Aula 08/10/12.

Defesa do ru (continuao) Reconveno: em regra, ao elaborar a contestao, o ru s poder pedir a improcedncia da pretenso do autor sendo-lhe vedado qualquer requerimento em seu benefcio. Por outro lado, se desejar realizar pretenso ao seu favor com base na mesma causa de pedir dever fazer uso do instrumento processual denominado reconveno. Finalidade: permitir que o ru formule pretenso contra autor baseado na mesma causa de pedir. Trata-se de outro processo de conhecimento autnomo, dependente e conexo atravs do qual o ru apresenta pretenso contrria ao autor. Ou seja, em processo civil, reconveno outro processo com trs caractersticas: autonomia, dependncia e conexo. I. Autnomo: possuir uma petio inicial (com mesmos requisitos e formalidades, art. 282); custas; distribuio (no se d entrada no protocolo, mas na distribuio seno perder o prazo). Dependente: sempre tem que tratar da mesma causa de pedir do processo originrio, p.ex. indenizao resultante de coliso de automveis. Os processos so autnomos, um pode ser extinto e o outro seguir, por exemplo. Conexo: tramitao simultnea e julgamento em nica sentena como ocorre em qualquer processo conexo.

II.

III.

Obs. Pedido contraposto (carter dplice): a norma processual excepcionalmente e de forma expressa em alguns procedimentos permite que o ru produza pretenso contra o autor no prprio texto da contestao, dispensando-se o uso da reconveno. Exemplos: procedimento sumrio, juizados especiais, processo de consignao em pagamento, despejo e possessrias (reintegrao, manuteno e interdito possessrio). Onde couber pedido contraposto no cabe reconveno. Incidentes processuais (lato sensu) Conceito: algumas questes formais por sua relevncia foram escolhidas pelo legislador para serem discutidas e resolvidas em separado, de modo a no prejudicar a regular tramitao do processo do qual o incidente parte integrante. Matrias que fazem parte do processo, mas que por sua relevncia o legislador escolheu discutir sobre elas de forma separada. O incidente processual parte do processo, geralmente possui o mesmo nmero, ficando apenso ao mesmo, forma apenas novos autos. Exemplos: exceo de incompetncia, incidente de falsidade. Obs. As matrias reservadas aos incidentes, desde que no se trate de questo de ordem pblica, devero ser arguidas pelo respectivo instrumento sob pena de precluso, ex. exceo de incompetncia relativa, a competncia ser prorrogada. Obs. Em regra, os incidentes processuais no suspendem a tramitao do processo, salva expressa disposio em lei. Excees (excees processuais)

Espcie do gnero incidentes processuais, reservada alegao de violao aos pressupostos processuais subjetivos do juiz e aos pressupostos processuais objetivos (um tipo de incidente processual). Os pressupostos subjetivos da parte sero alegados na prpria contestao. Obs. A apresentao das excees sempre suspender o andamento do processo. Exceo material (ou de direito material): do latim exceptio. Refere-se a questes prejudiciais de mrito, isto , impeditivas, modificativas ou extintivas do exerccio do direito material previstas na respectiva legislao e passveis de alegao via preliminar de contestao (art. 301). Esto previstas no direito material (Cdigo civil, direito administrativo). Exemplo: exceo do contrato no cumprido (contratos bilaterais), s pode exigir a contraprestao aps cumprir a prestao, previsto no cdigo civil. Ao declaratria incidental Conceito: consiste em outro processo de conhecimento autnomo, independente e conexo proposto pelo ru contra autor com o propsito de demonstrar questo prejudicial que por sua complexidade no pde ser apresentada em preliminar de contestao. Trata de uma prejudicial de mrito. Se j se tem as provas apresenta na contestao, se ainda no possui provas dever fazer atravs de ao declaratria incidental. Possui as mesmas caractersticas da reconveno: autonomia, dependncia e conexo. Exemplo: no processo de conhecimento pedido de obrigao de fazer derivada de contrato, se o ru quer alegar que o contrato nulo, prejudica o mrito, a obrigao; divrcio cumulado com partilha de bens, na defesa se quer alegar que no houve casamento, sendo este nulo, trata-se de questo prejudicial de mrito. Obs. A mera propositura de ao declaratria incidental no suspende o andamento do processo original. Aula 10/10/12. Revelia Natureza (o que ?): consiste no exerccio irregular do direito de defesa conforme situaes previamente tipificadas pelo legislador. Nos procedimentos escritos, o exerccio irregular corresponder ausncia de contestao vlida (no apenas a omisso, abrange tambm a situao em que h contestao, mas esta invlida, p.ex. no vem acompanhada de mandato, intempestiva, etc.). Verifica-se a revelia no ato da contestao, pouco interessa para este instituto as demais modalidades de defesa. Nos procedimentos orais, juizados e sumrio, o exerccio irregular estar caracterizado pelo no comparecimento pessoal do ru primeira audincia. Ainda que o advogado esteja presente ser considerado revel, entretanto o gestor de negcios (procurador) poder representar o ru. Obs. A compreenso da natureza da revelia importante para diferenci-la de suas consequncias e entender por que existem situaes nas quais a revelia estar presente, mas no se verificar efeito.

Efeitos da revelia (quais as consequncias) i. Precluso quanto oportunidade de contestar: o revel s no pratica a contestao, pode participar naturalmente dos demais atos do processo; Obs. Ainda que preclusa a oportunidade de contestar, o ru poder comparecer ao processo a qualquer tempo recebendo no estado em que se encontre e praticando os demais atos que no estejam preclusos; Obs. Este efeito no se aplica s chamadas questes de ordem pblica (no precluem). Presuno relativa de veracidade dos fatos alegados na inicial: toda presuno em processo civil relativa (iuris tantum), a escolha em acolher do julgador, pois poder mandar a produo de provas sobre os fatos de ofcio. Havendo revelia, isto no implicar na procedncia do pedido, apenas os fatos que sero presumidos verdadeiros. No interfere na discurso de direito material.

ii.

Circunstncias em que, embora presente a revelia, no haver efeito: 1. Ato jurdico solene: se a forma prescrita em lei no for seguida o ato sequer existir. A existncia do ato depende da forma (p.ex. atos que dependem de escritura pblica, doao de bem imvel). Se numa situao de revelia a petio inicial no estiver acompanhada da necessria escritura pblica, o ato jurdico solene no se presume verdadeiro. 2. Quando for r a administrao pblica: no haver a presuno de veracidade por conta da indisponibilidade do direito pblico. O ente da administrao poder pedir a produo de provas a respeito dos fatos. 3. Quando o ru for absolutamente incapaz e/ou criana ou adolescente: pela vulnerabilidade da parte, no haver a presuno de veracidade dos fatos alegados na inicial. 4. Ru revel, citado por edital (ficta): por encontrar-se em local incerto ou no sabido citado por edital, transcorrido prazo de 60 dias sem que se apresente ou apresente contestao, o juiz dever fazer a nomeao de curador especial que obrigatoriamente ir contestar (pode fazer contestao genrica). O ru revel, entretanto nenhum dos efeitos da revelia observado. Aula 17/10/12. Providncias preliminares Consistem em um conjunto de atos processuais a serem praticados ao final da fase postulatria, como condio para o inicio da fase de instruo, sendo todos de natureza eventual (aparecem em uns processos e em outros no). Em sendo de natureza eventual, s ser praticado na respectiva circunstncia, mas presente a circunstancia, s comear a prxima fase depois que forem praticados (condicionais). Nem todos os processos tero providncias preliminares, nos que tiverem a instruo s poder ser realizada se praticadas (eventuais). 1. Reconhecimento dos efeitos da revelia: este ato processual de natureza meramente declaratria serve para que o juiz cumpra o seu dever de informar as partes sobre a

eventual ocorrncia de uma revelia no processo e sobre a incidncia ou no de seus efeitos. eventual, pois nem sempre ocorre a revelia, ocorrendo-a o juiz dever informar as partes. O juiz no cria a revelia, s d publicidade a um fato que j aconteceu (revelia e seus efeitos). 2. Rplica: o rgo julgador ouvir a parte autora em 10 dias acerca do contedo da contestao quando esta tratar de uma entre as seguintes matrias: I. Vcios de forma (ilegitimidade para a causa p.ex.) II. Prejudiciais de mrito (decadncia p.ex.) III. Fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do exerccio do direito material (confisso de dvida p.ex.) Se a contestao no possuir nenhum destes, no haver rplica (carter eventual) e passaremos diretamente para a instruo (regra geral s h dois atos postulatrios, petio inicial e contestao, eventualmente pode haver rplica). Obs.: a rplica dever tratar exclusivamente da matria que lhe deu causa no sendo oportunidade para o autor completar, corrigir ou modificar a petio inicial, sendo tais acrscimos simplesmente ignorados pelo julgador. 3. Audincia preliminar: este ato processual tem por finalidade incentivar a realizao de conciliaes e s ser realizado na presena dos seguintes requisitos: I. Disponibilidade do direito objeto do conflito (direitos indisponveis no podem ser transacionados, logo, no haver conciliao eventualidade requisito inserido em 2002); II. Circunstncias do caso que apontem para a possibilidade de transao (requisito subjetivo): mesmo o direito sendo disponvel, percebendo o juiz que no h possibilidade de transao, no marcar a audincia de conciliao; Em regra a audincia preliminar no ocorrer salvo se o julgador no ato que a designa entender presentes os referidos requisitos (carter eventual). Obs.: nos procedimentos em que predomina a forma oral a exemplo do sumrio e dos juizados especiais a realizao da audincia preliminar ser obrigatria, pois todos os atos postulatrios sero nela praticados. Nos procedimentos escritos ela eventual. Obs.: no projeto do novo CPC existe a inteno de tornar a audincia preliminar novamente obrigatria para todos os processos, situando-o como o primeiro ato do procedimento antes mesmo da admissibilidade da inicial. Obs.: princpio da concentrao dos atos em audincia: realizada a audincia de conciliao (preliminar) e frustrada a tentativa de transao, o juiz assume o nus de praticar dentro da prpria audincia e na forma oral todas as demais providncias preliminares que no tiverem sido ainda realizadas. A audincia preliminar regra geral eventual e s ocorrer por provocao do juiz, no havendo conciliao ter que realizar as demais providncias tais como despacho saneador na prpria audincia. Aula 22/10/12.

Providncias preliminares (continuao) 4. Fixao dos pontos controversos: aps realizar a leitura do contedo da inicial e da contestao o rgo julgador dever identificar quais os argumentos de fato ainda no foram provados e que tenham pertinncia em relao ao conflito a ser resolvido, uma vez que a eventual e posterior fase de instruo somente ir tratar destes fatos. Da leitura, extrair os fatos ainda no provados e pertinentes (fato que tem relao com o conflito que est sendo discutido) na resoluo do conflito, estes que faro parte da instruo. Fatos j provados ou no pertinentes no sero levados instruo. Se o juiz no encontrar fatos no provados e/ou pertinentes fase de instruo nem sequer ser aberta, pois no h o que se provar em matria de fato. Nesta providncia o julgador informa s partes quais fatos pertinentes ainda dependem de prova, pois a fase de instruo somente deles ir tratar. Carter eventual, pois s ocorre se identificar fatos a serem provados e pertinentes. 5. Deciso pelo julgamento antecipado da lide: (art. 330, I e II do CPC) nesta providncia preliminar o juiz, aps ter lido a inicial e a contestao, verifica no haver necessidade de provar naquele processo qualquer fato, o que dispensa a abertura da fase de instruo. Tem carter eventual, pois s ocorre quando no h fixao de pontos controversos. /____________________/____________________/_______________/ PI postulatria Instruo decisria sentena

Obs.: esta deciso dever ocorrer de forma expressa e fundamentada de maneira a permitir que a parte insatisfeita possa recorrer do seu contedo. Se o rgo julgador sentenciar antes de decidir se vai produzir ou no provas (fixao dos pontos controversos), a sentena ser nula. Hipteses: 1. Quando no houver fatos a provar ou todos os fatos alegados j estiverem provados na inicial ou na contestao (questo unicamente de direito art. 330, I, CPC O juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo sentena: I - quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou, sendo de direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia;). Ex.: pedido de interpretao de lei tributria, o controle de constitucionalidade difuso; autor que alega a existncia de contrato que j tem cpia no processo. 2. Quando o rgo acolher a presuno de veracidade decorrente da revelia (art. 330, II, CPC II - quando ocorrer a revelia (art. 319)). So casos de deciso interlocutria autnoma (as duas ltimas providncias), de forma expressa s partes para dar oportunidade para recorrer. Saneador: (despacho saneador) o juiz, aps a leitura da contestao, verificar a possibilidade de julgamento efetivo do mrito (art. 269, I), pois somente neste caso a fase de instruo ter

alguma relevncia. Se verificada qualquer outra questo que implique na extino do processo, esta dever ocorrer de forma imediata sem que seja aberta a fase de instruo, pois a produo de provas se torna desnecessria. Parte da premissa: a instruo s necessria ao julgamento efetivo de mrito. O juiz analisar os argumentos na contestao analisando: 1. Vcios formais peremptrios; 2. Prejudiciais de mrito; 3. Outras questes que resolvem o conflito, p.ex. renncia (269, II a V). Se qualquer destes estiver presente na contestao, a instruo ser desnecessria, pois o processo deve ser extinto de imediato. CONCEITO: A anlise da presena destes argumentos na contestao o chamado saneador. Possibilidades aps a anlise: a) Se rejeitar o argumento, teremos uma deciso interlocutria declarando saneado o processo (significa que ele est em condies de julgamento pelo 269, I, e por isso, autoriza a abertura da fase de instruo). o que acontece na maioria dos processos. b) Se acolher a presena de um dos argumentos, proferir sentena de extino imediata do processo, pois no h condies de continuidade. Denomina-se saneador este momento de apreciao das questes eventualmente arguidas na contestao, podendo ter por consequncia uma deciso interlocutria que fundamenta a rejeio das questes e determina o prosseguimento do processo ou uma sentena de extino imediata do processo com ou sem resoluo de mrito, uma vez que no haveria condies de resoluo de conflito com base no artigo 269, I. Aula 24/10/12. Instruo: Teoria geral das provas Natureza jurdica das provas (o que so provas?): so meios formais admitidos na legislao processual e utilizados para convencer o rgo julgador acerca dos fatos alegados. A prova no o documento, a declarao da testemunha, mas sim a interpretao sobre o fato a partir daquele contedo. Estes meios formais esto dirigidos no propsito de convencer o rgo dos fatos alegados. A prova no serve para procurar a verdade, mas para convencer (se chegar a melhor probabilidade). Objeto de prova (o que se prova?): somente fatos que so objetos de prova. Apenas fatos pertinentes (relevantes, tenham nexo com o que est sendo discutido) e alegados pelas partes (que ainda no esto provados). No se prova o direito, mas os fatos. Pode ocorrer de o fato ser provado, mas ainda assim no haver o direito para a parte. nus da prova (quem deve provar?): quem alega, prova (art. 333 do CPC regra geral). A parte que alegar determinado fato em seu benefcio fica encarregada de produzir a respectiva prova em juzo sob pena da desconsiderao do fato alegado quando da elaborao da sentena. Cada um escolhe os fatos que iro alegar, assumindo o nus de provar os mesmos. Excepcionalmente teremos a hiptese da chamada inverso do nus da prova.

Obs.: em circunstncias excepcionais a norma processual autoriza que a parte autora possa alegar livremente um fato sem precisar prov-lo, ficando este presumido verdadeiro at que a outra parte produza prova em sentido contrrio (regra para o direito processual trabalhista). Inverso do nus da prova 1. Inverso contratual: a norma processual admite que as partes, dentro de sua esfera de autonomia de vontade, possam estabelecer clusula contratual fixando a inverso do nus da prova em favor de uma delas nos processos futuros decorrentes daquele negcio jurdico. No contrato de adeso isso no vale. Tambm ser nula se tornar impossvel ou extremamente difcil a defesa (art. 333, pargrafo nico, II). 2. Inverso legal: decorre da lei, em duas situaes: I quando, pela natureza da relao jurdica, as informaes estiverem na posse de apenas uma das partes (assimetria de informao), p.ex. vnculo entre servidor estatutrio e a pessoa jurdica de direito pblico, nas relaes tributrias, nas quais o fisco quem tem a responsabilidade de guardar as informaes; II prevista na lei 8.078/91 Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu artigo 7, que traz os seguintes requisitos: a) Requerimento expresso da parte autora (a parte tem que pedir, no cabe a inverso de ofcio), junto do protesto por provas; b) Configurao de relao de consumo, no o simples fato de haver alegado trechos do CDC, o judicirio quem deve verificar se o caso caso relao de consumo, p.ex. compra de veculo de amigo, a atividade deste no fornecedora; c) Verificao, no caso concreto de desequilbrio de foras (hipossuficincia), p.ex. no contrato de fornecimento de alimentos de uma empresa para outra no h o desequilbrio de foras. necessrio haver a presena de todos os requisitos. Aula 29/10/12. Instruo: Teoria geral das provas (continuao) Princpio da persuaso racional ou do livre convencimento motivado: no sistema probatrio adotado pelo direito processual brasileiro o rgo judicial no est vinculado a julgar o conflito enquanto no estiver convencido acerca dos fatos alegados, entretanto, uma vez convencido dever indicar nos fundamentos da sentena quais os elementos de prova que formaram tal convencimento. a espinha dorsal da instruo. Tem como consequncias: 1. A instruo guiada pelo convencimento do julgador (no a vontade das partes ou a produo de provas, no h diferena de quem so as provas, todas so do julgador). Se o juiz j est convencido, pode indeferir outras provas que seriam apresentadas, bem como pode solicitar a produo de outras provas; 2. O julgador obrigado a motivar as razes de seu convencimento (tem que apontar com base em que se convenceu expressamente na sentena).

Obs.: Em processo civil no existe hierarquia entre as provas, variando apenas o seu grau de convencimento em relao a cada conflito (at o exame de DNA no constitui verdade absoluta). Obs.: Quod non est in autus non est in mundus O que no est nos autos no est no mundo. O juiz deve julgar a partir das provas que sejam suficientes ao seu convencimento, no pode julgar com provas fora do processo, dever traz-las se necessrias. Obs.: Converso do julgamento em diligncia: construo jurisprudencial, baseado neste princpio. O rgo julgador, ainda que o processo esteja concluso para sentena, no est vinculado a julgar o conflito se no estiver convencido acerca dos fatos alegados, podendo em deciso fundamentada fazer o processo retornar fase anterior de instruo para a produo de prova especfica, finda a qual o processo retornar para a elaborao de sentena. Retorno do processo fase de instruo apenas para a produo de determinada prova para posterior sentena (s pode ser realizado uma vez, pois o juiz com este ato se vincular ao processo e ter que sentenciar). Meios de prova (como se prova?) Provam-se os fatos alegados atravs dos meios de prova em direito admitidos bem como dos moralmente lcitos. H duas categorias: 1. Meios em direito admitidos: expressamente previsto na norma processual, tambm chamados tpicos, depoimentos, percia, etc. 2. Meios moralmente lcitos: tambm chamados meios atpicos, so aqueles que apesar de no previstos na norma processual so aceitos em juzo desde que no violem direitos fundamentais das partes (princpio da proibio das provas ilcitas), p.ex. gravao em udio e vdeo, documento eletrnico, reproduo de e-mail, etc. Prova de Direito: quando a pretenso da parte estiver baseada em norma estadual, municipal, estrangeira ou consuetudinria (costume), a parte assume o nus de provar as respectivas existncia e vigncia, caso contrrio tal argumento jurdico no ser considerado pelo rgo julgador. Ou seja, ao alegar uma dessas quatro espcies de normas ter que provar a existncia e a vigncia (fatos) das mesmas. Obs.: Iuria novit curiae O juiz sabe o direito. Estando a pretenso da parte fundamentada em legislao federal, ser nus do rgo julgador verificar sua existncia e sua vigncia antes de resolver o conflito. Aula 31/10/12. Instruo: das provas produzidas em audincia Depoimento pessoal: (declaraes realizadas pelas partes, autor e ru) neste meio de prova as partes independentemente da prestao de compromisso prestaro declaraes acerca dos fatos alegados ao longo do processo. Possui regramento prprio. So regras:

1. Ausncia de compromisso: a parte s ter responsabilidade exclusivamente processual, s responde pelo que est declarando em relao ao processo, ou seja, aplicao das multas e indenizaes previstas para a litigncia de m-f (art. 17 e 18); 2. Prerrogativa de permanecer em silncio: somente as partes, quando de seu depoimento, podem invocar a garantia de permanecer em silncio e nada declarar acerca de qualquer fato que possa prejudicar sua pretenso (cuidado, no dizer no sei, no conheo que caracterizam litigncia de m-f); Prova testemunhal: neste outro meio de prova, um terceiro no interveniente e nem to pouco enquadrado como auxiliar da justia, presta declarao sobre fatos mediante prvio e expresso compromisso desde que subjetivamente compatvel com aquele do processo. Elementos da definio: 1. Terceiro: (esto fora autor, ru e juiz). 2. No interveniente: (no tenha praticado nenhuma interveno no processo, representante de parte, assistente, etc. sendo o testemunho o seu primeiro ato no processo). 3. Auxiliar da justia: (so auxiliares da justia, escrivo, MP, serventurio da justia, etc.). DEVER DE COOPERAO JUDICIAL: A pessoa indicada como testemunha possui o dever de comparecer audincia e de declarar o seu conhecimento sobre os fatos questionados, sendo a recusa interpretada como a hiptese de crime de desobedincia. A testemunha tem que ir audincia sob pena de crime de desobedincia (o juiz pode determinar o comparecimento coercitivo), j as partes tem a faculdade de ir. A testemunha do poder judicirio. COMPROMISSO DE DIZER A VERDADE: A testemunha, antes de prestar as suas declaraes, assume compromisso formal prvio e expresso de dizer a verdade acerca dos fatos alegados (sempre antes da testemunha falar, podendo ser oral ou escrito). A importncia deste documento implica em responsabilidades penais (crime de falso testemunho), civis (caso as declaraes causem dano, resultaro em indenizao parte) e administrativas (se a testemunha for servidor de qualquer esfera, dando informaes relativas sua atividade funcional, pode ser punido com a demisso). COMPATIBILIDADE SUBJETIVA: A pessoa indicada para a tarefa de testemunhar no pode estar enquadrada em situaes previstas na legislao nas quais se presuma a incapacidade de compreenso dos fatos ou o interesse de favorecer uma das partes. a ausncia de incapacidade de testemunhar, suspeio e impedimento da testemunha (art. 405 do CPC). Obs.: a incapacidade para testemunhar de natureza exclusivamente processual (somente para a prtica do ato), podendo coincidir ou no com a incapacidade civil. Do mesmo modo, as causas de suspeio e de impedimento da testemunha no se confundem com aquelas aplicveis ao juiz. Obs.: Sobre o conceito de informante, se entender necessrio, o juiz ouvir testemunhas impedidas ou suspeitas sem a prestao de compromisso ou qualquer valor probatrio se o contedo de suas declaraes auxiliar na produo de outras provas.

Prazo para a juntada do rol de testemunhas: as partes devero apresentar o respectivo rol com a relao das testemunhas a serem ouvidas at o 10 dia anterior a data marcada para a audincia sob pena de precluso da prova testemunhal. Se o dcimo dia cair num sbado, domingo ou feriado, o prazo passar para o dia til anterior. Obs.: esta exigncia se justifica para dar prazo razovel parte contrria para, querendo, impugnar testemunhas incapazes, impedidas ou suspeitas (prazo de 10 dias para impugnar). Obs.: nos procedimentos orais (sumrio e juizados), o rol de testemunhas dever ser apresentado no primeiro ato que a parte vier a praticar no processo (autor na inicial, e ru na contestao). Aula 05/11/12. Instruo: Percia Prova pericial: este meio de prova ser utilizado sempre que para a compreenso dos fatos alegados for necessrio apoio em conhecimento tcnico-profissional-especializado alheio formao do bacharel em direito (inerentes a outras formaes profissionais). Obs.: ainda que o juiz possua tambm a formao profissional necessria a compreender o fato, ser necessria a prova pericial, pois a utilizao de conhecimentos prprios compromete a imparcialidade do julgador. Os referidos conhecimentos podero enfim, auxiliar na interpretao do futuro laudo pericial. Responsabilidade profissional: o perito responde pelos seus atos e pelo contedo do laudo independentemente de compromisso, pois se presume compromissado o profissional desde a data da sua respectiva colao de grau (no precisa assinar compromisso, a responsabilidade total). Responsabilidade penal: falsa percia; Responsabilidade civil: atos que provoquem dano; Responsabilidade profissional estrita: sofrer processo por infrao tica perante o respectivo conselho.

Perito: terceiro habilitado na especialidade profissional necessria a compreender um fato escolhido pelo julgador entre aqueles previamente cadastrados no juzo, ou entre servidores pblicos preferencialmente integrantes do quadro do poder judicirio ( escolhido sempre pelo juiz). Os profissionais se oferecem, deixando seus currculos no judicirio. Se a parte requerente for beneficiria da justia gratuita ou a prova for determinada de ofcio pelo juiz, a percia ser produzida por servidor pblico indicado para este fim (exceo regra dos profissionais cadastrados). Obs.: se no existir profissional cadastrado na especialidade que se precisa e/ou servidor pblico da mesma natureza, o juiz oficiar ao respectivo conselho de classe para que indique profissional habilitado para a realizao da pericial (no pode se recusar, ser remunerado da mesma forma, a nica diferena que no se oferece).

Obs.: aplicam-se ao perito as mesmas causas de suspeio e impedimento aplicveis ao magistrado. No cabvel recusa quanto indicao, salva se baseada em motivo de doena ou de excesso de percia (em outros processos) devidamente comprovada. Assistentes tcnicos: profissionais da mesma especialidade do perito livremente (ferramenta tcnica de faculdade da parte, no submetido suspeio e impedimento) nomeados e remunerados pelas partes, cuja funo acompanhar as diligncias do perito e auxiliar na compreenso do laudo pericial. No confundir com o assistente da interveno de terceiros. Procedimento: nomeado o perito, este ser intimado para tomar conhecimento do processo e apresentar proposta de honorrios cujo teor vincula apenas o proponente (somente o perito). Em seguida, a parte requerente ser intimada a depositar o valor integral correspondente aos honorrios periciais condicionado a realizao da prova pericial a este depsito (o no pagamento dos honorrios do perito no causa de extino do processo, apenas inviabiliza a percia). Em seguida, sero ambas as partes intimadas para, querendo, nomear assistentes tcnicos e apresentar quesitos (faculdade das partes). Apresentados ou no os quesitos, o perito iniciar as diligncias necessrias coleta de dados sobre o fato finda a qual realizar a elaborao do seu laudo composto obrigatoriamente pela explicao tcnica do fato e pelas respostas aos quesitos formulados. A partir de ento, ser aberto prazo comum a ambas as partes para comentar o teor do laudo apresentado. Aprovado (pelo juiz) o teor do laudo, sero liberados os honorrios e estar concluda a percia. O prazo para a realizao da percia fixado pelo juiz a depender da complexidade da percia (a praxe fixar 30 dias). Obs.: quesitos: representam perguntas acerca do fato ento periciado cujas respostas sero parte integrante (obrigatria) do futuro laudo pericial (se o quesito no for satisfatoriamente respondido, o juiz mandar refazer a percia e responder o quesito). O perito poder recusar responder ao quesito se este no tiver relao com o fato objeto da percia. Obs.: eventualmente poder o julgador designar audincia de instruo para a qual o perito dever obrigatoriamente comparecer e prestar esclarecimentos sobre o laudo e sobre os quesitos. Obs.: prova documental no cair na avaliao (dia 21/11). Aula 07/11/12. Sentena Definio: o ato judicial decisrio caracterizado pelas finalidades de extinguir o processo sem resoluo de mrito em virtude de um vcio formal peremptrio ou resolver o mrito do conflito de interesses.

Qualquer ato decisrio que no cumpra uma dessas duas finalidades, tal ato ser uma deciso interlocutria. A natureza da sentena de ato judicial decisrio, assim, pela natureza nem sempre d para distinguir a sentena de outro ato decisrio (mas sim pelo resultado). Obs.: o que caracterizar um ato judicial como sentena a sua respectiva finalidade, independentemente do nome que lhe atribua o juiz ou a legislao (p.ex. legislador diz: tal situao se resolver por sentena, mas na verdade no possui uma das finalidades desta, tratar-se- de deciso). CLASSIFICAO DAS SENTENAS: 1. Sentena terminativa: aquela que extingue o processo sem resoluo de mrito em virtude de um vcio de forma, sendo capaz de produzir coisa julgada estritamente formal, isto , que encerra o processo, mas no encerra discusso sobre o conflito art.267 CPC (critrio do resultado). 2. Sentena definitiva: resolve o mrito do conflito produzindo coisa julgada formal e material, ou seja, ao mesmo tempo em que encerra o processo tambm encerra o conflito (critrio do resultado). 3. Sentena singular: elaborada na forma escrita por rgo judicial composto por um nico juiz (critrio da origem). 4. Sentena colegiada: (acrdo) proferida originalmente na forma oral e composta pela soma dos entendimentos dos julgadores e integrantes de um rgo colegiado (critrio da origem). Ex: ao rescisria, que comea e termina no Tribunal. Nem todo acrdo ser sentena, pois pode no cumprir uma das funes da sentena. Obs.: no confundir a sentena terminativa (art. 267 CPC) com a deciso monocrtica terminativa (quando se tratar de recurso e de competncia originria do tribunal) prevista no artigo 557 do CPC e nos regimentos internos dos tribunais prpria dos desembargadores e ministros relatores no mbito dos recursos e dos processos de competncia originria dos tribunais. Obs.: nulidades da sentena quanto apreciao do pedido: violao ao princpio da congruncia (o juiz vinculado a julgar na esfera dos pedidos, exceo aos pedidos implcitos). Teremos trs classificaes de sentenas nulas por violarem o princpio da congruncia: 1. Sentena cita petita: ocorre quando o juiz julga aqum da pretenso formulada na inicial (hipteses de omisso judicial, o juiz deixou de julgar parte do pedido). 2. Sentena ultra petita: a apreciao do magistrado foi alm do pedido formulado acrescentando pretenso no requerida pela parte autora (hipteses de acrscimo judicial). 3. Sentena extra petita: o juiz julga na sentena pretenso diversa daquela elaborada na inicial (o juiz cometeu um erro, concede coisa diferente do pedido). JUIZO DE RETRATAO DA SENTENA: em regra, proferida a sentena e publicado o seu contedo, o juiz no poder mais alterar a sentena, encerrando sua atividade sobre ela, salvo se na presena conjunta dos seguintes requisitos:

1. Sentena proferida no perodo de admissibilidade (art. 267 c/c 295 e art. 285-A) ocorre antes da citao (entre a distribuio e a citao do ru); 2. Interposio de recurso de apelao vlido (a parte autora insatisfeita com a deciso tem que apelar) o juiz no pode se retratar de ofcio; 3. Exerccio da retratao no prazo legal (art. 296 48h; art. 285-A 5 dias contados da interposio do recurso) sob pena de precluso. Obs.: efetuada a retratao o juiz torna sem efeito a sentena anterior e determina o prosseguimento regular do processo com a citao do ru. Obs.: correo de erros materiais e de erros de clculo: se o juiz identificar eventuais erros desta natureza na elaborao do texto da sentena poder corrigi-los sem alterar o contedo ou o resultado final simplesmente por nova publicao da sentena (erros normais na redao do texto cuja correo no muda o resultado). Erros materiais: erros na identificao das partes do processo; erros ortogrficos ou gramaticais. Erros de clculo: erros quanto a operaes aritmticas; erros quanto composio dos algarismos. Pode-se resolver tal questo quando colocado por extenso. Aula 12/11/12. Sentena (continuao) Sentena liminar de improcedncia (art. 285-A): Este instituto processual tem por finalidade atender s chamadas demandas de massa, isto , aqueles processos com causa de pedir idntica ou semelhante que se multiplicam as centenas, ou aos milhares ao longo do poder judicirio em relao aos quais o convencimento j estaria formado com base em processos anteriores que tramitaram no mesmo juzo. Assim, evita-se a tramitao desnecessria de processos quando j estiver previamente formado o convencimento pela improcedncia da pretenso. Neste caso, o juiz est autorizado a proferir sentena de resoluo de mrito ainda durante o perodo de admissibilidade (da petio inicial a citao) de modo a prevenir a tramitao desnecessria de um processo no qual j h um convencimento. S haver dois atos no processo, a petio e a sentena. Para que esta sentena seja proferida necessria a presena conjunta dos seguintes requisitos: 1. Sentena de total improcedncia (269, I): a sentena no pode ter nenhuma procedncia, nem parcial, pois no haver o exerccio da ampla defesa nem do contraditrio; 2. Ausncia de fatos a provar ou fatos j provados: se houver fatos a serem provados haver a necessidade da fase de instruo; 3. Existncia de precedentes de um mesmo juzo (vara): plural, a partir do terceiro processo idntico que tramitou normalmente, que poder utilizar tal institutos, devendo anexar pelo menos duas outras sentenas aos processos que forem assim decididos.

Obs.: no cabvel a aplicao desta sentena quando se tratar de precedentes de outra vara, do tribunal ou dos tribunais superiores, por conta do convencimento do rgo jurisdicional (juzo pode ser de juzes diferentes, desde que do mesmo rgo, p.ex. juiz titular e substituto). Obs.: No caso de reconhecimento de prescrio e decadncia (sempre em benefcio do ru, nunca do autor), temos outra possibilidade de sentena de mrito antes da citao. Requisitos Formais da Sentena Singular: 1. Ementa: sntese estruturada da fundamentao e do resultado final, o primeiro elemento que aparece no texto e o ltimo que ser redigido. o nico elemento facultativo na sentena singular; 2. Relatrio: descrio individualizada dos atos ocorridos no processo at a sentena indicando no mnimo sua ocorrncia e respectiva localizao no processo. Obs.: no procedimento dos juizados especiais o juiz tem a prerrogativa de elaborar a sentena composta apenas por fundamentao e por dispositivo, sendo dispensvel redigir relatrio (incentivo para aumentar a produo de sentenas). 3. Fundamentao: neste requisito, o juiz preenche a garantia constitucional da obrigatria motivao das decises judiciais (art. 93, IX CF) apontando quais as razes de fato e de direito que levaram formao de seu convencimento (por que se chegou quele resultado). Obs.: considera-se no fundamentada a sentena baseada apenas em fatos. 4. Dispositivo: neste requisito que o juiz efetivamente extingue o processo sem resoluo de mrito ou resolve o conflito de interesses, sendo a parte mais importante da sentena, pois responsvel por formar a coisa julgada e o nico trecho de publicao obrigatria. Aula 14/11/12. Antecipao de tutela Definio: a norma processual, em regra, estabelece que os efeitos concretos da pretenso s sejam sentidos aps o trnsito em julgado e durante a fase de cumprimento da sentena. Por outro lado, existem situaes que, por sua natureza, no podem esperar pelo trnsito em julgado ao risco de perecimento de direito ou de ineficcia da deciso judicial, assim, excepcionalmente a norma admite que em circunstncias especficas o rgo julgador possa antecipar os efeitos da tutela judicial pretendida, isto , permitir a verificao de efeitos concretos e imediatos durante as fases cognitiva e recursal e antes do trnsito em julgado da sentena ( uma espcie do gnero liminar). Caractersticas:

1. Primria: o requerimento de antecipao de tutela dever coincidir no todo ou em parte com o contedo da pretenso formulado na inicial (antecipar os efeitos concretos da pretenso requerida na inicial, no pode inovar); 2. Condicionada: o deferimento de antecipao de tutela depende de expresso requerimento por parte da parte autora (no pode ser deferida de ofcio pelo juiz) a deciso judicial que concede algo sem requerimento nula, ultra petita; 3. Temporria: os efeitos concretos antecipados perduraro at o trnsito em julgado da sentena de mrito ou at a mudana no convencimento do julgador (o que vier primeiro), ou seja, a medida judicial pode mudar a qualquer momento (revogao da antecipao da tutela). Do trnsito em julgado em diante a parte j pode executar, no necessita mais da antecipao; 4. Fungvel: ato fungvel aquele que erro de forma cometido irrelevante para a consequncia que se pretende. Embora a parte, por equvoco, tenha requerido outra medida judicial no aplicvel quela situao, o juiz estar autorizado a apreciar a antecipao de tutela (art. 273, 7). No viola a caracterstica condicionada, pois o pedido foi feito, s o foi de forma errada; 5. Reversvel: a antecipao s ser deferida se, na hiptese de uma revogao futura, for possvel restaurar o estado de fato anterior (se no for possvel restaurar a medida de fato ao estado anterior, a antecipao ser indeferida). Obs.: nos litgios que tenham como objeto a proteo do direito vida ou sade (situaes j consumativas), a jurisprudncia do STJ compreende que a reversibilidade de fato dever ser substituda pela reversibilidade jurdica, ou seja, a parte autora que recebeu o benefcio indevido ser condenada ao pagamento de indenizao por perdas e danos (p.ex. requerente pede cobertura antecipada por parto, constata-se que no possua direito da cobertura cf. contrato, ser condenada a pagar indenizao pelo benefcio recebido indevidamente reversibilidade jurdica). Espcies: 1. Tutela genrica: (art. 273) aplica-se a todas as situaes no enquadradas nas demais espcies (suas normas tem aplicao subsidiria sobre as demais espcies); 2. Tutela especfica: (461 e 461-A) ser utilizada quando o objeto da pretenso for obrigaes de fazer, de no fazer e de entregar coisa, podendo o juiz fixar multa pecuniria pelo descumprimento da deciso (astreintes multa pecuniria); 3. Tutela recursal: (art. 527 e 558) em situaes urgentes o relator do recurso poder antecipar os efeitos da reforma da deciso recorrida antes de submeter a questo ao rgo colegiado; 4. Tutela da pretenso incontroversa: (art.273, 6) na contestao em que no se contesta a pretenso. Quando o ru deixar de impugnar na contestao parcela da pretenso elaborada na inicial, o autor poder requerer o cumprimento imediato da frao incontroversa bastando alegar tal circunstncia (maneira mais fcil de antecipao de tutela); 5. Tutelas especiais: abrangem as demais ordens judiciais de cumprimento imediato que por suas caractersticas podem ser enquadradas como antecipao de tutela (p.ex.

liminar em processo de despejo, liminar em processo possessrio, guarda provisria de incapazes, etc.). Requisitos formais da antecipao de tutela genrica (art. 273), aplicveis subsidiariamente s demais espcies (fixos + variveis): REQUISITOS FIXOS: so necessrios os dois requisitos: 1 - verossimilhana nas alegaes (o julgador dever explicar por que naquele momento estaria convencido da procedncia da pretenso do autor) e 2 - prova inequvoca (os fatos pertinentes necessrios ao convencimento tem que j estar provados ao tempo da deciso que defere a medida); REQUISITOS VARIVEIS: preciso um dos dois requisitos, ou: 1 fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (urgncia o juiz dever explicar por que aquele conflito no pode esperar pelo trnsito em julgado para que ocorram os efeitos concretos) ou 2 manifesto propsito protelatrio do ru (neste caso a antecipao de tutela ser concedida como uma sano aplicada parte r em virtude de sua conduta caracterizada pela m-f e pelo retardamento desnecessrio do processo, independentemente da presena ou no de urgncia como forma de punio parte r). A deciso que concede a antecipao de tutela dever fundamentar a presena dos dois requisitos fixos e de um entre os requisitos variveis (sempre sero trs requisitos, dois fixos e um dos variveis).