DERECHO PENAL COMO MECANSMO DE CONTROL SOCIAL Y CRTICA A LA FUNSIN REPRESIVA.

1.- DERECHO PENAL COMO MECANSMO DE CONTROL SOCIAL Y CRTICA A LA FUNSIN REPRESIVA 2.- 2. DERECHO PENAL A TRAVS DE LA HISTORIA 2.1.- Derecho Penal Esclavista. Resea histrica. Concepto de esclavitud Acusacin Privada. Acusacin Popular. Derecho Penal Romano Leyes de Indias. Tribunales de Inquisicin. La esclavitud en Venezuela. Los castigos y penalizaciones a los esclavos en la colonia 2.2.- Derecho Penal en la Sociedad Feudal. El Feudalismo. Derecho Penal Germnico. Derecho Penal Espaol. Derecho Penal Cannico. Recepcin en Espaa (Las Siete Partidas). Recepcin en Alemania (Bambergenesis y la Carolina). 2.3.- 2.2. Derecho Penal Burgus. 3.RELACIN ENTRE LA CONSTITUCION DE VENEZUELA Y EL DERECHO PENAL. 4.- Beneficio Procesal. 5.- El Veto. 6.- La Tipicidad. 7.- La Atipicidad. 8.La Culpabilidad. 9.- La Anticulpabilidad. 10.- Trminos que se utilizan en la jurisdiccionalidad de la norma INTRODUCCIN La presente investigacin hace referencia al fundamento socio antropolgico del Derecho Penal. Para ello es importante destacar que el Derecho Penal, segn Hernando Grisanti Aveledo se define: como la rama del Derecho que se refiere al delito y a las consecuencias que ste acarrea, la ms frecuente de las cuales es la pena. Tambin se define, como la rama del Derecho que establece y regula el castigo de los crmenes o delitos, a travs de la imposicin de ciertas penas (como la reclusin en prisin, por ejemplo). Para el estudio del tema en referencia, es importante destacar el anlisis de la influencia del derecho Penal como mecanismo de control social y critica a la funcin represiva. Al respecto, el derecho penal forma parte de los mecanismos sociales que tienen por finalidad obtener determinados comportamientos individuales en la vida social, compartiendo su tarea con la tica y la moral sin identificarse con stas. Exteriormente procura alcanzar sus fines declarando ciertos comportamientos como indeseables y amenazando su realizacin con sanciones rigurosas. Es en este sentido que el derecho penal pasa

a ser un instrumento de control social, que opera junto a otros instrumentos de idntica finalidad, pero con sanciones que se ajustan a un procedimiento determinado para su aplicacin y estn preestablecidas de un modo especfico en lo referente a sus alcances, duracin, derechos que afecta, etctera. Desde hace ms de DOS SIGLOS se enfatiza que la pena debe ser necesaria para prevenir, combatir, reprimir y conminar los delitos y faltas penales; esto apunta, que el castigo como correccin jurdica no debe tramontar ms all de los fines prefijados de lo que realmente es necesario como CONTROL SOCIAL y PENAL de la delincuencia. Csar de Bonesana Marqus de Beccaria, sostena que: Uno de los mayores frenos de los delitos, no es la crueldad de las penas, sino la infalibilidad, la eficacia de la conminacin y de control social, fundado en la proporcin de las penas con el dao ocasionado a las vctimas. Por otra parte, la investigacin bibliogrfica aborda el estudio del Derecho Penal a travs de la historia: el Derecho Penal esclavista, el Derecho Penal en la sociedad feudal y el Derecho Penal de tipo burgus. En ese orden de ideas, se afirma que en el largo proceso de evolucin de la sociedad, y del paso de una formacin econmico social, a otra (por ejemplo de la comunidad primitiva a la sociedad esclavista, de la feudal a la burguesa-capitalista y de esta a la socialista). El Derecho Penal como superestructura jurdica a seguido los pasos histricos de estos sistemas econmicos sociales y polticos; exhibiendo diversos tipos histricos de penas y formas de represin del delito. Ese proceso evolutivo trajo consigo que el Derecho Penal tambin fuera progresando en la misma medida y a la par de nuestra sociedad, humanizando con el discurrir del tiempo la accin que este ejerce en cuanto a las penas a ser aplicadas y el proceso que se debe desarrollar al imputado. Finalmente, est inmerso en el contenido del trabajo, la relacin entre la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y el Derecho Penal, destacando en esta relacin el articulado que genera dicha correspondencia. FUNDAMENTO SOCIO ANTROPOLGICO DEL DERECHO PENAL 1.DERECHO PENAL COMO MECANSMO DE CONTROL SOCIAL Y CRTICA A LA FUNSIN REPRESIVA Concepto de Control Social. Las teoras criminolgica y sociolgica han generado mltiples interpretaciones y diversos conceptos sobre

el trmino Control Social. El Diccionario de Sociologa de 1995, de la Editorial Larousse, a tenor con la corriente francesa identifica el control social y la regulacin social, reconociendo esta ltima como el conjunto de presiones, directas e indirectas, que se ejercen sobre los miembros individuales o colectivos de un grupo o una sociedad para corregir las diferencias de comportamiento o de actitud ante las reglas sociales, y las normas adoptadas por el grupo social o la comunidad estudiada. Por su parte, las posiciones radicales de la Criminologa Crtica matizan su concepcin sobre el Control Social, asumindolo como las medidas tendientes al mantenimiento y reproduccin del orden socio-econmico y poltico establecido. Lo anterior llama a la reflexin en torno a la necesidad de que el control social sea analizado en su dimensin socio-histrica, por cuanto nos encontramos ante un fenmeno de determinacin histrica-concreta. En una visin ms concretizada afirmamos que el control social lo constituye aquel conjunto de mecanismos, acciones reactivas y sanciones que una colectividad elabora y utiliza, ya sea con el fin de prevenir la desviacin de un sujeto individual o colectivo respecto a una norma de comportamiento, sea para eliminar una desviacin que ha ocurrido logrando que el sujeto vuelva a comportarse de conformidad con la norma, o en fin, para impedir que la desviacin se repita o se extienda a los dems. Los mecanismos de control social, son el control social que se ejerce sobre la conducta del hombre, "control que no solo se ejerce sobre los grupos ms alejados del centro del poder, sino tambin sobre los grupos ms cercanos al mismo." "El Derecho slo tiene sentido dentro de una sociedad y, sta se basa en las relaciones que se dan entre sus miembros", tal como dice Jescheck: "La misin del derecho es proteger la convivencia humana en comunidad. Nadie puede, a la larga, subsistir abandonado a sus propias fuerzas; toda persona depende, por la naturaleza de sus condicionamientos existenciales, del intercambio y de la ayuda recproca que le posibilita su mundo circundante". La sociedad tiene como fin fundamental lograr un desarrollo colectivo, es decir, el bienestar comn. Lamentablemente no todas las relaciones que se dan en su interior son pacficas, por lo que se necesita cierto tipo de regulacin -control-. El Derecho Penal aparece como el medio de control ms drstico, al cual se debe

recurrir en ltima instancia -ltima ratio-, cuando todos los dems medios de solucionar el problema han fracasado. "El control social se vale, pues, desde medios ms o menos difusos y encubiertos hasta medios especficos y explcitos, como es el sistema penal (polica, jueces, personal penitenciario, etc.)". Asimismo, la familia, la escuela, la iglesia, el Derecho Penal, el Derecho Administrativo, etc., son medios de control social que, de uno u otro modo, influyen en la conducta del hombre en pro de la paz social. V. gr.: la familia forma la personalidad del hijo; en la escuela se aprende a respetar al compaero; la iglesia te dice que no peques, porque slo as sers parte del reino de Dios; el Derecho Penal, te expresa que si matas sers pasible de una pena privativa de libertad; el Derecho Administrativo te impone multas, a consecuencia de faltas administrativas, etc. "El Derecho penal constituye uno de los medios de control social existentes en las sociedades actuales. La familia, la escuela, la profesin, los grupos sociales, son tambin medios de control social, pero poseen un carcter informal que los distingue de un medio de control social jurdico altamente formalizado como es el Derecho penal". "La teora moderna toma como presupuesto que todas las personas que conforman la sociedad estn controladas (Libro de Berger-Luhmann: "El Control Social de la Realidad"). El Estado para mantener un determinado orden en la sociedad tiene que controlar a los ciudadanos, el derecho penal es uno de esos medios de control social". Se deduce entonces, que entre los medios de control social existen dos grandes ramificaciones: uno, un medio de control social informal y; otro, formal. En el primero se encuentra la familia, la escuela, la iglesia, etc. En los medios de control social formalizados, encontramos al Derecho penal, civil, administrativo, etc. Por su parte, y en el mismo sentido, Bramont-Arias Torres, seala que hay dos formas de control social: Controles Informales: Son aquellos en los que el Estado no manifiesta de manera directa su carcter represivo sobre las personas sino que, la presin es ejercida por otros individuos o grupos de ellos. As: la escuela, los grupos sociales, la familia, etc. Estos grupos no aceptan ciertas conductas, y por el contrario las rechazan socialmente, siendo justamente este rechazo el que controla a la persona. Por ejemplo: si una persona asiste a la universidad vestido de payaso, los dems miembros de la comunidad universitaria

reprochan este comportamiento. Controles Formales: Son aquellos en los que el Estado manifiesta su poder para reprimir y controlar a las personas. Por ejemplo: las sanciones administrativas, el Derecho Penal, etc. El Derecho Penal no es el nico medio de control social formal -ej. Los jueces, la polica, los centros penitenciarios-, pero s el ltimo al cual se debe recurrir. Los medios de control social informales, por su naturaleza, slo podrn influir en conductas deshonrosas, inmorales e incluso en faltas de respeto. Por el contrario los medios de control social formales se imponen, dado su carcter jurdico. Estos, son de estricto cumplimiento y por tanto solo sern aplicables a conductas graves, altamente peligrosas (V. gr. el delito y faltas) que atenten contra la paz social. De all entonces, el carcter formal e informal de los medios de control social. En ese sentido "el Derecho penal se caracteriza por prever las sanciones en principio ms graves -las penas y las medidas de seguridad-, como forma de evitar los comportamientos que juzga especialmente peligroso -los delitos-. Se trata pues, de una forma de control social lo suficientemente importante como para que por una parte, haya sido monopolizado por el Estado". El Derecho Penal no se reduce solo al listado de las conductas consideradas delitos y la pena que a cada uno corresponde, sino que fundamentalmente su misin es proteger a la sociedad. Esto se logra a travs de medidas que por un lado llevan a la separacin del delincuente peligroso por el tiempo necesario, a la par que se reincorpora al medio social a aquellos que no lo son mediante el tratamiento adecuado en cada caso para lograr esta finalidad. Concretamente, el Derecho Penal es parte de la ciencia jurdica, y por ello su finalidad es el estudio y la interpretacin de los principios contenidos en la Ley. El Derecho Penal es la rama del derecho pblico interno relativa a los delitos, a las penas y a las medidas de seguridad, que tiene por objetivo inmediato la creacin y la conservacin del orden social. El Derecho Penal es un medio de control social, y este ltimo puede ser comprendido como un conjunto de modelos culturales y de smbolos sociales y tambin de actos, a travs de los cuales dichos smbolos y modelos son determinados y aplicados. Con ellos, se trata de superar las tensiones sociales: generales, de grupo y/o de individuos. Cualquiera que sea el sistema poltico-econmico de una sociedad, el

Estado tratar de "desmontar los elementos conflictivos potenciales y de aceitar la maquinaria de la circulacin social". Como disciplina cientfica es el conjunto sistemtico de principios relativos al delito, a la pena y a las medidas de seguridad. Bramont-Arias Torres, seala que: "El Derecho Penal es un medio de control social que se caracteriza por imponer sanciones -penas o medidas de seguridad- cuando, se han cometido acciones graves que atenten contra los bienes jurdicos de mayor valor de la sociedad". Siguiendo esta misma lnea de pensamiento Mir Puig seala: "es una forma de evitar los comportamientos que juzga especialmente peligrosos -los delitos-. Se trata, pues, de una forma de control social lo suficientemente importante para que, por una parte, haya sido monopolizado por el Estado y, por otra parte, constituya una de las parcelas fundamentales del poder estatal". Tambin se dice que es el "Conjunto de normas y disposiciones jurdicas que regulan el ejercicio del poder sancionador y preventivo del Estado, estableciendo el concepto de delito como presupuesto de la accin estatal, as como la responsabilidad del sujeto activo, y asociando a la infraccin de la norma una pena finalista o una medida aseguradora." (Lus Jimnez de Asa) "Rama del ordenamiento jurdico que contiene las normas impuestas bajo amenaza de sancin." (Fontn Balestra) En cuanto a la funcin represiva existe una realidad contradictoria entre el deber ser y el ser del Sistema Penal en Venezuela, lo cual genera falta de legitimidad en el mismo, lo que se constituye como una de las crticas ms importantes y reiterativas a esta forma de control. Otra de las razones de incriminacin del ejercicio de la Justicia Penal, radica en que el desempeo de la funcin retributiva o represiva implica la imposicin de un sufrimiento doloroso al penado y colateralmente a su familia y otros individuos asociados al mismo. Este subproducto daoso de la accin del Sistema Penal es en cierto sentido una paradoja moral, pues se persigue el bienestar de la sociedad, la restriccin del uso y amenaza de la coaccin, la salvaguardia de la libertad, y la promocin de la dignidad humana, recurriendo a actividades que implican coercin, privacin de la libertad y desmedro de la dignidad humana. Se llega a afirmar, por algunos autores de tendencia abolicionista, que la violencia social que es condenada a travs de las

tipificaciones delictivas, se convierte en violencia justificada y legal cuando es usada como sancin o penalidad por el Sistema Penal. Comprendemos que la visin crtica del Sistema Penal no debe limitarse a constatar la dosis de violencia que porta la imposicin y ejecucin de las penas o a reconocer la nociva secuela estigmatizante que victimiza al propio justiciable. El anlisis holstico crtico que la realidad exige, debe extenderse adems a la valoracin en torno al funcionamiento de las instituciones, que dentro del propio aparato de justicia, son las encargadas de aplicar la concepcin legislativa plasmada en las leyes. Otro relevante aspecto a criticar en el contexto del Sistema Penal lo constituye el exagerado uso de la sancin privativa de libertad. Las funciones de este tipo de penalidad se dirigen, segn reconocimiento terico, a imponer un castigo justo al delincuente (funcin retributiva); a garantizar la separacin de este individuo del cuerpo social, logrando su incapacitacin para cometer nuevos ilcitos (funcin neutralizante); la anterior finalidad se relaciona estrechamente con la demanda de proteccin o de defensa de la sociedad (funcin defensista); y como objetivo esencial ms perseguido encontramos la pretensin reeducativa que garantizara supuestamente la reinsercin del sancionado en su vida post-carcelaria (funcin resocializadora). Estas pretensiones o finalidades de la pena, en la realidad se logran cumplir de manera parcial y solo desde la ptica retributiva y de la prevencin especial negativa (neutralizacin). No resulta novedosa la afirmacin de que la realidad carcelaria ha evidenciado ampliamente la pobre capacidad resocializadora de la pena privativa de libertad. La alta cuota de reincidencia y el ostensible engrosamiento de la carrera criminal de los penados demuestran el fracaso de la crcel como instrumento de control social, entre otras razones porque no se puede segregar personas y al mismo tiempo pretender reintegrarlas. La valoracin en torno a la prisin adquiere matices peculiares en nuestra Latinoamrica, pues el descreimiento masivo, (...), se potencia cuando se observa que mientras estos verdaderos resumideros multitudinarios de almas revelan cotidianamente su inutilidad y barbarie, la impunidad ms descarada se obtiene de parte de quienes cometen enormes negociados, violentan sin pudor elementales deberes de cuidado que derivan en tragedias otrora impensables,

lavan dinero, incurren en actos de corrupcin de alarmante envergadura, trafican drogas y armas, etc.. Se demuestra con lo valorado hasta el momento, que la pena de privacin de libertad debe ser usada solo en ltima instancia por los tribunales judiciales del Sistema Penal; teniendo en cuenta que a esta reaccin enrgica solo debe recurrirse en los casos que sea conveniente y necesario, pues su empleo exagerado implica una saturacin penitenciaria, que a la postre desvirta la utilidad y pertinencia del Control Social Punitivo. Es fundamental relacionar esta explicacin con la reciente tendencia al incremento de la poblacin carcelaria venezolana (ubicada a julio de 2003 en 21.342 personas) tras haber experimentado un agudo incremento durante la dcada de los ochenta revertida progresivamente durante los noventa y con una nueva tendencia al alza a partir de 2001, unida a serias dificultades visibles en los indicadores sobre violencia carcelaria. Este fenmeno se asocia a otro desliz del sistema penal al implantar la reforma procesal penal, en lnea con otros pases de la regin. El efecto legitimador del sistema penal adelantado por la reforma procesal ha exacerbado sus extravos en una tendencia fuertemente pragmtica de la justicia que despus de haber descargado significativamente las crceles venezolanas, ha comenzado nuevamente a llenarlas, con la desventaja de que ahora el sistema penal ha agravado de modo general su violencia y que las leyes penales actuales cada vez ms se alinean dentro de la ptica del Derecho penal del enemigo. Podra especularse que la tendencia ser a un aumento del drama carcelario pero con una clientela seleccionada sobre criterios de selectividad mucho ms autoritarios y despiadados. El Grfico 1 muestra el volumen bruto y la oscilacin de la poblacin penitenciaria en los ltimos aos en Venezuela, cuya poblacin penal haba disminuido progresivamente desde su mximo histrico de treinta mil personas en el ao 90 hasta la ms severa disminucin experimentada con la entrada en vigor de la reforma procesal penal en 1999, cuando pasa de casi 23 mil persona a casi catorce mil. A partir de ese momento, la reforma procesal ha sido sometida a dos fuertes constricciones (2000 y 2002) que aumentaron nuevamente las potestades policiales y retomando ms abiertamente el Estado Policial con lo cual, la tendencia ascendente ubica a la poblacin actual en casi veinte mil personas con

progresiva tendencia alcista. 2.- EL DERECHO PENAL A TRAVS DE LA HISTORIA 2.1. Derecho Penal Esclavista Resea histrica Para abordar este tema, se considera relevante conocer lo referente a la poca esclavista. En ese aspecto se afirma lo siguiente: Los primeros escritos en los que se tiene constancia de la presencia de esclavos en una gran civilizacin es en Mesopotamia durante la poca sumeria, si bien muy limitada. En el Antiguo Egipto un nmero de esclavos suficiente como para tener cierta importancia social se dio solamente en algunos periodos, especialmente en el Imperio Nuevo. La esclavitud como prctica social y econmica fue usual en la antigedad greco-romana, y ambas pueden considerarse las primeras sociedades "esclavistas" al estar sustentada su base econmica por este sistema. La sociedad de la Antigua Grecia tena fundamentada filosficamente la esclavitud que, para Aristteles era la garanta indispensable para que los hombres libres pudieran dedicar su tiempo a la poltica y buen gobierno de la ciudad. En la Antigua Roma la prctica de la esclavitud se regula, en algunas ocasiones al mnimo detalle, establecindose la manumisin como frmula de liberacin de los esclavos, siempre con causa. Del siglo V a. C. al siglo I es la poca de mayor implantacin y extensin de la esclavitud. Durante el Imperio Romano empieza a remitir sobre todo por el agotamiento de las fuentes tradicionales de suministro de nuevos esclavos como resultado de la finalizacin de la expansin territorial romana (siglo I). En Europa durante la Edad Media la esclavitud desaparece siendo sustituida por la servidumbre. Las posturas que sitan la desaparicin del sistema esclavista en fecha ms temprana, en la poca de las invasiones brbaras del siglo V, seran las de los historiadores marxistas, incluido el propio Karl Marx; por otro lado autores como Georges Duby o Pierre Bonnassie, apoyados en una ingente documentacin, la sitan en el siglo XI, en medio de la llamada revolucin feudal. Segn este ltimo autor el auge del esclavismo se dara en el siglo VII, en plena Alta Edad Media. Conceptos de Esclavitud En ese orden de ideas, de acuerdo a la enciclopedia libre Wikipedia, Esclavitud es la situacin en la cual un individuo est bajo el dominio de otro, perdiendo la capacidad de disponer libremente de s mismo. Claro es el ejemplo de la colonizacin de Amrica o las prcticas del

antiguo Imperio Romano adems de los planteamientos polticos de la Grecia Antigua donde el mismo Aristteles sostiene que la esclavitud es un fenmeno natural. Tambin se entiende por esclavitud la condicin de personas sujetas a los designios de otras sin opcin a rplica, discrepancia, decisin o protesta. Al referirnos contextualmente en el tema que nos atae, como es el caso del derecho penal en la esclavitud, se toma parte del mismo los antecedentes histricos relacionados al contenido, planteados de la siguiente manera: Acusacin Privada. En la antigedad la persona que sufra un dao ejercitaba la accin penal. Cada sociedad, histricamente, ha creado, y crea, sus propias normas penales, con rasgos y elementos caractersticos segn el bien jurdico que en cada caso se quiera proteger. En los tiempos primitivos no exista un derecho penal estructurado, sino que haba toda una serie de prohibiciones basadas en conceptos mgicos y religiosos, cuya violacin traa consecuencias no slo para el ofensor sino tambin para todos los miembros de su familia, clan o tribu; especficamente en los siguientes casos: a. Se caracteriza aquella sociedad porque no hay individualidad: el individuo no existe como tal sino como integrante de una tribu. Esto indica que la venganza individual y privada no es el origen de la actividad represiva, sino que lo constituye la reaccin del grupo. Cuando se responsabilizaba a alguien por la violacin de una de estas prohibiciones (tab), el ofensor quedaba a merced de la vctima y sus parientes, quienes lo castigaban causndole a l y su familia un mal mayor. b. No exista relacin alguna entre la ofensa y la magnitud del castigo. Era los tiempos de la venganza privada cuando el hombre defenda por s mismo sus derechos; exista la Ley del Talin que estableca que al agresor se le aplicara lo mismo que l le haba hecho al ofendido. Pero aparecieron problemas con respecto a ciertos delitos en los cuales no se poda aplicar la Ley del Talin, como aquellos cometidos en contra de la honestidad o los de lascivia. La Ley del Talin era la similitud de la venganza, a fin de que una persona sufra lo que le hizo a otra. Las primeras limitaciones a la venganza como mtodo de castigo surgen con el Cdigo de Hammurabi, La Ley de las XII Tablas y la Ley Mosaica, que intentan establecer una primera proporcionalidad entre el dao producido y el castigo. Este debe ser igual a aquel.

Es el famoso "ojo por ojo, diente por diente". c. Ms adelante en los distintos pueblos se fue acentuando la tendencia hacia la pena pblica: Se fue produciendo una evolucin paulatina en favor del poder del Estado, de manera que fuese quien determinase y aplicase las penas. Las sanciones ms frecuentes fueron: Colocar al infractor fuera de la ley (como ocurri con la interdiccin del agua y del fuego), la esclavitud, la confiscacin de los bienes, la muerte civil y la pena de muerte. En Grecia en el siglo XII A.C., Dracn opt por imponer la pena de muerte a todos los delitos. Hubo periodos donde se prescindi de la Ley del Talin, pero un siglo despus Soln la volvi a restablecer. En Roma se volvi a restablecer la Ley del Talin pero con un sentido ms jurdico: si alguno rompe un miembro a otro y no se arregla con l, hgase con l otro tanto; con esto la frmula queda subordinada a la composicin o arreglo de las partes. El Talin representa limitaciones objetivas de la venganza, la primera mediante la proporcin del castigo a la materialidad de la ofensa. La segunda limitacin objetiva de la venganza era la composicin. sta es una indemnizacin que, como pena pecuniaria, est obligado a aceptar el ofendido. Acusacin Popular: Mediante esta figura los ciudadanos tuvieron en sus manos el ejercicio de la accin, no slo el ofendido del delito, sino tambin los ciudadanos solicitaban a la autoridad la represin del ilcito. Como los delitos engendraban un mal en la sociedad, los ciudadanos fueran o no victimas de aqullos eran los encargados de ejercitar la accin. Esta figura nace en Roma. Se nombraba a un ciudadano para que llevara ante el Tribunal del pueblo la voz de la acusacin. En Grecia existan los temosteti, cuyo deber era denunciar los delitos ante el senado. Durante la Edad Media, los seores feudales eran quienes ejercitaban dicha accin. Se abandona la idea de que el ofendido del delito fuera el encargado de acusar y se pona en manos de un ciudadano independiente el ejercicio de la accin, se reformaba as el procedimiento toda vez que un tercero ajeno a la vctima del delito era quien persegua al responsable y procuraba su castigo. Se destaca en esta poca lo establecido en el Derecho Penal Romano; el cual se resume as: En los primeros tiempos se aplicaron la venganza, la ley de Talin, composicin, etc. Se destac la facultad punitiva del Pater Familiao. *En la Monarqua se hace la distincin entre delitos pblicos

CRIMINA PUBLICA: son los que vulneraban el orden pblico y delitos privados: estos eran castigados por el pater familiao DELICTA PRIVATA En las penas pblicas se aplicaba EL SUPLICIUM: ejecucin de culpables y la pena DAMNUM: paga de dinero. En la Repblica por el incremento de delitos pblicos aparece la PROVOCATIO AD POPULUM era un recurso procesal por el cual el condenado a muerte podra lograr que la sentencia del magistrado fuese sometida a juicio del pueblo, es decir hay ms garantas para el procesado; se pasa de un sistema de la cognitio (acusacin y sentencia a cargo del Estado) al sistema de la acusatio (acusacin popular y sentencia a cargo del Estado). Durante el Imperio se aumentan las facultades estatales y el magistrado toma a su cargo los pasos del proceso penal: acusacin, aporte de pruebas y sentencia COGNITIA EXTRAORDINARIA Tambin en este derecho es subjetivo, se distingui entre delito doloso y culposo; se desarrollaron doctrinas de imputabilidad y culpabilidad y se admiti la analoga Leyes de Indias . Es importante destacar que en el caso de Amrica, despus de la llegada de los espaoles, se generan unas series de leyes, entre ellas las muy conocidas Leyes de Indias; conjunto de leyes dictadas por la monarqua espaola, o por organismos y autoridades de ella dependientes, y que slo tenan aplicacin en las posesiones americanas, como las leyes de Burgos (1512) o las Leyes Nuevas. En las Leyes de Indias se estableceran, posteriormente, numerosas rdenes que fueron normando la vida del negro, mulato o pardo, esclavo y libre dentro de las sociedades coloniales hispanoamericanas, y asimismo los procedimientos de control que afectaban a los amos como ejecutores o guardianes del orden de sus subordinados. La lectura de stas, da cuenta del riguroso control que se necesitaba ejercer segn el pensamiento de la Corona espaola- sobre los esclavizados para poder mantenerlos dentro del orden social establecido. Por ejemplo, se emitieron largos mandatos respecto de lo que deba hacerse en caso de fugas. Por otro lado, tambin se contemplaba el mbito de las libertades aunque limitadas por supuesto- para los africanos y sus descendientes, en general, y los esclavos en particular. Este cdigo estableca en una de sus leyes que las Audiencias oigan, y provean justicia los que proclamaren la libertad. Ordenamos a nuestras Reales

Audiencias, que si algn Negro, Negra, otros cualesquiera, tenidos por esclavos, proclamaren la libertad, los oigan, y hagan justicia, y provean, que por esto no sean maltratados de sus amos. Igualmente, en el mismo ttulo de las Leyes antes mencionado, tambin se determinaban detalles de las penas permitidas, por ejemplo, para los esclavos cimarrones, con relacin a la cantidad de tiempo de huido y la conducta general del esclavo capturado. La ley dicta: * Leyes de Indias, Libro VII, Ttulo V, ley XXI. Mandamos, que al Negro, Negra ausente del servicio de su amo cuatro das, le sean dados en el rollo cincuenta azotes, y que est all atado desde la execucion, hasta que se ponga el Sol. Y si estuvieres ms de ocho das fuera de la Ciudad una legua, le sean dados cien azotes, puesta una cala de hierro al pie, con un ramal, que todo pese doce libras, y descubiertamente la traiga por tiempo de dos meses, y no se la quite, pena de doscientos azotes por la primera vez. Si anduvieren ausentes del servicio de sus amos ms de seis meses con los Negros alados, cometido otros delitos graves, sean ahorcados, hasta que mueran naturalmente. Pese a esto, en las leyes XXIII y XXIV, se puede observar que, as como se legisl sobre los castigos, tambin se contempl una instancia de proteccin hacia el esclavo. En la primera se manda: que en ningn caso se ejecute en los Negros Cimarrones la pena de cortarles las partes, que honestamente no se pueden nombrar, y sean castigados conforme derecho, y leyes de este libro. Y en la segunda observamos: Damos poder, y facultad los Presidentes, y Oidores de nuestras Reales Audiencias, para que si dentro del tiempo, que asignares los Negros Cimarrones alcados vinieren de paz, y se redujeren obediencia, algunos de ellos, les puedan perdonar por una vez las penas en que hubieren incurrido, por haberse ausentado, y alzado del servicio de sus amos, y obediencia nuestras Justicias. En vista de lo anterior, es notoriamente legal el uso de la violencia corporal como mecanismo de domesticacin y castigo ejemplificado, mtodo que incluso pudo llegar a practicarse cercenando partes del cuerpo de los esclavos, como prctica permitida en ciertas leyes u ordenanzas. Frente a esto, se hizo imperativo elaborar especificaciones respecto del castigo corporal, el cual no deba ser excesivo. Por otro lado, la ley contempl el perdn hacia el esclavo trasgresor, en la lgica que

el arrepentimiento demostraba la futura obediencia del esclavo, aceptando esta domesticacin. En este sentido, pareciera ser que es posible encontrar paralelismos entre las Leyes de Indias, ya que por un lado se determinaban especficos castigos por el cimarronaje, y por otro se aceptaba el perdn de los esclavos que eran capaces de recapacitar respecto de su mal comportamiento. Este doble funcionamiento de la ley colonial permiti establecer la aplicacin de la fuerza coercitiva por parte del amo hacia el esclavo, a la vez que abra una ventana al desvanecimiento de sta. Los tribunales de Inquisicin en Amrica . Los Tribunales de la Inquisicin, que ya se haban erigido en Europa desde el siglo XIII, y especficamente en Espaa (Sevilla) en 1480, llegaron a Amrica, en el ao 1570, y se instalaron en Lima y en Mxico. Un nuevo tribunal se erigi en Cartagena, en el ao 1610. Al igual que los otros tribunales de esta especie, tenan como finalidad perseguir a los herejes, y de controlar la moral pblica. Censuraban libros y costumbres. Sus procedimientos fueron crueles como todos los tribunales de este tipo, aplicando frecuentemente la tortura y penas graduales que iban desde la multa, pasando por los azotes, la prisin y por ltimo el destierro. No aplicaban la pena de muerte, que en caso de considerarse que corresponda, era ejecutada por los tribunales civiles. De todos modos, no hubo muchos casos de aplicacin de esta medida extrema en territorio americano. La esclavitud en Venezuela. Los historiadores afirman que los primeros esclavos llegaron a Venezuela trados por los Welser para trabajar en sus minas y plantaciones en las cercanas de Coro, alrededor de l528. La mayora de esclavos lleg en el siglo XVIII, para trabajar en las plantaciones de cacao y azcar que se desarrollaron rpidamente en los valles centrales. En l765 la Trata obtuvo un nuevo empuje por la reduccin de impuestos de importacin, y ms tarde, en l789, la corona espaola promulg la libertad del comercio esclavista. Sin embargo, ya a finales del siglo XVIII, el mercado esclavista era abastecido y a partir de 1800 no fueron trados ms africanos a nuestros puertos. As, la Trata a Venezuela termin hace ms de 200 aos, casi un siglo antes que en Brasil o Cuba. En Venezuela, la mayora de los esclavos era mano de obra agropecuaria. Para su sustento obtuvieron de sus amos un conuco para producir productos para su propia

alimentacin. Slo los sirvientes caseros y algunos especialistas obtuvieron la comida y vestuario del propietario. La Iglesia tambin posea esclavos, que a menudo fueron regalados a los presbteros como obra pa o pago de promesas. Los castigos y penalizaciones a esclavos en la colonia. Citemos en principio la sabia frase de Simn Bolvar que dice: "La impunidad de los delitos hace que estos se cometan con ms frecuencias: al fin lleg el caso en que el castigo no basta para reprimirla" Los castigos si existan en esa poca, cuando los esclavos huan estos al ser capturados eran obligados a cumplir penas o castigos que dependan del tiempo durante el cual el esclavo se mantuvo alejado de sus obligaciones, por ejemplo, cuando un esclavo hua por un perodo de 4 das o menor, reciba una pena de 50 azotes; si el esclavo hua por un perodo de 8 das o menor, el esclavo recibira 100 azotes y una calza de hierro de 12 libras en un pie, por 2 meses; si el esclavo hua por 6 meses, se le aplicaba pena de muerte; a los esclavos no se les sola aplicar la crcel, ya que el tiempo en la crcel era tiempo de trabajo que el amo perda, y as con penas de poco tiempo, pero dolorosas para el mismo. Se puede establecer que a partir de 1830 con la separacin de Venezuela de la Gran Colombia las condiciones de los esclavos sufrieron una drstica decadencia, ya que los esclavos eran ms importantes para Venezuela que para muchos otros pases que conformaban la Gran Colombia, esto se ve reflejado en numerosas legislaciones, que hacen cada vez ms indignante el rgimen al que eran sometidos dichos seres; a partir de 1836, los cambios que ms resaltan son el aumento del mximo de azotes que podra ser propinado a un esclavo de 29 a 100; se establecieron numerosas facilidades para que los amos tuvieran cierta libertad al aplicar las penas que ellos consideraran necesarias para hacer justicia ante las faltas cometidas por sus esclavos. Este tipo de penas, eran muy tiles para los amos, ya que de esta manera los esclavos sentirn cierto remordimiento al intentar huir, y de esta manera no llegaran a hacerlo, asimismo, recibiran una pena que los hara sufrir, y adems seran obligados a seguir cumpliendo con sus obligaciones. Incluso hubo casos en los que el esclavo cometa faltas, como por ejemplo robo o hurto de elementos que pertenecan a su amo, este era castigado con mutilaciones. Se puede resaltar que

las penas no era el nico aspecto que los presionaba para no huir, a su vez, las autoridades tras lo difcil que era la captura de los esclavos solan recurrir a la iglesia, para que estos realicen pronunciamientos estableciendo que los esclavos que huyeran de sus amos, recibiran maldiciones, y caeran desgracias sobre los mismos. Pero a su vez, haba aspectos que los instaba a huir de sus amos, entre estos aspectos destacan, la compra o adquisicin por parte del amo de una cantidad de esclavos significantes para poder realizar un alzamiento, es decir, cuando los esclavos eran numerosos, se vean respaldados, ya que vean la posibilidad de ejercer acciones que de ser menos, en cuanto a cantidad, jams se hubieran atrevido. En adicin a esto, el Santo Tribunal de la Inquisicin castigaba a cualquiera que cometiese hereja, idolatra, brujera y hechicera. Los negros esclavos o libres eran los que ms las practicaban para curar enfermos o descubrir ladrones. Para ello utilizaban la totuma o batea con agua donde se reflejaba la imagen del culpable. Muchas de estas prcticas realizadas por los negros, incluan manifestaciones diablicas, lo cual era castigado por la Inquisicin. En la actualidad la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999 en referencia a la esclavitud, establece: Artculo 54: ""Ninguna persona podr ser sometida a esclavitud o servidumbre"". 2.2. Derecho Penal en la Sociedad Feudal. El Feudalismo Para el desarrollo de este punto del trabajo, se considero necesario en primer trmino realizar una breve explicacin del Feudalismo. En tal sentido, el Feudalismo, fue un sistema contractual de relaciones polticas y militares entre los miembros de la nobleza de Europa occidental durante la alta edad media. Este se caracteriz por la concesin de feudos (casi siempre en forma de tierras y trabajo) a cambio de una prestacin poltica y militar, contrato sellado por un juramento de homenaje y fidelidad. Pero tanto el seor como el vasallo eran hombres libres. Segn Wikipeda, se denomina feudalismo a la organizacin social, poltica y econmica basada en el feudo que predomin en la Europa occidental entre los siglos IX y XV. Se trataba de propiedades de terrenos cultivados principalmente por siervos, parte de cuya produccin deba ser entregada en concepto de "censo" (arriendo) al amo de las tierras, en la mayora de los casos un pequeo noble (seor) nominalmente leal a

un rey. Segn F. L. Ganshof, institucionalmente, define el feudalismo como un conjunto de instituciones que crean y rigen obligaciones de obediencia y servicio principalmente militar por parte de un hombre libre, llamado vasallo, hacia un hombre libre llamado seor, y obligaciones de proteccin y sostenimiento por parte del seor respecto del vasallo, dndose el caso de que la obligacin de sostenimiento tuviera la mayora de las veces como efecto la concesin, por parte del seor al vasallo, de un bien llamado feudo. La sociedad feudal form parte de la edad media, poca durante la cual desaparece el Imperio romano, y con l la unidad jurdica de Europa. A. Derecho Penal Germnico: Existi la venganza blutacho o venganza de la sangre; tena carcter colectivo. Tambin exista la prdida de la paz, posteriormente surge la composicin. Es un derecho objetivo. Con respecto al proceso penal se destacaron dos medios de prueba: el juramento y el juicio de Dios con el combate judicial y la prueba de fuego, en ste se someta al acusado a una prueba y si sala triunfante era porque Dios lo haba ayudado. Por otra parte en el Derecho Penal Germnico la importancia principal de las disposiciones penales del derecho popular en los pases germnicos, estriba en el establecimiento preciso de los rescates, as como en la reglamentacin firme del sistema de la composicin. El ordenamiento ms importante del Derecho Penal Germnico posterior es la Carolina (promulgada en 1532 por la Dieta de Ratisbona) y llamada as porque lo fue durante el reinado de Carlos V de Alemania, que fue tambin Carlos I como Rey de Espaa y pone todo su empeo en la reglamentacin de los procedimientos penales. Sin embargo, el derecho material estaba relegado a un papel secundario. Figuran determinados los delitos en particular de modo ms preciso que en la poca precedente. Tambin contiene conceptos generales como los de tentativa, legtima defensa, imprudencia temeraria y otros. Entre lo destacable de la Carolina se encuentran los siguientes aspectos: a. Relega el sistema composicional y privado, asignando carcter estatal a la actividad punitiva. b. Le da certeza al derecho. c. Quiebra la objetividad del derecho germnico introduciendo la consideracin de factores subjetivos, como la admisin de la culpabilidad y la separada previsin de la tentativa. d. El sistema procesal era inquisitivo. La Carolina ha venido ser por su

propio mrito, el fundamento sobre el cual se apoy el derecho penal alemn comn durante las tres centurias siguientes, como que fue el primero y nico Derecho Penal del Reich hasta 1870. B. Derecho Penal Espaol: Se recuerdan numerosos ordenamientos: a. El Cdigo de Eurico (466-484), la Lex Romana Visigothorum o Breviario de Alarico (500), el Fuero Juzgo o Libro de los Jueces: su valor es de haber organizado al poder penal como funcin pblica. b. En el delito se destaca el elemento intencional: se distingue de la culpa que tiene una pena menor y casi siempre pecuniaria. Se reconoce el caso fortuito y la tentativa, como delito grave. El fin de las penas es la prevencin general o sea la intimidacin. c. Las Partidas (1526) constituyen la recepcin en Espaa del Derecho Penal romano y del Cannico, en los que se inspiran. C. Derecho Penal Cannico: Alcanz esplendor en la poca de los Papas Gregorio VII, Alejandro III e Inocencio III. En este perodo la Iglesia tiene un enorme poder, espiritual y temporal, como que juzga a los autores de un gama muy amplia de delitos. Sin embargo no ejecuta la pena de muerte, dejando esa tarea en manos del Estado. Esta es una reafirmacin de la naturaleza pblica del derecho penal, no obstante las complejas relaciones existentes entre la Iglesia y el Estado. El derecho penal cannico comienza siendo derecho disciplinario para transformarse luego en Derecho Pblico. La Jurisdiccin eclesistica se daba: a. Por razones de fuero personal, b. Por razones de materia: delicta mere eclesistica y delicta mixta. Son algunas de las caractersticas de este perodo: 1. La represin cannica se ejerce en nombre de la divinidad. 2. Existe confusin entre delito y pecado. 3. La responsabilidad penal es predominantemente subjetiva. 4. Se consagra la Tregua de Dios. As la fuerza pblica no se puede ejercer en los lugares sagrados. 5. La Iglesia no ejecutaba la pena de muerte (Ecclesia non sitit sanginem) 6. Se abre camino la idea de que todos son iguales ante Dios. En resumen el Derecho Cannico: Afirm la naturaleza pblica del Derecho penal sostenida por el Derecho Romano. El poder punitivo se ejerca en nombre de Dios. Confundi lo ilcito con lo inmoral o el pecado, considero delito actos que si bien atacaban las ideas de la Iglesia no afectaban la vida civil como la hereja. Desconoci el principio de reserva, y el poder de los jueces careci de lmites. Implant la Tregua de Dios

(especie de asilo otorgado por los templos)lo cual limit a la venganza privada porque violar la tregua era considerado Sacrilegio Tena carcter subjetivo ya que se aplic los principios romanos de la imputabilidad y de la culpabilidad No ejecutaba las penas de muerte ni de mutilacin cuando correspondiesen se entregaba al condenado a las autoridades legislativas El derecho cannico que comenz siendo un simple ordenamiento disciplinario crece y su jurisdiccin se extiende por razn de las personas y por razn de la materia. Llegando a ser un completo y complejo sistema de derecho positivo. El delito y el pecado representaban la esclavitud y la pena la liberacin; es fruto de esa concepcin el criterio tutelar de este derecho que va a desembocar en el procedimiento inquisitorial. Se puede destacar que el derecho cannico institucionaliz el derecho de asilo, se opuso a las ordalas y afirm el elemento subjetivo del delito. Es muy debatido si se distingua el delito del pecado, pero la mayora de los autores coinciden en que aunque haya existido una distincin terica, en la prctica la misma se desvaneca. Basta con mencionar algunos de los actos que se consideraban delitos: la blasfemia, la hechicera, el comer carne en cuaresma, el suministro, tenencia y lectura de libros prohibidos, la inobservancia del feriado religioso, etc. As cobra fuerza el derecho cannico, proveniente de la religin catlica que se impona en Europa por ser la religin que se haba extendido junto con el Imperio Romano. Con la cada del Imperio Romano de Occidente (Edad media) se produce la fusin del Derecho Romano con el Germnico y el Cannico y comienza una evolucin que desemboca en la Recepcin Del Derecho Romano en donde se vuelven a estudiar este tipo de derecho y se incorporan (recepcionan) las instituciones del mismo a las legislaciones de los pueblos europeos. Con la concentracin del poder en manos de los reyes, y la consiguiente prdida del mismo por parte de los seores feudales, se sientan las bases de los Estados modernos. Se produce entonces el renacimiento del derecho romano. En las Universidades italianas, principalmente, se estudia este derecho, como tambin las instituciones del Derecho Cannico y del derecho germano. En el ao 1.100 a 1.250 surgen en Italia los Glosadores juristas que estudian y aclaran los textos romanos especialmente a travs del Corpus Iuris de Justiniano. Ms adelante

entre 1.250 a 1.450 los Post-glosadores estudian profundamente el Derecho Romano, preparan el camino del reconocimiento de este derecho y el de la recepcin. Posteriormente los trabajos se hacen ms amplios y sistemticos, destacndose Julio Claro 1525-1575 y Prspero Farinaccio 1544-1616 Recepcin en Espaa. La Recepcin en: se manifest con Las Siete Partidas (o simplemente Partidas) Las Partidas: Las Siete Partidas, constituyen un cuerpo normativo redactado en Castilla durante el reinado de Alfonso X (1252-1284), el cual ejerci luego una enorme influencia en la legislacin general. Esta obra se considera el legado ms importante de Espaa a la historia del derecho, al ser el cuerpo jurdico de ms amplia y larga vigencia en Iberoamrica (hasta el siglo XIX). En cuanto a su finalidad, se ha sostenido que las Partidas se otorgaron como texto legislativo y no como obra doctrinal, a pesar de su contenido, a veces, ms filosfico que legal, lo que se confirmara por lo expresado en su prlogo (que indica que se dictaron slo para que por ellas se juzgara). Recepcin en Alemania. La Recepcin en: se manifest con La Bambergenesis y La Carolina. La Bambergenesis: fue una ordenanza criminal, preparada por Schowarzemberg en 1507. La Carolina: elaborada en las Dietas de Augsburg 1530 y de Regensburg 1532 y surgi de varios proyectos cuya base fue la Bambergenesis y estuvo vigente desde 1532 ao en que Carlos V sancion la Constitutio Criminalis Carolina u Ordenanza de Justicia Penal, que si bien no era obligatoria para los seores feudales en sus territorios, igualmente sustent el Derecho Penal comn Alemn. Tipificaba delitos tales como la blasfemia, la hechicera, la sodoma, la seduccin, el incesto, etc. y las penas variaban entre el fuego, la espada, el descuartizamiento, la horca, la muerte por asfixia, el enterramiento del cuerpo vivo, el hierro candente y la flagelacin. La Carolina es un CDIGO PENAL, de procedimiento penal y una ley de organizacin de tribunales. En realidad no tiene un verdadero mtodo, sino que es una larga y compleja enumeracin de reglamentaciones, admitiendo la analoga y la pena de muerte cuya agravacin en diversas formas admite, mostrando claramente que el objeto principal de la pena es la intimidacin. Su importancia radica en la reafirmacin del carcter estatal de la actividad punitiva. 2.3 Derecho Penal de tipo Burgus. La Burguesa se

encuentra dentro del perodo que histricamente se conoce como la Edad Moderna, la cual prosigue a la Edad Media. El paso del tiempo ha ido alejando de tal modo esta poca de la presente que suele aadirse una cuarta edad, la Edad Contempornea, que aunque no slo no se aparte, sino que intensifica extraordinariamente la tendencia a la modernizacin, lo hace con caractersticas sensiblemente diferentes, fundamentalmente porque significa el momento de triunfo y desarrollo espectacular de las fuerzas econmicas y sociales que durante la Edad Moderna se iban gestando lentamente: el capitalismo y la burguesa; y las entidades polticas que lo hacen de forma paralela: la nacin y el Estado. La fecha de inicio de la Edad Moderna ms aceptada, es la toma de Constantinopla por los turcos en el ao 1453 -coincidente en el tiempo con la invencin de la imprenta y el desarrollo del Humanismo y el Renacimiento, procesos a los que contribuy por la llegada a Italia de exiliados bizantinos y textos clsicos griegos-, aunque tambin se han propuesto el Descubrimiento de Amrica (1492) y la Reforma Protestante (1517) como hitos de partida. El trmino burgus es un peyorativo utilizado para distinguir dentro del sistema capitalista a la burguesa, clase poseedora de todos los medios de produccin y por ende explotadora de la mano de obra o proletariado. El derecho esclavista, el feudal y el burgus tienen de comn el consolidar relaciones de dominio y subordinacin basadas en la propiedad privada, relaciones de explotacin. En el derecho esclavista y el feudal, se afirmaba abiertamente el poder de la minora sobre la mayora y la situacin privilegiada de las clases dominantes. El derecho burgus resulta hipcrita, pues expresa y consolida derechos reales de los capitalistas, mientras que a los trabajadores les otorga derechos puramente formales. En la poca del imperialismo, la burguesa renuncia en sensible grado a la legalidad establecida por ella misma y aplica mtodos extrajurdicos de gobierno.. Por otra parte, el derecho burgus, otorga a los trabajadores derechos efectivos, garantizados por todos los recursos de que dispone el Estado. La funcin del Derecho penal democrtico, opera dentro del marco poltico de un Estado de Derecho burgus, donde predomina el respeto por el principio de LEGALIDAD, como presupuesto de la justicia penal preestablecida; con la finalidad de proteger a la sociedad de la

delincuencia comn y de la criminalidad organizada, frente a conductas intolerables; manifiestamente lesivas; por tanto, gravemente perjudiciales para los bienes jurdicos protegidos por la ley; pero respetando los derechos constitucionales y los derechos humanos del sujeto infractor y de la vctima. Se trata entonces, de un derecho penal preventivo, represor, pero tambin premiador del delito, y utilitario socialmente, como medio de defensa social, de la comunidad y rehabilitador o reeducador del delincuente. En la poca moderna o contempornea, tiempo de la burguesa, el Derecho se caracteriza por la preeminencia de la razn; en ese sentido se destaca, la obra "De los delitos y las penas" en 1764, un breve escrito realizado por Cesare Bonesana, Marqus de Beccaria, que tuvo mucho xito en toda Europa, particularmente en Francia, donde obtuvo el aprecio entusiasta de los filsofos enciclopedistas. El derecho penal de la poca parta de un fondo comn romano el cual se caracterizaba por el exceso de leyes penales. Ante aquella realidad histrica, los principios propuestos por Beccara fueron: 1. Racionalidad: elimina el culto al derecho romano y a la erudicin doctrinaria, 2. Legalidad: leyes claras, sencillas, eliminacin del arbitrio judicial, 3. Justicia penal pblica: eliminacin de la tortura, 4. Igualdad, 5. La medida de la pena debe ser el dao, 6. Penas suaves y justas, 7. No el castigo sino la intimidacin, 8. Proporcionalidad: en los delitos y penas, 9. Supresin de la pena de muerte, 10. Es preferible prevenir que penar. Para los clsicos el delito no es un ente de hecho sino un ente jurdico esto es una relacin contradictoria entre el hacer del hombre y la norma. A la Revolucin Francesa se le deben: La redaccin de los derechos del hombre y el ciudadano (26 de agosto de 1789), Los cdigos penales de 1791, 1795 y 1810. La inclusin en las Constituciones del principio de legalidad y el de igualdad. Se observa que el Derecho Penal burgus, en s slo, protege a una minora de la poblacin, a los explotadores a los detentadores del poder econmico y poltico y por ende propietarios de los medios de produccin, en desmedro de las grandes mayoras, carentes de bienes y propiedad privada de los medios de produccin, y que solo son dueos de su fuerza de trabajo (desocupados, explotados, oprimidos, pobres, excluidos sociales), impidiendo el sistema jurdico que las clases desposedas adquieran

poder. As mismo, para el estudio del Derecho Penal en el perodo burgus, es necesario previamente establecer que se entiende por Estado, as tenemos que segn la interpretacin del liberalismo burgus manifiesta que el Estado es la "nacin jurdicamente organizada". No hace distinciones de clases: es la "nacin" en su conjunto o sea, todos los ciudadanos de un pas. El Estado, segn el liberalismo, representara a todos por igual. Es decir: "(...), el Estado existe para mantener la estabilidad de la sociedad civil. La ley se mira, en consecuencia, como un conjunto de reglas establecidas mediante consenso, por los gobernados, o ms bien por los "representantes" de los gobernados. Semejante nocin del Estado y de su derecho presenta una falsa realidad, pero una realidad que sirve para los que se benefician de esa concepcin: los que gobiernan". Para la filosofa crtica marxista el Estado nunca representa a "todos por igual". EL Estado es la cristalizacin institucional de determinadas relaciones sociales de fuerza y, por ello mismo, nunca es neutral ni independiente de la lucha de clases. El Estado defiende a algunos sectores en particular. En la sociedad capitalista esos sectores pertenecen a la burguesa. El Estado del capitalismo no es sinnimo de la "nacin" en su conjunto. Es un Estado burgus. Ms an: "El sistema jurdico es una aparato creado para asegurar los intereses de la clase dominante. Contrariamente a la creencia general, la ley es un instrumento de la clase dominante". Es decir, el rgimen legal es tan slo la ordenacin y regulacin con que se disimula el poder de la clase dominante. Proporcionando la clase dominante, los medios represivos necesarios que se encuentran a sus servicios para el control compulsivo y violento de la mayora de la poblacin, como son: los cuerpos policiales, el ejrcito, la judicatura (jueces, fiscales) y las crceles. El resto de las Instituciones, administracin, partidos burgueses, escuelas, iglesias...sirven, o bien para administrar el capitalismo o para difundir sus ideologas entre las masas y mantenerlas sumisas. En lo sucesivo, durante los siglos XIX, XX y XXI, el Derecho Penal ha venido mejorando su accionar mediante la incorporacin de mecanismos o medios ms accesibles a la sociedad; sin embargo, esto es una realidad que no se ajusta a las exigencias de la poblacin, todo esto en vista a que siempre ha existido un distanciamiento en cuanto a la aplicacin de la norma entre la clase

pudiente y los pobres, siendo beneficiados los primeros a travs del padrinazgo poltico o poder econmico; y vulnerados los derechos, en la mayora de los casos a los del estamento social con pocos recursos econmicos. 3. RELACIN ENTRE LA CONSTITUCIN Y EL DERECHO PENAL La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela es el resultado palpable, visible, concreto, material, de todas las dimensiones y procesos involucrados en la aguda crisis y profunda reforma de la Gobernanza en Venezuela, que cristaliza en la Asamblea Constituyente de 1999. El valor jurdico de la Constitucin es regulado por ella misma: se trata de una norma, por consiguiente su observancia es obligatoria para toda persona, institucin o grupo, y evidentemente tambin para todos los rganos del Estado. El principio de respeto al Estado de derecho se completa mediante los principios de legalidad, los smbolos de la patria y los idiomas oficiales. Segn Pedro Manuel Arcaya, Abogado, Especialista en Derecho Penal e Investigador del Instituto de Investigaciones Penales y Criminolgicas de la Facultad de Derecho de la Universidad de Carabobo, considera lo siguiente Existe consenso entre los estudiosos del Derecho Penal en que la reforma del Cdigo Penal debe estar enmarcada en un contexto garantista, desarrollada con pleno respeto de los derechos humanos y fundamentados en los preceptos constitucionales y convenios internacionales que regulan la materia, armnicamente vinculada con los principios y conceptos doctrinarios que rigen el Derecho Penal sustantivo moderno De esto se puede inferir que necesariamente debe existir una relacin entre la Constitucin y el Sistema Penal. La Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, estatuye en su artculo 2, los valores supremos del Estado, erigindose en un: "Estado Democrtico y Social de Derecho y de Justicia. Propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico y de su actuacin, la vida, la libertad, la justicia, la igualdad, la solidaridad, la democracia, la responsabilidad social y general, la preeminencia de los derechos humanos, la tica y el pluralismo poltico". Asimismo, entre los fines del Estado se encuentra el de las Garantas Constitucionales, tal como lo determina el artculo 3 de la actual Carta Magna, que precisa como la garanta ms importante (esto a consideracin de quien realiza el presente trabajo), la del cumplimiento de los principios,

derechos y deberes consagrados, lo cual a la vez es un valor fundamental del Estado. Lo que implica que el acceso a la justicia es un derecho de estricto cumplimiento considerado como valor fundamental en un Estado Democrtico y Social de Derecho. A travs de los cuales se encuentra enmarcado dentro de los fundamentos y alcances de los derechos de la persona humana y el tratamiento constitucional del derecho del acceso a la justicia, imponiendo adems, su operatividad como derecho material y esto se da cuando se establece que: "toda persona tiene derecho de acceso a los rganos de la administracin de justicia". Pero al mismo tiempo todas las personas tienen derecho a ser amparadas por los tribunales en el goce y ejercicio de los derechos y garantas constitucionales, an aquellos inherentes a la persona que no figuren expresamente en nuestra Constitucin y en los instrumentos internacionales sobre derechos humanos, considerando que la defensa es un derecho inviolable en todo estado y grado del proceso. El acceso a la justicia lleva consigo otros derechos entre los que se destacan, el derecho a ser odo, el principio de la tutela judicial efectiva, que segn la Comisin Interamericana de los Derechos Humanos, puede traducirse en la garanta de la libre entrada a los tribunales para la defensa de los derechos e intereses frente al poder pblico, an cuando la legalidad ordinaria no haya reconocido un recurso o accin concretos. Tambin dijo la Comisin que la incertidumbre o falta de claridad en la consagracin de los requisitos de admisibilidad de una accin puede constituir una violacin a ese derecho fundamental. El recurso sencillo y rpido amparado por la Convencin Americana impide que el acceso a la justicia se convierta en un desagradable juego de confusiones en detrimento de los particulares. El Derecho a la tutela judicial efectiva, regulado en el artculo 26 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, es la suma de todos los derechos constitucionales procesales plasmados en el artculo 49, por lo que se entiende derecho al acceso a los rganos de administracin de justicia, derecho a una justicia gratuita, accesible, imparcial, idnea, transparente, autnoma, independiente, responsable, equitativa, expedita, sin dilaciones indebidas, sin formalismos, sin reposiciones intiles, derecho al debido proceso; el cual taxativamente establece: Derecho a la

defensa. Derecho a ser notificado de los cargos que se le imputan. Derecho a la presuncin de inocencia. Derecho de acceso a las pruebas. Derecho a la no valoracin de pruebas ilcitas. Derecho a ser oda en toda clase de procesos. Derecho a un tribunal competente, independiente e imparcial. Derecho a intrprete. Derecho a ser juzgado por jueces naturales. Derecho a no confesarse culpable. Derecho a no ser juzgado por actos u omisiones no previstos en la ley como delitos, faltas o infracciones. Derecho a no ser juzgado por los mismos hechos que hubiese sido juzgado anteriormente. Derecho a exigir responsabilidad al estado y a los jueces por errores judiciales, retardos, omisiones injustificadas, funcionamiento normal o anormal de la justicia. En ese mismo orden de ideas, es importante destacar que el Cdigo Penal venezolano tiene inmerso todo este conjunto de principios y derechos preceptuados en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, de all la interrelacin entre ambas normas. As mismo, la entrada en vigencia de la Constitucin de 1999, trajo consigo la necesidad de modificar el conjunto de normas que integran el sistema penal venezolano, especficamente en cuanto al aspecto procesal y las acciones judiciales; entre ellas: juicios en forma oral presencial y ser juzgado en libertad; todo esto condujo a la modificacin del Cdigo Procesal Penal para adaptarlo a la norma constitucional. Lo antes expuesto nos permite inferir que la relacin entre el Derecho Penal y la Constitucin es eminente; en ese sentido, de acuerdo al anlisis y revisin de ambos textos jurdicos se considera que su relacin, tomando la primaca de la Constitucin, es, entre otros, los siguientes artculos: (art. 7) Primaca de la Constitucin; (art. 21) La igualdad de las personas ante la ley; (art. 24) La retroactividad de la ley; (art. 26) La tutela judicial; (art. 27) Recurso de amparo Habeas Corpus; (art. 29) la violacin de los Derechos Humanos; (30) Indemnizacin a las vctimas; (art. 43) El derecho a la vida y la prohibicin de la pena de muerte; (art. 44) La inviolabilidad de la libertad de la persona; (art. 45) La desaparicin forzadas de las personas; (art. 46) El respeto a la integridad fsica, psquica y moral; (art. 47) La inviolabilidad del hogar; (art. 49) El debido proceso; (art. 54) Prohibicin de esclavitud y trfico de personas; (Art. 55) Proteccin contra la delincuencia; (art. 257) La eficacia procesal; (Art. 271) Extradicin de

extranjeros responsables de delitos; (Art. 272) Sistema Penitenciario; (Art. 334) Aplicacin de la Constitucin por los jueces, la incompatibilidad entre la Constitucin y una Ley; (335) Tribunal Supremo de Justicia garante de la Constitucin; (Disposicin Transitoria Tercera) Reforma al Cdigo Penal; entre otros. 4.- Beneficios Procesal. Qu son beneficios procesales? La norma penal se limita a restringir los beneficios procesales sin detenerse a delimitar su contenido. Beneficio, segn el Diccionario de la Real Academia Espaola significa bien que se hace o se recibe; interpretndose como una accin o hacer de utilidad, provecho. MANUEL OSSORIO nos aporta nuestro primer motivo para argir que beneficio es, en realidad, jurdicamente, un derecho que compete por ley. El trmino beneficios procesales es una expresin equvoca utiliza por el legislador para identificar toda una suerte de derechos determinados por la ley para afirmar las garantas y principios constitucionales asignados a todos los ciudadanos, y que, en el campo de nuestra ciencia, se reconocen dentro del Derecho Penal de garantas. El penalista EDECIO CRDENAS tambin advierte el desatino del legislador y seala: El carcter especialmente represivo de la reforma se pone de manifiesto con la eliminacin para muchos delitos de los mal llamados beneficios procesales, pues se trata simplemente de Derecho Humanos que se reconocen al imputado y de las medidas alternativas del cumplimiento. Los errneamente denominados beneficios del proceso penal son, en definitiva, derechos y facultades otorgadas por la ley penal en funcin de las previsiones constitucionales y polticas criminales determinadas por el Estado, y que responden al criterio del Derecho penal mnimo, tratndose de resolver los asuntos penales con prescindencia o reduccin, en lo posible, del sistema penal. Ejemplo de ello, son las Alternativas a la Prosecucin del Proceso, previstas en el Cdigo Orgnico Procesal Penal, que otorgan al imputado la posibilidad de obtener una rebaja en la imposicin de la pena o declaratoria de extincin del proceso, segn sea el caso, a cambio de un acto retributivo, como la reparacin del dao causado. La Sala Constitucional responde; En el mes de febrero de 2007, la Sala Constitucional dict la sentencia N 136, o

bjeto del presente artculo y de su segunda parte, donde se analiza e identifica el contenido de aquellos beneficios procesales que ha restringido el Cdigo Penal para ciertos delitos. Por beneficio procesal entiende esta juzgadora a toda disposicin legal que produzca una modificacin favorable a la situacin actual bajo la cual se encuentre una persona sometida a proceso penal. Infelizmente, la Sala Constitucional paradjicamente, garante de las previsiones constitucionales ha identificado como beneficios en el proceso penal todo precepto legal que mejore la condicin actual del imputado, consintiendo la exclusin de derechos fundamentales y facultades que el Cdigo Penal ha identificado para ciertos delitos. As, el supuesto de delacin, por nombrar alguno, se determina como un beneficio ya que de cualquier forma mejora la situacin del imputado, pues al condenrsele slo se le aplicar la mitad de la pena. Como corolario, el imputado que requiera hacer uso de esta figura procesal y est implicado, verbigracia, en el delito de homicidio calificado, que segn la nueva reforma excluye la aplicacin de beneficios, se ver impedido de hacerlo por cuanto dicha disposicin legal (delacin) produce una modificacin favorable a la situacin actual bajo la cual se encuentre una persona sometida a proceso penal. La conceptuacin que realiza la Sala Constitucional resulta vaga, abstracta e ilgica, aunque el problema original viene de la propia norma. En este sentido, el precepto legal que se identifica como beneficio procesal queda supeditado al estado o situacin actual del imputado que es el elemento que finalmente lo condiciona. As, por ejemplo, la libertad ser un beneficio si el imputado se encuentra sometido a una medida cautelar sustitutiva, o inclusive, podr considerarse beneficio la rebaja de la pena que obtenga el imputado por haberse sometido al procedimiento de admisin de los hechos. Siguiendo con la lnea interpretativa de la Sala, tambin ser un beneficio procesal la aplicacin de cualquiera de las frmulas alternativas al cumplimiento de la pena, ya que, segn la sentencia son efectivamente, disposiciones legales que mejoran la situacin actual de la persona sometida al proceso penal, en este caso el penado, a quien se le permite un tratamiento no institucional, es decir, extramuros; cumplir la sancin fuera de un establecimiento penitenciario. En este punto resulta curioso que la reforma del Cdigo Penal haya

incluido dos restricciones diferenciadas al momento de excluir los llamados beneficios procesales: en unos delitos (por ejemplo: artculos 456, 457 y 459) establece la imposibilidad de gozar de los beneficios procesales de ley, mientras que en otros (por ejemplo: artculos 357, 360, 374 y 375) ordena que los implicados no tendrn derecho a gozar de los beneficios procesales de ley ni a la aplicacin de medidas alternativas del cumplimiento de la pena. Ntese, que el Cdigo Penal sugiere una dicotoma entre beneficios procesales y medidas alternativas del cumplimiento de la pena, en el sentido que la primera no incluye a la segunda, que parece ser la nica razn o sinrazn para establecer dos clases de exclusin legal. De todas formas, siguiendo con fidelidad la sentencia del TSJ, debe concluirse que aquellas medidas alternativas del cumplimiento de la pena estn comprendida dentro del concepto de beneficios procesales que explica la Sala, advirtindose otro elemento ms de incongruencia. 5.- El Veto. Es el derecho que tiene una institucin poltica (unipersonal o colectiva) de impedir la realizacin de algo. El poder de veto suele ser atribucin del poder ejecutivo frente a las decisiones del legislativo, o a veces del senado respecto de las decisiones de los diputados. Veto absoluto es impedir la promulgacin y vigencia de una ley; veto parcial se refiere a algunos de sus artculos; veto suspensivo es demorar la vigencia de una ley. Generalmente, los cuerpos legislativos pueden superar el escollo del veto volviendo a votar la ley pero en ese caso requieren una mayora calificada (por ejemplo, los dos tercios). En el mbito internacional, respecto de las resoluciones de la ONU, tienen derecho de veto los cinco miembros permanentes del Consejo de Seguridad. En VENEZUELA. Artculo 213.- Una vez sancionada la ley, se extender por duplicado con la redaccin final que haya resultado de las discusiones. Ambos ejemplares sern firmados por el Presidente o Presidenta, los dos Vicepresidentes o Vicepresidentas y el Secretario o Secretaria de la Asamblea Nacional, con la fecha de su aprobacin definitiva. Uno de los ejemplares de la ley ser enviado por el Presidente o Presidenta de la Asamblea Nacional al Presidente o Presidenta de la Repblica a los fines de su promulgacin. Artculo 214.- El Presidente o Presidenta de la Repblica promulgar la ley dentro de los diez das siguientes a aqul en que la haya recibido. Dentro de ese lapso podr,

con acuerdo del Consejo de Ministros, solicitar a la Asamblea Nacional, mediante exposicin razonada, que modifique alguna de las disposiciones de la ley o levante la sancin a toda la ley o parte de ella. La Asamblea Nacional decidir acerca de los aspectos planteados por el Presidente o Presidenta de la Repblica, por mayora absoluta de los diputados y diputadas presentes y le remitir la ley para la promulgacin. El Presidente o Presidenta de la Repblica debe proceder a promulgar la ley dentro de los cinco das siguientes a su recibo, sin poder formular nuevas observaciones. Cuando el Presidente o Presidenta de la Repblica considere que la ley o alguno de sus artculos es inconstitucional solicitarn el pronunciamiento de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en el lapso de diez das que tiene para promulgar la misma. El Tribunal Supremo de Justicia decidir en el trmino de quince das contados desde el recibo de la comunicacin del Presidente o Presidenta de la Repblica. Si el Tribunal negare la inconstitucionalidad invocada o no decidiere en el lapso anterior, el Presidente o Presidenta de la Repblica promulgar la ley dentro delos cinco das siguientes a la decisin del Tribunal o al vencimiento de dicho lapso. 6.- La Tipicidad. Se denomina tipicidad al encuadramiento de la conducta humana al tipo penal (el tipo). As cuando la ley describe el homicidio diciendo "el que matare a otro", la conducta tpica est dada por el hecho concreto de matar a otro. En el tipo se incluyen todas las caractersticas de la accin prohibida que fundamenten positivamente su antijuricidad. Pero no siempre se pueden deducir directamente del tipo estas caractersticas y hay que dejar al juez la tarea de buscar las caractersticas que faltan. Ello se debe a la dificultad de plasmar legalmente tales caractersticas en el tipo legal. Para que un hecho sea tpico, basta que una ley lo prevea, no importa de qu manera. La tipicidad es un elemento del delito que implica una relacin de perfecta adecuacin de total conformidad entre un hecho de la vida real y algn tipo legal o tipo penal. Se entiende por tipo legal, la descripcin de cada uno de los actos acciones u omisiones que la ley penal considera delictivos. En este orden de ideas, Mendoza (1986). Seala que la tipicidad no debe confundirse con el de legalidad. La tipicidad es aquella cuando la accin humana viola una norma, sino adems debe reunir otros elementos de

encuadre en algunas de las figuras que establece el Cdigo Penal, o, en leyes especiales. Jimnez de Asa define la tipicidad como La abstraccin concreta que ha trazado el legislador descartando detalles innecesarios para la determinacin del hecho que se cataloga en la ley como delito. El principio de legalidad, entendido en tan amplio sentido formal, no significa mucho en el orden de las garantas individuales, pues ni auto limita sensiblemente el poder punitivo del Estado, ni estorba la arbitrariedad judicial, ni en realidad determina la conducta punible. Para que la garanta de tipicidad no sea, en el moderno derecho penal liberal, un rey de burlas, como lo seala el autor Fernando C. Es absolutamente indispensable que la ley describa el hecho punible de manera inequvoca. El criterio conocido por la doctrina internacional como principio de determinacin del hecho y de la pena, funcin que se le asigna de modo privativo a la ley. 7.- La Atipicidad. La atipicidad se refiere cuando algo no est contemplado, por ejemplo un supuesto legal, una ey que no contempla y por tanto no legisla una determinada accin o supuesto. Por eso cuando se refieren a que algo esta o no tipificado se refiere a contemplado o legislado. Lo de que sea absoluta es porque no existe ninguna ley al respecto y la relativa es porque an no estando contemplada por analoga o jurisprudencia se le pueden aplicar ciertos supuestos. Causas de atipicidad Las causas de atipicidad se dan en los supuestos en los que concurren unas determinadas circunstancias que suponen la exclusin de la tipicidad de la conducta, negando con ello su inclusin dentro del tipo penal. Atipicidad objetiva Se da cuando en los elementos objetivos del tipo uno de ellos no encuadra en la conducta tpica o simplemente no se da. Se dice que existe ausencia del tipo cuando en la ley no se encuentra plasmada o regulada alguna prohibicin de alguna conducta, acorde al principio de legalidad penal. Por ejemplo, la blasfemia no est tipificada como delito en la mayora de los pases. Aunque para muchos pueda ser una actitud reprochable, esta no ser castigada por la ley o el Estado, ya que no es una conducta recogida y penada en el cdigo penal. Error de tipo Es el aspecto negativo del elemento intelectual del dolo. Es la falla de la conciencia de los elementos del tipo penal, ya sea por error o ignorancia. Es el desconocimiento de las circunstancias objetivas del tipo. El error

de tipo tiene como efecto principal eliminar el dolo. Si el dolo es la voluntad de realizar el tipo objetivo con conocimiento de todos y cada uno de sus elementos, evidentemente el error que recae sobre el conocimiento de alguno de los componentes objetivos, eliminar el dolo en todos los casos. En efecto, el error de tipo se presenta bajo dos formas: a) Invencible. b) Vencible. En los dos casos se elimina el dolo, pero en el segundo de los supuestos deja subsistente la imprudencia, siempre y cuando se encuentre incriminado el tipo culposo. La consecuencia que se prev para este tipo de error es -al desaparecer el dolo- la atipicidad de la conducta si el error es invencible, y el castigo con la pena del delito culposo, cuando el error es vencible, siempre que est tipificado, ya que hay un sistema cerrado con relacin a los tipos penales culposos. Resulta entonces que si no hay tipo culposo, aunque el error sea vencible, la conducta resultar atpica. La teora del error pretende establecer un margen de flexibilidad a la eficacia erga omnes del Derecho, evitando que esta consista en una aplicacin del summum ius summa iniuria. Como reconoce en la mayora de los cdigos civiles, el principio de ignorancia de la ley no exime de su cumplimiento. En herencia del Derecho Romano, los ordenamientos jurdicos continentales se rigen por el principio ignorantia vel error iurisnon excusat, la ignorancia o error de derecho no escusa. La primera distincin que hacemos al definir el concepto penal de error, es la diferencia entre error e ignorancia; ya que el primer concepto hace referencia al conocimiento deformado de la realidad o de su significacin social o jurdica, y el segundo es la ausencia total de conocimiento perceptivo o valorativo sobre algo. Aunque se presentan como dos ideas diferentes, que tiene los mismos efectos jurdicos, ser indiferenciable que el sujeto menoscabe un bien jurdico por que pareci un error invencible o por que simplemente ignoraba que era un bien jurdico valioso para los dems y protegido por un sistema coercitivo penal. En cuanto a la distincin en las clases de error la doctrina est muy dividida. La doctrina alemana moderna, niega la distincin clsica entre error de hecho y de Derecho, aceptando la divisin que hace Carrara entre error de Derecho penal y error de Derecho no penal. (Beling, Liszt). La divisin actual entre error del tipo, referida a los elementos que forman parte del mismo, que pueden ser fcticos,

valorativos e incluso normativos, y el error de prohibicin atae a la valoracin de la conducta frente al ordenamiento jurdico en su totalidad, comprendiendo que el error no solo como la significacin antijurdica general del hecho, sino como el error sobre la personal legitimacin del autor para llevarlo a cabo. Cabe advertir que la frontera para distinguir ambas clases de error no es del todo ntida, por lo que no est exento de defectos o inconvenientes al analizar los elementos normativos del tipo como ya apunto el profesor Mezguer. En el error sobre el tipo el sujeto no percibe de forma correcta la realidad de su conducta, ya que conoce algunos de sus elementos pero no todos. En el error de prohibicin el sujeto no conoce que lo que est realizando es un hecho ilcito. Los supuestos psquicos en caso del error del tipo, donde conoce algunos de los elementos del tipo pero no todos, se pueden clasificar en, error vencible e invencible. En el error de prohibicin, el sujeto conoce todos los elementos del tipo penal, sabe lo que est haciendo aunque en algunos casos desconoce que el hecho en s es tpico, y en otro sabe que es tpico pero cree que es antijurdico. Le falta la conciencia de antijuricidad o cree que su accin es lcita. Aunque en estos casos se puede atenuar la pena debido a la falta de dolo con conocimiento de la antijuricidad, no se puede prescindir de ella, ya que su conducta negligente, que no ha actuado con el debido deber de cuidado y ha llevado al perjuicio de un bien jurdico permite afirmar la tipicidad. Situacin muy diferente del error vencible del tipo en los que ni siquiera se acta con conocimiento de la peligrosidad de la conducta para un determinado bien, doctrina minoritaria defendida por Welzel. Clasificaciones del error de tipo Las consecuencias derivadas del error del tipo siempre excluyen el dolo, pero no significa que el sujeto activo del delito que ha actuado bajo un error de tipo no incurra en responsabilidad penal. Las consecuencias jurdico penales de su conducta dependern si el error cometido recae sobre los elementos esenciales o sobre los accidentales. Los elementos esenciales son aquellos elementos objetivos que caracterizan la conducta tpica, y que configuran el tipo bsico. Error invencible: es aqul que no tena la posibilidad de evitarse. Cualquier persona en la situacin del autor y an actuando con la mxima diligencia hubiera cometido el mismo error. El autor ni saba ni tena la conciencia

de que realizaba una conducta tpica Error vencible: es el error que se poda haber evitado si el sujeto activo hubiera actuado observando el cuidado debido. El sujeto no acta con dolo pero se tiene que comprobar si ha actuado con imprudencia, es decir si ha superado el riesgo permitido infringiendo el deber de cuidado que se exige. El castigo realizado con el error del tipo vencible slo ser posible si est tipificada la comisin imprudente del delito, ya que si sta no se encuentra positivada en el cdigo penal quedar impune (Principio de Legalidad por el que se rige todo nuestro Ordenamiento Jurdico). Ejemplo: Si A mantiene relaciones sexuales con B, con una nia de 15 aos, creyendo que por su desarrollo fsico tena como mnimo 18 aos, no est cometiendo un delito doloso de abusos sexuales, ya que desconoca un elemento esencial del tipo. Este error, aunque podra haberlo evitado excluye la responsabilidad penal en todo momento ya que en el cdigo no aparece el delito de abusos sexuales con imprudencia. Un caso especial a tener en cuenta es cuando el sujeto activo incurra en un error vencible, siendo este no solo evitable sino que hubo un desinters por parte del autor para conocerlo ceguera sobre los hechos. El error puede recaer sobre los diferentes elementos tpicos, de acuerdo con esto podemos distinguir: 1. Error sobre el objeto de la accin. (error in objeto vel in persona): En principio no tiene una especial trascendencia la cualidad del objeto o de la persona sobre la que recae la accin. Es irrelevante que Juan se haga con el collar de Pepa creyendo que su duea era Luisa, o que mate a Pepe en vez de a Pablo. El error es irrelevante cuando los objetos son homogneos, es decir de igual naturaleza; aunque no ocurre lo mismo si los objetos son heterogneos, por ejemplo: Juan quiere matar al pjaro del vecino y mata al vecino, el error causar un concurso de delito que el autor quera realizar, un delito en grado de tentativa y un delito imprudente consumado. A partir de esto podemos distinguir dos supuestos: a. El error sobre una persona que goza de una proteccin especial. En este caso el error es relevante. b. El error sobre una persona que est protegida de la misma forma: el error es irrelevante porque en ambos casos concurre el mismo tipo de homicidio, donde lo necesario es que se mate de forma voluntaria a otro. 2. Error sobre la relacin de causalidad Las desviaciones inesenciales o que no afectan a la produccin del resultado

pretendido por el autor son irrelevantes. Sin embargo si el resultado se produce de un modo desconectado de la accin del autor, como mucho se le podr imputar el hecho como tentativa. A la vista de esto puede suceder: a. Que la desviacin en el proceso causal excluya la posibilidad de imputacin objetiva del resultado por la ruptura necesaria de la relacin del riesgo con la conducta. Verbigracia, se quiere matar a Juan a causa de un envenenamiento, pero el sujeto pasivo muere das despus por una negligencia mdica. En este caso aunque se d el tipo subjetivo del delito doloso de homicidio, falta la realizacin en el resultado del peligro implcito de la accin lesiva inicial, y la falta de la relacin de causalidad del resultado con la accin. b. Que la desviacin no excluya la imputacin objetiva del resultado causado. El error ser irrelevante si el riesgo realizado no constituye una clase de riesgo distinta a la abarcada con dolo directo eventual. Pedro dispara contra Juan directo al corazn, la bala finalmente alcanza el pulmn pero le causa de igual forma la muerte. La equivocacin no causa un cambio de delito ni de circunstancias, por lo que el error es irrelevante. En cambio el error s que ser relevante cuando este suponga un cambio en la calificacin de hecho o en sus circunstancias influyentes al imputar la responsabilidad penal o cuando el riesgo realizado sea de otra clase que el que abarca el dolo. Aqu podemos incluir los casos en los que el hecho se produce por una accin anterior o posterior dolosa. Tu intentas matar a tu amante de un golpe en la cabeza, creyendo que esta sin vida solo le has dejado inconsciente, le entierras, y la autopsia posterior determina que se ha muerto por asfixia debido al enterramiento. 3. Error en el golpe (aberratio ictus): Se suele dar en los delitos contra la vida y la integridad fsica. El sujeto activo, por su mala puntera mata a Carmen en vez de a Jos. En este caso se considera que hay tentativa de delito doloso en concurso con un delito imprudente consumado: Un sector doctrinal considera que al ser resultados tpicos equivalentes la solucin debe ser igual que en el error sobre la persona y aparecera un nico delito consumado. Segn el profesor Muoz Conde, esta solucin seria injusta cuando adems de la tercera persona alcanzada por el disparo, tambin es daado la persona a la que pretenda herir, y desde luego no se puede aplicar con resultados heterogneos. 4. El dolus generalis: El sujeto

activo cree haber consumado el delito, cuando en verdad ha sido causado por un hecho posterior.( Un marido celoso atropella a su mujer, con la creencia de que esta ya haba muerto la tira al ro, siendo que la vctima que estaba inconsciente muere por ahogamiento )Aunque en la prctica lo que parece ms justo es apreciar un solo delito consumado doloso, el sujeto quera matar a la persona, y ha logrado su objetivo. Lo que le diferencia de la aberratio ictus, es que aqu no se pone en peligro ni se lesiona a otra persona. 5. El error sobre los elementos agravantes o cualificantes hace que no puedas conocer las circunstancias agravantes o en su caso el tipo cualificado. El problema legal que suscitan las hiptesis de error sobre circunstancias atenuantes o error sobre la concurrencia de elementos configuradores de un tipo privilegiado aun est sin solventar. Podra resolverse por la va de las atenuantes de anlogo significado y la analoga in bonan partem respectivamente. -Error del tipo permisivo: o el error sobre los presupuestos fcticos de una causa de justificacin (como es la legtima defensa putativa), es interpretado por los seguidores de la Teora finalista, estricta de la culpabilidad como un error de prohibicin. Otro importante sector, del que es partidario Mir Puig, partidarios de la Teora restringida de la culpabilidad y la teora de los elementos negativos del tipo, propone aplicar las reglas del error del tipo. Por esta ltima va se amplia el mbito del error relevante penalmente dado el sistema de incriminacin especfica de la imprudencia. - Tiene un carcter excepcional - La creencia errnea debe ser probada por quien la alega ( inversin de la carga de la prueba). - La incidencia del error debe medirse acudiendo al caso concreto, de modo que se vean las circunstancias objetivas concurrentes de cada supuesto y en particular las caractersticas personales del sujeto activo en la accin Caso fortuito Artculo principal: Caso fortuito Supone la inexistencia del tipo doloso o del tipo imprudente debido al carcter de imprevisibilidad de la situacin tpica. El caso fortuito puede suponer tambin una causa de justificacin, cuando supone una exclusin de antijuridicidad por no existir desvalor alguno de la accin Ausencia de un elemento subjetivo del tipo ASPECTO NEGATIVO: ATIPICIDAD. Nocin de atipicidad. La atipicidad es la no adecuacin de la conducta al tipo penal, por la cual da lugar a la no existencia del delito. Ausencia de tipo. La

ausencia de tipo es la carencia del mismo. Significa que en el ordenamiento legal no existe la descripcin tpica de una conducta determinada. 8.- La Culpabilidad. En un Estado de derecho, el delito y la pena que regulase por la ley previa, estricta y cierta y nicamente por ella y, desde este punto de vista, el principio de legalidad del derecho penal es slo una manifestacin del imperio de la ley. En un Estado democrtico esa ley no solo debe ser expresin de un cuerpo representativo (democracia formal), sino que ha de respetar los lmites formales y materiales establecidos en la Constitucin y los tratados pblicos y propiciar la creacin y fortalecimiento de las condiciones sociales para que puedan ser satisfechas las necesidades bsicas de todas las personas (democracia material), racionalizando los procesos macro sociales que se opongan a esa meta (Estado social), pero respetando en todo caso la dignidad y autonoma tica del individuo y protegiendo, incluso penalmente, sus bienes fundamentales y sus derechos humanos Estado Liberal. El concepto de culpabilidad segn Grisanti Aveledo, se refiere a que Es el conjunto de presupuestos que fundamentan la reprochabilidad personal de la conducta antijurdica. La imputabilidad es un supuesto indispensable de la culpabilidad, es por ello, que el autor se refiere a que es la imputabilidad se le llama capacidad de culpabilidad, para ser culpable hay que ser imputable, por lo tanto toda persona culpable tiene necesariamente que ser imputable, pero no toda persona imputable es culpable, tiene para ello que cometer un delito. La naturaleza de la culpabilidad se encuentra fundamentada en dos (2) teoras fundamentales que la sustenta: La primera referida a la teora psicolgica y la segunda la teora normativa. La psicolgica segn ella la culpabilidad tiene un fundamento puramente psicolgico que se desarrolla d acuerdo con el concepto de conocimiento y voluntad que domina en el autor del acto en el momento de su ejecucin. La teora normativa: sustituyo a la psicolgica partiendo de los referentes tericos de los autores: Reinhardt Frank; James Goldschmiitd, y otros autores alemanes, que sostuvieron el concepto de culpabilidad no est solo sobre, la base de lo psicolgico de conocimiento y voluntad, sino que es un proceso, que por ser atribuirble a una motivacin reprochable del autor. Este proceso de motivacin que conduce al autor de la situacin psicolgica de culpabilidad (dolo y

Culpa), es reprochable si las circunstancias internas y externas que rodean la accin demuestra que a dicho autor le era exigible otro comportamiento psquico, distinto del que ha observado, de ah, el surgimiento de los conceptos de reprochabilidad y de su presupuesto de, la exigibilidad. Siguiendo este orden de idea, en la teora normativa, la culpabilidad no se agota en el nexo psquico entre el autor y su hecho, aunque tal nexo, debe existir para hablarse de culpabilidad. Lo que es posible cuando el hecho realizado se le puede formular un juicio de reproche al sujeto, el cual no puede basarse simplemente en una relacin psicolgica entre el sujeto y su hecho. Sino que se toma en cuenta la relacin del sujeto con la norma. La culpabilidad es normativa porque es una referencia a la norma de valoracin del legislador a un juicio de valor, propiamente de desaprobacin, de reproche, en razn, de una conducta que se presenta como contraria al deber impuesto por la norma. De igual manera, la culpabilidad tiene dos especies que define distintos campos y requisitos de exigibilidad y son dos: El dolo y la culpa. La culpabilidad segn Zaffaroni. Consiste en el juicio que permite vincular en forma personalizada el injusto a su autor y de este modo operar como el principal indicador que, desde la teora del delito, condiciona la magnitud del poder punitivo que puede ejercerse sobre ste. 9.- La Anticulpabilidad. Nocin de inculpabilidad. La falta de reprochabilidad ante el derecho penal, por falta de voluntad o el conocimiento del hecho. Causas de inculpabilidad. a. Error esencial de hecho invencible. b. Eximentes putativas. c. No exigibilidad de otra conducta. d. Temor fundado. e. Caso fortuito. Error esencial de hecho invencible. a. Error. Es la falsa concepcin de la realidad; no es la ausencia de conocimiento sino un conocimiento deformado, o incorrecto. b. Ignorancia. Recae en condiciones del hecho, puede ser de tipo o de prohibicin. Error esencial vencible. Cuando subsiste la culpa a pesar del error. Error esencial invencible. Cuando no hay culpabilidad. Este error constituye un acusa de inculpabilidad. Error accidental. Cuando recae sobre circunstancias accesorios y secundarias del hecho. Eximentes putativas. Son los casos en que el agente cree ciertamente que esta amparado por una circunstancia justificativa; porque se trata de un comportamiento ilcito. Legtima defensa putativa. El sujeto cree obrar en legtima

defensa por un error invencible de hecho. Legtima defensa putativa reciproca. Dos personas pueden obrar por error esencial invencible de hecho ante la creencia de una agresin injusta y obrar cada una en legtima defensa por error. Legtima defensa real contra la legtima defensa putativa. Puede ocurrir tambin una conducta tpica resultante de obrar una persona en legtima defensa real en contra otra que acta en legtima defensa putativa. Habr dos resultados tpicos y dos excluyentes de responsabilidad: al primero le beneficiara una causa de justificacin y al otro una causa de inculpabilidad. Estado de necesidad putativo. La comisin de un delito puede existir cuando alguien, por error esencial de hecho invencible, cree encontrarse en un estado de necesidad. Cumplimiento de un deber putativo. El sujeto puede creer que acta en cumplimiento de un deber a causa de un error esencial de hecho invencible. Ejercicio de un derecho putativo. Ser factible si se produce un delito bajo un error de la misma naturaleza de los casos anteriores, cuando el sujeto cree que acta en ejercicio de un derecho. Obediencia jerrquica. Ser causa de justificacin cuando el inferior produzca un resultado tpico en cumplimiento de una obligacin legal, y ser causa de inculpabilidad cuando sepa que la conducta es ilcita, pero por temor obedece a la disciplina, pues se coacciona la voluntad. No exigibilidad de otra conducta. Cuando se produce una consecuencia tpica, por las circunstancias, condiciones, caractersticas, relaciones, parentesco, etc., de la persona, no puede esperarse y menos exigirse otro comportamiento. Temor fundado. Consiste en causar un dao por creerse le sujeto fundamentalmente que se halla amenazado de un mal grave y acta por ese temor, de modo que se origina una causa de inculpabilidad, pues se coacciona la voluntad. Caso fortuito. Consiste en causar un dao por mero accidente, sin intencin ni imprudencia alguna, al realizar u hecho licito con todas las precauciones debidas. Carranca y Trujillo; el mero accidente puede provenir de fuerzas de la naturaleza o de fuerzas circunstanciales del hombre. 10.- Trminos latinos que se utilizan en la jurisdiccionalidad de la norma. LISTA ESCOGIDA: 1. A quo (de origen, desde el cual;). Es una expresin de las ms utilizadas, e identifica al tribunal o juez que emite una resolucin o sentencia, la cual es posteriormente recurrida. Una vez llega el recurso al tribunal superior, aqul se denomina tribunal

a quo y ste, tribunal ad quem. 2. Aliud pro alio (una cosa por otra;). Expresin que se usa para significar que en una relacin obligacional cualquiera se ha cumplido con otra prestacin diferente a la debida. 3. Alterum non laedere (no daar a nadie;). Principio general del derecho que se plasma en el art. 1196 del Cdigo Civil venezolano, y del cual se deriva la obligacin de reparar todos los daos que se causen a terceros con la propia actuacin. Es de raigambre romana muy antigua y as est recogido en las compilaciones y tratados de la Roma clsica. Se expresa tambin con la variante neminem laedere. Es uno de los tres deberes que, segn el derecho romano tradicional, componen el derecho. 4. Causa petendi (causa de pedir, motivo de la peticin;). Esta expresin identifica a aquel hecho o razonamiento que se convierte en el quicio de la pretensin, en su base sustentadora. Por ejemplo, el dao (y la obligacin de repararlo) en una reclamacin de responsabilidad extracontractual. 5. Da mihi factum, dabo tibi ius (dame el hecho, te dar el derecho;). Expresin afortunada de jurista romano, con la cual trataba de definir justamente la profesin del jurista, que es aquel que dice el ius, que dice el derecho. No es nada comn en nuestra jerga actual, pero su presencia nos recuerda que an sigue latente ese espritu puramente dicente y reflexivo que la tarea del juzgar debe alentar, lejano a toda consideracin de intereses. Pero al tiempo esta expresin es reflejo de la estructura de nuestro sistema judicial, en el que el encargado de aportar el relato y la prueba de los hechos no es el juzgador, sino el recurrente, con todas las cargas que ello conlleva; y en el que al juzgador se le reserva el privilegio-deber de conocer el derecho y aplicarlo, sin estar sometido a las consideraciones jurdicas de las partes que hagan en sus respectivos alegatos. 6. Erga omnes (frente a todos;). Expresin que confiere a un acto, hecho o dicho fuerza de resistir y ser eficaz frente a todas las personas, sea cual sea su relacin con el caso concreto. Se aplica a los registros pblicos, a ciertas sentencias, a los actos notariales en general, a las leyes emitidas por las autoridades legislativas y ejecutivas, etc. Lo que es erga omnes se puede oponer frente a cualquier pretensin de cualquiera, y salvo por los conductos establecidos legalmente no puede ser modificado ni vulnerado. 7. Factum (relato fctico de una sentencia, hechos;). Es el contrapunto

del ius. Es la probanza de los hechos, es la ilacin de las cosas y las causas que lleva a un convencimiento al tribunal, del que derivar la aplicacin de ciertas normas. Es el componente prctico del razonamiento jurdico, aquello que se ha expuesto y que ha resultado demostrado para el sentido crtico del tribunal. Es el primer miembro de aquella igualdad argumentativa que se expresa en el da mihi factum, dabo tibi ius. No lo incluye todo ni exige siempre una prueba plena. Puede a su vez estar compuesto de hechos y tambin de presunciones. Pero es siempre aquello que se considera que ha sucedido en verdad, porque ha sido lo que se ha probado ante la Sala. En ocasiones, se usa la expresin facta, o tambin facta concludentia. 8. Iura novit curia (el tribunal conoce el derecho;). Principio general del derecho por excelencia, en l se basa toda la actividad jurisdiccional y a l confluyen todos los requisitos formativos de acceso a la carrera judicial. Se supone, desde el punto de vista estructural, que los particulares y su representacin, cuando acuden ante la Sala, se van a encontrar con profesionales que estn por encima de sus luchas de intereses, que son la lengua, la garganta, la boca de la ley, que la conocen siempre y en todo caso, sin depender ni estar atados por las alegaciones argumentativas de las partes, y la aplican siempre con precisin. Es un principio de reserva: el juez es libre en su apreciacin de las razones jurdicas de una decisin, porque se supone que tiene un conocimiento exacto de la ley, y es el nico capacitado por dar y decir el ius. Esa reserva le protege tanto de las intromisiones de los poderes pblicos, como de las intenciones de las partes, frente a las cuales no slo puede hacer valer su potestad, sino tambin su parecer, aunque sea totalmente divergente. 9. Iuris tantum (). Expresin latina que se aplica a cierto tipo de presunciones. Son stas las que admiten prueba en contrario, de forma que si la parte que sobrelleva la carga de la prueba aporta una justificacin de que los hechos sucedieron de otra forma, la presuncin ceder ante esta justificacin. Pero mientras tanto, el juzgador debe considerar los hechos tal como la presuncin se los predetermina. La presuncin iuris tantum se contrapone a la presuncin iuris et de iure, que es aqulla que por voluntad de la ley (voluntas legis), no admite prueba en contrario; es decir, para el juzgador no puede ser destruida mediante ninguna

justificacin prctica. 10. Iuxta allegata et probata . Principio jurdico procesal, obliga al juez a decidir con sujecin a los hechos alegados por las partes. Si al juez le compete decir el derecho, a las partes les corresponde decir los hechos. Una vez mostrados stos, el juez, salvo casos particulares, no puede sujetarse a otro factum que no sea el demostrado por las partes en el procedimiento. 11. Nemo dat quod non habet (nadie da lo que no tiene;). Principio jurdico general, que impide considerar vlido, en principio, un negocio jurdico que transfiera de algn modo aquello sobre lo que se tiene derecho de enajenacin o traspaso. 12. Onus probandi (la carga de la prueba;). Expresin que se aplica a la obligacin de justificar los hechos y, en su caso, la causa petendi que recae sobre el que pretende una tutela judicial. La palabra onus, traducida tambin como peso, clarifica realmente el sentido que los romanos daban a esta obligacin: es un impedimento, un fardo pesado, casi un castigo. La prueba se convierte as al mismo tiempo en un requisito para la obtencin de la proteccin, y en una limitacin a las posibles veleidades en el acceso a la justicia. No siempre recae esta carga sobre la misma persona. En ocasiones recae, en cambio, sobre el demandado, segn el tipo de procedimiento y la identidad del demandante (as ocurre, por ejemplo, cuando este es un agente de la autoridad). Pero por lo general el onus probandi recae sobre el que pretende el reconocimiento de su pretensin. 13. Petitum (peticin, suplico de la demanda;). Es el fin de la pretensin: qu se quiere con la demanda, qu se pide al tribunal. As, por ejemplo, el que ha perdido algo solicita que le sea devuelta por quien la tiene en su poder; y quien ha sido vejado de palabra solicita una condena y una restitucin para quien le ha injuriado. 14. Pretium doloris (el valor del dao moral;). Hermosa y sin embargo poco afortunada expresin con la que se intenta dar a entender el concepto del valor del dao moral. ste es definido como dolor, y claro est que en virtud del art. 1196 del Cdigo Civil venezolano, debe ser reparado. Los criterios para su valoracin econmica, hasta ahora uno de los pocos instrumentos de reparacin que el gnero humano ha encontrado, suelen ser insuficientes, pero la jurisprudencia y el legislador espaoles tienden a una elaboracin objetiva de ellos que d respuesta automtica e inmediata a los casos de dao moral,

aplicando tablas preestablecidas segn el tipo y el alcance del dao. De todas formas, dicha reparacin no puede considerarse un pretium, en el sentido que en espaol tiene la palabra precio, sino ms bien debe entenderse como alcance o valoracin econmica. Pero no es un precio, sino una indemnizacin. 15. Quaestio facti (cuestin material, de hecho;). Expresin con la que se pretende identificar un elemento del discurso que pertenece a la narracin de los hechos, probada o no, y diferenciarlo de un elemento del discurso que pertenece ms bien a las razones, al entramado de razonamientos apoyados en la ley o en la jurisprudencia, que no deben ser probados y que se mezclan y enfrentan para dar lugar a un convencimiento por parte del juzgador respecto a la decisin a tomar y a las consecuencias jurdicas de los hechos que le han sido demostrado. Por tanto, la quaestio facti se contrapone a la quaestio iuris(cuestin jurdica;). 16. Quaestio iuris(cuestin jurdica;). 17. Ratio decidendi (la justificacin de la sentencia;). Es la quaestio iuris por excelencia. Es la piedra angular de la decisin del juez. Se identifica por ser aquel razonamiento derivado de la ley, de la jurisprudencia o de cualquier otro criterio ajeno al propio juzgador, que en aplicacin de su deber de resolver inclina la balanza de su convencimiento hacia una decisin concreta. As, por ejemplo, en un pleito sobre la existencia de una servidumbre, la ratio decidendi podra constituirla la norma que establece que la fuerza de los documentos firmados entre las partes propietarias de los fundos colindantes, estableciendo las caractersticas y los lmites de la servidumbre en cuestin. 18. Reformatio in peius. Expresin que significa cambio a peor. Es un principio procesal que se aplica para prohibir que un recurrente cualquiera pueda ser empeorado en su situacin derivada de la sentencia o auto que recurre, slo por el mero hecho de recurrir. Impide, por tanto, a los tribunales superiores fijar en menos las pretensiones concedidas a la parte recurrente, o en fijar en ms las pretensiones negadas. Por supuesto, como todo principio procesal, su aplicacin debe conjugarse con otros, porque en determinados casos est permitido dicho empeoramiento.