demonstrar as principais evolues na nova legislao. Inicialmente ser abordado o instituto da adoo com suas finalidades, caractersticas, espcies e efeitos. Desta forma, visa a organizar conceitos e ampliar os conhecimentos sobre o instituto da adoo. Em um segundo momento, ser abordado a adoo por estrangeiro. Ser aprofundado o estudo e, para o entendimento completo, verificar-se- qual legislao aplicvel s limitaes que dificultam ou impedem que a adoo internacional se torne uma realidade em um pas que os centros de acolhimento encontram-se superlotados. Posteriormente, sero estudados os procedimentos para um casal estrangeiro que reside no exterior, adotar um menor brasileiro. Por fim, ser feito uma pesquisa jurisprudencial nos diversos tribunais e instncias para verificar o que est sendo julgado em relao ao instituto da adoo internacional e as orientaes dos tribunais superiores.

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1 ADOO

A adoo um ato complexo permeado de sentidos e finalidades. No apenas um ato jurdico, tambm um ato de amor. A adoo um ato jurdico cuja eficcia est condicionada chancela judicial e um ato de amor condicionado chancela do foro ntimo dos adotantes. Independente do carter volitivo dos pretensos adotantes, a adoo s ser concretizada se seguido um procedimento jurdico e se forem atingidos todos os requisitos para cada caso especfico em questo. Independente do sentido ou finalidade, o instituto jurdico da adoo ter sempre como foco de todo sistema o Adotado, indivduo que ser protegido e ter seus interesses sobrepostos a quaisquer outros.

1.1 Definio e Finalidade da Adoo

A adoo o ato jurdico pelo qual, observando os requisitos legais, se estabelece um vnculo fictcio de filiao, trazendo para sua famlia, na condio de filho, pessoa que, geralmente, lhe estranha. Alm de ser um ato jurdico, um ato de amor pelo qual uma famlia aceita um estranho em seu bero, buscando imitar a filiao natural e tendo como consequncia a criao de um vnculo civil. Marmitt (1993, p. 9) define a interveno do Estado da seguinte forma:
Na adoo sobressai a marcante presena do Estado, estendendo suas asas protetoras ao menor de dezoito anos, chancelando ou no o ato que tem status de ao de estado, e que instituto de ordem pblica. Perfaz-se uma integrao total do adotado na famlia do adotante, arredando definitiva e irrevogavelmente a famlia de sangue.

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Conforme Dirceu Rodrigues (1995, p. 22), o direito Romano prope o seguinte conceito: adoptio est actus solemnis quo in loco filii vel nepotis adscicitur qui natura talis nos est, ou seja, a adoo o ato solene pelo qual se admite em lugar de filho quem pela natureza no . Joo Seabra Diniz (1993, p. 67) define adoo da seguinte forma:
Podemos definir a adoo como insero num ambiente familiar, de forma definitiva e com aquisio de vnculo jurdico prprio da filiao, segundo as normas legais em vigor, de uma criana cujos pais morreram ou so desconhecidos, ou, no sendo esse o caso, no podem ou no querem assumir o desempenho das funes paternais, ou so pela autoridade competente, considerados indignos para tal.

J Stelamaris Ost (2009, p. 2) realiza uma abordagem ao tema mais ampla, que a seguinte:
Adotar muito mais do que criar e educar uma criana que no possui o mesmo sangue, ou a mesma carga gentica, antes de tudo uma questo de valores, uma filosofia de vida. A adoo uma questo de conscincia, responsabilidade e comprometimento com o prximo. o ato legal e definitivo de tornar filho, algum que foi concebido por outras pessoas. o ato jurdico, que tem por finalidade criar entre duas pessoas relaes jurdicas idnticas s que resultam de uma filiao de sangue. A adoo prevista no ECA, em seu artigo 39 e seguintes, tem por principal objetivo, agregar de forma total o adotado famlia do adotante e, como conseqncia, ocorre o afastamento em definitivo da famlia de sangue, de maneira irrevogvel. Com isso, depois de findos os requisitos exigidos no Estatuto, o ingresso na famlia do adotante completo. A partir da, a preocupao do adotante fazer com que a criana ou o adolescente esquea por completo a sua condio de estranho e passe a ser tido como filho legtimo, detendo todas as condies para se sentir amado e protegido na nova famlia.

Desta forma, temos inmeros conceitos para a adoo. Assim como temos mais de um conceito da adoo, existem finalidades diversas da adoo. A finalidade da adoo pode e deve ser vista sob vrios ngulos, a finalidade do instituto para quem adota, a finalidade para o Estado e por fim e mais importante a finalidade do instituto para o adotado.

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Um indivduo que toma a deciso de adotar, o faz por motivos diversos. Dentre eles, a falta de oportunidade de ter um filho biolgico por questes de sade de um dos parceiros ou por no possuir outra pessoa com quem constitua unio ou at mesmo (conforme orientao do STF) por serem de mesmo sexo.
Clvis Bevilacqua (2004, p. 44) afirmava que a adoo no era um modo normal de constituir famlia, mas um meio supletivo de ter filhos.

Para o Estado, o instituto algo necessrio para relocar crianas que por mais diversos motivos no se encontram no bero de suas famlias. Assim sendo, ao inserir esta criana ou adolescente em uma outra famlia, transferida a responsabilidade e os custos que antes estavam a cargo do Estado para um particular, sem contar com a obrigao constitucional de proteger o menor, dandolhe melhores condies, porquanto ser criado por uma famlia e no por uma instituio. Conforme o Prof. Luiz Andrade Oliveira (2011, p.1), a adoo um instrumento de ordem pblica que possibilita a um menor a possibilidade de viver em um novo lar, podendo ser at mesmo em um pas diverso ao de origem. Contudo, salienta-se que o bem jurdico a ser tutelado o bem-estar, educao e integridade fsica e psquica do adotado e do adotante. Desta forma, temos como escopo o carter social da incluso de um menor, o qual anteriormente estava em estado de abandono, passando a ter a possibilidade de ser includo em uma nova famlia que lhe prestar o suporte necessrio ao seu desenvolvimento. Cumpre relembrar que o mais importante, deve ser analisado sob o ponto de vista do adotado. Ao menor, por suas caractersticas e fragilidade, conferida especial proteo no ordenamento jurdico. O que para o Estado um problema e para o Adotante um anseio particular, para o Adotado sua infncia, seu desenvolvimento, sua vida e sobretudo sua dignidade. A diferena entre ser educado como mais um integrante de um abrigo ou ser criado como o filho. Em relao finalidade da adoo, Ost (2009, p. 3) dita que:

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A funo social da adoo. Esse instituto tem carter humanitrio. Quem busca na adoo uma forma de preencher o vazio e a solido, ou compensar a sua esterilidade ou a do cnjuge, ou at uma companhia para o outro filho, ou est com compaixo da criana abandonada, ou quer dar continuidade aos negcios da famlia, e esta pessoa est totalmente equivocada quanto aos verdadeiros sentidos da adoo. A adoo trata-se tambm de um interesse pblico, pois tem o objetivo de proporcionar criana uma infncia melhor, dando a mesma um lar e a assistncia necessria para o seu crescimento e desenvolvimento. Objetiva tambm uma criao com amor, carinho, como se fosse filho de sangue daquela famlia e que a partir do momento da concretizao do ato, passou realmente a ser sua famlia. A funo social da adoo tem por objetivo a constituio de um lar para o adotado, alm de possibilitar ao julgador decidir sobre a oportunidade e convenincia para o deferimento pedido de adoo.

Desta ficam delineadas as finalidades da adoo e os objetivos a serem seguidos com tal instituto.

1.2 Caractersticas da Adoo

inegvel que a adoo de crianas e adolescentes faz-se necessria por inmeros motivos. Seja por destituio do poder familiar por imposio judicial, seja por abandono do menor. Em todos lugares, a adoo utilizada para dar uma famlia ao menor que encontra fora de qualquer ambiente familiar salutar. Recentemente, o sistema normativo nacional sofreu mudanas no tocante adoo, o que visou a possibilita, agilizar e tornar o sistema de adoo brasileiro mais transparente e seguro, tanto para o adotante, quanto para o adotado. Conforme Alexandre de Morais (2009, p. 21), existe um princpio que rege todo nosso ordenamento jurdico e, por consequncia, toda legislao e processamento relativo a qualquer adoo:
O princpio da dignidade da pessoa humana elencado na Constituio Federal do Brasil (CF/88, art. 1, III) a base, o lastro dos direitos e garantias fundamentais que todo ordenamento deve assegurar, inerentes a todo e qualquer ser humano.

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A igualdade de tratamento entre filho biolgico e adotado prevista na CF/88, conforme abordado por Farias (2008, p. 41):
A Constituio Federal de 1988, em seu artigo 227, 6 visando acabar com qualquer discriminao referente a filiao, trouxe a proibio total de qualquer forma de distino ou discriminao entre filhos biolgicos e adotivos, tendo como base alm do princpio da igualdade, o princpio da dignidade da pessoa humana. Antes do referido, havia a distino entre filhos legtimos (oriundos do matrimnio) e os ilegtimos (esprios ou incestuosos). O prprio Estatuto da Criana e do adolescente no artigo 20 veda qualquer forma de discriminao no que se refere a filiao. Portanto, no existe mais tratamento diferenciado aos filhos devido a sua origem, todos tero os mesmos direitos e proteo, sejam eles patrimoniais ou pessoais.

A Constituio vigente suscita, no seu artigo 227, dois pontos sobre a matria adoo (VADE MECUM, 2010, p. 72):
Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso. 5 - A adoo ser assistida pelo Poder Pblico, na forma da lei, que estabelecer casos e condies de sua efetivao por parte de estrangeiros. 6 - Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao.

Na legislao atual, o procedimento da adoo est positivado na Lei n. 12.010/09, recentemente promulgada pelo Presidente da Repblica. Alm disso, o ECA passou a regular exclusivamente as regras gerais acerca da matria, de acordo com o artigo 4 da nova Lei.

Vale transcrever o artigo 1 da Lei n. 12.010/09, uma vez que este traz os objetivos do novo procedimento(BRASIL, 2011):
Art. 1 Esta Lei dispe sobre o aperfeioamento da sistemtica prevista para garantia do direito convivncia familiar a todas as crianas e adolescentes, na forma prevista pela Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990, Estatuto da Criana e do Adolescente. 1 A

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interveno estatal, em observncia ao disposto no caput do art. 226 da Constituio Federal, ser prioritariamente voltada orientao, apoio e promoo social da famlia natural, junto qual a criana e o adolescente devem permanecer, ressalvada absoluta impossibilidade, demonstrada por deciso judicial fundamentada. 2 Na impossibilidade de permanncia na famlia natural, a criana e o adolescente sero colocados sob adoo, tutela ou guarda, observadas as regras e princpios contidos na Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990, e na Constituio Federal.

Maria Berenice Dias (2009, p. 2) refere que, em seus oito artigos que, a Lei n. 12.010/09, nada mais fez do que burocratizar e emperrar o direito adoo de quem teve a desdita de no ser acolhido no seio de sua famlia biolgica. Conforme Alex Sandro Ribeiro (2009, p. 1):
Na nova dinmica legal, trata-se a adoo do ato jurdico bilateral, constitudo em benefcio essencialmente do adotando, irretratvel e perptuo depois de consumado, que cria laos de paternidade e filiao, com todos os direitos e obrigaes da decorrentes, entre pessoas para as quais tal relao inexiste naturalmente. A adoo irrestrita; que obedece essencialmente aos contornos da anteriormente tratada como adoo plena, inclusive sendo possvel constitu-la apenas em processo judicial (e no mais por escritura pblica, como antes previa o Cdigo Civil de 1916), seja qual for a idade do adotando (quando maior, regido pelo Cdigo Civil, a adoo no era feita judicialmente). Em relao aos cnjuges ou companheiros, eis a nica hiptese em que se permite a adoo por mais de uma pessoa. O mesmo casamento tambm autoriza a adoo conjunta

Assim sendo, devido s caractersticas da adoo, esta produz inmeros efeitos, tais como os citados por Granato (2010, p. 96):
Constituio de um novo vnculo de filiao, um novo parentesco com a famlia do adotante, Direitos de uso do patrimnio do Adotante pelo Adotado, Direitos Sucessrios, Obrigaes Alimentares e Usufruto e administrao dos bens do Adotado por parte do Adotante

Existem requisitos para a adoo, estes atingem e restringem os direitos, tanto do adotante, quanto do adotado, impondo condies que visam sobretudo proteo e efetivao da adoo. Conforme ensinamentos de Furlan (2010, p. 75):

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Em uma sntese bastante apertada, possvel elencar os seguintes requisitos: a) efetivao por adotante capaz, independente do estado civil, no caso da adoo singular; e se adoo for conjunta, que estejam ligados os adotantes pelo matrimnio ou pela unio estvel, comprovada a estabilidade familiar e desde que um deles tenha mais de 18 anos de idade; b) diferena mnima de idade entre o adotante e adotado de no mnimo de 16 anos (se casal pode ser a diferena de apenas um dos adotantes); c) consentimento do adotante, do adotado, de seus pais ou representante legal, dos pais biolgicos, se possvel; d) interveno judicial; e) estgio de convivncia com o adotado.

Desta forma, a caracterstica mais marcante da adoo a no diferenciao entre filhos biolgicos e adotivos.

1.3 Espcies de Adoo

Existem inmeras formas de classificao da adoo, tendo cada uma delas suas peculiaridades e requisitos especficos. Vejamos a seguir uma dessas formas.

1.3.1 Quanto ao Adotante

Em relao ao adotante, o que mais ir variar quanto ao estado civil do adotante e se existe algum vnculo entre ele e um dos pais do adotado. Vejamos a seguir uma forma de classificao quanto ao adotante defendida por Granato (2010, p 91) em sua obra Adoo: Doutrina e Prtica.

1.3.1.1 Adotante Solteiro:

- Quanto ao adotante, temos o requisito de que seja maior de 21 anos independente do estado civil; e

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- Diferena de idade entre adotado e adotante de no mnimo 16 anos.

1.3.1.2 Quando os adotantes forem um Casal ou possurem Unio Estvel:

- Basta que apenas um dos adotantes possua idade superior a 21 anos sendo o outro maior de 16 anos; e - Que pelo menos um dos adotantes tenha diferena de idade de no mnimo 16 anos com o adotado.

1.3.1.3 Adoo Unilateral:

Tal modalidade prevista no art. 41, e apesar do nome, no se trata de adoo por pessoas solteiras, mas sim a atitude de um dos cnjuges ou conviventes de adotar o filho do outro. Assim sendo, um dos membros do Casal ou da Unio Estvel adota o filho do outro, permanecendo o antigo vnculo de parentesco ao atual. Como consequncia, o pai ou me no ser destitudo do poder familiar, na verdade, a madrasta ou o padrasto alcanaro a categoria de pais. Os requisitos sero os mesmos do item 1.3.1.1.

1.3.1.4 Adoo por Concubino:

Esta uma inovao trazida pelo ECA no pargrafo 1 do art. 41, onde um dos cnjuges ou concubino, pode adotar o filho do outro havendo a manuteno do

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vnculo de filiao entre o adotado e o cnjuge ou concubino, do adotante e os respectivos parentes

1.3.1.5 Quando os Adotantes forem Divorciados ou Separados:

Granato (2010, p 94) dita que os divorciados ou separados podem adotar conjuntamente, desde que o estgio de convivncia tenha se iniciado durante o estgio de convivncia ou durante o casamento e que o casal adotante concorde sobre a guarda e as visitas.

1.3.1.6 Adoo Pstuma:

Conforme Granato (2010, p 94), adoo pstuma ocorre no caso em que o adotante vier a falecer no transcurso da adoo e houver evidente respeito pelo sentimento entre adotante e adotado (pargrafo 5 do art. 42, ECA). Assim sendo, o ECA estabelece em seu art. 47 que a adoo seja efetuada com data retroativa ao bito com o objetivo de respeitar o direito sucessrio.

1.3.1.7 Adoo por Tutor ou Curador:

Conforme Jos Carlos Vicente (2011, p. 3), a adoo por curador ou tutor ter a seguinte caracterstica:
Traz o art. 44 da Lei n. 8.069/90: Enquanto no der conta de sua administrao e saldar o seu alcance, no pode o tutor ou curador adotar o pupilo ou o curatelado.` O Cdigo Civil, em seu art. 1.620 conservou o mesmo princpio: Enquanto no der contas de sua administrao e no saldar o dbito, no poder o tutor ou curador adotar o pupilo ou o curatelado`. necessrio salvaguardar o

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interesse dos menores, visa impedir que, com a adoo, o administrador de bens alheios se locupele indevidamente, convm acrescentar que o tutor o curador, antes de promoverem a formalizao da adoo, devem exonerar-se do cargo que exercem. Adotando o tutor o curador, e tendo o adotado progenitores, no se prescinde do consentimento destes, isto porque nunca desaparece o interesse dos pais pelos filhos.

Destarte, o instituto da adoo visa a proteger o adotado de um curador ou tutor que procure a adoo como meio de encobrir a m administrao dos bens ou qualquer outro tipo de fraude.

1.3.2 Quanto ao Sistema de Cadastro

O poder judicirio gacho publicou em seu site um Manual de Procedimentos para o Cadastro Nacional de Adoo (TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL, 2011, p. 2) que aborda de forma prtica como realizar o cadastro e explica seu processamento. Para um melhor entendimento, transcrevemos partes do manual:
1. DO CADASTRO DE PRETENDENTES: O pretendente adoo somente poder ser inserido no sistema pela Comarca de seu domiclio (onde residem), nos moldes do art. 50 da Lei Federal 8.069/90 e no art. 974 da CNJ-CGJ. Isso significa que o pretendente deve habilitar-se na Vara da Infncia e da Juventude de sua comarca. O prprio Juiz ou seu auxiliar realizar o cadastro no sistema aps o trnsito em julgado da sentena. Com a insero no CNA, todos os Juzes, de todo o pas, tero acesso relao dos pretendentes adoo... PRAZO DE VALIDADE DAS INSCRIES: As inscries no CNA sero vlidas por 5 (cinco) anos, prazo que poder ser reduzido a critrio do juzo da habilitao, caso entenda pela necessidade de reavaliao do pretendente. Vencido o prazo de inscrio sem que tenha sido finalizado o processo de adoo, o sistema alertar o juzo da habilitao, que poder notificar o pretendente para providenciar, caso tenha interesse, a renovao do seu pedido. Ultrapassados os 5 (cinco) anos, o cadastro do pretendente poder ser mantido caso seja realizada uma reavaliao, com obrigatria atualizao dos dados. A deciso sobre a reavaliao e a sua forma de realizao de competncia do Juiz responsvel pelo processo. O magistrado tem liberdade para suspender os pretendentes por ele habilitados quando o prazo da habilitao ultrapassar o estipulado

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em seu Estado, caso entenda ser essa a melhor forme de proceder. Para isso, deve alterar a situao do pretendente para inativo por determinao judicial.

Desta forma, observa-se que o presente cadastro tem por finalidade tornar mais rpido e efetivo o Cadastramento Nacional. Assim sendo, um candidato a ser adotado possui maior chance de ser adotado, por algum de sua comarca ou de outra localidade do territrio nacional.

1.3.3 Quanto a Nacionalidade do Adotante

A adoo de um nacional possibilitada no apenas aos brasileiros, mas tambm possibilitada a estrangeiros que morem no Brasil ou pas diverso, isso com o objetivo de maximizar a possibilidade de locar o adotado em uma famlia. Salientamos ainda, que a adoo por estrangeiro colocada em segundo plano no tocante prioridade, sendo dada a preferncia sempre para a adoo aos nacionais. Segundo Luiz Antnio Miguel Ferreira (2011, p. 3), importante salientar:
Ainda, de acordo com art. 50 do ECA, conforme modificao, salienta-se que a adoo internacional de criana ou adolescente brasileiro ou domiciliado no Brasil somente ter lugar quando estiver mencionados no art. 50 desta Lei; que, em se tratando de adoo de adolescente, este foi consultado, por meios adequados ao seu estgio de desenvolvimento, e que se encontra preparado para a medida, mediante parecer elaborado por equipe interprofissional, observado o disposto nos 1o e 2o do art. 28 da Lei 10.012/09 (incisos do 1 do art. 51 ECA). Ademais, destaca-se que os brasileiros residentes no exterior tero preferncia aos estrangeiros, nos casos de adoo internacional de criana ou adolescente brasileiro.

Desta forma, independente da nacionalidade do adotante, os nacionais sempre tero prioridade na adoo em detrimento de estrangeiros. Assim, segue-se a determinao legal de nosso ordenamento jurdico e das convenes relativas ao

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assunto em tela, das quais o Brasil signatrio, que determinam a subsidiariedade da adoo internacional.

1.4 Efeitos da Adoo

A adoo possui dois efeitos genricos, quais sejam, um de ordem pessoal e outro de ordem patrimonial. Estes, por sua vez, possuem efeitos especficos, a seguir analisados. Como efeitos pessoais, podem-se elencar a constituio de um novo vnculo de filiao, com o conseqente parentesco com a famlia do adotante, e o direito ao uso do patronmico desta. Primeiramente, cumpre ressaltar que, dentre a classificao dos efeitos da sentena, a sentena que julga procedente um pedido de adoo considerada constitutiva, uma vez que ela gera uma nova situao jurdica, que a constituio de um novo vnculo de filiao com os pais adotivos e de parentesco com a sua famlia. H, pois, um desligamento, de qualquer vnculo com a famlia biolgica, visto que a sentena de adoo transitada em julgado irrevogvel art. 39, 1, do Estatuto. A ressalva que a lei coloca com relao aos impedimentos matrimoniais, nos termos do art. 41 do Estatuto conjugado com o art. 1521 do Cdigo Civil, elencando este ltimo as causas de impedimentos, as quais geram a nulidade absoluta do casamento. No obstante isso, ressalta-se que o adotado tem direito de conhecer sua origem biolgica, aps completar 18 anos, conforme nova redao do art. 48. Da mesma forma, na adoo unilateral, na qual um dos cnjuges adota o filho do outro, h uma situao peculiar, na medida em que h uma dupla relao de parentesco: a antiga, atravs do pai ou me natural, e a nova, atravs do cnjuge adotante art. 41, 1 do ECA.

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A constituio de um novo vnculo ocorre, como regra, a partir do trnsito em julgado da sentena de adoo, salvo no caso de adoo pstuma, em que os efeitos retroagem data do bito artigos 47 caput e 7 do Estatuto. Nota-se que nem mesmo a morte dos adotantes permite o restabelecimento do poder familiar dos pais biolgicos, no tendo o condo de retornar o vnculo de parentesco anterior, de acordo com o art. 49 do Estatuto. Assim, com a sentena de adoo, haver a constituio de um novo vnculo familiar com os pais adotivos e de parentesco, como se o adotado fosse gerado biologicamente, uma vez que a Constituio, no art. 227, equiparou a filiao decorrente da adoo natural. O outro efeito pessoal o direito ao uso do patronmico do adotante, por fora do art. 47, 5, do Estatuto, que preceitua que a sentena conferir ao adotado o nome do adotante e, a pedido de qualquer deles, poder determinar modificao do prenome. (BRASIL, 2011). Assim, a transmisso no nome de famlia efeito decorrente da sentena de adoo. J em relao ao prenome, permite-se sua alterao sem qualquer justificativa, pois se trata de regra especfica em relao ao disposto na Lei de Registros Pblicos, o qual exige uma motivao. Contudo, a mudana de prenome, aps uma certa idade, deve observar alguns critrios, a fim de no comprometer a identificao do adotando, visto que o direito ao nome constitui um dos direitos da personalidade, conforme artigos 11 e seguintes do Cdigo Civil. De outra banda, dentre os efeitos patrimoniais incluem-se o direito sucessrio e os deveres e direitos decorrentes do poder familiar, quais sejam, a obrigao de alimentos e o usufruto e administrao dos bens do adotado pelo adotante. Considerando a equiparao do estado de filiao, o adotado possui todos os direitos e deveres, inclusive direito sucessrio. O art. 41, 2, do ECA

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confere tal direito sucessrio recproco, conforme a ordem de vocao hereditria estabelecida no Cdigo Civil. Vale lembrar que a Constituio coloca como direito fundamental o direito de herana art. 5, inciso XXX. A obrigao de prestar alimentos tambm recproco, ou seja, o filho pode pleitear alimentos do pai e dos membros de sua famlia e, da mesma forma, o pai adotivo pode pedir alimentos ao filho. Alimentos a expresso que trata de prestaes, em dinheiro ou em espcie, que objetivam satisfazer as necessidades de uma pessoa que no pode prov-la por si. Abrangem o necessrio para sustento, vesturio, habitao, assistncia mdica e instruo, conforme previso dos art. 1920 do Cdigo Civil. Por isso, os alimentos so classificados em alimentos naturais (subsistncia) e civis (cunho moral e patrimonial). Por fim, incumbe aos adotantes administrar e usufruir os bens do adotado, nos termos do art. 1689 do Cdigo Civil, em decorrncia do poder familiar.(GRANATO, 2010, p. 95 - 102).

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2 ADOO POR ESTRANGEIRO

A adoo de um nacional por estrangeiro ocorre de forma subsidiria, com o objetivo de completar a lacuna deixada pelos adotantes nacionais. Desta forma, um menor s ser adotado por um estrangeiro se no houver nenhum nacional que manifeste a vontade de adotar este menor conforme salientado por Ferreira (2011, p. 3). Assim sendo, teoricamente, no teramos crianas sendo adotadas por estrangeiro; contudo, a discriminao faz com que os anseios dos adotantes nacionais no se encaixem no perfil da maioria dos candidatos a serem adotados. Um estudo realizado pelo Conselho Nacional de Justia (CNJ) em 2009 mostrou que havia 14.843 pretendentes cadastrados esperando por filhos adotivos. Contudo, a maioria queria meninas brancas, sem defeitos fsicos ou psicolgicos, com no mximo trs anos de idade. Do lado oposto, 2.360 crianas e adolescentes estavam aptos, judicialmente, a serem adotados; porm, grande parte estava fora do perfil exigido pelos candidatos nacionais adoo. Salienta-se que estavam com o poder familiar destitudo, ou seja, sem chances legais de voltar ao convvio com a famlia biolgica, passando a infncia inteira dentro dos abrigos. (Fajardo, 2011, p.1). Outro estudo realizado pela ONG Associazione Amici dei Bambini (Ai.Bi), uma associao italiana presente em 25 pases e com sedes operando no Leste Europeu, Amricas, frica e sia, foi publicado pela Associao Nacional dos Grupos de Apoio Adoo (ANGAAD), tambm demonstra. Procedncia Aceita irmos 40,67 % Estrangeiros 59,33 % Nacionais No tm Adotariam prefernci de ambos a de cor os sexos 23,55 % 64,43 % 60,46 % 61,51 % Aceitariam Aceitariam com acima de comprometimento de 5 anos sade fsica, mental, psicolgica 10,69 % 51,77% 76,57 % 89,54 %

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Fonte: Associao Nacional dos Grupos de Apoio Adoo

Como visto na tabela acima, tal estudo mostra que os brasileiros preferem adotar uma criana branca e com menos de cinco anos. Alm das caractersticas fsicas, o estado de sade tambm representa um impedimento para que esses menores sejam inseridos em uma nova famlia brasileira. Enquanto 89% dos estrangeiros se dispe a adotar crianas acometidas por alguma complicao de sade, a maioria das crianas adotadas no Brasil no tem esse perfil. (ASSOCIAO
NACIONAL DOS GRUPOS DE APOI A ADOO,

2011).

Na mesma linha, o vice-presidente da Associao dos Magistrados Brasileiros, Francisco Oliveira Neto declarou que dos 17.985 cadastrados no pas, 70% s aceitam adotar crianas com, no mximo, 3 anos de idade. Entretanto, das 2.583 crianas que aguardam adoo, apenas 7% tm menos de 3 anos. (AGENCIA BRASIL, 2009, p. 1).

Desta forma, nota-se alguma divergncia nos nmeros e parmetros das pesquisas realizadas; contudo, em todos os estudo observa-se que a adoo de um menor nacional por um estrangeiro passa de uma de forma subsidiria e remota a uma situao plausvel no que tange aos interesses dos adotantes. Salienta-se que no foi encontrado em sites oficiais o nmero de adoes internacionais que se concretizaram.

2.1 Legislao aplicvel

No tocante legislao aplicvel, cabe uma ressalva inicial, visto que, quando falamos de adoo, falamos de Direitos Fundamentais da Criana e do Adolescente. Ao abordar o instituto da adoo, estaremos sob a guarda de uma srie de ordenamentos nacionais (CF, CC e ECA); contudo, quando abordado o instituto da adoo internacional, teremos um conflito de normas nacionais e internacionais. Tal fato faz obrigatrio um estudo preliminar sobre hierarquia e aplicabilidade das Convenes Internacionais e legislao ptria.

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No h dvidas no sentido de que o Captulo VII do Ttulo VIII da vigente Constituio Federal, que trata das disposies acerca da famlia, da criana, do adolescente e do idoso, refere-se a direitos fundamentais. Consta no artigo 5, 2, da Magna Carta (VADE MECUM, 2010, p. 11): art. 5, 2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Este artigo denominado pela doutrina de clusula de abertura dos direitos fundamentais, uma vez que tais direitos no se cingem apenas ao postulado no referido artigo 5, tampouco ao Ttulo II, que especifica os direitos e garantias fundamentais, mas estendem-se s regras e princpios expressos e implcitos ao longo da Constituio, abrangendo, portanto, as disposies que tratam acerca da criana e do adolescente, previstos nos artigos 226 e seguintes. No s isso. Os 2 e 3 do artigo 5 da Constituio referem-se tambm aos tratados internacionais, integrando estes, no que se refere aos direitos fundamentais, no bloco de constitucionalidade, considerando a nova redao do art. 5, 3, advinda da Emenda Constitucional n.45/2004, nestes termos (VADE MECUM, 2010, p. 11): art. 5, 3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. Cumpre salientar que o tema que diz respeito aos tratados internacionais no foi sempre assim, urgindo-se fazer uma digresso acerca do assunto. Os tratados internacionais devem respeitar um procedimento que engloba basicamente quatro fases, conforme a teoria dualista adotada pelo ordenamento jurdico vigente, a seguir explicitadas.

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Primeiramente, ocorre a celebrao do tratado internacional que um ato privativo do Presidente da Repblica, nos termos do artigo 84, inciso VIII do CF/88, (compete privativamente ao Presidente da Repblica celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo pelo Congresso Nacional). Em segundo ponto, que tal ato ser aprovado pelo Congresso Nacional, ou seja, ser referendado por este rgo legislativo, por intermdio de decreto legislativo, cujo qurum de aprovao por maioria simples, nos termos do art. 47 da CF/88. Esta aprovao est regulada no art. 49, inciso I, do mesmo Diploma Legal, que preceitua que da competncia exclusiva do Congresso Nacional resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional. Aps o decreto legislativo, conforme preceituado pelo STF (CR 8279) haver a ratificao desses atos internacionais pelo Chefe de Estado, mediante depsito do respectivo instrumento. Por fim, o Presidente da Repblica promulgar o tratado mediante decreto, viabilizando a publicao oficial do texto do tratado e a executoriedade no direito interno. Assim, todos os tratados internacionais ingressavam no ordenamento jurdico com status de leis ordinrias, inclusive os referentes a direitos humanos, que possuam carter infraconstitucional. Com o advento da EC n. 45/04, os tratados de direitos humanos que obedecerem ao procedimento das emendas sero a elas equiparados, tendo status de constitucional, nos termos do 3 do art. 5 da CF/88. Questionou-se acerca dos tratados de direitos humanos que ingressaram no ordenamento antes do advento da referida emenda constitucional, como o caso daquele que regula a adoo internacional. Ento, o Supremo Tribunal Federal decidiu que tais tratados internacionais tero uma posio de infraconstitucionalidade; contudo, sero supralegais, como ocorreu com o Pacto de San Jose da Costa Rica que possui o carter de supralegalidade no ordenamento jurdico ptrio.

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Desta forma, a ttulo exemplificativo, atualmente, embora a CF/88 permita como exceo a priso civil do depositrio infiel, as normas legais que a regulam tornaram-se sem efeito, em decorrncia da posio supralegal do Pacto San Jos que veda tal espcie de priso. Neste sentido, foi publicada a Smula Vinculante 25 que preceitua que ilcita a priso do depositrio infiel, qualquer que seja sua modalidade. Assim sendo, fica notria a colocao das Convenes Internacionais em nosso ordenamento jurdico. Como base, que fundamenta a interpretao da legislao referente adoo, temos a Constituio da Repblica Federativa do Brasil. A CF/88 faz uma abordagem sucinta sobre o tema e remete a legislao especfica. Posterior a promulgao da CF/88, em 1990, surgiu o Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei n. 8.069/90 que, durante um largo lapso temporal, foi a principal fonte Legislativa no tocante a adoo. Juntamente com o ECA, o Cdigo Civil de 2002, em seus arts. 1.618 e 1.629, aborda a adoo por estrangeiro, tal qual faz a CF/88, de uma forma superficial que remete a legislao especfica. (Cdigo Civil, 2010, p. 277):
Art. 1.618. A adoo de crianas e adolescentes ser deferida na forma prevista pela Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990 - Estatuto da Criana e do Adolescente. Art. 1.629 A adoo por estrangeiro obedecer aos casos e condies que forem estabelecidas em lei.

Recentemente, a Nova Lei da Adoo, Lei n. 12.010/09 revogou o art 1.629 do CC e fez uma regulamentao especfica sobre a adoo. Desta forma, no tocante legislao nacional, o que se aplica em relao adoo so a CF/88, o Cdigo Civil e o ECA atualizado pela Lei n. 12.010/09. Destaca-se ainda que o Brasil signatrio da conveno de HAIA. Tal conveno aborda a adoo internacional com alguma divergncia da legislao nacional, sendo tal fato discutido em um tpico posterior.

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2.1.1 Estatuto da Criana e do Adolescente e a Lei 12.010/09

O Estatuto da Criana e do Adolescente, em seu Captulo III - Subseo IV, a legislao especfica no tocante adoo. Promulgado em 1990, sofreu uma mudana considervel com a Lei n. 12.010 em 2009. Desta forma, tal Lei vem sendo tratada como nova lei da adoo, que uma concepo errnea tendo em vista que a norma jurdica que continua abordando o instituto da adoo o ECA que teve alguns dispositivos modificados pela Lei n. 12.010/90. A nova Lei em questo traz, em seu artigo primo, seu objetivo e, em seu artigo 4, ressalta que o ECA (BRASIL, 2011) passa a regular sozinho as regras gerais acerca da matria, como transcrito a seguir:
Art. 1 Esta Lei dispe sobre o aperfeioamento da sistemtica prevista para garantia do direito convivncia familiar a todas as crianas e adolescentes, na forma prevista pela Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990, Estatuto da Criana e do Adolescente. 1 A interveno estatal, em observncia ao disposto no caput do art. 226 da Constituio Federal, ser prioritariamente voltada orientao, apoio e promoo social da famlia natural, junto qual a criana e o adolescente devem permanecer, ressalvada absoluta impossibilidade, demonstrada por deciso judicial fundamentada. 2 Na impossibilidade de permanncia na famlia natural, a criana e o adolescente sero colocados sob adoo, tutela ou guarda, observadas as regras e princpios contidos na Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990, e na Constituio Federal. Art. 4o Os arts. 1.618, 1.619 e 1.734 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002 - Cdigo Civil, passam a vigorar com a seguinte redao: Art. 1.618. A adoo de crianas e adolescentes ser deferida na forma prevista pela Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990 - Estatuto da Criana e do Adolescente. Art. 1.619. A adoo de maiores de 18 (dezoito) anos depender da assistncia efetiva do poder pblico e de sentena constitutiva, aplicando-se, no que couber, as regras gerais da Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990 - Estatuto da Criana e do Adolescente.

A adoo internacional delimitada e diferenciada da adoo normal no ECA (BRASIL, 2011) em seu art. 51, como visto a seguir:
Art. 51. Considera-se adoo internacional aquela na qual a pessoa ou casal postulante residente ou domiciliado fora do Brasil,

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conforme previsto no Artigo 2 da Conveno de Haia, de 29 de maio de 1993, Relativa Proteo das Crianas e Cooperao em Matria de Adoo Internacional, aprovada pelo Decreto Legislativo no 1, de 14 de janeiro de 1999, e promulgada pelo Decreto no 3.087, de 21 de junho de 1999. (Redao dada pela Lei n 1o A adoo internacional de criana ou adolescente brasileiro ou domiciliado no Brasil somente ter lugar quando restar comprovado: (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) I - que a colocao em famlia substituta a soluo adequada ao caso concreto; (Includa pela Lei n 12.010, de 2009) II - que foram esgotadas todas as possibilidades de colocao da criana ou adolescente em famlia substituta brasileira, aps consulta aos cadastros mencionados no art. 50 desta Lei; (Includa

12.010, de 2009)

pela Lei n 12.010, de 2009)

III - que, em se tratando de adoo de adolescente, este foi consultado, por meios adequados ao seu estgio de desenvolvimento, e que se encontra preparado para a medida, mediante parecer elaborado por equipe interprofissional, observado o disposto nos 1o e 2o do art. 28 desta Lei. (Includa pela Lei n

12.010, de 2009)

2o Os brasileiros residentes no exterior tero preferncia aos estrangeiros, nos casos de adoo internacional de criana ou adolescente brasileiro. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 3o A adoo internacional pressupe a interveno das Autoridades Centrais Estaduais e Federal em matria de adoo internacional. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009)

2009)

Fruto da mudana imposta pela Lei n. 12.012/09, a legislao passou a tratar de forma mais minuciosa o procedimento e os requisitos a serem preenchidos pelo pretenso adotante estrangeiro para o deferimento da adoo internacional. Rnan Kfuri Lopes (2009, p. 381382) abordou esta mudana da seguinte forma:
Com a nova redao proposta pela nova Lei Nacional de Adoo, o artigo 52 do ECA passa a tratar de forma minuciosa o procedimento, bem como os requisitos A adoo internacional deve ser tratada como excepcionalidade, pois a adoo por si j tem carter excepcional. A adoo internacional somente ser possvel quando esgotadas todas as possibilidades da colocao da criana ou do adolescente em famlia substituta brasileira, e se oferecer reais e contundentes vantagens para o adotando. , portanto, a ltima alternativa em matria de colocao da criana ou adolescente em famlia substituta.

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Contudo, existe uma corrente, capitaneada por Berenice Dias (2011, p. 2), que prega que a Lei n. 12.010/09 apenas burocratizou o processamento da adoo a quem no for acolhido pela famlia biolgica. O ECA, com as modificaes implantadas pela Lei 12.010/09, estabelece uma srie de procedimentos e requisitos para que seja efetuada a adoo. No caso da adoo internacional, tero que ser seguidos requisitos gerais a qualquer adoo, assim como requisitos especficos da adoo internacional. Um requisito expresso o estgio de convivncia constante do art. 46 do ECA (BRASIL, 2011), transcrito a seguir:
Art. 46. A adoo ser precedida de estgio de convivncia com a criana ou adolescente, pelo prazo que a autoridade judiciria fixar, observadas as peculiaridades do caso. 1o O estgio de convivncia poder ser dispensado se o adotando j estiver sob a tutela ou guarda legal do adotante durante tempo suficiente para que seja possvel avaliar a convenincia da constituio do vnculo. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009). 2o A simples guarda de fato no autoriza, por si s, a dispensa da realizao do estgio de convivncia. (Redao dada pela Lei n

12.010, de 2009)

3o Em caso de adoo por pessoa ou casal residente ou domiciliado fora do Pas, o estgio de convivncia, cumprido no territrio nacional, ser de, no mnimo, 30 (trinta) dias. (Includo

pela Lei n 12.010, de 2009)

Desta forma, o Estatuto da Criana e do Adolescente delimita a adoo internacional, alm de estabelecer os requisitos e procedimentos a serem observados. Por este motivo pode ser considerado a principal norma jurdica a ser seguida nos casos de adoo de nacionais por estrangeiros.

2.1.2 Constituio Federal

A Constituio Federal, com seus princpios, a base de todo ordenamento jurdico nacional, assim como sua interpretao. A Constituio faz breve meno

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adoo internacional, desta forma poderamos ter uma idia errnea relativa a importncia que o legislador constituinte teria ignorado tal instituto. A adoo no abordada em um artigo especfico, pois foi de entendimento do legislador constituinte que no haveria diferena entre os filhos biolgicos e adotivos. Logo os direitos e proteo a ambas as formas de filiao deveriam ser os mesmos. Como forma de proteo criana e ao adolescente, observamos os art. 226 e 227 da Magna Carta (VADE MECUM, 2010, p. 72):
Art. 226. A famlia, base da sociedade tem especial proteo do Estado. Art 227 dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

J o instituto da adoo abordado de forma sucinta, mas profunda no pargrafo 5 e 6 do art. 227 como transcrito a seguir (VADE MECUM, 2010, p. 72):
5 - A adoo ser assistida pelo Poder Pblico, na forma da lei, que estabelecer casos e condies de sua efetivao por parte de estrangeiros. 6 - Os filhos, havidos ou no da relao do casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes.

Com estes pargrafos, observamos que o legislador atribui grande importncia ao instituto em questo, pois preceitua que o Estado determinar a regulamentao especfica no tocante adoo por estrangeiro. Ao mesmo tempo, determina, de forma tcita, a criao de uma legislao em especial para o caso em questo. No sexto pargrafo no aborda mais o estrangeiro por considerar que ambos os institutos so iguais no tocante proteo ao considerar que, em qualquer caso, independente da origem da filiao, a criana e o adolescente sero sempre cercados de cuidados especiais pelos responsveis assim como do Estado.

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Cabe salientar que, com o advento da Constituio Federal de 1988, tratou-se de uma novidade poca, j que no havia regulamentao sobre a adoo internacional na Constituio anterior. Segundo Rachel Tiecher (2008, p. 286), em seu estudo relativo adoo, prega que:
O art. 227 da Constituio Federal de 1988 deu abrangncia explcita aos direitos das crianas e dos adolescentes, assegurando o dever da famlia, da sociedade e do Estado, estmulo adoo e isonomia filial. Dessa forma, encampou definitivamente a poltica de proteo integral da infncia e da adolescncia no Brasil. Com efeito, tal artigo, proporciona a criana e ao adolescente, um convvio familiar, uma vida saudvel e principalmente probe de forma categrica, toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso

Dessa forma, conquanto o legislador constitucional no tenha abordado de forma a operacionalizar a adoo, determinou de forma tcita que a legislao infraconstitucional regulamentasse os requisitos e procedimentos para tal instituto.

2.1.3 Conveno internacional que o Brasil signatrio Inicialmente, a Conveno Internacional sobre os Direitos da Criana, elaborada em 20 de novembro de 1989, ratificada pelo Brasil em 24 de setembro de 1990, teve como objetivo a proteo da criana. Em seu art. 21, alnea b, aborda a adoo internacional como se v na transcrio a seguir (BOES.ORG, 2011):
Art. 21 Os Estados Partes que reconhecem e ou permitem a adoo asseguram que o interesse superior da criana ser a considerao primordial neste domnio e: b) Reconhecem que a adoo internacional pode ser considerada como uma forma alternativa de proteo da criana se esta no puder ser objeto de uma medida de colocao numa famlia de acolhimento ou adotiva, ou se no puder ser convenientemente educada no seu pas de origem; (BRASIL, 2011).

Em 1997, o Decreto 2.429, promulgou a Conveno Interamericana sobre Conflito de Leis em Matria de Adoo de Menores, que ocorreu em La Paz, em 24

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de maio de 1984. Esta norma trouxe os procedimentos sobre a adoo. Sua maior importncia estava no aspecto relativo competncia para estabelecer requisitos para adoo e dirimir conflitos quanto legislao a ser aplicada, conforme segue (VELEX, 2011):
Art. 3 A lei da residncia habitual do menor reger a capacidade, o consentimento e os demais requisitos para a adoo, bem como os procedimentos e formalidades extrnsecas necessrios para a constituio do vnculo. Art. 4 A lei do domiclio do adotante (ou adotantes) regular: a) a capacidade para ser adotante; b) os requisitos de idade e estado civil do adotante; c) o consentimento do cnjuge do adotante, se for o caso; d) os demais requisitos para ser adotante. Quando os requisitos da lei do adotante (ou adotantes) forem manifestamente menos estritos do que os da lei da residncia habitual do adotado, prevalecer a lei do adotado. (BRASIL, 2011).

Desta forma, tal legislao internacional dirimiu as dvidas existentes e as que viriam a surgir, relativas a conflitos normativos. Assim sendo, a capacidade, o consentimento e os requisitos para adoo sero os estabelecidos pelo ECA, no caso de adoo de um menor nacional por adotantes estrangeiros; de outra banda, os requisitos do adotante sero estabelecidos pela legislao do seu pas. Cabe uma importante e fundamental ressalva, pois o art. 4 dita ainda que, caso a lei do adotado seja mais restritiva, esta legislao dever ser empregada. No caso da legislao nacional, esta ltima parte do dito artigo de fundamental importncia, pois como veremos neste trabalho nossa legislao ptria mais restritiva que grande parte das legislaes estrangeiras e mais restritiva ainda em relao Conveno de Haia, que a legislao internacional que delimita e normatiza a adoo internacional. O Decreto Legislativo n 63, do ano de 1995, aprovou o texto da Conveno sobre Cooperao Internacional e Proteo de Crianas e Adolescentes em Matria de Adoo Internacional, concluda em Haia, em 29 de maio de 1993. A recepo desta conveno no Brasil se deu em 21 de junho de 1999, a partir do Decreto Presidencial de n. 3087. Tal conveno, alm de proteger a sada ilegal de menores do territrio nacional, tem o objetivo de auxiliar a criao de comisses com a finalidade de estudar as famlias estrangeiras residentes fora do pas interessadas

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em adotar nacionais, observar o atendimento s formalidades processuais a serem seguidas, assim como os requisitos que devem ser preenchidos pelos candidatos a adotantes e, por fim, o posterior efeito ao trnsito em julgado da sentena declaratria. J em seu artigo primeiro, a Conveno de Haia estabeleceu seus objetivos como transcrito a seguir: (BOES.ORG, 2011):
ARTIGO l - Apresente Conveno tem pr objetivo: a) estabelecer garantias para que as adoes internacionais sejam feitas segundo o interesse superior da criana e com respeito aos direitos fundamentais que lhe reconhece o direito internacional; b) instaurar um sistema de cooperao entre os Estados Contratantes que assegure o respeito s mencionadas garantias e, em conseqncia previna o seqestro, a venda ou o trfico de crianas; c) assegurar o reconhecimento nos Estados Contratantes das adoes realizadas segundo a Conveno. (BRASIL, 2011).

Conforme Liberati (2011, p. 25), a Conveno de Haia preocupou-se na sua aplicao em cada pas signatrio, como vemos a seguir:
Seu texto absorveu globalmente as recomendaes genricas dos Estados membros que queriam ver respeitado alguns pontos fundamentais de seus sistemas normativos. Assim, a Conveno de Haia manteve a responsabilidade paterna (ptrio poder) dos pais adotivos em relao criana ou adolescente adotado. Como conseqncia dessa primeira afirmao, o texto convencional confirma, pela adoo, o vnculo de filiao legtima e a aquisio de todos os direitos inerentes filiao, equiparando-se ao nosso mandamento constitucional previsto no 6 do Art. 227. Como medida decorrente das premissas anteriores, o texto estabelece a ruptura do antigo vnculo de filiao da criana com os pais biolgicos. Posto isto, certifica-se que, basicamente, a Conveno de Haia mantm intactos os principais fundamentos da relao paterno-filial consagrados em nosso sistema normativo. Em relao proteo dos direitos infanto-juvenis, de forma geral, a Conveno manteve sua estrutura vinculada Declarao dos Direitos da Criana, editada pela Organizao das Naes Unidas.

No mesmo sentido, Oliveira (2004, p. 4) entende e salienta a importncia da conveno de Haia para os casos de adoo internacional, como vemos a seguir:
Tal conveno um passo importante, uma vez que vem prever medidas para garantir que as adoes internacionais sejam feitas no

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interesse superior da criana e com respeito a seus direitos fundamentais, assim como para prevenir o seqestro, a venda ou o trfico de crianas.

Contudo, mesmo com a preocupao dos idealizadores da conveno em viabilizar seu emprego por todos os pases signatrios, existem algumas divergncias entre a conveno e norma nacional que so dirimidas pela Conveno Interamericana sobre Conflito de Leis em Matria de Adoo de Menores. Dentre as colises normativas, seguem as principais: - A conveno admite que a adoo seja realizada no pas de acolhida, enquanto que a lei brasileira s admite a realizao no Brasil, que o domiclio da criana; - Conforme a norma internacional admitida a sada do adotando para o pas do adotante, antes do trnsito em julgado da sentena e o ECA assim no permite. - A conveno de Haia permite a manuteno do vnculo da filiao entre a criana e seus pais biolgicos, j a lei brasileira determina que seja feito outro registro de nascimento, com novos pais e avs, para evitar a distino entre filhos naturais e adotivos. - No que se refere ao consentimento da criana, a conveno de Haia recomenda observar a idade e o grau de maturidade da criana, enquanto que o ECA reconhece necessrio se o adotando for maior de 12 anos de idade. - Por fim, a maior barreira que a conveno no prev a obrigatoriedade do estagio de convivncia, previsto no art. 46 do ECA.

2.2 Limitaes

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Apesar do ECA e das Convenes Internacionais relativas a Adoo buscarem beneficiar os menores a serem adotados, algumas medidas protetivas dificultam e at mesmo inviabilizam a adoo internacional. Existem divergncias entre o Estatuto da Criana e do Adolescente e a Conveno de Haia. Cabe salientar ento que o ECA, com intuito de coibir trfico de crianas, venda de rgos e, principalmente, dar proteo integral criana e adolescente, imps uma srie de procedimentos que dificultam todo o processo de adoo. Uma crtica s limitaes impostas pelo ECA feita por Maria Berenice Dias, que publicou um artigo, no Caderno Feminino no jornal O Estado de So Paulo:
Parece que ficou mais complicado ainda. A adoo internacional de fato, carecia de regulamentao. Mas foi to exaustivamente disciplinada, impondo-lhe tantos entraves e exigncias, que dificilmente algum conseguir obt-la. At porque o laudo de habilitao tem validade de, no mximo, um ano. E como s se dar a adoo internacional depois de esgotados todas as possibilidades de colocao em famlia substituta brasileira, aps consulta nos cadastros nacionais, parece que a inteno foi vet-la. (apud GRANATO, 2010, p. 128)

Um requisito pode ser extrado do pargrafo 3 do artigo 42 do ECA, quando este preceitua que s podem ser adotados, de acordo com o art. 1.619 do CC, aquele que contar com dezesseis anos de diferena de seu adotante. Preceitua o art. 42: (BRASIL, 2011): Podem adotar os maiores de 18 (dezoito) anos, independentemente do estado civil. O adotante h de ser, pelo menos, dezesseis anos mais velho do que o adotando. A guarda provisria ao estrangeiro limitada, como veremos a seguir, no pargrafo 1 do Art. 33 do ECA (BRASIL, 2011):
Art. 33. A guarda obriga a prestao de assistncia material, moral e educacional criana ou adolescente, conferindo a seu detentor o direito de opor-se a terceiros, inclusive aos pais. 1 A guarda destina-se a regularizar a posse de fato, podendo ser deferida, liminar ou incidentalmente, nos procedimentos de tutela e adoo, exceto no de adoo por estrangeiros.

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No tocante ao transcrito no artigo 33, Liberati (1995, p. 127) alerta sobre a dificuldade imposta ao adotante estrangeiro:
No se pode conceber o estgio de convivncia sem que a criana ou adolescente fique na companhia dos pretendentes a adoo pelo prazo fixado e consequentemente, sem que os mesmos detenham a guarda provisria do mesmo. Paradoxalmente, porm, o Estatuto, ao mesmo tempo que torna obrigatria a realizao do estgio, especificando, inclusive os prazos mnimos, parece vedar a concesso de guarda nos casos de adoo por estrangeiro. No pode a autoridade judiciria, evidentemente, entregar a criana aos pretendentes adoo, sem qualquer formalidade. A lei no prev, alm disso outra figura, seno a guarda, como forma de resguardar o prprio adotando durante o processo de adoo, pelo menos que se depreende do pargrafo 1 do artigo 33. Qualquer documento que autoridade judiciria fornea aos pretendentes, sob que rtulo for, e tal ser sempre necessrio, caracterizar, no fundo, a outorga de guarda provisria H, por isso mesmo, que interpretar o mencionado pargrafo 1 do artigo 33 apenas como proibio de concesso de guarda sem que tenham sido tomadas as providncias previstas no artigo 167. Art. 167. A autoridade judiciria, de ofcio ou a requerimento das partes ou do Ministrio Pblico, determinar a realizao de estudo social ou, se possvel, percia por equipe interprofissional, decidindo sobre a concesso de guarda provisria, bem como, no caso de adoo, sobre o estgio de convivncia.

Assim sendo, Liberati indica que o trecho exceto no de adoo por estrangeiros deve ser interpretada com restrio, apenas proibindo os casos que no tenha sido feito o estudo social com o aval do Ministrio Pblico. Com relao ao estgio de convivncia, Sanveriano (1991, p. 61) alerta sobre a finalidade do mesmo:
Outro requisito expresso o estgio de convivncia, conforme previso do ECA: Art. 46. A adoo ser precedida de estgio de convivncia com a criana ou adolescente, pelo prazo que a autoridade judiciria fixar, observadas as peculiaridades do caso. 3 Em caso de adoo por pessoa ou casal residente ou domiciliado fora do Pas, o estgio de convivncia, cumprido no territrio nacional, ser de, no mnimo, 30 (trinta) dias Trata-se de uma forma encontrada pelo legislador a fim de testar a vida em comum da famlia, considerando o novo integrante. um perodo em que se consolida a vontade de adotar e ser adotado, durante esse tempo, tero o juiz e seus auxiliares condies de avaliar a convivncia da adoo.

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Contudo, se tal estgio for realizado com 30 dias trar uma barreira substancial adoo internacional, no obstante ser prevista de forma clara e sem ressalvas no artigo 46 pargrafo 3 do ECA. Dito de outro modo, seria um tempo demasiado longo e contnuo que um adotante teria que ficar em solo brasileiro. Para todas as outras formalidades o candidato a adotante poderia vir ao pas cumprir as formalidades e retornar a seu pas de origem. Contudo, quando chegasse o momento do estgio de convivncia, teria que ficar de forma contnua 30 dias apenas para tal estgio, depois ainda teria que aguardar mais alguns dias para que fosse efetivada a adoo e confeco de documentos o que provavelmente duraria mais 15 a 30 dias pela celeridade de nosso sistema jurdico. Desta forma, poucos poderiam se afastar tanto tempo de suas obrigaes, por perodo de tempo contnuo, para ficar fora do pas. Tal limitao imposta apenas pelo ECA, no o sendo na Conveno de Haia. Como a Conveno Interamericana sobre Conflito de Leis em Matria de Adoo de Menores dita que ser utilizada a legislao mais restritiva, nossos juzes aplicam o disposto no ECA, fato o qual no se alinha com a legislao internacional e dificulta de sobremaneira a adoo por um estrangeiro.

2.3 Procedimentos

O Estatuto da Criana e do Adolescente, com as inovaes implementadas pela Lei n. 12.010/09, delimitou em seus artigos 52 os procedimentos a serem seguidos para a adoo internacional. De acordo com o artigo 146 do ECA, o juiz competente para as aes envolvendo o ECA o da infncia e juventude. Dessa forma, necessrio que o juizado esteja interligado com a Comisso Estadual Judiciria de Adoo Internacional CEJAI, para a devida continuidade do feito.

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No inciso I do art. 52 prev a obrigatoriedade do adotante se cadastrar perante a Autoridade Central no pas onde residir. J os incisos II, III e IV do art. 52 dita que o pas de acolhida emitir um relatrio que informar que o adotante possui aptido para assumir a adoo internacional e o caminho que tal documentao far at nosso pas (Secretaria de Estado dos Direitos Humanos do Ministrio da Justia). Desta forma, no ser o adotante que far o primeiro contato com as autoridades brasileiras, as quais faro a verificao da conformidade da documentao. O inciso VII do art. 52 alerta que Autoridade Central Estadual (Comisso Estadual Judiciria de Adoo Internacional - CEJAI) expedir um laudo de habilitao adoo internacional com validade de 1 ano, podendo ser renovada com base no pargrafo 13 do mesmo artigo. Conforme o inciso VIII do art. 52, somente aps a emisso do laudo de habilitao que o indivduo far contato com o CEJAI indicado para formalizar o pedido de adoo perante o Juzo da Infncia. Ainda no mesmo artigo, fica a permisso para que Organismos Credenciados, pela Secretaria de Estado dos Direitos Humanos do Ministrio da Justia, possam intermediar o pedido de adoo. O pargrafo 8 do art. 52 salienta que, antes de transitada em julgado a deciso que concedeu a adoo internacional, no ser permitida a sada do adotando do territrio nacional. Aps transitada em julgado a deciso, a autoridade judiciria determinar a expedio de alvar com autorizao de viagem conforme o pargrafo 9 do referido artigo. Com base no pargrafo 10, mesmo aps ter transitado em julgado a sentena de adoo a Autoridade Central Federal Brasileira (Secretaria de Estado dos Direitos Humanos do Ministrio da Justia) s poder, a qualquer momento, solicitar informaes sobre a situao das crianas e adolescentes adotados.

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Fica vedado o contato direto de entidades ou indivduos estrangeiros com dirigentes de programas de acolhimento institucional ou familiar, assim como com crianas e adolescentes em condies de serem adotados, sem a devida autorizao judicial. Tal proibio tem amparo no pargrafo 14 do presente artigo, com o objetivo de dificultar qualquer forma de escolha ou facilidade para burlar a lei. Por fim, o pargrafo nico do artigo 52 A, determina que eventuais repasses somente podero ser efetuados via Fundo dos Direitos da Criana e do Adolescente e estaro sujeitos s deliberaes do respectivo Conselho de Direitos da Criana e do Adolescente. Desta forma observa-se que o legislador nacional tentou dificultar ao mximo o contato direto de pessoas ou entidades com qualquer rgo ou pessoa que no seja a Secretaria de Estado dos Direitos Humanos do Ministrio da Justia (rgo central brasileiro para adoo internacional) e com as Comisses Estaduais Judicirias de Adoo Internacional (rgo estadual responsvel pela adoo internacional) com objetivo principal de evitar que o trfico de crianas se revestisse de legalidade.

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3. VISO JURISPRUDENCIAL

O presente captulo tem o intuito de fazer um estudo da jurisprudncia dos Tribunais Superiores e Estaduais sobre o tema da adoo internacional. Tal estudo faz-se necessrio para o melhor entendimento da maneira como os julgadores aplicam o sistema normativo e para compar-lo com a doutrina apresentada at o presente momento.

3.1 Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal

O estudo das decises do Supremo Tribunal Federal de extrema importncia tendo em vista ser o Tribunal responsvel pela verificao da adequao das normas e julgamentos em relao a sua constitucionalidade. Apesar de ser a Suprema Corte, no foi encontrada substancial jurisprudncia relativa adoo internacional. Transcrevemos a deciso mais recente:
DECISO SENTENA ESTRANGEIRA - ADOO - HOMOLOGAO. 1. Os requerentes, Paul Charles Thomas e Eloisa Baptista Nogueira Thomas (cuja anuncia encontra-se folha 69), pleiteiam a homologao de sentena estrangeira de adoo plena da menor Julia Joice Coralie Ricard - nome mudado para Julia Marie Joyce Thomas -, proferida pela Cmara do Conselho da Vara da Famlia do Tribunal de Grande Instncia de Lyon - Frana. Informa que a menor, nascida no Brasil, havia sido, inicialmente adotada por outro casal daquele pas (Jean Louis Christin Ricard e Christine Franoise Villemejane Ricard), que acabou por transferila ao servio social francs. Os requerentes, ento, conhecedores da situao, resolveram adotar a criana, a fim de no a deixar desamparada. Todavia, sendo transferidos ao Brasil para trabalhar por aproximadamente trs anos, no conseguiram regularizar a documentao da menor na Embaixada do Brasil em Paris. No passaporte expedido, com validade de seis meses, consta o antigo nome da criana e o nome dos pais adotivos anteriores, que a rejeitaram. Buscam, ento, a homologao da sentena de adoo, para regularizarem os documentos da menor. Para tanto, evocam o artigo 273 do Cdigo de Processo Civil e requerem a concesso de tutela antecipada. O processo encontra-se regularmente instrudo, tendo os requerentes atendido a todas as promoes do Ministrio Pblico Federal. O pedido de tutela antecipada foi indeferido folha 37. Na petio

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de folha 80 a 82, as partes informam que cumpriram todas as exigncias processuais para alcanarem a homologao e esclarecem que a menor no possui, at a presente data, qualquer documento, fato que lhe causa transtornos, sobretudo de ordem psicolgica. Alm disso, foi submetida a uma cirurgia dos olhos em dezembro de 2000, em Lyon, e tem sido acompanhada pelos mdicos daquela cidade, devendo l retornar para nova cirurgia. O passaporte que possui, no entanto, est vencido, e no h autorizao para obter outro, circunstncia que poder impedir a realizao da referida cirurgia. Pedem urgncia na homologao. Encaminhados os autos ao Ministrio Pblico, o Procurador-Geral da Repblica manifestouse s folhas 107 e 108, preconizando o deferimento da pretenso. 2. Conforme ressaltado pelo Procurador-Geral da Repblica - Professor Geraldo Brindeiro -, tem-se a observncia das formalidades legais para a homologao pretendida. Veio aos autos o ato de adoo por estrangeiro lavrado pelo Juzo da 2 Vara da Infncia e da Juventude de Boa Vista (folha 56 59). A sentena estrangeira de folha 16 a 21 atende s formalidades legais, no contrariando a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes. Da impor-se a concesso de eficcia no territrio nacional. 3. Homologo-a, para que surta os devidos efeitos. (BRASIL, 2001).

Neste acrdo, ocorreu a controvrsia jurdica porque uma menor brasileira foi adotada por um casal francs. Entretanto, estes a rejeitaram e entregaram-na ao servio social daquele pas. Outro casal francs, por sua vez, adotou, em territrio francs, a menor. Tentou regular a situao na Embaixada Brasileira na Frana; mas, no logrou xito, e, ao chegarem ao Brasil, tentaram legalizar a situao, para a retirada de um passaporte. Para tanto, ingressaram com um pedido de tutela antecipada, mas no lograram xito em primeira instncia. Somente a Suprema Corte aceitou o pedido. Nota-se que, indiferentemente da causa da rejeio da menor pelo primeiro casal francs, a situao foi solucionada naquele pas, o qual oportunizou uma melhor condio quela menor. Ao Brasil, incumbiu a regularizao dos trmites legais e documentais. Dito de outro modo, podem ocorrer falhas na adoo internacional, mas tal fato no exclusividade deste instituto, porquanto as mesmas falhas podem ocorrer tambm na adoo nacional. O que importa, na verdade, so os meios eficazes de solucionar o conflito, visando ao princpio do melhor interesse da criana. Em outro caso, discutida a cassao do direito da Sociedade Ninho intermediar a adoo internacional, pois tal sociedade falsificava documentos para legalizar a adoo de menores brasileiros por estrangeiros. Conforme art. 52, existe

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a permisso para que Organismos Credenciados, pela Secretaria de Estado dos Direitos Humanos do Ministrio da Justia, possam intermediar o pedido de adoo:
HABEAS CORPUS. DENUNCIA. NO E INEPTA A DENUNCIA SE DOS FATOS NELA DESCRITOS, EMERGE CLARAMENTE A AO DELITUOSA DOS ACUSADOS, CONSISTENTE NA INTERMEDIAO DE ADOES, POR ESTRANGEIROS, DE CRIANCAS POBRES. RECURSO IMPROVIDO. Indexao FALSIDADE IDEOLOGICA, USO DE DOCUMENTO FALSO, PRETENSAO, LEGALIDADE, ADOO, CRIANCA, CASAL, ESTRANGEIRO. REJEIO, PEDIDO, TRANCAMENTO DE AO PENAL, ALEGAES, FALTA, JUSTA CAUSA, INEPCIA, DENUNCIA. DESCABIMENTO, RECURSO ORDINRIO, HABEAS CORPUS, NECESSIDADE, MANUTENO, DECISO RECORRIDA, IMPOSSIBILIDADE, REEXAME, PROVA. (BRASIL, 1986).

Mesmo sendo tal deciso anterior mudana no ECA em 2009, de grande importncia, porquanto observa-se um procedimento que encontra fundamento no art. 52, 3, inciso II, que dita que somente ser admissvel o credenciamento e permanncia deste cadastro de organismos que satisfizerem as condies de integridade moral, competncia profissional, experincia e responsabilidade exigidas pelos pases respectivos e pela Autoridade Central Federal Brasileira. Ou seja, o julgado possui base legal at a presente data. No mesmo ano, foi julgado outro Hbeas Corpus n. 64350/RJ pela 2 Turma, em que a mesma entidade Ninho se considerava coagida pelo juiz de 1 grau que estava coibindo a atividade de intermediao por tal organismo. O recurso tambm foi improvido. Na pesquisa jurisprudencial no site do Supremo Tribunal Federal no foi encontrado nenhum outro processo ligado a adoo internacional ou adoo por estrangeiro. Desta forma conclui-se que no so colocadas em discusso matria de constitucionalidade em relao adoo internacional.

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3.2 Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia

As decises do Superior Tribunal de Justia compem-se de suma importncia, porquanto, este Tribunal o responsvel pela normatizao legal e doutrinria. Na pesquisa jurisprudencial em relao ao tema adoo internacional, adoo por estrangeiro ou adoo por casal estrangeiro, o cerne das questes cingiram-se discusso sobre o fato de esgotar ou no a busca por casais brasileiros candidatos a adotantes nos cadastros nacionais em detrimento de estrangeiros:
CIVIL. RECURSO ESPECIAL. ADOO POR CASAL ESTRANGEIRO. CADASTRO CENTRAL DE ADOTANTES. DESNECESSIDADE DE SUA CONSULTA. SERVE APENAS DE APOIO AOS JUZES DA INFNCIA E DA JUVENTUDE. TRANSCURSO DE CONSIDERVEL PERODO DE TEMPO. MANUTENO DO STATUS QUO ANTE. RECURSO ESPECIAL IMPROVIDO. 1. Cuida-se de recurso especial, com fundamento na alnea "a", do art. 105, III da Constituio Federal, interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de So Paulo contra o acrdo proferido pelo Tribunal de Justia de So Paulo, assim ementado: "Criana e adolescente - Deciso que autoriza colocao da criana e, lar substituto estrangeiro diante da inexistncia de casais brasileiros habilitados sua adoo no cadastro de Juzo - Admissibilidade - Consulta aos Cadastros Central e de outros Foros que no tem carter obrigatrio Agravo improvido." (Fl. 97) No presente recurso, sustenta o ora recorrente que o acrdo que negou provimento ao agravo de instrumento mantendo, portanto, a deciso do juzo singular - contraria o disposto no art 31, do Estatuto da Criana e do Adolescente. Inicialmente, cabe destacar que o presente recurso tem por objeto a reforma do acrdo recorrido, "a fim de ser reconhecida a necessidade de esgotamento de meios tendentes a colocao da criana em lar substituto nacional, mediante prvia consulta ao Cadastro Central de Adotantes, ou meio equivalente, como, ad exemplu, consulta aos demais Foros Regionais da Comarca da Capital." 2. No tocante obrigatoriedade de consulta ao Cadastro Central de Adotantes esta Corte entende que a adoo por estrangeiros medida excepcional, devendo ser deferida somente aps extintos os meios para adoo por brasileiros. Da mesma forma a jurisprudncia dominante neste Tribunal Superior conforme se denota da ementa adiante transcrita: "ADOO INTERNACIONAL. Cadastro central de adotantes. Necessidade de sua consulta. Questo de fato no impugnada. - A adoo por estrangeiros medida excepcional que, alm dos cuidados prprios que merece, deve ser deferida somente depois de esgotados os meios para a adoo por brasileiros. Existindo no Estado de So Paulo o Cadastro Central de Adotantes, impe-se ao Juiz consult-lo antes de deferir a adoo internacional. - Situao de fato da criana, que persiste h mais de dois anos, a recomendar a manuteno do status quo. - Recurso no

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conhecido, por esta ltima razo." (Resp 196.406/SP, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar. DJ de 11/10/1999) 3. Entretanto no caso concreto verificam-se particularidades que ensejam aplicao de outra soluo controvrsia. que o ora recorrido j foi adotado pela famlia substituta estrangeira h vrios anos inclusive sua situao atual j foi devidamente regularizada perante o Cartrio de Registro Civil de Pessoas Naturais da capital do Estado de So Paulo. (Fl. 183) Residindo na Inglaterra desde ento, no havendo notcias de qualquer problema em relao a eventuais dificuldades de adaptao no novo lar. 4. Essa soluo a que melhor atende aos interesses da criana, a teor do princpio da proteo integral, que permeia todo o Estatuto da Criana e do Adolescente e se encontra expresso no seu art. 3, sem falar na prioridade de que goza nos termos do art. 227 da Constituio Federal. Este entendimento j foi sufragado tanto pela 3 Turma quanto pela 4 Turma desta Corte, nos termos das ementas transcritas a seguir: "CIVIL. ADOO POR CASAL ESTRANGEIRO.O Juiz da Vara da Infncia e da Juventude deve consultar o cadastro centralizado de pretendentes, antes de deferi-la a casal estrangeiro. Hiptese em que, a despeito de omisso a esse respeito, a situao de fato j no pode ser alterada pelo decurso do tempo. Recurso especial no conhecido." (Resp 159.075/SP, Rel. Min. Ari Pargendler, DJ de 04/06/2001) "ADOO INTERNACIONAL. Cadastro geral. Antes de deferida a adoo para estrangeiros, devem ser esgotadas as consultas a possveis interessados nacionais. Organizado no Estado um cadastro geral de adotantes nacionais, o juiz deve consult-lo, no sendo suficiente a inexistncia de inscritos no cadastro da comarca. Situao j consolidada h anos, contra a qual nada se alegou nos autos, a recomendar que no seja alterada. Recurso no conhecido." (BRASIL, 2007).

Desta forma, v-se a discusso sobre o exaurimento da busca nos cadastros existentes na poca, a deciso foi no sentido de que deveriam ser verificados todos os cadastros do estado em questo, no apenas o da comarca do caso concreto. Salientamos ainda, que todos os resultados encontrados na pesquisa jurisprudencial so anteriores ao ano de 2008. Tal fato ocorre porque, no ano de 2009, foi implementado o cadastro nacional de adotantes. Antes disso, para saber se existia algum candidato a adotante, teria que ser verificado o cadastro de cada comarca, fato que tornaria invivel a consulta para saber se algum nacional se dispunha a adotar o menor em questo. Atualmente, no cabe mais tal discusso, pois, para cumprir o previsto 50 e 51 do ECA no que tange a consulta do cadastro para verificar se h possibilidade de adoo do menor por pais brasileiros, basta ao juiz mandar fazer o cadastro nacional existente.

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3.3 Jurisprudncia dos Tribunais de Justia.

A verificao das decises por Tribunais de Justia dos Estados fundamental, pois a instncia que possui maior volume de julgamentos e local onde grande parte dos processos encontram seu limite, pois poucos so os processos que ascendem aos Tribunais Superiores se comparados aos nmeros que chegam at os Tribunais de Justia dos Estados. Nesta pesquisa jurisprudencial, foram verificados os Tribunais dos Estados de Minas Gerais, Rio Grande do Sul e So Paulo. Tal escolha foi fundada pelo fato dos Estados de So Paulo e Minas Gerais serem os Estados da Federao com a maior populao, e o Tribunal de Justia de nosso Estado por estarmos sob sua jurisdio.

3.3.1 Jurisprudncia do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Na pesquisa jurisprudencial em questo, foi encontrado o acrdo que teve como relator o desembargador Pinheiro Largo. A discusso judicial foi referente necessidade do laudo de habilitao, o qual, embora no seja determinante, condicionante atividade jurisdicional nos processos de adoo:

APELAO CVEL - Adoo por Casal Estrangeiro. A colocao de menor em famlia substituta estrangeira dar-se- somente aps envidados todos os esforos para mant-la em territrio nacional. Havendo casal nacional objetivando adotar a mesma criana, deve ser dada primazia a este, conforme estabelece a Lei n 8.069/90 Estatuto da Criana e do Adolescente, regulador da matria posta nos autos. Outrossim, havendo no Estado, Cadastro Geral de Adotantes, o juiz deve consult-lo, bem como existindo rgo que expede imprescindvel "Laudo de Habilitao" que dever necessariamente instruir o feito, a ausncia de tal documento constitu bice intransponvel para que se defira a adoo pretendida. Recurso Improvido. (MINAS GERAIS, 2001).

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Em deciso mais recente, no ano de 2010, o Desembargador Elias Camilo julgou no mesmo sentido de considerar o laudo de habilitao condicionante para o processo de adoo internacional:
APELAO CVEL - AO DE ADOO C/C DESTITUIO DE PTRIO PODER - CONEXO COM AO DE GUARDA SENTENA NICA ADOO INTERNACIONAL PROCEDIMENTOS EXIGIDOS PELA CEJA - LEGALIDADE LAUDO DE HABILITAO - PRESSUPOSTO PROCESSUAL OBJETIVO - NO CONCESSO - EXTINO DO PROCESSO POR CARNCIA DE AO. -A Comisso Estadual Judiciria de Adoo - CEJA -, prevista no Estatuto da Criana e do Adolescente, instituda no Estado de Minas Gerais pelo Poder Judicirio Estadual atravs da Resoluo n. 239 do Tribunal de Justia de Minas Gerais, tendo sido atualizada e consolidada pela Resoluo n. 557/2008, com a redao dada pela Resoluo n. 592/2009, da Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, e elevada categoria de Autoridade Central no mbito do Estado de Minas Gerais por fora do Decreto Federal n 3.174 de 16.09.99, tem como objetivo principal a prestao de auxlio aos Juzes da Infncia e da Juventude nos procedimentos relativos a adoo nacional e principalmente internacional, no havendo que se falar em ilegalidade ou at mesmo em inconstitucionalidade, ao prever condies de procedibilidade para a ADOO INTERNACIONAL, por apenas regulamentar a exigncia contida na referida Lei Federal (ECA). - O laudo de habilitao expedido pela CEJA no determinante na deciso judicial, mas condicionante da atividade jurisdicional, por se tratar de um pressuposto processual objetivo, que indispensvel constituio vlida da relao processual nas aes de adoo requeridas por estrangeiros no radicados no Brasil, que esto sujeitos s disposies especiais dos arts. 51 e 52 da Lei n. 8.069/80.(MINAS GERAIS, 2010).

Todos os outros julgamentos encontrados relativos ao assunto esto em concordncia com os apresentados. Desta forma, ambas as decises encontram amparo literal no inciso VII e VIII do art. 52 do ECA, que dita ser necessrio o laudo de habilitao para estabelecer a guarda e o prosseguimento da adoo.

3.3.2 Jurisprudncia do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul

A jurisprudncia de relevncia encontrada foi a do julgamento do Mandado de Segurana n. 596187575, com o qual se objetivava a retirada da guarda dos pais adotivos, enquanto no era dada a guarda definitiva:

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MANDADO DE SEGURANCA. ADOCAO POR ESTRANGEIRO. EXTINCAO DO FEITO. BUSCA E APREENSAO DE MENOR. E SEMPRE PRUDENTE, HAVENDO APELACAO, MANTER-SE A CRIANCA NA SITUACAO DE GUARDA EM QUE SE ENCONTRAVA COM OS ADOTANTES, PARA EVITAR PREJUIZO AO MENOR, HAJA VISTA SER REFERIDA ADOCAO PERMITIDA PELA LEGISLACAO PATRIA. SEGURANCA CONCEDIDA PARCIALMENTE. (RIO GRANDE DO SUL, 1996)

Em tal julgamento observa-se o princpio da proteo ao menor que, no entendimento dos desembargadores, a proteo maior seria que a guarda fosse mantida de forma provisria com os pais adotantes enquanto no fosse prolatada a sentena definitiva de adoo.

3.3.3 Jurisprudncia do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

J no site do TJSP foi encontrada jurisprudncia que se alinha com a do Supremo Tribunal Federal. A deciso foi proferida pela 1 Cmara de Direito Criminal do TJSP:
Ementa: Vistos, relatados e discutidos estes autos de MANDADO DE SEGURANA N 129.655-0/0, da Comarca de So Paulo, em que impetrante ASOCIACION ESPANOLA DE APOYO A FAMLIA Y ADOPCION (ASEFA), sendo impetrado o PRESIDENTE DA COMISSO ESTADUAL JUDICIRIA DE ADOO INTERNACIONAL DO ESTADO DE SO PAULO: ACORDAM, em Sesso do rgo Especial do Tribunal de Justia, por votao unnime, julgar extinto o processo sem exame do mrito. Trata-se de mandado de segurana impetrado por ASOCIACION ESPANOLA DE APOYO A FAMLIA Y ADOPCION (ASEFA), contra ato do EXMO. SR. PRESIDENTE DA COMISSO ESTADUAL JUDICIRIA DE ADOO INTERNACIONAL DO ESTADO DE SO PAULO. A impetrante insurge-se contra ato da impetrada que suspendeu suas atividades na rea da adoo internacional, tendo em vista irregularidades verificadas; da o presente mandamus que visa a continuidade dos trabalhos. Indeferida a liminar pleiteada, foram prestadas informaes, tendo a douta Procuradoria de Justia opinado pela denegao da ordem. Em seguida a impetrante desistiu expressamente do pedido, o qual teria perdido seu objeto, diante da revogao da mencionada suspenso.(SO PAULO, 2006)

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Assim, como o STF, os julgadores do respectivo mandado de segurana se apoiaram no art. 52, 3, inciso II, que prev que somente ser admissvel o credenciamento e permanncia deste cadastro de organismos que satisfizerem as condies de integridade moral, competncia profissional, experincia e responsabilidade exigidas pelos pases respectivos e pela Autoridade Central Federal Brasileira. Desta forma, observa-se o alinhamento do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo com a Corte Suprema. Por fim, observa-se que, pelo pequeno volume de jurisprudncia encontrada em todos os graus de jurisdio, denota o carter supletivo da adoo internacional.

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CONCLUSO

Primeiramente, comeamos o trabalho expondo o instituto da adoo, tendo como objetivo demonstrar a grande importncia desse ato, pois, antes mesmo de ser um ato jurisdicional, um ato de amor recproco, sem deixar de abordar suas finalidades. Por este motivo, ficou comprovado que um ato que necessita a chancela do judicirio. Para atingir tal objetivo foi feita uma abordagem da nova legislao nacional referente adoo e um estudo sobre o sistema normativo brasileiro, verificando as principais divergncias entre o sistema normativo brasileiro e as convenes das quais o Brasil signatrio. Da mesma forma, foi explicitado quais barreiras existentes que impe restries adoo internacional e demonstrado as principais evolues na nova legislao. No segundo captulo, foi abordado a adoo por estrangeiro com aprofundado estudo. Desta forma, observou-se que a legislao nacional mais restritiva que a internacional; contudo, tem-se o amparo por conveno internacional que o Brasil signatrio. As limitaes e especificidades exigidas para a adoo internacional so inmeras, especialmente as de ordem jurdica, que obrigam o pretenso adotante a se afastar por um perodo significativo e contnuo de seu pais e suas obrigaes para consolidar a adoo em territrio brasileiro. Neste mesmo captulo, foi abordado ainda os procedimentos para um estrangeiro adotar um nacional. No ltimo captulo, procedeu-se a uma pesquisa jurisprudencial, na qual no foi observada nenhuma discordncia jurisprudencial. Contudo, observou-se um pequeno nmero de jurisprudncia prolatada pelos tribunais em todas as instncias, o que demonstra, ou que no existe discusso sobre tal instituto, ou que ele pouco se concretiza pelas limitaes impostas pelo nosso ordenamento jurdico.

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Por fim, conclui-se que o nmero de adoes internacionais efetivada diminuto pois no existe jurisprudncia consistente em relao ao caso. Tal fato deve ocorrer pelas dificuldades impostas pela legislao brasileira, que so superiores a Conveno de Haia. Contudo salienta-se que a adoo internacional um instituto jurdico de grande importncia que deve ser possibilitado pelos motivos sociais e jurdicos.

54

REFERNCIAS ASSOCIAO NACIONAL DOS GRUPOS DE APOIO ADOO Brasileiro mais exigente. Disponvel em: < http://www.angaad.org.br/not.html />. Acessado em 02/09/11 BOES.ORG Decreto n: 99.710, de 21 de novembro de 1990. Conveno Internacional sobre dos Direitos da Criana de 20 de novembro de 1989, ratificada pelo Brasil em 24 de setembro de 1990. Disponvel em: <http://boes.org/un/porunc.html> Acesso em: 10/06/2011 BRASIL. RECURSO ESPECIAL. n 298.219/SP, Deciso Monocrtica, Relator: Ministro Hlio Quaglia Barbosa, julgado em 05 de junho de 2007. ______. RECURSO EM HABEAS CORPUS n 64217, Segunda Turma do STF, Relator: Ministro Carlos Madeira, julgado em 03 de outubro de 1986. ______. REPBLICA FRANCESA SENTENA Estrangeira n 6526/CE. Min. Presidente do STF, Relator: Ministro Marco Aurlio, julgado em 26 de julho de 2001. ______. Idade principal fator de restrio no processo de adoo. Disponvel em: <http://www.agenciabrasil.gov.br/noticias/2011/05/25/materia.2011-0525.0867180692/view> . Acessado em 25/05/2011. ______. Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990. Dispe sobre o Estatuto da Criana e Adolescente e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8069.htm>. Acesso em: 12/05/2011. ______. Lei n 12.010, de 03 de agosto de 2009. Dispe sobre adoo; altera as Leis nos 8.069, de 13 de julho de 1990 - Estatuto da Criana e do Adolescente, 8.560, de 29 de dezembro de 1992; revoga dispositivos da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002 - Cdigo Civil, e da Consolidao das Leis do Trabalho - CLT, aprovada pelo Decreto-Lei no 5.452, de 1o de maio de 1943; e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato20072010/2009/Lei/L12010.htm>. Acesso em: 01/09/2011. CPUA, Valdeci Atade. Adoo internacional: procedimentos legais. Curitiba: Juru, 2009.

55

DGABC.COM.BR Exigncia de Candidatos a Adoo. Disponvel em <http://www.dgabc.com.br/News/5743487/exigencia-de-candidatos-a-adocao-decriancas-trava-processo.aspx> Acesso em 02/09/11 DIAS, Maria Berenice. O lar que no chegou. Disponvel <http://www.mariaberenicedias.com.br/site/frames.php?idioma=pt> . Acesso 24/04/2011. em em

DINIZ, Joo Seabra. Este Meu Filho que eu no tive, a Adoo e os Seus Problemas. Porto ( Portugal): Afrontamento, 1993. FARIAS, Cristiano Chaves de; Direito das Famlias. De acordo com a Lei n. 11.340/06 - Lei Maria da Penha e com a Lei n. 11.441/07 - Lei da Separao e do Divrcio e Inventrios Extrajudiciais. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2008. FERREIRA, Luiz Antonio Miguel. Cadastro de pretendentes adoo. Disponvel em: <http://www.apmp.com.br/juridico/artigos/.../cadastro_preten_adocao. doc>. Acesso em 30/04/2011. FIGUEIRDO, Luiz Carlos de Barros. Adoo internacional: a Conveno de Haia e a normativa brasileira : doutrina & prtica : uniformizao de procedimentos. Curitiba: Juru, 2002. FONSECA, Cludia. Caminhos da Adoo. So Paulo: Cortez, 1995. FURLAN, Alessandra Cristina. Direito de Famlia. Revista Sntese: V.12, n.62. 2010 GRANATO, Eunice Ferreira Rodrigues. Adoo: doutrina e prtica. 1 ed. 4 tir. Curitiba: Juru, 2004. ______. Adoo: doutrina e prtica. Curitiba: Juru, 2010. LIBERATI, Wilson Donizeti. Adoo Internacional. So Paulo: Malheiros,1995. ______. Manual de adoo internacional. So Paulo: Malheiros, 2009.

56

______. Adoo Inernacional Conveno de Haia Reflexos na Legislao Brasileira Disponvel em: <http://portal.tjro.jus.br/documents/18/25841/ADO%C3%87%C3%83O+INTERNACI ONAL.pdf > Acesso em 21/05/2011 LOPES, Rnan Kfuri. Adoo em Resenha. In Revista. Sapucaia do Sul: Notadez, 2009. MADALENO, Rolf Hanssen. Atualidade do Direito de Famlia e Sucesses. Coordenadores: Rolf Hanssen Madadaleno; Maringela Guerreiro Milhoranza. Sapucaia do Sul: Notadez, 2009. MARMITT, Arnaldo. Adoo. Rio de Janeiro: Aide, 1993. MINAS GERAIS, 2001, Apelao Cvel n 000.196.113-5/00, Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Des. Pinheiro Largo, julgado em 16/10/2001 ______. 2010, Apelao Cvel n 1.0313.07.230656-3/001, Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Des. Elias Camilo, julgado em 04/03/2010 MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 24. ed. 2 reimpresso. So Paulo: Atlas, 2009. OLIVEIRA, Adriane Stoll de; RIBEIRO, Flvio Lus S. Adoo internacional. Jus Navigandi, Teresina, ano 8, n. 220, 12 fev. 2004. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4819>. Acesso em: 02/07/2011 OLIVEIRA, Luiz Andrade. Adoo Conceito e Fundamentos. Disponvel em: <http://www.loveira.adv.br/material/adocao 1.htm>. Acesso em 30/04/2011 OST, Stelamaris. Adoo no contexto social brasileiro. In: mbito Jurdico, Rio Grande, Disponvel em <http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artig o_id=5881>. Acesso em 21/05/2011 RIBEIRO,Alex Sandro Ribeiro. A Adoo no Novo cdigo Civil. Disponvel em: <http://jus.uol.com.br/revista/texto/3302/a-adocao-no-novo-codigo-civil> Acesso em 15/05/2011

57

RIO GRANDE DO SUL, 1996, Mandado de Segurana n 596187575, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Desembargador: Joo Adalberto Medeiros Fernandes, julgado em 14/11/1996 ______. Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul. Manual de Procedimentos para o Cadastro Nacional de Adoo. Disponvel em: <http://jij.tj.rs.gov.br/jij_site/docs/CADASTROS_JIJ_CNJ/MANUAL+DE+PROCEDIM ENTOS+-+CNA.PDF> Acesso em 22/05/2011. RODRIGUES, Dirceu A. Victor. Dicionrio de Brocardos Jurdicos. So Paulo: Ateniense, 1995. SANSEVERINO, Ana Lcia Mutti de Oliveira. O Estatuto da criana e do adolescente: a adoo na nova lei. Justitia, So Paulo, v. 53, n. 153, 1991. SO PAULO, 2006, Mandado de Segurana n 9029641-07.2005.8.26.0000, Primeira Cmara Criminal, Tribunal de Justia SP, Desembargador: Denser de S, julgado em 24/07/2006 SZNICK, Valdir. Adoo. 2. ed. So Paulo: LEUD,1993. TIECHER, Rachel. Adoo Internacional. Rio de Janeiro: Forense. 2008 VADE MECUM. Constituio (1988). Vade Mecum Compacto. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. 5. ed. So Paulo: Forense, 2004. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. ______. Cdigo Civil (2002). Vade Mecum Compacto. Cdigo Civil. 5. ed. So Paulo: Forense, 2004. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2010. Anlises Ser Pai. VICENTE, Jos Carlos. <http://www.pailegal.net/ser-pai/503> Acesso em 05/06/2011. Disponvel em:

VLEX.COM. Decreto 2.429, de 17 de dezembro de 1997. Conveno Interamericana sobre Conflito de Leis em Matria de Adoo de Menores. 1997. Disponvel em: <http://br.vlex.com/vid/interamericana-conflito-menores-concluida34322131> Acesso em: 10/06/2011