LA PROFESIN DEL ABOGADO Y EL CONTROL DEL LAVADO DE DINERO* Por Francisco J.

D'Albora (h)** En junio de 2003 el Grupo de Accin Financiera (GAFI/FATF)1 finaliz el proceso de revisin de las nuevas 40 Recomendaciones2, iniciado en 2001 con la finalidad de actualizar los estndares fijados en su redaccin de 1996. Las 40 Recomendaciones constituyen el marco bsico de lucha contra el blanqueo de capitales y han sido concebidas cara una aplicacin universal. Abarcan el sistema jurdico penal y policial, el sistema financiero y su reglamentacin, y la cooperacin internacional. La nueva Recomendacin 12, en su punto d), establece que los requisitos de debida diligencia respecto del cliente y de conservacin de registros deben aplicarse a los abogados en actividades relacionadas con la compraventa de bienes inmuebles, la administracin de dinero, cuentas bancarias o de ahorro, ttulos valores y otros activos del cliente, organizacin de aportes para la creacin, operacin o administracin de compaas, de personas jurdicas o entidades jurdicas, y compraventa de entidades comerciales. Por su parte, la Recomendacin 16 incluye a los abogados en la obligacin de informar operaciones inusuales o sospechosas cuando u..,por cuenta o en representacin de un cliente, participen en una transaccin en relacin con las actividades descriptas en la Recomendacin 12 d)...". El prrafo final aclara que "No se requiere que los abogados (...) que acten como profesionales independientes, reporten sus sospechas si la informacin relevante ha sido obtenida en circunstancias en las que estaban sujetos al privilegio de secreto profesional o secreto legal". Una serie de previsiones se agregan en las Notas Interpretativas; la referida a la Recomendacin 16 aclara que "Corresponde a cada jurisdiccin determinar las cuestiones que deberan considerarse como privilegio profesional legal o secreto profesional. Normalmente esto cubrira la informacin que los abogados (...) reciben de sus clientes o a travs de ellos: a) en el curso e la determinacin de la posicin legal de su cliente; o b) en la tarea de defender o representar a
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ese cliente en algn procedimiento judicial, administrativo, de arbitraje o mediacin o con relacin al mismo...". Segn se ve, ha llegado el momento analizar, con referencia puntual a nuestro ordenamiento jurdico, la eventual necesidad de alguna reforma legislativa que contemple la inclusin de los abogados como sujetos obligados a informar en la nmina del artculo 20 de la Ley N 25.2463. Ello impone precisar, previamente, el alcance de la obligacin de informar operaciones inusuales o sospechosas y si las previsiones legales que establecen el secreto o reserva de determinadas actividades implican bice alguno para su cumplimiento. Obligacin de informar. El sistema de prevencin y contralor implementado por la ley incluye dos gneros de obligaciones de informar diferentes. Por un lado, la obligacin de informar operaciones sospechosas o inusuales prevista por el articulo 21, inciso b) , que denominamos obligacin especifica. Por el otro, la obligacin de cualquier organismo pblico, nacional, provincial o municipal, y las personas fsicas o jurdicas, pblicas o privadas , de proporcionar dentro del trmino que se les fije, bajo apercibimiento de ley, los informes, documentos, antecedentes y todo otro elemento que la UIF estime til para el cumplimiento de sus funciones, impuesta por el artculo 14 , inciso 1 ) , primer prrafo, denominada obligacin genrica. Ambos supuestos son distintos, a punto tal que la obligacin especfica juega sobre los parmetros objetivos preestablecidos en abstracto, reglamentados liminarmente por la UIF, en tanto la obligacin genrica presupone la solicitud previa en el caso concreto, precisando el informe, documento, antecedente o elemento requerido. Adems, la obligacin especfica slo alcanza a los sujetos incluidos liminarmente por el legislador en la nmina del artculo 20 de la ley, en tanto la genrica recae sobre la totalidad de las personas fsicas o jurdicas, pblicas o privadas, segn el exhaustivo detalle del primer prrafo del inciso primero del artculo 14.
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B.O. 10/V/00

Claro est que sta ltima slo puede tener lugar como consecuencia de una operacin inusual sospechosa informada con anterioridad al pedido de informacin adicional en virtud de una obligacin especifica; de lo contrario se convalidara de manera inadmisible la realizacin de "expediciones de pesca"4. La obligacin de informar operaciones sospechosas o inusuales tiene como requisito previo la actividad reglamentaria UIF prevista en ltimo prrafo del articulo 21, inciso b)5. El secreto. Otro de los temas gue suscita inquietud en el seno de las distintas categoras de sujetos obligados a informar, segn la nmina del articulo 20 de la ley, es el referido a la inoponibilidad de secreto legal de ninguna especie respecto del cumplimiento de dicha obligacin. El ltimo prrafo del articulo 20 desconcert a los analistas gue, finalmente, concluyeron no deba considerarse en una interpretacin sistemtica que atendiese a las 40 Recomendaciones como fuente inocultable del texto vigente. Es que si la obligacin de informar no resultase "obligatoria", el modelo propuesto se desmorona. El adecuado esclarecimiento del tpico compromete la eficacia del sistema de contralor propuesto por el legislador. Corresponde pues, comenzar precisando el sustento normativo del secreto en nuestro ordenamiento jurdico. La Constitucin Nacional contempla, con jerarqua suprema, la inviolabilidad de la correspondencia y papeles privados (artculo 18 CN; artculos 153 a 155 Cd. Penal). La reforma de 1994 aadi el nico otro supuesto de fuente constitucional, el secreto de la fuente de informacin periodstica (artculo 43 CN). El denominado secreto profesional y oficial (artculos 156 y 157 Cd. Penal) tiene, a nuestro modo de ver, distinta entidad normativa puesto que es de fuente legal.

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Se advierte, entonces, que se trata de diferentes preceptos contenidos en dos leyes nacionales con previsiones referidas al denominado secreto de fuente legal. Por un lado, el Cdigo Penal, por el otro, la lev de Lavado de Activos de Origen Delictivo que es posterior y especial respecto de la anterior. En estas condiciones, si hubiese alguna contradiccin entre ambas, se impone la plena vigencia de la Ley N 25.246. Adems, en el caso puntual de los abogados, el cumplimiento de la obligacin de informar surtira los efectos de la justa causa invocada por el articulo 156 Cd. Penal. Para el cumplimiento del deber de suministrar informacin obligatoria -obligacin especifica- a la Unidad de Informacin Financiera, el secreto no se levanta *. Al no serle oponible, porque sus previsiones estn contenidas en una ley especial y posterior a la que lo impone, la UIF ingresa al mbito del secreto. La informacin obligatoria suministrada sigue siendo secreta y su eventual divulgacin configurar delito de violacin de secretos calificada del articulo 22 de la ley, que desplaza al articulo 157 Cd. Penal. A mayor abundamiento se contempla una sancin equivalente aplicable a la persona jurdica en el marco de las infracciones administrativas6. Los abogados. La inclusin de los abogados en el sistema de prevencin v contralor del lavado de dinero v la financiacin del terrorismo propuesto por GAFI implica analizar sus eventuales obligaciones en los trminos del artculo 21 de la Ley N 25.246, que impone, bsicamente previsiones en lo que aqu interesa, cumplir las de la regla denominada "conozca su cliente", archivando la informacin que la UIF considere pertinente por el plazo que se establezca (inciso a) e informar operaciones inusuales o sospechosas, segn lo indique la reglamentacin a dictarse por la UIF (inciso b). El ltimo prrafo de la Recomendacin 16 fija el lmite de la pretensin de GAFI: la informacin obtenida al amparo del secreto profesional.

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Artculo 23, inciso 3 de la Ley N 25.246.

Las notas interpretativas han acotado que dicho secreto profesional comprende la informacin que los abogados (...) reciben de sus clientes o a travs de ellos: a) en el curso e la determinacin de la posicin legal de su cliente; o b) en la tarea de defender o representar a ese cliente en algn procedimiento judicial, administrativo, de arbitraje o mediacin o con relacin al mismo...". Por manera que, excluido de la nueva obligacin todo aquello que se relacione con el contenido sustancial de las previsiones del art . 7 de la Ley N 23.187, y en funcin de la garanta de la defensa en juicio, consagrada por el art . 18 de la Constitucin Nacional, su objeto se limita, virtualmente, a la representacin extra judicial de terceros -personas fsicas o jurdicaspara las actividades enumeradas en la Recomendacin 12 d). Creemos que el hecho de que la Inspeccin General de Justicia figure como sujeto obligado en el inciso 6 del art. 20 de la ley, con sus facultades de control y fiscalizacin de la actividad de las personas jurdicas, aconseja repensar si efectivamente es necesaria una reforma legislativa para incorporar al abogado en casos tan acotados en que, casi, no se desempea como tal- como obligado a informar segn propician las nuevas 40 Recomendaciones.