LA PRISIN PREVENTIVA EN LA ETAPA DE JUZGAMIENTO * Quin es el juez competente de resolver la prolongacin de la prisin preventiva en la etapa de juzgamiento?

RAUL ERNESTO MARTINEZ HUAMAN ** 1. JUSTIFICACIN Sin duda uno de los mecanismos ms severos con los que cuenta el proceso penal para lograr la eficacia del mismo es la medida cautelar de la prisin preventiva, es decir la forma en que el Estado priva de la libertad personal al sujeto al que se le imputa un determinado delito, con el fin de que no obstaculice el normal desarrollo del proceso penal. Es por ello que cualquier estudio que se haga con referencia a la limitacin de la libertad personal del imputado dentro del proceso penal se encuentra de por si justificado. La presente investigacin nace de un problema que actualmente se viene suscitando en la aplicacin del Cdigo Procesal Penal del 2004, quin es el juez competente de resolver la solicitud de prolongacin de la prisin preventiva (Untersuchungshaft) del imputado cuando el proceso penal se encuentra en la etapa de juzgamiento?. No hemos podido encontrar en la doctrina nacional un desarrollo sobre la posible solucin a dicho problema; sin embargo, s hemos podido encontrar solucin al mismo en sentencias y plenos jurisdiccionales a nivel de los distritos judiciales donde se encuentra vigente el nuevo Cdigo Procesal Penal. As pues se realizan distintas interpretaciones de las normas del Cdigo Procesal Penal a fin de respaldar las distintas posiciones que existen. Cabe sealar que el slo hecho de referirse dentro del proceso penal a la prisin preventiva, exige del juez realizar un examen exhaustivo de cualquiera de las implicancias que sobre dicha institucin se realicen.
* Publicado en el libro Estudios sobre medidas limitativas de derechos y medidas cautelares en el proceso penal. Normas Legales. Gaceta Jurdica, 2011.
**

Abogado por la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Integrante de la Secretara Tcnica de la Comisin Especial de Implementacin del Cdigo Procesal Penal. Miembro del Instituto de Ciencias Penales Cesare Beccaria.

2. ESTADO DE LA CUESTIN Para la presente investigacin se ha tomado como punto de referencia las dos posiciones que existen sobre la solucin de la problemtica del juez competente de resolver el requerimiento de prolongacin de prisin preventiva en la etapa de juzgamiento. As pues, tenemos que la primera posicin establece que es el juez de juzgamiento el encargado de resolver el requerimiento de prolongacin de prisin preventiva, pues el Cdigo Procesal Penal en sus artculos 362.1 y 364.5, establece que el juez de juzgamiento tiene la facultad de resolver todas las incidencias que del juicio oral se derivaren; en ese sentido, el juez de juzgamiento tendra que resolver la incidencia de la prolongacin de la prisin preventiva. En tanto que otro sector, establece que el competente para resolver dicha solicitud es el juez de investigacin preparatoria, pues el Cdigo Procesal Penal en sus artculos 29.2 y 323.3, establece que dicho juez se encarga de resolver los requerimientos o solicitudes de medidas cautelares personales que se deriven del proceso penal, no estableciendo lmites a las mismas por el estadio procedimental. De lo sealado, se tiene que existen sentencias y plenos jurisdiccionales que asumen una u otra posicin, lo cual implica una grave dificultad para los aplicadores del derecho sobre qu posicin asumir ante sta problemtica. 3. DESARROLLO a) Definicin y principios que regulan la prisin preventiva Podemos definir a la prisin preventiva como la medida cautelar ms violenta con que cuenta el juez, siempre a pedido del fiscal, para limitar la libertad personal del imputado dentro del proceso penal, con la finalidad 1 de asegurar que el imputado no obstaculice el correcto desarrollo del proceso penal, y la efectividad de la ejecucin 2 de una posible pena privativa de la libertad con carcter de efectiva 3 .
1 Al respecto, vase a Winfried HASSEMER, en Crtica al derecho penal de hoy. Los presupuestos de la prisin preventiva. [] Fines de la prisin preventiva slo pueden ser fines de aseguramiento del procedimiento y de la ejecucin. p.119. Ad-Hoc, 2003. Igualmente a Claus ROXIN. Derecho Procesal Penal. Editores del Puerto.2003. p.257. Cfr. con OR GUARDIA, Arsenio. Las medidas cautelares personales en el proceso penal peruano. pp. 13 y ss. 2 De posicin contraria SNCHEZ CRDOVA, Juan Humberto. Anlisis del peligro procesal en el mandato de detencin aplicado en el caso Carlos Cacho. En Gaceta Penal & Procesal Penal. T 22, abril 2011. p. 184. Dicho autor seala: [] Lo que protege inmediatamente el mandato de detencin [prisin preventiva]

La privacin de la libertad de una persona se encuentra limitada por el principio de presuncin de inocencia que rige en todo Estado de Derecho, donde la regla es que nadie sea limitado de su libertad personal, si no slo por una sentencia condenatoria firme. nicamente esta resolucin rompe la presuncin de inocencia, para declarar culpable a una persona. Sin embargo, el Estado ha considerado que dentro del desarrollo del proceso resulta necesario 4 , de forma excepcional, la limitacin de la persona procesada, a fin de que el proceso penal se desarrolle de forma adecuada 5 . Diferenciando as la limitacin de la libertad personal en un plano formal (proceso penal), de un plano sustantivo (pena). En ese sentido, para la aplicacin de la medida cautelar de prisin preventiva, el juez penal tendr que tener en cuenta los principios que enmarcan su aplicacin, como vienen hacer la legalidad, excepcionalidad, la provisionalidad, la proporcionalidad 6 , etc. Asimismo el cumplimiento de los presupuestos de fumus delicti comissi y el periculum in mora 7 . Analizaremos brevemente el principio provisionalidad. Como seala Jos Mara ASCENCIO MELLADO, la prisin preventiva debe limitarse temporalmente con el fin de evitar que llegue a confundirse, materialmente, con la pena que en su momento y eventualmente se imponga al acusado 8 . As pues, la efectividad de la medida de prisin preventiva slo podr durar lo imprescindible para cumplir con sus finalidades; en ese
es la realizacin del juicio oral. Si el fin fuera asegurar la sentencia, sera incoherente pretender asegurar una sentencia absolutoria con un mandato a prisin a un procesado. 3 Consideramos que la medida cautelar de la prisin preventiva slo se justificar cuando la posible pena a imponer sea de carcter efectivo. 4 As VILLEGAS PAIVA, Elky Alexander. Principios y presupuestos de la prisin preventiva en el nuevo Cdigo Procesal Penal. En Gaceta Penal & Procesal Penal. T. 18, diciembre 2010. p. 272 5 Esta encrucijada de la libertad del ciudadano y el adecuado desarrollo del proceso penal debe ser resuelto como lo seala Daniel Pastor: [] En un Estado de derecho, la regulacin de ese conflicto no se determina a travs de la anttesis Estado-Ciudadano; el Estado mismo est obligado a ambos objetivos, aseguramiento del orden jurdico a travs de la persecucin y preservacin de la esfera de libertad del Ciudadano. Vide PASTOR, Daniel R. El encarcelamiento preventivo. En Tensiones Derechos fundamentales o persecucin penal sin lmites?. Editores del Puerto, 2004. p.162. 6 Seala Claus ROXIN que el principio constitucional de proporcionalidad exige restringir la medida y los lmites de la prisin preventiva a lo estrictamente necesario. Op. Cit. p.258 7 Vide MARTINEZ HUAMAN, Raul Ernesto. El peligro procesal en el caso Bracamonte Fefer y Castro Mannarelli. En Actualidad jurdica. T. 212, Julio 2011. p.163. 8 Vide ASENCIO MELLADO, Jos Mara. La regulacin de la prisin preventiva en el Cdigo Procesal penal del Per. En El nuevo proceso penal, Estudios fundamentales. Palestra, 2005. p. 505

sentido, el sistema de justicia penal, debe dar prioridad a aquellas causas que cuenten con procesados con prisin preventiva, pues el Estado materialmente est limitando la libertad de uno de sus ciudadanos, como seala Vicente GIMENO SENDRA: [] Es necesario tramitar con preferencia y con la mayor urgencia posible los procesos penales que tengan presos preventivos 9 . Debemos ser enfticos con el hecho de que la persona procesada no puede encontrarse limitada de su libertad ms all de lo que resulte necesario en el proceso, el mismo que debe tener una duracin adecuada para el proceso en concreto, y en caso se modifiquen sus presupuestos, variar la prisin por una medida menos lesiva. Al respecto, la prisin preventiva se halla sometida a la clusula rebs sic stantibus, es decir que su permanencia depender de las modificaciones de sus presupuestos iniciales 10 . As, el principio de provisionalidad slo autoriza a continuar con la prisin preventiva en caso subsisten todas y cada una de las circunstancias que fundaron la necesidad original de ordenarla 11 . El anlisis de la continuidad de la prisin preventiva debe realizarse conforme a la locucin latina Hic et nunc, es decir un anlisis de los presupuestos de la prisin preventiva el momento actual de la solicitud de prolongacin. b) Resultados de la aplicacin del Cdigo Procesal Penal en relacin a la prisin preventiva En esta parte del trabajo queremos hacer referencia a los resultados que ha obtenido el Cdigo Procesal Penal del 2004 en su aplicacin, especficamente en la prisin preventiva, ello con la finalidad de apreciar los rasgos generales de cmo se viene desarrollando esta institucin. As pues, los informe que sobre la aplicacin del Cdigo se han hecho nos muestran que la prisin preventiva se ha convertido en la excepcionalidad, pues su utilizacin dentro del proceso es mnima, y ello debido a que el fiscal y el juez, han comprendido que cabe la posibilidad de la aplicacin de otras medidas menos drsticas para el adecuado desarrollo del proceso penal, y que la aplicacin de la prisin preventiva slo debe hacerse para casos excepcionales. Solucionando as un problema fundamental que en su momento lo seal Manuel
9 Vide GIMENO SENDRA, Vicente. La prisin provisional y derecho a la libertad. En Prisin provisional, detencin preventiva y derechos fundamentales. U. de Castilla La Mancha. 1997. p.147 10 Vide VILLEGAS PAIVA, Elky Alexander. Op. Cit. p. 281. Asimismo, DEL RO LABARTHE, Gonzalo. La prisin preventiva en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. En Temas penales en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Anuario de Derecho Penal 2008. Fondo Editorial de la PUCP, 2008. p.105. 11 Vide BOVINO, Alberto. El encarcelamiento preventivo en los tratados de derechos humanos. En Problemas de derecho procesal penal contemporneo. Editores del Puerto, 1998. p.160

MIRANDA ESTRAMPES: La generalizacin de la prisin preventiva es uno de los principales problemas que tiene planteados en la actualidad la mayora de los sistemas de justicia penal latinoamericanos 12 . Analizando el problema penitenciario con respecto a la prisin preventiva, tenemos que en los distritos judiciales donde no se aplica el Cdigo Procesal Penal, al ao 2010, la poblacin del sistema penitenciario se encuentra en una relacin de 65% procesados, y 35% sentenciados, situacin que sin duda muestra la crisis de la aplicacin de dicha institucin en los lugares donde no se aplica el Cdigo Procesal Penal de 2004. Mientras que, en los lugares donde se viene aplicacin el nuevo Cdigo, al 2010, la poblacin penitenciaria se divide de la siguiente manera: 59% sentenciados, 41% procesados13 . Asimismo observamos que del total de denuncias realizadas en el periodo 2006 a 2010, los requerimientos de prisin preventiva representan el 2%, siendo que de dichos requerimientos el juez declara fundada el 76% 14 . Ambas informaciones no hacen ms que demostrar que la tendencia con la aplicacin del Cdigo Procesal Penal es la utilizacin de la prisin preventiva para casos donde s resulte necesaria, convirtindose as la libertad del procesado en la regla, situacin a la que todo Estado respetuoso de los derechos de sus ciudadanos aspira. Pues como seala Manuel MIRANDA ESTRAMPES [] en el contexto de un Estado democrtico de Derecho slo una regulacin legal inspirada en el principio pro librtate, en donde la prisin preventiva juegue un papel residual, resulta compatible con las exigencias constitucionales que derivan de la consideracin de la libertad como un valor superior del ordenamiento jurdico 15 . c) Prolongacin de la prisin preventiva En algunos distritos judiciales los jueces penales a la hora de dictar la prisin preventiva establecen que la misma tendr una duracin determinada, dependiendo del pedido que haya hecho el fiscal, duracin que depender de las diligencias a realizar por
12 Vide MIRANDA ESTRAMPES, Manuel. Aproximacin a una teora constitucional de las medidas cautelares personales, con especial atencin a la prisin preventiva. En Revista de derecho APPEC. Ao IV, n 6, abril 2008. p.26 13 Vide La Reforma Procesal Penal Peruana. Hacia una justicia rpida y transparente. Informe estadstico nacional 2006-2010. Ministerio de Justicia, 2011. pp.236-237 14 Op. Cit. p.234. Asimismo, vase los Reportes estadsticos de la aplicacin del Cdigo Procesal Penal, Huaura, La Libertad, Tacna, Moquegua y Arequipa. Junio 2010. Ministerio de Justicia, 2011. 15 MIRANDA ESTRAMPES, Manuel. Op. Cit. pp.25-26.

el fiscal. Consideramos que a nivel jurdico 16 resulta del todo acertado dicha prctica, pues as tanto el imputado, como el juez, en su rol de garante de los derechos fundamentales del imputado, podrn examinar si el fiscal ha cumplido con realizar las diligencias que consideraba necesaria, y en las cuales el imputado no pudo obstaculizar, a fin de examinar si resulta justificable la continuacin de la prisin preventiva en contra del procesado. Sin embargo, si el fiscal considera que el caso investigado se encuentra revestido de un carcter complejo 17 o que existieron causas justificables que no permitieron realizar las diligencias que pens desarrollar, podr solicitar al juez penal, la prolongacin de la prisin preventiva. Dicha prolongacin no podr realizarse de oficio, sino que el juez est supeditado a que lo requiera el fiscal 18 . Seala el Cdigo Procesal Penal, en su artculo 274.1, que la prisin preventiva podr prolongarse cuando concurran circunstancias que importen una especial dificultad o prolongacin de la investigacin, y que el imputado pudiera sustraerse de la accin de la justicia 19 . Dicha prolongacin debe realizarla el fiscal antes del vencimiento del plazo de la prisin preventiva. De preferencia esta prolongacin deber realizarse

16 A nivel administrativo, programacin de audiencias, dicha forma resulta laboriosa pues se tendra que programar cada periodo de tiempo audiencias de prolongacin de prisin preventiva, criterio que sin duda tiene que quedar subordinada al respeto irrestricto de los derechos fundamentales, la libertad, del imputado. 17 La complejidad se debe determinar caso por caso, no de forma abstracta. Vide DUCE, Mauricio. Sentencia de la Corte de Apelaciones de La Serena de 17 de febrero de 2004, Rol N 17-2004, comentario sobre la garanta del plazo razonable. En Poltica Criminal. N 2, D3, p.4. Asimismo, el Tribunal Constitucional estableci en el caso Federico Tiberio Berrocal Prudencia, Exp. 2915-2004-HC/TCL, que [] para valorar la complejidad del asunto es menester tomar en consideracin factores tales como la naturaleza y gravedad del delito (Caso Tomasi. Sentencia del TEDH del 27 de agosto de 1992), los hechos investigados, los alcances de la actividad probatoria para el esclarecimiento de los eventos, la pluralidad de agraviados o inculpados, o algn otro elemento que permita concluir, con un alto grado de objetividad, que la dilucidacin de una determinada causa resulta particularmente complicada y difcil. 18 En ese sentido, Csar SAN MARTN CASTRO. Derecho Procesal penal. T II. Grijley, 2006. p.1149 19 Seala Jos Antonio NEYRA FLORES que Los presupuestos materiales de la prolongacin de la prisin preventiva son: 1) La existencia de circunstancias que importen una especial dificultad o prolongacin de la investigacin y, 2)la posibilidad de que el imputado pueda sustraerse a la accin de la justicia de encontrarse en libertad (274.1). Manual del nuevo proceso penal & de litigacin oral. Idemsa. Julio 2010. p.526

hasta la etapa intermedia 20 ; sin embargo no se excluye la posibilidad de que la medida se requiera cuando el proceso se encuentre en la etapa de juzgamiento 21 . Asimismo, el requerimiento fiscal de la prolongacin de la prisin preventiva, debe requerirse de manera excepcional, cuando el fiscal considere del avance del proceso penal, que la misma resulta la nica forma posible para el adecuado desarrollo del proceso, pues la prisin slo debe durar lo mnimo posible, pues se est limitando la libertad de un ciudadano. Como bien seala Cesare BECCARIA: [la prisin] debe durar el menor tiempo posible y ser lo menos dura posible 22 . Como se seal lneas atrs, y siguiendo aqu lo manifestado por Manuel MIRANDA ESTRAMPES: [] Dicha medida nace adems con una vocacin de provisionalidad, pues deber dejarse sin efecto cuando no sea necesaria para garantizar el cumplimiento de las finalidades que la legitiman 23 . d) Prolongacin de la prisin preventiva en la etapa de juzgamiento El problema central del presente trabajo radica en establecer quin es el juez competente para resolver el requerimiento de la prolongacin de la prisin preventiva, extensivo a cualquier requerimiento que sobre la prisin preventiva se haga en juzgamiento. Dicha cuestin ha sido discutida en el mbito de la aplicacin del Cdigo Procesal Penal no slo a nivel de la jurisprudencia, sino tambin en el mbito de los plenos jurisdiccionales. As pues, existen dos posiciones; una cual establece que el competente de resolver el requerimiento de prolongacin es el juez de juzgamiento unipersonal o colegiado; mientras que otro sector considera que el competente de resolver dicho requerimiento es el juez de investigacin preparatoria. d.1) Competente el Juez de juzgamiento Esta posicin considera que cuando el fiscal requiera la prolongacin de la prisin preventiva en la etapa de juzgamiento es el juez de juzgamiento el competente de
20 NEYRA FLORES, Jos Antonio. Op. Cit. p.526 21 En este sentido HERNNDEZ RODRGUEZ, Carlos. Complejidad y prolongacin de la prisin preventiva en el Cdigo Procesal Penal de 2004. En Actualidad jurdica N 194. p. 182. Cabe sealar que en el primer pleno jurisdiccional del distrito judicial de Ica 2010, no se lleg a un acuerdo sobre si era posible la prolongacin de la prisin preventiva en etapa de juzgamiento. 22 Vide BECCARIA, Cesare. De los delitos y de las penas. Ed. Aguilar, 1969. p.129 23 MIRANDA ESTRAMPES, Manuel. Op. Cit. p.29.

resolver dicha medida, pues l posee la competencia material del proceso penal, no interviniendo en esta etapa el juez de investigacin preparatoria. En ese sentido sealan que el juez de investigacin preparatoria pierde toda competencia sobre la causa penal con la emisin del auto de enjuiciamiento, no teniendo la posibilidad de resolver cuestiones que sobre el proceso se den, ello en base al principio de preclusin. Este principio es entendido por la doctrina como aquella prdida, extincin o consumacin de una facultad procesal24 . Por ende, sealan que es imposible que una vez culminada la etapa intermedia y emitido el auto de enjuiciamiento, el juez de investigacin preparatoria pueda realizar una audiencia de prolongacin de la prisin preventiva. sta ha sido la lnea interpretativa utilizada en el segundo pleno jurisdiccional distrital en materia procesal penal de la Corte Superior de Justicia de Moquegua de 2009, donde se discuti en el tema N 4, sobre quin es encargado de resolver el trmite de un requerimiento ante el juez de investigacin preparatoria cuando la causa se encuentra en la etapa de juzgamiento. En dicho pleno acord que: El juez de Investigacin Preparatoria es incompetente para conocer estos requerimientos, por el principio de preclusin dejando a salvo el derecho del recurrente para que lo haga valer ante el juez del juzgamiento. La misma posicin la asumieron los jueces de La Libertad en el Pleno Jurisdiccional de los jueces de investigacin preparatoria del distrito judicial de La Libertad, Acuerdo Plenario N 01-2009, al establecer que El juez de investigacin preparatoria al dictar el auto de enjuiciamiento deja de tener competencia material en el proceso, asumiendo la direccin de la siguiente etapa el juez de juzgamiento desde la expedicin del auto de citacin a juicio, debiendo resolver toda incidencia acontecida en su desarrollo. Esta posicin toma como base legal, en primer lugar, el artculo 362.1 del Cdigo Procesal Penal, el mismo que establece que los incidentes promovidos en el transcurso de la audiencia sern tratados en un solo acto y se resolvern inmediatamente. En ese sentido, este dispositivo faculta al juez de juzgamiento a resolver cualquier cuestin que se tenga que resolver en juicio oral, posibilitando de esta manera que el juez de juzgamiento resuelva el incidente de prolongacin de prisin preventiva. Asimismo, fundamentan su posicin en base al artculo 364.5 del Cdigo Procesal Penal, el cual establece que el poder discrecional permite al Juez [de juzgamiento] resolver cuestiones no regladas que surjan en el juicio, cuya resolucin es necesaria para su efectiva y debida continuacin. As sealan que si bien no existe dispositivo que literalmente faculte resolver la prolongacin de la prisin preventiva u
24 Vide MARTINEZ HUAMAN, Raul Ernesto. La etapa intermedia dentro de la lgica del sistema acusatorio del nuevo Cdigo Procesal Penal. En Manual del Cdigo Procesal Penal. Lima, Ed. Gaceta Jurdica. 2011

otro requerimiento relacionado a la prisin preventiva, s existe una clausula general que posibilita resolver el requerimiento 25 . Finalmente, tambin toman como fundamento legal el artculo 393.3.a. del Cdigo Procesal Penal. El dispositivo establece que la deliberacin y votacin que se haga en el juzgamiento, se referir a las siguientes cuestiones: a) Las relativas a toda cuestin incidental que se haya diferido para este momento. Sealan que estos dispositivos no hacen ms que respaldar la posicin de que el competente para resolver la prolongacin de la prisin preventiva es el juez de juzgamiento. Otro fundamento de esta posicin es que para el caso de libertad procesal, llevado a la prolongacin de la prisin preventiva, en la etapa de juzgamiento, lo nico que realiza el juez de juzgamiento es analizar en forma cuantitativa y cualitativa si transcurri o no el plazo mximo legal de la prisin preventiva para obtener tal beneficio 26 . As, en el Pleno Jurisdiccional de los jueces de investigacin preparatoria del distrito judicial de La Libertad, Acuerdo Plenario N 01-2009, se seal que tal competencia no incide en la imparcialidad u objetividad del juez sobre el fondo de la acusacin. En el mbito doctrinario esta posicin es apoyada por Gonzalo DEL RIO LABARTHE al manifestar que si a nivel de juzgamiento se requiriera una prisin preventiva, extensible a la prolongacin de la prisin preventiva, el competente para conocer dicho requerimiento es el juez de juzgamiento, as seala que En este sentido, es obvio que el NCPP no restringe la competencia para aplicar la prisin preventiva al Juez de la Investigacin Preparatoria. La Sala Penal y los Juzgados Penales Colegiados y Unipersonales tambin son competentes, lo que significa que puede ser utilizada en la investigacin preparatoria, durante la fase del juicio oral, luego de la emisin de la sentencia (siempre que no sea firme) y durante la sustanciacin de los recursos 27 . Asimismo, seala el autor que el juez de juzgamiento puede resolver el requerimiento de prisin preventiva, conforme lo faculta el artculo 399.5, al establecer que ledo el fallo condenatorio, podr disponer la prisin preventiva si el
25 En este sentido DEL RO LABARTHE, Gonzalo. La prisin preventiva. En Comentarios al nuevo Cdigo Procesal penal. Ara editores, 2009. p.346 26 Pleno Jurisdiccional de los jueces de investigacin preparatoria del distrito judicial de La Libertad Acuerdo Plenario N 01-2009. 27 As DEL RO LABARTHE, Gonzalo. Op. Cit. p.346. Asimismo, Claus ROXIN al sealar que si para revocar la orden de detencin siempre es competente el juez (nunca el fiscal), pero no necesariamente el juez que ha emitido la orden de prisin, sino el juez competente segn la etapa del procedimiento (funcionalmente). Op. Cit. p.275

acusado se encuentra en libertad, y siempre que existan bases para estimar razonablemente que no se someter a la ejecucin una vez firme la sentencia. Es evidente que cuando este artculo utiliza la expresin <<el Juez>>, se refiere a los Juzgados Penales Colegiados y a los Juzgados Unipersonales que son los encargados del juzgamiento y sentencia en el Proceso Comn28 . d.2) Posicin del juez de investigacin preparatoria Sin embargo, consideramos que quien se debe encargar de resolver cuestiones relacionadas a la medida cautelar de la prisin preventiva en la etapa de juzgamiento, especficamente la prolongacin de la prisin preventiva, debe ser el juez de investigacin preparatoria. Ello debido a que no resulta acorde con un Estado de Derecho que el juez juzgamiento que recin est conociendo del caso por intermedio del alegato inicial, la actuacin de rganos de prueba, etc. sea el encargado de resolver una cuestin como la prisin preventiva, debido a que la misma tiene como uno de sus presupuestos el fumus delicti comissi, elementos que vinculen razonablemente a la persona del procesado con los hechos que se le imputan. Por ende, ste no debera conocer el requerimiento de prisin preventiva o de prolongacin. Esta forma de actuar vulnerara el principio de imparcialidad del juez de juzgamiento, pues estara conociendo los hechos que se le imputan al acusado y los elementos que la respaldan en pleno desarrollo del juicio; y en caso el juez de juzgamiento considere fundado el requerimiento, estableciendo que existe indicios razonables sobre la comisin del hecho delictivo, situacin que sin duda generara un contrasentido con el rol de establecer la verdad procesal de los hechos mediante lo actuado en juicio oral. Una posicin similar a la que planteamos fue asumida a nivel jurisprudencial en el expediente 1111-2010-80, a cargo de Edson Augusto JAUREGUI MERCADO, juez del segundo juzgado de investigacin preparatoria de Puno, quien seal que [] un cese de Prisin Preventiva o una Prolongacin de Prisin Preventiva en la Etapa de Juzgamiento, podra implicar en el Juez de Juzgamiento el tomar conocimiento de aspectos que no son estrictamente vinculados a lo que es su razn de ser: el juzgamiento o el juzgar, ms aun, se representar la posibilidad de que pueda contaminarse con aspectos e inclusive adelantar -hasta cierto modo en el caso que pudiese presentar una Prisin Preventiva- 29 .
28 DEL RO LABARTHE, Gonzalo. Op. Cit. p.346. 29 Asimismo seal como otro fundamento [] Que todo requerimiento que afecte un derecho o que pretenda atentar un derecho fundamental debe ser controlado por el Juez de Investigacin Preparatoria. Posicin que no compartimos, pues el juez penal, no importando si se trate de uno de

10

Adems, se debe tener en claro que al ser la prisin preventiva la medida ms extrema con que se cuenta en el proceso penal, toda interpretacin sobre la misma debe hacerse en beneficio del procesado. En ese sentido, al no existir dispositivo legal que autorice de forma taxativa 30 la posibilidad de que el juez de juzgamiento realice audiencia sobre algn requerimiento fiscal relacionado a la prisin preventiva, y a fin de dejar intangible el principio de imparcialidad, lo debe realizar el juez de investigacin preparatoria. Tenemos que existen distinto artculos del Cdigo Procesal Penal que establecen de manera literal que el competente para conocer requerimientos relacionados a la prisin preventiva es el juez de investigacin preparatoria, no estableciendo lmite a tal potestad en cuanto al avance de las etapas del proceso penal. As pues, el artculo 29.2. del Cdigo Procesal Penal establece que compete a los Juzgados de la Investigacin Preparatoria imponer, modificar o hacer cesar las medidas limitativas de derechos durante la Investigacin Preparatoria. De otro lado, tenemos que el artculo 274.2. del Cdigo Procesal Penal establece que es el Juez de Investigacin Preparatoria es el competente para resolver la cuestin de la prolongacin de la prisin preventiva. Con lo cual, no se establece lmite competencial segn la etapa en la cual se encuentre el proceso penal. En la doctrina nacional apoya esta posicin Jos Antonio NEYRA FLORES al sealar que La prolongacin se realiza previo requerimiento del Fiscal antes del vencimiento de la duracin de la prisin preventiva (274.1). Se tiene que realizar una audiencia para la que es competente el juez de investigacin preparatoria, aunque el proceso se encuentre en etapa de juzgamiento (274.2)31 . En dicha audiencia el juez de investigacin preparatoria tendr que analizar hic et nunc los presupuestos de la prisin preventiva, no importando si el requerimiento relacionado a la prisin preventiva sea uno de prolongacin, modificacin, etc. Pues en su rol de garante debe estar pendiente de que dicha medida est justificada, y no sea su uso una exageracin en desmedro de la libertad del procesado.

investigacin preparatoria, juzgamiento o de apelacin, siempre debe velar por las garantas del procesado.
30 31

Este detalle es resaltado por DEL RO LABARTHE, Gonzalo. Op. Cit. p.345. Vide NEYRA FLORES, Jos Antonio. Op. Cit. p.526. Resaltado nuestro.

11

Sobre la situacin de que la competencia del juez de investigacin preparatoria precluye con la emisin del auto de enjuiciamiento, consideramos que la misma no es extensible a la medida cautelar de la prisin preventiva, pues dada su especial naturaleza, resulta conveniente que la audiencia sobre cualquier punto relacionado con dicha institucin, deba realizarla el juez de investigacin preparatoria. No se puede asumir el riesgo de que el juez de juzgamiento conozca de los hechos y elementos obtenidos en el proceso fuera de la audiencia de juicio oral. En conclusin, a fin de salvaguardar el principio de imparcialidad, el encargado de resolver el incidente, a nivel de juicio, de la prolongacin de la prisin preventiva es el juez de investigacin preparatoria. Entendemos que el juicio va a seguir desarrollndose de forma normal, y que slo el cuaderno incidental va ser remitido al juez de investigacin preparatoria para su resolucin en audiencia. Como se seal, resulta insostenible que el juez de juzgamiento tenga que resolver, en base al anlisis del caso en concreto, si se debe continuar con la prisin preventiva o no, y a su vez tenga que establecer la responsabilidad penal del procesado. La funcin primordial del juez de juzgamiento es encontrar la verdad procesal de los hechos atribuidos al acusado, y dicha funcin debe realizarse de tal forma que la informacin sobre los hechos deba ser encontrada en base a la audiencia de juicio oral, y no a travs de un requerimiento de prolongacin de prisin preventiva. BIBLIOGRAFA ANDRS IBEZ, Perfecto. Las garantas del imputado en el proceso penal. http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/refjud/cont/6/pjn/pjn2 .pdf ASENCIO MELLADO, Jos Mara. La regulacin de la prisin preventiva en el Cdigo Procesal penal del Per. En El nuevo proceso penal, Estudios fundamentales. Palestra, 2005. BECCARIA, Cesare. De los delitos y de las penas. Ed. Aguilar, 1969. BOVINO, Alberto. El encarcelamiento preventivo en los tratados de derechos humanos. En Problemas de derecho procesal penal contemporneo. Editores del Puerto, 1998. CAROCCA PREZ, Alex. Manual el nuevo sistema procesal penal. 3ra ed. Lexis Nexis. 2005 CLARI OLMEDO, Jorge A. Derecho procesal penal. T III, Buenos Aires, Rubinzal Culzoni Editores. 1998 DEL RO LABARTHE, Gonzalo. La prisin preventiva en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. En Temas penales en la

12

jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Anuario de Derecho Penal 2008. Fondo Editorial de la PUCP, 2008. DEL RO LABARTHE, Gonzalo. La prisin preventiva. En Comentarios al nuevo Cdigo Procesal penal. Ara editores, 2009. DUCE, Mauricio. Sentencia de la Corte de Apelaciones de La Serena de 17 de febrero de 2004, Rol N 17-2004, comentario sobre la garanta del plazo razonable. En Poltica Criminal. N 2, D3 GIMENO SENDRA, Vicente. La prisin provisional y derecho a la libertad. En Prisin provisional, detencin preventiva y derechos fundamentales. U. de Castilla La Mancha. 1997. HASSEMER, Winfried. Crtica al derecho penal de hoy. Los presupuestos de la prisin preventiva. Ad-Hoc, 2003. HERNNDEZ RODRGUEZ, Carlos. Complejidad y prolongacin de la prisin preventiva en el Cdigo Procesal Penal de 2004. En Actualidad jurdica N 194. MARTINEZ HUAMAN, Raul Ernesto. El delito de uso indebido del patrimonio de la persona jurdica. RAE jurisprudencia, T 18, Diciembre - ao 2. 2009 MARTINEZ HUAMAN, Raul Ernesto. La etapa intermedia dentro de la lgica del sistema acusatorio del nuevo Cdigo Procesal Penal. En Manual del Cdigo Procesal Penal. Lima, Ed. Gaceta Jurdica. 2011 MARTINEZ HUAMAN, Raul Ernesto. El peligro procesal en el caso Bracamonte Fefer y Castro Mannarelli. En Actualidad jurdica. T. 212, Julio 2011. MINISTERIO DE JUSTICIA. La Reforma Procesal Penal Peruana. Hacia una justicia rpida y transparente. Informe estadstico nacional 2006-2010. Ministerio de Justicia, 2011. MINISTERIO DE JUSTICIA. Reportes estadsticos de la aplicacin del Cdigo Procesal Penal, Huaura, La Libertad, Tacna, Moquegua y Arequipa. Junio 2010. Ministerio de Justicia, 2011. MIRANDA ESTRAMPES, Manuel. Aproximacin a una teora constitucional de las medidas cautelares personales, con especial atencin a la prisin preventiva. En Revista de derecho APPEC. Ao IV, n 6, abril 2008. NEYRA FLORES, Jos Antonio. Manual del nuevo proceso penal & de litigacin oral. Idemsa, 2010. OR GUARDIA, Arsenio. Las garantas constitucionales del debido proceso en el nuevo Cdigo Procesal Penal. www.oreguardia.com.pe

13

OR GUARDIA, Arsenio. Las medidas cautelares personales en el proceso penal peruano. www.incipp.com PASTOR, Daniel R. El encarcelamiento preventivo. En Tensiones Derechos fundamentales o persecucin penal sin lmites?. Editores del Puerto, 2004. ROXIN, Claus. Derecho Procesal Penal. Buenos Aires, Editores del Puerto, 2003 SNCHEZ CRDOVA, Juan Humberto. Anlisis del peligro procesal en el mandato de detencin aplicado en el caso Carlos Cacho. En Gaceta Penal & Procesal Penal. T 22, abril 2011. SAN MARTN CASTRO, Csar. Derecho Procesal Penal. 2da Ed. T.II. Grijley, 2006 VILLEGAS PAIVA, Elky Alexander. Principios y presupuestos de la prisin preventiva en el nuevo Cdigo Procesal Penal. En Gaceta Penal & Procesal Penal. T. 18, diciembre 2010.

14