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UNIDAD XIX
CONCENTRACIN EMPRESARIA

1- Agrupacin de sociedades. Concepto. Importancia. Fundamento. Modos: Sociedades de Sociedades y agrupaciones contractuales. Conceptos y variedades de cada uno; problemas jurdicos que plantea.

La bsqueda de una dimensin empresarial adecuada motiv el fenmeno de la concentracin societaria, protagonizado principalmente por la sociedad annima, como un vehculo de la gran empresa. No se trata de un fenmeno moderno sino que surge prcticamente con el capitalismo moderno y la revolucin industrial. Se trata de una herramienta o mecanismo ms de potenciar la fuerza individual mediante lo colectivo. Muchas veces esa concentracin se manifiesta a travs de simples uniones contractuales o financieras de empresas; pero cuando se requiere lograr la unidad perfecta y absoluta de empresas antes independientes es necesario utilizar el procedimiento de la fusin, por virtud del cual se consigue una concentracin total de los elementos personales y patrimoniales de aqullas. En el fenmeno de la concentracin suele manifestarse generalmente por medio de la unificacin de sociedades en una sola persona jurdica, o sea, a la fusin, y por otra parte al agrupamiento de sociedades que mantienen sus personalidades jurdicas diferenciadas. Nuestra LSC aborda los problemas de la ms simple reorganizacin societaria: la transformacin, la fusin o la escisin. En esos casos, un patrimonio cambia de estructura organizativa, manteniendo su personalidad, o varias personalidades se estructuran en una sola, o patrimonio o patrimonios que se escinden para dar lugar a nuevas reestructuradas personas jurdicas, sea con desprendimientos totales o parciales, respectivamente. Son las formas

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clsicas de reorganizacin, que se exteriorizan con publicidad legal, permitiendo su fcil Regulacin. El agrupamiento empresario puede darse de varios modos: a) sociedad de sociedades; b) contratos de colaboracin empresaria; c) sociedades controlantes y controladas; d) unin transitoria de empresas (UTE); e) agrupaciones de colaboracin empresaria (ACE); entre otros. Vemos que existen formas de concentracin empresaria, generadas por grandes empresas que trascienden la tcnica ms tradicional de la fusin, que implica la extincin de las sociedades fusionadas. Una de estas formas de concentracin donde la sociedad que se agrupa no se extingue, sino que pasa a formar parte de una nueva sociedad ms grande, es el denominado grupo de sociedades o sociedades de sociedades.

1. Formas simples.

FORMAS Y MODOS DE CONCENTRACION EMPRESARIA a) Fusin b) Transformacin. Importa la modificacin o extincin de las estructuras c) Escisin de la sociedad que se transforma, escinde o fusiona. a) Sociedad unipersonal b) Participaciones societarias (ej. sociedades controlantes.) c) Constitucin de nuevas sociedades integradas por otras sociedades. a) Uniones transitorias de empresas (UTE) b) Agrupaciones de colaboracin empresaria (ACE) c) La sindicacin de acciones.

2. Medios societarios o asociativos

3. Medios contractuales

En cuanto a la problemtica de este tipo de concentraciones e instrumentos, la misma radica en la posibilidad desde que se conformen grupos monoplicos hasta que empresas controlantes utilicen a las controladas para perjudicar a terceros. Lo que debe quedar claro es que la ley no reprime el fenmeno del control en s mismo ni el fenmeno de la direccin unitaria. Lo que se quiere reprimir es nicamente el abuso de tales instrumentos: slo la direccin unitaria en cuanto provoque daos a las sociedades, a accionistas o a acreedores, por
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medio de la legislacin general o de la societaria, y a terceros en virtud de la legislacin antimonopolio o antitrust.

El fenmeno de la sociedad socia y la importancia de los grupos de sociedades en la realidad econmica no ha ido acompaada felizmente de un tratamiento jurdico equivalente que la limitara, no obstante ser, en la actualidad, la forma preferida para lograr la concentracin de empresas . En el grupo pueden distinguirse dos elementos: el control de una sociedad sobre otra u otras (art. 33, LSC), y la direccin econmica unificada de la primera sobre las restantes. Sin esta ltima, propiamente, no hay grupo. Se habla de grupo para describir el conjunto de sociedades con personalidad jurdica propia que aparecen sometidas a la direccin econmica unificada de otra sociedad. Dicho sometimiento se hace posible, por lo general, mediante la obtencin del control de una o varias sociedades (dependientes) por otra (dominante) gracias a diversas tcnicas jurdicas. Se trata, como va se ha advertido, de la direccin econmica unificada que ejerce la sociedad dominante sobre las restantes sociedades del grupo. Encontramos all el elemento individualizador de nuestra figura, ya que si la sociedad dominante se limitara a gozar de las prerrogativas derivadas de su participacin mayoritaria en el capital, seguiramos estando en el marco del derecho comn de sociedades, en una mera participacin. Aunque no podamos hablar de un nuevo sujeto de derecho, ya que el grupo carece de personalidad jurdica, s cabe hablar de una entidad econmica nueva con su propio inters.

2- Sociedades controlantes y controladas: concepto; rgimen legal. Sociedades vinculadas: concepto, rgimen legal. El derecho de los grupos de sociedades. Generalidades. Conglomerado, agrupacin y grupo de empresa. Grupo de subordinacin, de coordinacin, de
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inversin, filiales comunes. Dominio y subordinacin entre sociedades. Direccin unificada: criterios para la existencia de grupos, participacin, el trust; acuerdo de voto; contratos de empresa; dominio y eleccin unificada. Negocios de riesgo conjunto. Conceptos de control en el derecho comparado. a) Sociedades controlantes y controladas: concepto; rgimen legal.

Se denomina controlante a aquella o aquellas sociedades que posean en forma directa o indirecta, individual o conjuntamente, segn el caso, una participacin por cualquier ttulo en el capital social o valores con derecho a voto que, de derecho o de hecho, en este caso si es en forma estable, les otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social en asambleas ordinarias o para elegir o revocar la mayora de los directores o consejeros de vigilancia. La legislacin argentina fija dos pautas.
a) La objetiva o por votos, necesariamente interna o jurdica societaria, que no impone disponer del 51% del capital ni de los votos, sino los necesarios para generar la voluntad social en el seno del rgano correspondiente . b) La de apreciacin de influencia dominante por participaciones societarias (interna) o por los especiales vnculos, de carcter jurdico, negocial o externa.

Constituye un lugar comn en la literatura jurdica nacional, el sostener que las hiptesis contenidas en los incs. 1 y 2 del art. 33 de la LSC, refieren cada uno de ellos a los denominados control interno y control externo. Conforme la posicin aludida, una de las modalidades de control societario el interno, o de derecho- (art. 33, inc. 1), se ejerce por la tenencia de votos suficientes para prevalecer en las reuniones de socios o asambleas de accionistas. La otra modalidad de control societario, denominado externo o de hecho (inc. 2, art. 33), deriva de una situacin de hegemona o predominio, es decir, de una posicin dominante que coloca a la sociedad en relacin de subordinacin econmica. Ello en virtud de vnculos de naturaleza
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contractual -v.gr., agencia, suministro, concesin- u otros vnculos especiales que el legislador no ha precisado. El control o la dominacin es un fenmeno de la concentracin empresaria, econmica, til y jurdicamente neutro, aceptado como lcito, con amplitud de formas en nuestro derecho positivo, bajo el principio libertad bajo imputabilidad y responsabilidad por su abuso. Pero si ese control o dominacin se utiliza en contra del inters de la sociedad controlada o dao a la controlada o a terceros, o la posibilidad concreta de dao, el mismo devendr en antijurdico. No basta, por tanto, acreditar la existencia de un obrar abusivo supuestamente contrario al inters social, para generar la ilicitud del control, sino acreditar que ste genera dao o potencia un dao o perjuicio, aunque sea el incumplimiento de un negocio o la insolvencia, restando un bien al patrimonio social, o los medios de cumplir un contrato, u oponindose al cumplimiento de un contrato o afectando derechos de la sociedad o accionistas que la ley tutele en forma expresa (p.ej., derechos de categora de acciones). Ante tal presupuesto, se impone una solucin amplia cual es el de la imputacin directa o aditiva de las relaciones al controlante, dentro de la llamada inoponibilidad de la personalidad jurdica.

PARTICIPACIN.

La ley expresamente autoriza la participacin en la constitucin o en el capital de otras sociedades, fenmeno llamado como agrupamiento de segundo grado. El art. 31 de la LSC distingue dos supuestos. Uno, el de la sociedad cuyo objeto es exclusivamente financiero, que no tiene limitacin alguna en la participacin en estas sociedades. Esta sociedad es denominada holding y desconceptualiza la definicin del art. I de la LSC. Consecuencia de esa previsin especfica es la exclusin del rgimen de limitacin que expresamos
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a continuacin de las sociedades que estn autorizadas para operar como financieras dentro de la ley 24.144 (modificatoria de la ley 21.526, que sustituy a la ley 18.061). El otro, el general, correspondiente al resto de las sociedades, donde se limita las participaciones de la sociedad participante, como medio jurdico de asegurar el cumplimiento de su propio objeto, congruente con la nocin formal de capital social que mantiene nuestra ley. Esas sociedades slo pueden tomar o mantener participacin (constitutiva o por adquisicin, o por suscripcin de aumentos de capital) de no ms de la mitad de su capital y reservas legales, a lo que puede sumar la totalidad de las reservas libres que pueden haber sido constituidas a tal fin (art. 66, inc. 3, y 70, LSC). El lmite se agrava en todos los supuestos, incluso las holding y las financieras en cuanto se trate de participaciones en sociedades controlantes o controladas por stas, o en las participaciones que las controladas tengan en las controlantes, que se limita al de las reservas libres (art. 32, LSC). Conforme ese lmite, la ley impone la enajenacin de las participaciones que lo superen, dentro del plazo de seis meses de la aprobacin del balance del que resulte la extralimitacin.

3- Contratos de colaboracin Empresaria. Agrupaciones de colaboracin: concepto, naturaleza jurdica, caracteres, finalidad, forma y contenido, Resoluciones. Direccin y administracin. Fondo comn operativo. Responsabilidad. Contabilidad. Disolucin. Exclusin. Uniones Transitorias de Empresas: concepto, naturaleza jurdica, caractersticas. Forma y contenido. Representacin. Inscripcin. Responsabilidad. Resoluciones. Quiebra o incapacidad.

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