Resenha do Livro: Justia O que fazer a coisa certa de Michael J.

Sandel luz da ideologia comunitarista1

Andr Maluf2

Sumrio: 1. Introduo; 2. Comunitarismo e liberalismo; 3.

A viso

comunitarista de Sandel sobre as trs concepes de justia; 4. Objees equidade de Rawls luz da ideologia comunitarista; 5. Algumas propostas comunitaristas de Sandel; 6. Impresses acerca do pensamento de Sandel Reflexes sobre as propostas

em relao equidade rawlsiana; 7.

comunitaristas de Sandel; 8. Referncias Bibliogrficas

Resumo: O presente trabalho tem o fito de perscrutar o livro Justia O que fazer a coisa certa de Michael J. Sandel expondo as influncias que levaram o autor a redigir a obra, bem como tecer um breve resumo desta. Ademais, busca-se ponderar sobre a fundamentao da teoria poltica de Sandel, sob a gide de sua influncia comunitarista, com o escopo de avaliar criticamente a sua viabilidade.

Abstract: This present work has the aim of scrutinizing the book Justice "What is the right thing to do" by Michael J. Sandel exposing the influences that led the author to write the book and make a short summary of it. Furthermore, seek to ponder about the reasoning of the political theory of Sandel under the aegis of its communitarian influence, with scope to critically evaluate its viability

Resenha elaborada a partir do livro Justia o que fazer a coisa certa. Sandel, Michael J. 6 Edio, Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2012. Revisado pelo Professor Siddharta Legale ao qual agradeo pela leitura e debate acerca da obra.
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Bacharelando em Direito pela Universidade Federal Fluminense. E-mail: andremaluf@id.uff.br

1. Introduo A obra tem a funo precpua de relacionar grandes teorias filosficas s questes jurdicas, polticas, morais e sociais hodiernas. Seu bero se encontra no curso JUSTICE3 ministrado por Michael J. Sandel na Universidade de Harvard nos Estados Unidos, sendo um dos mais conceituados da instituio. Ao longo do livro o autor demonstra seu pluralismo ideolgico e sua concepo comunitarista, no sentido de ser adepto a uma cultura multilateral que aceite pontos de vista discordantes com o escopo da prosperidade comum e da gerao de oportunidades equnimes. A metodologia adotada se calca na reflexo de teorias filosficas de pensadores antigos e modernos, como Aristteles, Immanuel Kant, Jeremy Bentham e John Rawls, e sua consequente subsuno a dilemas jurdicos, polticos, morais e sociais com o fito de ponderar sobre possveis solues para conflitos que assolam a natureza humana e a vida cvica hodierna, tais como: unio entre casais homossexuais, cotas nas universidades, aborto, entre outros temas. No captulo seis Sandel aborda exclusivamente a equidade rawlsiana. Neste trecho o autor imprime uma crtica viso liberal-igualitria de Rawls, se alicerando fortemente na ideologia comunitarista ao qual afiliado. Sendo assim, faz-se mister perscrutar tal captulo para melhor compreender os princpios que norteiam a concepo de bem sob a tica comunitarista do autor.

2. Comunitarismo e liberalismo A ideologia comunitarista, notadamente adotada por Sandel em seu livro, embora tenha seu precpuo no pensamento teleolgico aristotlico, tem seu incio concreto aps a publicao do livro A Theory of Justice de John Rawls em 1971, que propiciou um novo modelo de teoria da justia para a filosofia poltica da segunda metade do sculo XX. Tal ideologia busca se impor ante a eminente consolidao do modelo terico e prtico liberal norte americano perante o socialismo decadente no perodo mencionado. Por conseguinte, o

Disponvel em < http://www.youtube.com/user/Harvard/videos?query=what%27s+the+right+thing+to+do />

Acesso em: 29 set. 2012.

comunitarismo se insurgiu contra o pensamento liberal visando contrapor determinados argumentos e concepes defendidas pelos libertrios. Rawls vale-se de uma teoria deontolgica, ou seja, universalista, sob influncia kantiana, segundo a qual o sujeito moral, atravs da razo prtica autnoma, escolhe livremente seguir a lei moral. Logo, o autor estabelece a prioridade do justo sobre o bem, no sentido de que existem certos direitos to relevantes que nem mesmo o bem comum pode estar acima deles, porque os princpios de justia pelos quais se fixam tais direitos independem de qualquer concepo moral e religiosa. Em suma, tem-se, portanto, uma primazia pelos direitos individuais. Ao revs, os comunitaristas partilham, sobretudo, de uma extrema rejeio concepo de justia liberal, defendendo uma ideologia calcada no coletivismo com a partilha de valores culturais histricos de uma comunidade poltica. Muito embora a terminologia leve a crer, a comunidade no o nico lcus do comunitarismo, mas tambm a forma de entendimento do sujeito liberal e a distribuio de recursos sociais se revelam igualmente relevantes. Eles tendem a interpretar a teoria da justia equnime como a prioridade do "bom sobre o justo" (posio teleolgica). Neste sentido se calcam as fortes crticas comunitaristas a John Rawls no debate liberalismo-comunitarismo j elucidado. Para os comunitaristas, os valores que fazem parte da cultura de um grupo social no podem simplesmente ser pormenorizados, ou desconsiderados na hora de se estabelecer um ordenamento jurdico. Sob tal conjuntura, ocorrem duas possibilidades de afirmao da justia como derivada do bem. A primeira se constri em torno dos valores de uma comunidade, determinando e definindo o que justo ou injusto. O compartilhamento dos valores e tradies em comunidade so responsveis pelo reconhecimento dos direitos. Ao revs, a segunda concepo, segundo Sandel, no se preocupa em justificar a justia a partir de valores de uma dada comunidade, porque o reconhecimento desse direito depender da demonstrao de que tal direito honrar e promover um bem humano coletivo. Depender do valor moral ou finalidade que se objetiva como bem intrnseco. Tal posio consiste em uma perspectiva teleolgica, notadamente de influncia aristotlica. Em suma, o debate entre os representantes do liberalismo e do comunitarismo tinha seu lcus no seguinte dilema: a questo sobre o politicamente "justo" dista da questo sobre o moralmente "bom"? Enquanto os liberais querem salvar a validade universal dos princpios justos, desvinculando-os da resposta questo sobre o bem, os representantes do

comunitarismo, ao revs, vinculam as questes sobre a justia poltica questo sobre a vida boa.

3. A viso comunitarista de Sandel sobre as trs concepes de justia Trs concepes de justia so elucidadas pelo autor ao longo da obra: a utilitarista, a concepo liberal e a concepo de justia associada virtude. A primeira concepo foi elaborada por Jeremy Bentham e se alicera na mxima efetividade, ou seja, ainda que algumas pessoas venham a sofrer com determinada deciso, se um nmero maior de pessoas se beneficiar, tal escolha seria moralmente justificvel, pelo principio da mxima efetividade em prol do bem da maioria. Exemplo histrico e cabal, o de cristos que eram jogados aos lees no Coliseu para divertir a populao. Hodiernamente, tambm se discute muito acerca da hiptese de tortura nos casos de suspeita de atentado terrorista. Em ambas s situaes, ocorre uma desconsiderao de direitos naturais fundamentais, sendo irrelevante para o julgamento a opinio e os direitos da minoria prejudicada. A primeira crtica que se faz ao utilitarismo se alicera exatamente na sua desconsiderao de direitos naturais fundamentais. Tomar decises com o fundamento exclusivamente calculista sem levar em conta a dignidade inerente a todo ser humano moralmente injustificvel, ainda que tenha a finalidade de preservar o bem estar da maioria. Ademais, no pode haver ausncia de equilbrio ao se sopesar bens jurdicos. Devem ainda ser consideradas s diferenas qualitativas entre os bens jurdicos que so salvaguardados. Em outras palavras, o utilitarismo fracassa pois os nivela no levando em conta seu real valor. essencial, por exemplo, ser feito um juzo qualitativo, e no quantitativo de maximizao da felicidade, entre a vida de um cristo em contraposio diverso de milhares de romanos no Coliseu que se deleitam com a morte daquele. A segunda concepo de justia, que liga esta liberdade, se contrape nitidamente utilitarista, em virtude do fato de se fundamentar no respeito a direitos humanos individuais universais, direitos estes considerados de extrema relevncia, tendo como pedra de toque o direito liberdade. Para a teoria libertria, apenas um Estado mnimo, qual seja, aquele que faa cumprir os contratos, proteja a propriedade privada e mantenha a paz, permite que o ser humano seja

verdadeiramente livre. Tal Estado no deve preconizar nenhuma espcie de paternalismo que possa interferir na liberdade individual. Ou seja, qualquer conduta possvel desde que no haja riscos para terceiros. Por exemplo, o fato de um motorista desejar dirigir sem cinto de segurana no deve ser recriminado, na medida em que no afeta a segurana de outras pessoas. Na mesma linha, a ideologia libertria repudia qualquer forma de legislao moralista. Qualquer pessoa tem o direito de fazer o que desejar, ainda que atente contra a moral e os bons costumes, pois o ser humano naturalmente livre para dispor de qualquer propriedade que tiver, at mesmo de seu prprio corpo. Por exemplo, no haveria motivos para se proibir a prostituio e a unio entre pessoas do mesmo sexo, tendo em vista que seres adultos tem livre arbtrio para decidir como usufruir sua liberdade. Dois casos que elucidam bem o pensamento libertrio so o aborto e a venda de rins. Em ambos os casos o liberalismo afirma que as pessoas tm o direito universal de liberdade de dispor do prprio corpo como bem quiserem, seja em troca de dinheiro ou com o intuito de no engravidar. No importa se o rim tem o escopo de salvar uma vida, ou se a mulher tem condies ou no de criar um beb, a questo que deve ser frisada, ao perscrutar o ideal libertrio, o direito de dispor daquilo que lhe pertence. Segundo o vis econmico, o liberalismo absolutamente contra qualquer redistribuio de riqueza. Em suma, no seria moralmente justificvel que algum que labutou por anos para conseguir adquirir bens e posses tivesse que dispor de suas propriedades para auxiliar aos menos afortunados. Como exemplo para fundamentar tal ideologia, podemos citar o aumento de impostos. Aumentar impostos daqueles que possuem maiores condies financeiras com o fito de auxiliar populao de baixa renda uma medida justa? Obviamente seguindo um pensamento libertrio a resposta ser no. Todavia, segundo uma ideologia utilitarista, a redistribuio de renda, atravs da cobrana de impostos, maximizaria o bem estar da populao em geral. O fundador da Microsoft, Bill Gattes, por exemplo, detm uma fortuna de 66 bilhes de dlares4. Se fossemos distribuir 1 milho de dlares para 100 famlias, cada uma receberia 10 mil dlares, o que em tese, no significaria

Dado da revista Forbes. Disponvel em: <http://www.forbes.com/forbes-400/list/>. Acesso em: 29 set. 2012.

nada para o montante de Gattes e produziria uma felicidade queles que receberam. Ainda assim, segundo o pensamento libertrio, tal conduta seria incorreta, em razo de violar o direito fundamental de Gattes de fazer o que melhor lhe convir com a sua propriedade. Em Anarchy, State, and Utopia (1974, apud SANDEL, 2012, p.81), Robert Nozick faz uma defesa a tal impossibilidade. Para ele, apoderar-se do produto do trabalho de algum, equivale a apoderar-se de seu tempo, ou seja, se voc labuta por determinado perodo e deve dispor deste salrio porque o Estado exige a redistribuio de renda. Por conseguinte, voc estaria trabalhando para sustentar outrem a mando do Estado, perdendo, assim, o direito de propriedade sobre si mesmo, na medida em que o Estado atua como agente coator a fim de que o indivduo trabalhe em favor de outrem sem receber nada em troca. Por fim, a ltima concepo tem Aristteles como precursor. A teoria de justia do filsofo possui dois alicerces essenciais: a justia simultaneamente teleolgica e honorfica. Para Aristteles, justia significa dar s pessoas o que elas merecem. E para determinar quem merecedor de qu, devemos perscrutar quais virtudes so dignas de recompensa. Logo, Aristteles afirma que s possvel decidir de forma equnime, quando sabemos qual a forma de vida desejvel pela sociedade, ou seja, quais valores e virtudes tal sociedade considera essenciais. O cerne da questo a finalidade, ou seja, o tlos. Assim, em casos concretos, somente seria possvel tomar decises justas, se soubssemos qual a finalidade daquela determinada prtica social. Por exemplo, em uma comunidade hipossuficiente, existe apenas um violo disponvel, quem deveria receb-lo? Para Aristteles, seria digno dar o instrumento quele que tivesse um maior talento musical, pois a finalidade do violo, ou seja, seu tlos, proporcionar belas melodias. Sob tal tica, ao se perscrutar quais valores so dignos de honrarias para se promover justia, Aristteles diverge cristalinamente de John Rawls. Em sua teoria moderna, Rawls tenta separar as questes de equidade e direitos das discusses sobre honra, virtude e moral, ou seja, o autor visa buscar princpios neutros ao sedimentar sua teoria de justia. Ao revs, Aristteles afirma ser indissocivel noo de justia, questes relativas honra, virtudes e vida boa. Finalmente, o tlos da poltica, para o autor, se fundamenta na formao de bons cidados e no cultivo do carter humano, com o fito de auxiliar as pessoas a desenvolver suas capacidades e virtudes cvicas.

4. Objees equidade de Rawls luz da ideologia comunitarista Segundo Michael Sandel, John Rawls em sua obra, Uma Teoria da Justia (1971, apud SANDEL, 2012, p. 177), revela uma viso igualitria liberal inovando o pensamento poltico de sua poca. Inspirando-se na concepo kantiana de autonomia5, ele afirma que as escolhas que comumente fazemos, refletem contingncias moralmente arbitrrias, em virtude disto, no estaramos agindo com real autonomia. O autor aduz que para compreender a justia no devemos nos basilar em nenhuma concepo de virtude ou valores morais, pois o homem tendencioso, na medida em que no consegue ser imparcial e definir princpios e virtudes para todos sem favorecer a si prprio, ou a seus entes e pares. A soluo sugerida seria que tal escolha de valores, adotados como parmetros de justia, fosse feita sob um vu de ignorncia, ou seja, sem que ningum soubesse a qual classe, credo, cor e raa pertence, de modo que no ocorresse nenhuma forma de desequilbrio moral tendencioso, pois todos estariam merc de suas prprias decises. Cabe elucidar que a crtica de Rawls com relao ao liberalismo, ressalta que a distribuio de renda e fortuna que resulta do livre mercado no justa, em virtude do fato de no proporcionar, a priori, condies de prosperidade, equnimes, ou seja, as pessoas nascem com condies de vida e de ascenso social dicotmica. Sob tal tica, Rawls afirma que as pessoas prosperam por influncia do meio que habitam e por suas aptides naturais, condenando, assim, a meritocracia, afirmando que no possvel comparar duas pessoas que advm de condies de vida absolutamente divergentes. Nesta conjuntura, o princpio da diferena rawlsiano se mostra relevante. Tal princpio aduz que s podem existir desigualdades sociais e econmicas que visem o benefcio dos membros menos favorecidos da sociedade, devendo, assim, ser fomentada a distribuio equnime de riquezas. Em outras palavras, todos podem exercer suas aptides da melhor forma possvel sem nenhuma interveno ou limitao, todavia, suas conquistas no pertencem s a si mesmo, sendo distribudas de modo a beneficiar todo o corpo social.

Para Kant a verdadeira liberdade somente ocorre quando possumos autonomia, ou seja, no somos impulsionados por nenhuma determinao exterior, sendo esta, hiptese que o autor chama de heteronomia. Em outras palavras, quando algum realiza uma conduta visando outra coisa, no esta agindo com autonomia, por no existe um fim em si mesmo, a sua finalidade diversa. Por exemplo, se algum estuda por estudar, porque tem vontade sem nenhum outro fim, tal conduta pode ser classificada como autnoma. Todavia, se a mesma pessoa estuda para passar em uma prova, tal conduta se mostra heternoma.

Em sua obra, Rawls esclarece algo sutilmente simples: a maneira como as coisas so no determina como elas deveriam ser. Ou seja, o fato de algum nascer abastado ou na misria algo natural, o que justo ou injusto a maneira como as instituies lidam com tal fato. O autor prega a busca no compartilhamento de nossas conquistas com todos, de modo a proporcionar o bem estar geral. Em suma, a teoria de John Rawls tem como alicerce a concepo de que a justia distributiva no fundamentada pela arbitrariedade do mrito moral, ao revs, a justia busca atendera s expectativas da sociedade. Por exemplo, ainda que pessoas que no ocupem posies de prestigio no recebam altos salrios, no poderiam ser consideradas menos merecedoras destes salrios do que quelas que os recebem. A ideologia liberal-igualitria rawlsiana aduz ainda que o Estado no poderia conduzir a vida social com base em valores morais ou religiosos, pois acredita que o Estado deve ater-se ao princpio da neutralidade, a fim de garantir a todos a possibilidade de trilhar e de perseguir seus desejos sem nenhuma espcie de interferncia parcial. Para Sandel, a falha da teoria de Rawls est em sua anlise antropolgica, no sentido de que no existe um homem que possa se separar de suas crenas, de suas convices, comunidade, cultura e histria. Por conseguinte, somente um homem absolutamente aculturado sem famlia ou qualquer pr-concepo social e moral optaria pelo Estado neutro. Em Justia, o autor demonstra ainda sua acepo contrria ao ideal de neutralidade do Estado liberal. Para Sandel, assim como para Aristteles, invivel discutir determinadas questes de justia sem levar em considerao aspectos morais e religiosos. Podemos citar o exemplo do aborto. Segundo a concepo liberal, o aborto deveria ser permitido, pois a sua ilegalidade viola o direito de liberdade corprea da mulher. Todavia, no podemos nos olvidar que pode existir outro ser envolvido, este, ao menos, o argumento religioso: a vida do indivduo tem incio na concepo. Independentemente da posio favorvel ou contra, a tese arguida pela teoria liberal cai por terra, na medida em que se torna invivel discutir tal tema sem levar em conta os argumentos morais e religiosos. Em suma, no possvel ser juridicamente neutro a tais questes. A crtica que ele faz ao liberalismo aduz que seu ponto fraco se calca exatamente em sua ideologia. Se nos considerarmos seres absolutamente livres para fazermos o que quisermos sem nenhum impedimento moral de valores sociais que no escolhemos, todas as obrigaes de solidariedade e lealdade que seguimos perderiam seu sentido. Ou seja, tradies

e obrigaes que advm de nossa cultura, histria e comunidade e que, indubitavelmente, constroem nosso carter e sedimentam nossas crenas pessoais, se tornariam irrelevantes. Por fim, na concepo liberal rawlsiana, as obrigaes so fruto de deveres naturais que temos em relao a outros seres humanos (para Kant, por exemplo, aqueles relativos ao respeito humanidade6) e ainda de obrigaes voluntrias quais sejam aquelas que manifestadamente assumimos por meio do consentimento. No existe espao, assim, para obrigaes que no sejam fruto destas duas hipteses. Sandel, sob uma tica comunitarista, diverge de tal argumento. O autor afirma existir uma terceira forma geradora de responsabilidade moral: obrigaes de solidariedade. Tal conduta pode ser expandida para obrigaes em inmeros mbitos: oriundas da lealdade, patriotismo, comunidade e sangue. Obrigaes decorrentes de laos familiares, por exemplo, no so institucionalmente impostas, nem mesmo so pactuadas pelos entes, elas decorrem simplesmente de um afeto mtuo e do lao sanguneo que os une: o dever de cuidado que um irmo deve ter com o outro. Outro exemplo seria aquela obrigao que temos com nossa comunidade. O autor explicita o caso do piloto da resistncia francesa na 2 Guerra Mundial que se recusou a cumprir a ordem de bombardear sua cidade natal. Tais espcies de obrigaes, portanto, independem de nosso consentimento, e so fruto de deveres morais. Conclui-se que para teoria de justia de Rawls, o justo tem primazia sobre o bom, e os princpios que norteiam a justia devem ser imparciais no que tange s diferentes concepes de vida boa. Para conceber a justia, devemos formul-la atravs de um vu de ignorncia. A concepo rawlsiana visa eximir o Estado de deliberar sobre questes polmicas que envolvam justia, todavia, para Sandel, tal poltica se mostra impraticvel, em decorrncia da indissolubilidade entre justia e moral.

5. Algumas propostas comunitaristas de Sandel Michel Sandel afirma que a busca por uma sociedade justa deve ser feita ponderando sobre o conceito de vida boa e criando uma cultura pblica que aceite divergncias sociais intrnsecas ao racionalismo humano, sendo assim, impossvel evitar discusses. O autor sugere que a poltica justa deve se respaldar em questes morais e espirituais, aplicando-as em

Kant afirma que a moral est sedimentada no respeito s pessoas como um fim em si mesma, ou seja, o precpuo do pensamento jurdico humanstico calcado na dignidade da pessoa humana.

interesses sociais e econmicos, pois estas so indissolveis dos mais relevantes debates polticos jurdicos e morais7. Tal concepo, notoriamente, apela para um sentimento comunitrio, elencando quatro medidas para a realizao de uma nova poltica justa do bem comum. A primeira visa incutir nos cidados uma preocupao e zelo com o bem comum, com o fito de cultivar uma virtude cvica. Por exemplo, o presidente Barack Obama em 20098, lanou mo de uma poltica de estmulo ao servio comunitrio, creditando bolsas de estudos a estudantes em troca de cem horas de servios pblicos prestados. A segunda poltica busca estabelecer limites morais aos mercados, com o escopo de impedir que o mercado interfira em determinadas prticas sociais preservando, sobretudo, a dignidade da pessoa humana, exemplo disto, seria a vedao da venda de rgos. Ao revs, tais limites poderiam ser expandidos, por exemplo, bonificando professores que faam seus alunos tirarem notas altas. A terceira tem a finalidade de diminuir o abismo que gerado pela desigualdade social. Tal medida de suma importncia, a fim de reconstruir a vida cvica e o bem comum na sua totalidade. Aumento de impostos dos mais abastados; polticas com vistas a aumentar o nmero de espaos pblicos para convvio de todas as classes sociais; incentivos utilizao de transportes pblicos; enfraquecimento dos enclaves fortificados, diminuindo, assim, a segregao social da populao de baixa renda. Em suma, medidas que levem ao fomento do convvio pblico, o hbito de solidariedade e o senso de comunidade. Por fim, a quarta e ltima poltica persegue o respeito mtuo de diferentes crenas e culturas. Sandel sugere um comprometimento multilateral com o fito de proporcionar o respeito entre todos, ao invs de se rechaar diferentes convices morais e religiosas, deve-se conhecer e aprender com outras formas de pensamento, ainda que haja discordncia em determinados aspectos. Em suma, uma poltica de comprometimento moral engajado a base para uma sociedade justa.

6. Impresses acerca do pensamento de Sandel em relao equidade rawlsiana

Sandel cita John Kennedy e sua valorizao da virtude cvica na sua luta pela erradicao da pobreza material, realizando uma crtica feroz ao hedonismo norte americano e a seu materialismo consumerista.
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Em 2009 Obama lanou um programa expandindo o AmeriCorpis e arcando com despesas de faculdade dos alunos que faziam trabalho voluntrio em suas comunidades.

Sob minha tica, a concepo rawlsiana de justia neutra moral e virtude invivel. No se mostra plausvel pensar que algum ser humano consiga ser absolutamente imparcial ao julgar, nem mesmo um magistrado por mais equidistante que possa parecer estar da relao jurdica o . Este acaba, de certa maneira, introspectiva e involuntria, realizando um juzo de valor sobre o caso concreto (cabe ser citada a crtica9 que o Procurador de Justia Lenio Luiz Streck realiza em seu livro10 com relao discricionariedade dos magistrados brasileiros hodiernamente). Em suma, inerente natureza humana levar em considerao ao se tomar decises, no s suas experincias de vida, mas tambm seus valores e princpios prprios, relevantes para si e sua comunidade. O que ocorre, em verdade, sob meu ponto de vista, que a teoria de Rawls, de certa forma, no dista consideravelmente de uma tica comunitarista, ao contrario do que aduz Sandel, tanto que ele considerado um liberal-igualitrio, sendo alvo, inclusive, de inmeras crticas11 por parte de libertrios convictos na dcada de 70. Tal acepo se mostra verossmil na medida em que o princpio da diferena, notadamente antiliberal, tem o fito de equilibrar desigualdades sociais atravs de uma atuao redistributiva proporcionando o bem estar de todos, sem, todavia, limitar direitos e liberdades individuais.

Streck, faz uma crtica ao ativismo judicial e aduz que o conceito de ps-positivismo empregado de maneira equivocada por inmeros juristas. O que vem ocorrido em determinados casos a real discricionariedade de magistrados em suas decises, pensando, estes, estarem resguardados pelo manto protetor da teoria pspositivista. Empregado no sentido equivocado, o termo ps-positivismo passa uma ideia de que o juiz deve estar compromissado apenas com a sua conscincia. Segundo essa concepo, o juiz no se subordina a nada, a no ser ao tribunal de sua razo. Construiu-se, assim, a concepo de que decidir de forma solipsista (discricionria) encontra fundamentao na equidade. O ps-positivismo no se confunde, de maneira alguma, com o ativismo do juiz solipsista. A teoria ps-positivista, pelo contrrio, segundo Lenio, deve buscar uma estruturao que tenha por objetivo destruir a dogmtica solipsista. Assim, s se pode chamar de ps-positivismo aquela teoria que tenha superado a lgica positivista. Logo, para essa teoria, decidir no sinnimo de escolher. Contudo, algo que deve ser elucidado que crtica discricionariedade no afirma que o magistrado no possa mais interpretar. Muito pelo contrrio, tendo em vista que os textos normativos possuem sim vaguezas. O que verdadeiramente se quer combater a deciso fundada apenas no tribunal de sua prpria razo, ou seja, que o magistrado decida conforme suas prprias convices de modo parcial. Tal conduta coloca em xeque os pilares fundamentais da democracia e controlar decises judiciais uma questo de democracia, que no deve ser confundida com proibio de interpretar, mas sim, deve ser vista com uma forma de garantir que o magistrado haja coerentemente de acordo com os ditames legais.
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STRECK, Lenio Luiz. O que isto decido conforme minha conscincia? / Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010.
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Robert Nozick, por exemplo, em sua obra supramencionada critica a teoria rawlsiana e incidentalmente o principio da diferena de Rawls.

7. Reflexes sobre as propostas comunitaristas de Sandel A concepo comunitarista teleolgica de Sandel com vistas a formar uma nova poltica justa do bem comum se mostra, de certa maneira, equivocada. A proposta elucidada pelo autor, in thesi, parece absolutamente altrusta sob a tica da fraternidade social, buscando, por conseguinte, conciliar o hbito da solidariedade e o senso de comunidade, todavia, a meu ver, denota um carter muito mais imperativo, no sentido de impor queles que no detm tal sentimento de comunidade, uma obrigao para com os outros. Ningum pode ser coagido pelo estado a viver em prol do bem comum se no o desejar. Ainda que tal pensamento soe egostico, no se pode impedir quem quer que seja de exercer seu direito fundamental liberdade. Medidas propostas por Sandel, como o aumento de impostos ao mais abastados violam incidentalmente o direito de propriedade do individuo. A soluo no se mostra satisfatria. Prejudicar uma minoria em detrimento de uma maioria necessitada, afirmando que os fins justificam os meios, a meu ver, um pensamento nitidamente utilitarista-maquiavlico. O correto no taxar abusivamente a fim de minimizar as desigualdades sociais, mas sim, otimizar o dinheiro pblico que j arrecadado, bem como, investir em setores scias estratgicos com o fito de proporcionar, a longo prazo, condies equnimes de qualidade de vida. Ainda que a funo precpua do Estado seja garantir a prosperidade de todos com condies equnimes de dignidade e de ascenso social, no deve, entretanto, violar o posicionamento divergente de qualquer individuo que seja, sob a justificativa do bem comum, em virtude do fato de tal conduta proporcionar a abertura de precedentes que ensejem ainda mais ressentimentos sociais. Ao revs, algumas medidas gozam de credibilidade e devem sim ser enaltecidas e fomentadas, como o respeito mtuo e a busca por uma virtualizao cvica com o fito de zelar pelo bem comum. Em suma, Sandel incentiva um pensamento visando justificar os direitos dependentes da moral com base no tlos que estes servem. Como j aludido, invivel dissociar direito e moral, ainda que de forma introspectiva. A busca por uma justia comunitria se mostra vlida na medida em que no viole direitos individuais, gozando de aspectos nitidamente positivos para a ascenso e prosperidade social.

8. Referncias Bibliogrficas

SANDEL, Michael J. Justia o que fazer a coisa certa. 6 Edio, Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2012, 349 pginas. VALEIRO, Kelin. Sobre a antinomia: liberalismo versus comunitarismo. Disponvel em: <http://www.educacaopublica.rj.gov.br/biblioteca/cienciassociais/0021.html/> Acesso em: 28 set. 2012. GALINDO, Rogerio Waldrigues. Liberalismo e unio civil homossexual: John Rawls e seus crticos na discusso sobre o bem, os direitos e a liberdade. Pr-projeto de dissertao apresentado ao Programa de Ps-Graduao em Filosofia da Universidade Federal do Paran como requisito parcial do processo seletivo do programa, nvel mestrado. Disponvel em: <http://www.educacaopublica.rj.gov.br/biblioteca/cienciassociais/0021.html/> Acesso em: 28 set. 2012. STRECK, Lenio Luiz. O que isto decido conforme minha conscincia? / Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010, 110 pginas.