DERECHO SIN REGLAS?

Matthias Kaufmann
Los principios filosficos de la teora del Estado y del Derecho de Cari Schmitt

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Editorial Alfa Estudios Alemanes

DERECHO SIN REGLAS? -Los principios filosficos de la teora del Estado y del Derecho de Cari Schmitt

aiBLOTECA
ESCUELA DC DERECHO WIVERSIOAD CATOLfO*

VALPARAiaO

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ESTUDIOS ALEMANES Coleccin dirigida por Ernesto Garzn Valds y Rafael Gutirrez Girardot

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DERECHO SIN REGLAS?

Matthias Kaufmann

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Editorial Alfa Barcelona/Caracas

Tnduccin de M. SeAt

f Rudi Zinuncrling

toBbpkHenpUichefi Prinzipien in .M i M m l e h f e / Munich, 1988

t pan Espaa _ I U it, S.A. Oofcud, 4), V / 08014 Barcelona ISBN: 84-7668-315-4 I>ep6sito legal: B. 35.810 - 1989 Inipreso en Romany/Vails, Verdaguer, 1, Capellades (Barcelona) Impreso en Espaa Printed in Spain

INTRODUCCIN

...watch what you say or theyll be calling you a radical, liberal, fanatical, criminal. (R. Hodgson)

1. a)

Estructura y proposito de este trabajo La tesis bsica antiuniversalista

Cari Schmitt posee una marcada debilidad por las definiciones concisas.^ Manifiestamente, con ellas desea aprehender la esencia, es decir, las caractersticas esenciales del concepto definido.^ Sin embargo, al mismo tiempo, en la bibliografa sobre Cari Schmitt, abundan las referencias a su ambigedad de orculo,^ a la plu ralidad de niveles de sus consideraciones,"^ a su gusto por las for-

1. Tres ejemplos: Soberano es quien decide en la situacin excepcional en Politische Theologie (en lo que sigue PT), Berln ^979, 11; la democracia es definida como identidad entre gobernantes y gobernados, por ejemplo en Die geistesgeschichtliche Lage des heutigen Parlamentarismus (en lo que sigue; GLP), Berln ^979, 20, 34 ss. y en Verfassungslehre (en lo que sigue; VL), Ber ln ^970, 234; La distincin poltica especfica ...es la distincin entre amigo y enemigo en Der Begriff des Politischen (en Ip que sigue; BP), reimpresin de la edicin de 1963 (texto de 1932 con tres corolarios), Berln 1979, 26. Cuando no se indique otra cosa, se citarn siempre las tres ediciones mencionadas. 2. As lo indica tambin la manifestacin segn la cual su mtodo consisti ra en dejar que los fenmenos me lleguen, esperar y, por as decirlo, pensar desde su materia y no desde categoras previamente concebidas. Esto puede Ud. llamarlo fenomenolgico... en Joachim Schickel (comp.), Guerrilleros, Partisa nen. Theorie und Praxis, Munich 1970, 11. 3. Alfred Schindler y Frithart Scholz, Die Theologie Carl Schmitts en Ja cob Taubes (comp.), Der Frst dieser Welt. Carl Schmitt und die Folgen, Mu nich, Paderborn, Viena, Zrich 1983, 161. 4. Hasso Hofmann, Legitimitt gegen Legalitt. Der Weg der politischen Philosophie Carl Schmitts, Neuwied y Berlin 1964, por ejemplo, 102.

muiaciones en clave,^ etc. Por lo tanto, el anlisis crtico de sus conceptos centrales resulta ser especialmente adecuado para un tra bajo filosfico. Efectivamente, a travs de la distincin de los dife rentes significados de las palabras, pueden eliminarse algunas ambi gedades. Por ello, en lo que sigue, se investigar la forma como Schmitt define y aplica conceptos tales como igualdad, democra cia, derecho, decisin, etc., y en qu medida sus conceptos son adecuados, es decir, pueden ser utilizados para una descripcin co rrecta de los respectivos fenmenos sociales. Como hiptesis de in terpretacin se recurrir aqu a la fesh bsica antiuniversalista de Cari Schmitt:
No es ni deseable ni posible ordenar una comunidad hum ana a travs de reglas que puedan ser justificadas racionalmente con criterios universalmente vlidos.

Hablo de una tesis bsica porque en ninguno de los escritos de Schmitt aparece formulada con este grado de generalidad y claridad. Representa ms bien la quintaesencia de cuatro tesis que, a su vez, se aclaran cuando se analiza la obra de Schmitt bajo los diferentes aspectos correspondientes: 1) Cari Schmitt considera que toda moral con pretensin de validez universal es inhumana. Pues, segn su opinin, ella permite la destruccin de los inmorales. Por lo menos durante algn tiempo, propicia como posicin opuesta una moral estatal (bueno es lo que sirve al Estado), vagamente orientada por los modelos de la Anti gedad clsica, como as tambin por Maquiavelo y Rousseau. A este resultado se llega directamente si se inicia la investigacin con el escrito El concepto de lo poltico, que considero es la clave de toda la obra de Schmitt.^ Por lo pronto, el papel central que en sus otros escritos juega lo poltico^ sugiere la conveniencia de co5. Gnter Maschke en el eplogo a su nueva edicin de Cari Schmitt, Der Leviathan in der Staatslehre des Thomas Hobbes. Sinn und Fehlschlag eines poli tischen Symbols, Colonia 1982, 194. 6. A diferencia de G. Maschke, quien sobre la base de su interpretacin de Schmitt como continuador de Hobbes coloca al escrito sobre el Leviatn en el punto central de la obra de Schmitt (loc..cit. 227). En cambio, Helmut Rumpf tambin considera que BP es la chef d oeuvre (Neues westliches Echo auf Carl Schmitt en Der Staat 22 (1983) 381). 7. Como pmeba, slo una seleccin de ttulos: Politische Romantik, Politi sche Theologie, Politische Theologie 11, el subtimlo de Theorie der Partisanen

menzar un anlisis lingstico con su definicin de lo poltico. Se gundo, la desde hace tiempo conocida inutilidad sistemtica de la distincin amigo-enemigo,^ que el propio Schmitt utiliza a tal efecto, impone una reflexin sobre su intencin. Pero, en un primer momento, sta parece incoherente: por una parte, Schmitt desea es tablecer una vinculacin moral del individuo con el Estado, hasta el sacrificio de su vida. Pero, por otra, rechaza el juicio moral de las decisiones polticas ( 3, 4). La aparente apora de la afirmacin y negacin de lo moral^ se resuelve si se mantienen separados algu nos significados bsicos diferentes de la palabra moral. Schmitt propicia una moral estatal mtica, enraizada en la costumbre no re flexionada. La esperanza de su realizabilidad en la sociedad indus trial de masas resulta ser, sin embargo, una mera ilusin de Schmitt ( 5). Su crtica a determinadas formas de un imperialismo fiindamentado moralmente parece ser totalmente justificada. Pero quien la practica adopta ya el (supuestamente criticado) punto de vista de la moralidad universalista, que luego no puede abandonar argumentativamente ( 6 ). 2) En el diseo de una organizacin poltica acorde con sus concepciones morales, Schmitt tiene que tener en cuenta que ac tualmente todo movimiento poltico debe legitimarse democrtica mente. Por lo tanto, intenta arrebatar el monopolio de la democra cia al Estado constitucional parlamentario la tpica organizacin poltica liberal que en el siglo XX se ha apropiado de l como algo e v id e n te .V in c u la su definicin de democracia como identidad de gobernantes y gobernados (GLP 35; VL 234) con el hecho de que se realice la voluntad del pueblo. Pero sta la puede tener tambin un individuo o una minora (GLP 36). Segn
(en lo que sigue: TP), Berln ^1975, reza: Una observacin incidental al con cepto de lo poltico. 8. Cfr. ya la reaccin de Hermann Heller a BP en Politische Demokratie und soziale Homogenitt en Probleme der Demokratie, Berlin-Grunewald 1928, 35-47, como as tambin la recensin de Helmut Kuhn en Kantstudien 38 (1933) 190-196, y una vez ms, claramente, en Hofmann, loc. cit. 101 ss. 9. Leo Strauss parece, en ltima instancia, detenerse en esta apora; en su recensin del escrito de Schmitt, es uno de los pocos que ha elaborado los com ponentes morales contenidos en ella. Cfr. L. Strauss, Anmerkungen zu: Carl Schmitt, Der Begriff des Politischen en Archiv f r Sozialwissenschaften und So zialpolitik 67 (1932) 732-49, citada aqu segn la reimpresin en Leo Strauss, Hobbes' politische Wissenschaft, Neuwied 1965, 161-181. 10. Cfr. GLP 31.

Schmitt, la autodeterminacin poltica como autodeterminacin co lectiva del pueblo, puede estar mejor garantizada a travs de mto dos cesaristas que a travs de la maquinaria artificial de las elec ciones parlamentarias (GLP). Un mito creador de comunidad tal como el de la voluntad del pueblo debe sustituir el anquilosado sistema de reglas del Estado constitucional parlamentario. Frente a esta posicin de Schmitt habr que mostrar, por lo pronto, que los argumentos en favor de la democracia no se basan exclusivamente en el principio de la autodeterminacin (individual o colectiva). Muchos de estos argumentos se basan en la concepcin segn la cual un dominio del pueblo institucionalmente controlado es ms soportable para el bien comn que el dominio de uno solo. Luego se demostrar que la crtica de Schmitt al parlamentarismo moderno, ciertamente, est en parte justificada, pero, sin embargo, no logra su objetivo declarado, es decir, afectarlo en su ncleo (GLP 30) ( 7). Finalmente, debido a la problemtica utilizacin del concepto de igualdad, el concepto alternativo de democracia de Schmitt resulta ser insostenible ( 8). El discurso de la voluntad del pueblo se vuelve dudoso en el momento en el que se entiende por l algo ms que una construccin lingstica con la que pueden cla sificarse burdamente las decisiones polticas ( 9 ). 3) Segn Schmitt, por razones antropolgicas, la convivencia humana reglada racionalmente es imposible, especialmente una convivencia pacfica a nivel internacional. Por una parte, el hombre es malo p or naturaleza (BP 59 ss.). L? divisin en amigo y enemi go es un dato bsico del hombre. Por otra, la facultad del conoci miento humano est limitada p o r factores raciales, geogrficos, cul turales, etc. Por consiguiente, sobre todo en el mbito poltico, es imposible tanto la aparicin de normas culturalmente incondicionadas como la de un sistema conceptual objetivamente verificable. En el 10 se mostrar que la suposicin de Schmitt con respecto a la maldad inmodificable del hombre no est demostrada y es in necesaria. La antropologa poltica no necesita recurrir a constantes inmodificables. Basta colocar en su base algunos enunciados contin-

11. Sobre la poltica como una necesidad que surge de la constitucin fun damental de lo humano, cfr. Helmuth Plessner en su ensayo sobre poder y na turaleza humana (1931), que fuera entusiastamente saludado por Schmitt, publi cado ahora en Ges. Schriften, tomo V, Francfort del Meno 1981, 135-234, 195 s.; cfr. BP 60.

gentes, verificables por cualquiera a travs de su experiencia coti diana. El campo epistemolgico en el que se avanza con la segunda parte de la tesis es demasiado amplio como para que sea posible, dentro del marco de este trabajo, formular algo ms que un par de consideraciones fragmentarias. En trminos generales, aqu se sos tendr la opinin de que probablemente no puede establecerse un canon de reglas y conceptos vlido para todos los tiempos y todos los lugares. Pero ello no impide, en modo alguno, encontrar, para cada caso individual, vas que permitan examinar, de acuerdo con criterios generales, la racionalidad y adecuacin de las reglas y con ceptos ( 11). Desde luego, aqu no pueden lograrse ni una exacti tud matemtica ni una certeza ltima. 4) El mbito de trabajo propiamente dicho de Schmitt fue siempre la ciencia del d erech o.P ero a diferencia de, por ejem plo, Hans Kelsen no intent nunca limpiarla de sus implicacio nes polticas y sociolgicas. Por el contrario, su argumentacin terico-jurdica puede ser claramente comprendida slo sobre el trasfondo de sus correlatos ticos, polticos y antropolgicos. Ella ad quiere cohesin slo como elemento de su tesis bsica antiuniversa lista. Desde luego, a primera vista, su lucha terico-jurdica no est dirigida en contra del universalismo. Pues justamente a su principal adversario, el positivismo jurdico tampoco le interesaba la posibi lidad de legitimar universalmente las normas jurdicas. Pero, en ge neral, Schmitt niega la posibilidad de establecer un sistema perma nente tan slo con la ayuda de reglas jurdicas. Por lo pronto, porque una tal comprensin normativista del derecho sera impo tente frente a toda situacin de excepcin (PT 18 ss.). Luego por que, debido a la vaguedad de las normas generales, no sera enton-

12. As, en el prlogo a su obra tarda Der Nomos der Erde (en lo que si gue: NE), Berln ^974, habla de la ciencia del derecho a la que he servido durante cuarenta aos. Ciertamente, la concepcin del derecho de Schmitt no parte de un axioma desde el cual es derivado todo lo dems. Tampoco empren di nunca el intento de una teora del derecho amplia y sistemtica (Pier Paolo Portinaro, La crisi delio jus publicum europaeum. Saggio su Cari Schmitt, Miln 1982, 41; cfr. tambin H. Rumpf, loc. cit. 384). Pero el esfuerzo por aclarar qu es realmente el derecho atraviesa su obra como un hilo conductor. Y tambin las tomas de posicin frente a problemas jurdicos de su poca, por ejemplo, frente a la interpretacin de la Constitucin de Weimar, estuvieron siempre liga das a su concepcin terico-jurdica (cfr. cap. IV).

ces posible ninguna concepcin vinculante del derecho y su abuso estara programado de antemano (SBV 43; 3A 34, 40).^^ Manifies tamente, la vehemencia con la que sostuvo sus contrapropuestas del derecho como decisin, y como orden concreto, impuls a algu nos comentadores a considerar que Schmitt propiciaba un derecho sin reglas. De qu otra manera podra explicarse la abundancia de fi^rmulaciones tales como decisionismo ocasional,falta de con tenido,^^ existencialismo,^^ existencialismo p o ltico ,etc.? Pero la protesta de Schmitt en contra de la identificacin de de recho y regla en el positivismo jurdico, tal como l lo entiende, est perfectamente justificada. Sin embargo, prescindiendo de las impli caciones polticas y morales, el intento de Schmitt de sustituir la norma, en tanto objeto central del conocimiento jurdico, por la decisin tan slo afirma que para la descripcin de un sistema jur dico se requieren reglas primarias y secundarias en el sentido de H.L.A. Hart ( 13,14). El segundo intento de Schmitt en el sentido de desplazar el concepto de regla del centro de la teora jurdica, se llev a cabo con la idea del llamado orden concreto. Su conocimien to esencial durante esta fase de su pensamiento consiste en que para el mantenimiento de un sistema jurdico se requiere que una parte esencial de los afectados est convencida de su correccin. Mani fiestamente, este estado de cosas puede ser presentado ms plausi blemente recurriendo a instituciones que a reglas individuales. Pero, como por otra parte, la mejor forma de exphcar las instituciones es recurriendo a la idea de sistemas de reglas, se trata aqu tan slo de una cuestin de la regulacin del lenguaje ms adecuado para cada caso ( 1 5 , 16). Partes esenciales de la obra de Schmitt pueden ser entendidas a partir de la lucha contra aquella corriente espiritual llamada mo-

13. Con SBV se ha abreviado el escrito Staat, Bewegung, Volk. Die Drei gliederung der politischen Einheit, Hamburgo 1933; con 3A: ber die drei Ar ten rechtswissenschaftlichen Denkens, Hamburgo 1934; cfr. ai respecto tambin el escrito Der Fhrer schtzt das Recht, citado segn su reimpresin en Positio nen und Begriffe im K am pf m it Weimar-Genf Versailles (en lo que sigue: PB), Hamburgo 1940, 19914. Karl Lwith, Der okkasionelle Dezisionismus von Carl Schmitt en Ge sammelte Abhandlungen, Stuttgart I960, 93-126. 15. As puede interpretarse a Christian von Krockow, Die Entscheidung, Stuttgart 1958, 65 s., 87, 105 s. 16. H. Kuhn, loc. cit. 190. 17. H. Hofmann, Legitimitt gegen Legalitt, 85-177.

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dernismo.^ Para evitar polmicas acerca de la terminologa y clasi ficacin de los diferentes autores, se ha preferido aqu la formula cin ms abstracta, pero ms precisa, de la tesis bsica antiuniversa lista. Ella permite as se sostiene aqu mostrar los lmites tericos y prcticos de un racionalismo demasiado crudo. Sin embar go, tal como la formulara Schmitt, es, a su vez, insostenible.

b)

Algunas observaciones metodolgicas

El mtodo aqu elegido es el anlisis lingstico y conceptual. Por lo que respecta a la obra de Schmitt no hay que olvidar que surgi a travs de casi siete dcadas de creacin bajo las ms diversas condiciones en todo intento de consideracin sistemtica uno se ve enfrentado con dos peligros: perderse en los innumerables deta lles o dejar de lado elementos esenciales de la teora del Maes tro. Para evitar rebasar todos los lmites, se ha dado aqu prefe rencia a la coherencia de la argumentacin frente a la evaluacin expresa de cada matiz de la obra de Schmitt. Espero que, en gene ral, el resultado alcanzado justifique este procedimiento metdico. Sin embargo, dos omisiones son tan importantes que considero ne cesario justificarlas:

a)

Las publicaciones jurdicas no son evaluadas en tanto tales

Como de lo que aqu se trata es de aprehender los pensamientos centrales, filosficamente relevantes, de la obra de Schmitt, natural mente no era posible analizar adecuadamente sus publicaciones di rectamente jurdicas en tanto tales. Esto vale, en primer lugar, con respecto a los escritos sobre interpretacin de la Constitucin de Weimar, es decir, determinadas partes de la misma, y sobre el dere cho internacional. Por cierto, ellos han sido tomados en cuenta, pero slo tematizados individualmente en la medida en que consti tuyen un aporte a la teora del Estado, a la antropologa o a la teora

18. A. Janik y S. Toulmin incluyen, por ejemplo, a Kelsen y a los positivis tas del Crculo de Viena en la Modernidad. A. Janik y S. Toulmin, Wittgen steins Wien, Munich/Viena ^1985, 17 s. Cfr. J. Habermas, Die Neue Unber sichtlichkeit, Francfort del Meno 1985, cap. 1. 19. H. Rumpf, loc. cit. 388.

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del derecho de Cari Schmitt. En efecto, en ellos se aplican reiterada mente los resultados de trabajos ms fundamentales. La argumenta cin se basa primariamente en los escritos de los aos veinte, con una orientacin ms terica. Mientras tanto, parece existir consenso en el sentido de que sta es el cuerpo central de la obra de Schmitt. All se desarrolla una gran parte de aquellas posiciones y concep tos^^ que han hecho de Schmitt un terico tan conocido como dis cutido. Naturalmente, se tendrn en cuenta desarrollos esenciales ulteriores de la teora de Schmitt, tales como el surgimiento de la idea del orden concreto a comienzos de la poca de Hitler. Con esto se hace referencia a uno de los temas ms controverti dos de la recepcin e interpretacin de Schmitt: es el pensamiento de Schmitt absolutamente situacional,^^ es decir, slo comprensi ble como reflejo inmediato de la situacin poltico-cotidiana? O hay un surplus,^^ que justifique una reconstruccin suprahistrica? Hasta ahora, todos los intentos en este sentido han sido objeto de violenta crtica. El hecho de que, a pesar de todas las advertencias, se emprenda aqu nuevamente un enfoque sistemtico me parece que est justifi cado por la simple intuicin de que con respecto a toda obra, en la medida en que pretenda ser algo ms que una coleccin de mani festaciones publicsticas, hay que suponer la posibilidad de un enfo-

20. As el ttulo de una coleccin de ensayos de Schmitt, cfr. nota 13. 21. Tal el tenor, entre otros, en Heinrich Muth, Cari Schmitt in der Deut schen Innenpolitik des Sommers 1932 en Theodor Schiedet (comp.), Beitrge zur Geschichte der Weimarer Republik, Munich 1971, 75-147, 82 ss.; LutzArwed Bentin, Johannes Popitz und Carl Schmitt. Zur wirtschaftlichen Theorie des totalen Staates in Deutschland, Munich 1972, 86 s.; Volker Neumann, Der Staat im Brgerkrieg. Kontinuitt u n d Wandlung des Staatsbegriffs in der poli tischen Theorie Carl Schmitts, Francfort del Meno 1980, 14. 22. Klaus M. Kodalle, Politik als Macht und Mythos, Carl Schmitts Politi sche Theologie, Stuttgart, 1973, 23. 23. Cfr. el rechazo unnime de los trabajos de Jrgen Fijalkowski y Peter Schneider, por ejemplo, en Hofmann, Legitimitt gegen Ijegalitt, 14 s., 101; en Muth, loc. cit. 83 ss., 97; en Ingeborg Maus {Brgerliche Rechtstheorie und Faschismus. Zur sozialen Punktion und aktuellen Wirkung der Theorie Carl Schmitts, Munich ^1980, 82); sobre Kodalle, en Neumann,. loc. cit. 17; en Maus, 82. El ms decidido opositor al intento de buscar en la obra de Cari Schmitt una concepcin general parece ser Helmut Rumpf. Adems de su ltimo veredicto sobre Portinaro (en: Neues westl. Echo..., 383 ss.), la crtica a Maus (Cari Schmitt und der Faschismus en Der Staat 17 (1978), 232-243) y sus refe rencias a dudas similares con respecto a Schneider, Fijalkowski y Schmitz, en H. Rumpf, Cari Schmits und Thomas Hobbes, Berln 1972, 36.

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que de este tipo; ms an; hay que postularlo. Uno no define o explica qu es la democracia o el derecho para un uso efmero en el mbito de la poltica cotidiana. Naturalmente, no dejan de ser tenidas en cuenta las modificaciones en la argumentacin provoca das por acontecimientos externos.

Exclusin amplia de la teologa poltica

Una gran parte de lo que en la actualidad se discute bajo el ttu lo de teologa poltica ser aqu dejada de lado. Como detrs de este trmino se esconden mbitos de temas muy heterogneos, la re nuncia con respecto a los diferentes mbitos tiene que ser fijndamentada por separado. Para la distincin de las diversas formas de la teologa poltica, sigo, por lo pronto, a E.W. Bckenfrde.^^ l entiende por teologa poltica jurdica el proceso de la transmisin de con ceptos teolgicos al mbito jurdico-estatal. Ejemplos muy claros al respecto son la potestas absoluta y la plenitudo potestatis , crea das originariamente para la descripcin de la omnipotencia de Dios y que despus jugaran un papel importante en la formacin del concepto de soberana. Justamente as quera originariamente en tender Cari Schmitt su teologa poltica: Todos los conceptos signi ficativos de la moderna teora del Estado son conceptos teolgicos secularizados. (PT 49). Prescindiendo del cuantificador universal, esta frase es, sin duda, correcta. Pero su autor desea, ms all del hecho histrico-conceptual, establecer una analoga sistemtica, cuyo conocimiento sera irrenunciable para la ciencia del derecho (ibidem). Ella posibilitara una sociologa de los conceptos que per mitira encontrar para toda forma de pensamiento terico-estatal la
24. Ernst-Wolfgang Bckenfrde, Politische Theorie und Politische Theo logie en Der Frst dieser Welt (cfr. nota 3), 16-25, 19 s.; con respecto al tema de la teologia politica, cfr., sobre todo, Jos Mara Beneyto, Politische Theologie als politische Theorie. Eine Untersuchung zur Rechts- und Staatstheorie Carl Schmitts und zu ihrer Wirkungsgeschichte in Spanien, Berlin 1983; sobre analo gas similares entre teologa y jurisprudencia en Hans Kelsen, cfr. Horst Dreier, Rechtslehre, StaatsSoziologie u nd Demokratietheorie bei Hans Kelsen, Baden Ba den 1986, 214 SS. 25. El propio Schmitt menciona reiteradamente el papel que, por ejemplo, juegan metforas de la tcnica en el pensamiento poltico moderno. Cfr. entre otros GLP 50 s.; Der Staat als Mechanismus bei Hobbes und Descartes en Ar chiv f r Rechts- und Sozialphilosophie 30 (1937), 622-632.

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estructura sistemtica ltima, radical (T 59). Pues en la teologa y/o metafsica se condensa, por as decirlo, el pensamiento de una determinada poca. Es la expresin ms intensa y clara de una po ca (PT 60).
La imagen metafsica que una determinada poca se forma del mundo tiene la misma estructura que aquello que, sin ms, le pa rece evidente como forma de su organizacin poltica. (PT 59).

En primer lugar, la afirmacin de una tal correspondencia es tructural 1-1 requerira una demostracin esencialmente ms am plia, detallada y precisa, que la enumeracin arbitraria que Schmitt presenta de algunas analogas terminolgicas (PT 59 ss.). Igualmen te dogmtica y no demostrada es la suposicin segn la cual la teo loga sera la forma suprema, ms clara, ms intensa de la acti vidad espiritual del hom bre.Prescindiendo de esto, Schmitt hace justamente aquello que su admirador Wolfgang Hbener tan seve ramente critica a Hans Blumenberg: analiza la psicologa de una poca estilizada como persona.Especialm ente en la actual socie dad pluralista esta empresa parece obsoleta, en la medida en que con respecto a la sociedad no se quiera diagnosticar ningn desdo blamiento mltiple de la personalidad.^^ Pero tambin en los otros casos el virtuoso malabarismo de Schmitt con cadenas de argumen26. Adems, me parece que pierde plausibilidad en la medida en que las cuestiones teolgicas y tambin metafsicas son abandonadas como los mbitos esenciales de la discusin intelectual. Sin embargo, justamente a la exposicin de este proceso dedic Cari Schmitt un trabajo: Das Zeitalter der Neutralisierungen und Entpolitisierungen, reimpreso en BP 79-95. 27. Wolfgang Hbener, Carl Schmitt und Hans Blumenberg oder ber Kette und Schuss in der historischen Textur der Moderne en Der Frst dieser Welt, 57-76. Con respecto a esta controversia entre Schmitt y Blumenberg, cfr. H. Blumenberg, Die Legitimitt der Neuzeit, Francfort del Meno 1966, 51 ss.; del mismo autor, Skularisierung und Selbstbehauptung, Francfort del Meno 1974, caps. VII-IX, especialmente 108 ss., 119 ss.; Carl Schmitt, Politische Theo logie II, Berln 1970, 109 ss.; Odo Marquard, Aufgeklrter Polytheismus auch eine politische Theologie? en Der Frst dieser Welt, 77-84; Richard Faber, Von der Erledigung jeder politischen Theologie zur Konstitution Politischer Polytheologie en Der Frst dieser Welt, 85-99. Blumenberg, Marquard y Faber parecen estar de acuerdo en que la moderna teora del Estado slo extrae del lenguaje sagrado de la teologa aquello que el lenguaje profano le ha dejado (Faber, loc. cit. 85). 28. Tampoco el discurso de politesmo es convincente (por ejemplo, Mar quard, loc. cit.). Lo que importa no es que todos o una gran parte de los miem bros de un grupo reconozcan a varios dioses.

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I I

tacin tomadas de la historia del espritu^^ carece de una sistem tica clara. De la teologa jurdica distingue Bckenfrde la teologa p o ltica institucional, el concepto propiamente dicho de los enuncia dos de una fe en Dios (de una determinada revelacin divina cuyo contenido es precisado ms de cerca) sobre el status, la legitimacin, tarea y, eventualmente, estructura del orden poltico,^ y la teologa poltica apelativa en la que la modificacin del or den poltico-social entendida como realizacin de la existencia cris tiana, tal como sucede, por ejemplo, en la teologa de la revolu cin y en la teologa de la liberacin. Estas dos ltimas formas de la teologa poltica no juegan nin gn papel significativo en la discusin con Cari Schmitt. Otra es la situacin en el caso de aquello que P. Koslowski llama religin po ltica, para distinguirla de la teologa poltica: un tipo... en el cual los contenidos religiosos son determinados fijncionalmente de acuer do con los intereses p o ltic o s .D e ella y, en conexin con ella, tambin del aspecto teolgico de la obra de Thomas Hobbes ha br de ocuparme en el 5.

2. Cari Schmitt, destructor intelectual de Weimar y principal jurista del Tercer Reich? a) Breve biografa

Cari Schmitt naci el 11 de julio de 1888 en Plettenberg (Westfalia).^^ Su familia perteneca, desde el punto de vista econmico,
29. Neumann, loc. cit. 12. Cfr. Kurt Wilk, La doctrine politique du nationalsocialisme. Cari Schmitt Expos et critique de ses ides en Archives de Philosophie du Droit et de Sociologie juridique 4 (1954), 169-196. 30. Bckenfrde, loc. cit. 31. Bckenfrde, loc. cit., en donde tambin se encuentran indicaciones bi bliogrficas sobre esta temtica. 32. Peter Koslowski, Politischer Monotheismus oder Trinittslehre en Der Frst dieser Welt, 26-44, 31. 33. Como recientemente se ha publicado la amplia biografa de Cari Schmitt de Joseph Bendersky, Cari Schmitt. Theorist for the Reich, Princeton 1983, me limito aqu a unos pocos datos personales y profesionales importantes. A ms de en Bendersky, me apoyo aqu en George Schwab, The Challenge o f the Exception. An Introduction to the Political Ideas o f Carl Schmitt between 1921 and 1936, Berln 1970, 13-23; cfr. tambin Theo Rasehorn, Der Kleinbr-

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a la clase media y era profundamente catlica. En la predominante mente protestante Plettenberg, se vio envuelto en su juventud en polmicas confesionales y experiment los efectos de la llamada lu cha cultural, es decir, el conflicto entre Prusia y la Iglesia Catlica. Terminado el bachillerato, estudi Derecho en Berln, Munich y Estrasburgo, en donde se doctor en 1910 con summa cum lau de. Cuando en 1915 dio su segundo examen de Estado, haba pu blicado ya tres libros. En febrero de 1915, Schmitt se enrol volun tariamente en la infantera. A causa de una herida en la columna vertebral sufrida durante su entrenamiento como soldado, fue de clarado inepto para la lucha en el frente y trasladado al Vicecoman do General de Munich. Prescindiendo de algunas breves interrup ciones (por ejemplo, para su habilitacin en Estrasburgo y una actividad docente de tres meses), permaneci all hasta el final de la guerra. En 1919 fiie designado docente en la Escuela Superior de Comercio de Munich; en 1921, profesor en Greifswald y, finalmen te, desde 1922 a 1928, se desempe como catedrtico en la Univer sidad de Bonn. Durante esta poca, en 1926, se cas por segunda vez con la yugoslava Duschka Todorovitsch. Desde 1919 hasta 1928 Schmitt vivi la vida normal de un pro fesor, enseando y escribiendo.^"^ Despus que en 1928 se haba hecho cargo de la ctedra de Hugo Preuss en la Escuela Superior de Comercio de Berln, entr en estrecho contacto con Johannes Popitz, subsecretario en el Ministerio de Finanzas del Reich, y con ofi ciales superiores del Ejrcito del Reich del entorno de Schleicher. Es difcil precisar cun grande fue realmente su influencia poltica. En todo caso, por gestiones de Schleicher, fue uno de los asesores jurdicos del Reich cuando ante la Corte Estatal de Justicia se trat el llamado golpe de Prusia, es decir, la destitucin del gobierno socialdemcrata prusiano, por parte del Canciller del Reich von Papen. El 1 de mayo de 1933, Schmitt ingres en el NSDAP (Partido Nacional Socialista Alemn de los Trabajadores). En julio fiae desig nado Consejero de Estado Prusiano y, en el otoo de ese ao, cate drtico en la Universidad de Berln. Conserv ambos ttulos hasta el final de la guerra. Particip en la redaccin de la Ley del adminis-

ger ais Ideologe. Zur Entmythologisierung von Carl Schmitt en Die Neue Ge sellschaft/Frankfurter Hefte (1986), 929-938. 34. Schwab, loc. cit., 15. 35. Cfr. Neumann, cap. IV; Bendersky, Part III, y Muth.

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trador del Reich, de abril de 1933, fue Director del grupo profesio nal del Reich de profesores universitarios del BNSDJ (de la Federa cin nacionalsocialista de juristas) y editor del Deutsche JuristenZeitung. Perdi ambos puestos en 1936. En el mismo ao, el sema nario de la SS Das schwarze Korps lo atac violentamente a causa de sus numerosos amigos judos en la poca de Weimar y de su po sicin antinacionalsocialista antes de la toma del poder por parte de H itler.G racias a una intervencin personal de Goring, cesaron luego los ataques. Despus de la conquista de Berln por el Ejrcito Sovitico (abril de 1945), fue detenido y, tras un interrogatorio de unas horas, puesto en libertad. En septiembre fue nuevamente detenido por los americanos. Pas ms de un ao en dos campos americanos de pri sioneros. En marzo de 1947 fue conducido a Nuremberg y se lo mantuvo all durante dos meses como testigo y posible defensor en los procesos contra criminales de guerra. Despus de su puesta en libertad en mayo de 1947, vivi retirado en Plettenberg, en donde falleci el 7 de abril de 1985.

b)

Republicano racional o destructor intelectual de la Repblica?

Desde hace ya tiempo se considera refutada la tesis segn la cual, durante la poca de Weimar, Schmitt habra colaborado para la toma del poder por parte de Hitler.^ Tanto en la derecha como en la izquierda, hay consenso en el sentido de que hasta la toma del poder, Schmitt no fue ni nacionalsocialista ni simpatizante de Hitler. Tampoco se discute que perteneci a aquellos grupos conservadores que mantuvieron una actitud de reservada distancia frente al sistema de W eim ar.M ucho menos clara es la cuestin de saber cun estrechas fueron sus vinculaciones con la llamada Re-

36. Eine peinliche Ehrenrettung en Das Schwarze Korps 49 (3 de diciem bre de 1936) 14 y Es wird immer noch peinlicher en ibidem 50 (10 de diciem bre de 1936) 2; cfr. Bendersky, 237 s. 37. Carta de Gring al editor de Das schwarze Korps, D Alquen, del 21 de diciembre de 1936; cfr. Bendersky, 241. 38. Cfr. nota 23 acerca de la crtica a Fijalkowski. 39. Entre otros, Neumann, Schatten und Irrlichter en Leviathan 12 (1984), 28-38, 33; Bendersky, 187 s.; Maschke, 183 s. 40. Armin Mohler, Die Konservative Revolution in Deutschland 19181932 , Grundriss ihrer Weltanschauungen, Stuttgart 1950, 75 s.; Mathias

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volucin conservadora, con el Tatkreis, con el Herrenclub y con la revista Der Rzng^^ Sobre todo existe disparidad de opiniones acerca del papel que Schmitt y estos crculos jugaron en el derrumbe de la Repblica de Weimar, principalmente por lo que respecta al comportamiento general y en especial el de Cari Schmitt frente a la Constitucin de Weimar y tambin por lo que respecta a su funcin durante los ltimos aos de Weimar, especialmente duran te la dictadura presidencial.

a)

La actitud ambivalente de Schmitt

Intent con su crtica mejorar y as salvar el sistema de Wei mar O critic a muerte el sistema de gobierno parlamenta rio La primera opinin parece contener una ingenuidad injus tificada; la otra, una demonizacin infundada. Con respecto a la primera: Bendersky, por ejemplo, llega hasta considerar que las en tusiastas manifestaciones de Schmitt sobre Mussolini (GLP 89) eran una advertencia (!) frente al peligro del irracionalismo poltico. Con respecto a la segunda: se exagerara la influencia de los intelec tuales y ms an de uno de ellos, si se creyera que la crtica de aqu llos, o de l, por s sola puede destruir un sistema de gobierno. Pero no es necesario decidirse definitivamente por ninguna de las dos partes si se toma en cuenta que el propio Schmitt quera que se in terpretaran de manera muy diferente sus escritos de la poca de Weimar: en 1940 apareci su coleccin de artculos bajo el ttulo

Schmitz, Die Freund-Feind-TheoHe Carl Schmitts. Entwurf und Entfaltung, Co lonia y Opladen 1965, 59-69; Frithart Scholz, Die Theologie Carl Schmitts en Der Frst dieser Welt, 153-173, 163. 41. Acerca del spero distanciamiento de Schmitt con respecto al romntico Othmar Spann, cfr. Bendersky, 59 ss.; sobre Schmitt y el Tatkreis, ibidem, 132-135; al respecto tambin Klaus Fritzsche, Politische Romantik und Gegenre volution, Francfort del Meno 1976; Kurt Sontheimer, Der Tatkreis en Gott hard Jasper (comp.), Von Weimar zu Hitler 1950-1955, Colonia 1968, 197-228. 42. As el tenor en Bendersky, sobre todo caps. 3-5: tambin Ernst Forst hoff, por ejemplo, Zur heutigen Situation einer Verfassungslehre en Epirrhosis. Festgabe f r Carl Schmitt, Berlin 1968, tomo I, 185-211, 185 ss. 43. Bentin, 83; cfr. tambin A. Giuliano en la Enciclopedia Filosofica'. Le sue theorie, ...hanno contributo a creare latmosfera in cui triunf il nazionalso cialismo... 44. Tambin Maschke (Cari Schmitt in Europa, 575 nota 3) constata en Bendersky una cierta ingenuidad con respecto a la ambivalencia de Schmitt.

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'Positionen und Begrijfe im K am pf m it Weimar-Genf-Versailles (Posiciones y conceptos en la lucha contra Weimar-GinebraVersalles). En cambio, en su Verfassungsrechtliche Aufstze aus den Jahren 1924-1934,^^ (Escritos de derecho constitucional de los aos 1924-1954) evala su escrito sobre legalidad y legitimidad'^^^ como imploracin, advertencia, pedido de auxilio, que se habra extinguido (VA 345). Sera simplificar demasiado las cosas descali ficar este cambio en la valoracin de los propios escritos como mero oportunismo. Pues, en realidad, como lo demuestra ya la seleccin de los escritos incluidos en cada una de estas antologas, hizo dos cosas: proporcion una interpretacin de la Constitucin de Weimar como una democracia constitucional. La vio como decisin del pue blo alemn en tanto portador del poder constitucional (VL 23 s.; cfi. infia 13) al que se someta pero que, sin embargo, trataba de interpretar en su propio sentido. Pero tambin proporcion definiciones y explicaciones concep tuales que, como habr de mostrarse, en modo alguno son adecua das como argumentacin en favor de una democracia constitucional. Insinu tambin que una decisin del poder constitucional del pue blo nunca, es decir, tampoco en este caso, necesita ser definitiva (VL 10). En esta parte de sus escritos, de la que forman parte, adems de los incluidos en PB, sobre todo el trabajo sobre el parlamentaris mo y Begriff des Politischen (El concepto de lo poltico), se encuen tran reiteradamente manifiestas expresiones de simpata por Mussolini.^7

Pero quin busque expresiones directas de esta opcin poltica en los trabajos que argumentan dentro de la Constitucin de Weimar^ se ver, por lo pronto, desilusionado. Naturalmente, no
45. Berln ^1973 (en lo que sigue; VA). 46. Legalitt und Legitimitt (en lo que sigue: LL), Munich/Leipzig 1932, citada aqu segn VA 263-345. 47 Muy claro en GLP 89 y en Wesen und Werden des faschistischen Staa tes en Schmollers Jahrbuch 53 (1929), 107-113; citado aqu segn la reimpre sin en PB 109-115. La clara opcin de Schmitt por la Italia fascista es tambin reconocida por autores que no le son adversos, tales como H. Rumpf (Carl Schmitt und der Faschismus, loc. cit.) y G. Maschke (Eplogo, 231 s.; Carl Schmitt in Europa. Bemerkungen zur italienischen, spanischen und franzsi schen Nekrologdiskussion en Der Staat 25 (1986) 575-599, 587). Con respecto a los escritos publicados antes de la victoria de Mussolini (entre otros PT y PR), cfr. infra 5. 48. Adems de los incluidos en VA, los ms importantes son: Der Hter der Verfassung (en lo que sigue: HV), Tubinga 1931, Berln ^1969; Die Dikta-

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estn ausentes las influencias. La Verfassungslehre (Teora de la Constitucin) constituye un instmctivo producto hbrido: Schmitt lleva a cabo all sobre la base de fundamentos obtenidos (supuesta mente) de la historia de las i d e a s u n a sistematizacin de la Constitucin de Weimar como una tpica democracia constitucional. Desde luego, no sin mencionar que, en realidad, el tipo del Estado de derecho burgus proceda del siglo xix (VL XI) y, desde luego, a travs del anlisis del sistema conceptual especfico de Schmitt, las bases intelectuales de este Estado son presentadas como incoherentes (cfi. infia 7).

/5) Los conservadores de Weimar y la toma del poder por parte de Hider El hecho de que no fuera un autntico nacionalsocialista sino que se moviera en el entorno del Tatkreis y de la Revolucin con servadora no exime todava a Cari Schmitt de su corresponsabilidad por el derrumbe de W e im a r .S e puede, por cierto, conceder cre dibilidad a las aseveraciones de Cari Schmitt en LL, por ejemplo en el sentjdo de que lo que le interesaba era el manteni miento de la Constitucin de Weimar. En ltima instancia, en aquel entonces el nacionalsocialismo todava no le pareca una alter nativa atractiva. Pero el discurso de Schmitt y su escuela segn el cual la toma del poder por parte de Hitler habra sido posible slo porque se habra renunciado al sistema presidencial y el gobierno del Reich habra capitulado fiente a un concepto falso de legali dad^^ no es, en general, convincente. Segn Neumann, por ejemtur der Reichsprsidenten nach 48 der Reichsverfassung en Verffentlichungen der Vereinigung der deutschen Staatsrechtslehrer, Berlin 1924, citado aqu segn su reimpresin en Die Diktatur (en lo que sigue: DD), Berln "^1978 (reproduc cin sin modificaciones de la 1.^ edicin de 1928), 213-259. 49. A pesar de que segn l un demcrata radical tiene que aprobar tam bin la eliminacin democrtica de la democracia (GLP 37), declara que la elimi nacin de los derechos electorales democrticos a travs del 76 de la Constitu cin de Weimar, es anticonstitucional (VL 104 s.). Actualmente se consideran justificadas algunas referencias de Schmitt a incoherencias en la Constitucin de Weimar (por ejemplo, la posibilidad de un golpe de Estado legal). 50. As tambin, entre otros, Schmitz, 67; cfr. Friedrich Tomberg, Konser vative Wegbereitung des Faschismus in der politischen Philosophie Carl Schmitts en Das Argument 16 (1974), 604-633. 51. VA 350, cfr. 98 s.

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po, la dictadura presidencial era ms el caballo de Troya de los nazis que un baluarte.La valoracin de la dictadura presidencial en relacin con la Constitucin de Weimar determina pues tambin el papel que se atribuye a Cari Schmitt en el surgimiento del Tercer Reich.5'

c)

Cari Schmitt en el Tercer Reich

Para Cari Schmitt, el 23 de marzo, el da de la ley de plenos poderes, se estableci una nueva legalidad a la que como jurista te na que som eterm e.Schm itt consider que la ley de plenos po deres era una nueva Constitucin, una decisin constitucional del pueblo alemn (SBV 6). Evalu la eleccin del 5 de marzo como un plebiscito (SBV 7) en favor de Adolf Hitler. Schmitt se preocup por jugar un papel rector tambin en la interpretacin de esta Constitucin. Entre los puntos culminantes de sus esfuerzos figu ran la justificacin del asesinato de Rohm en Der Fhrer schtzt das Recht (El Fhrer protege el derecho) {Deutsche JuristenZeitung 39 (1934) columnas 945-950, citado aqu segn su repro duccin en PB 199-203) y sus manifestaciones antisemitas en Die deutsche Rechtswissenschaft im Kampf gegen den jdischen Geist. Schlusswort auf der Tagung der Reichsgruppe Hochschullehrer des NSRB am 3. und 4. Okt (La ciencia alemana del derecho en su lucha contra el espritu judo. Palabras finales en el coloquio del Grupo de profesores universitarios del Reich, del NSRB, del 3-4 oct.) (en D ]Z 4 l (1936) columnas 1193-1199). Tras los ataques de la SS contra su persona, Schmitt pas por lo
52. Neumann, Der Staat im Brgerkrieg, 135, cfr. ibidem 137: Del... re proche segn el cual el orden legal habra sido responsable del nombramiento de Hitler, queda slo el simple hecho de que Hitler, a diferencia de los otros polticos que carecan de bases, como Schleicher, Papen y Hugenberg, estuvo dis puesto a aceptar nuevas elecciones parlamentarias, es decir, que en el juego de los intrigantes, por ser el mejor de ellos, logr contar con la simpata del viejo en el momento decisivo. Segn Kriele {Legitimitatsprobleme der Bundesrepublik, Munich 1977, 73), Schmitt quera evitar el nacionalsocialismo a travs de un fascismo: recomend el amable respeto de las libertades liberales por parte del aparato del poder. 53. As tambin Herfried Mnkler en su recensin del libro de Bendersky en Neue politische Literatur (1984), 248-252, 251. 54. Entrevista radial en julio de 1967, citada segn Fritzsche, 396. 55. En realidad, el NSDAP haba obtenido slo el 43,9 % de los votos vli-

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pronto a llevar una vida retirada. En 1938 apareci su libro Levia than in der Staatslehre des Thomas Hobbes (El Leviatn en la teora d el Estado de Thomas Hobbes),^^ escrito en un estilo muy esotri co y que ha sido objeto de las ms diversas interpretaciones: desde ser una obra de la resistencia interna hasta un intento de fundamen tar cientficamente el antisemitismo.^^ Luego se ocup de cuestio nes de derecho internacional (sobre todo Vlkerrechtliche Grossraum ordnung m it Interventionsverbot fr raumfremde Mchte - Ein Bei trag zum Keichsbegrff im Vlkerecht, Berln/Viena/Leipzig ^941) (Ordenamiento jurdico-internacional del gran espacio, con prohi bicin de intervencin de potencias extraas a este espacio. Una contrbucin al concepto de Reich en el derecho internacional). Des de 1943 hasta 1945 no public nada ms. Las dos posiciones contrapuestas por lo que respecta a la evalua cin de la experiencia nazi^^ de Schmitt pueden ser caracterizadas de la siguiente manera: la una valora la circunstancia de que Schmitt confiriera, por lo pronto, una importancia relativamente grande al Estado^^ como seal de que quera imponer al soberano dictatorial la razn del Estado de d erecho.L as manifestaciones antisemitas seran pues mero lip service.^^ El hecho de que Schmitt en 1937 fuera un hombre seriamente amenazado que pudo sobrevivir a la tormenta sobre todo debido al caos, a la anar qua, a las luchas de poder entre los jefes subalternos del nacionalso cialismo y a causa de la falta de una ideologa unitaria,^^ conjundos. Slo a raz de la exclusin de los 81 diputados comunistas, obtuvo, con 288 mandatos, la mayora absoluta de los restantes 566. 56. Der Leviathan in der Staatslehre des Thomas Hobbes. Sinn und Fehl schlag eines Symbols (en lo que sigue: Lev.), Hamburgo 1938. 57. La una es una autointerpretacin de Schmitt (en Fx Captivitate Salus. Erfahrungen der Zeit 1943/47 [en lo que sigue: ECS], Colonia 1950, 21), que tambin es evaluada escpticamente por Rumpf {Carl Schmitt und Thomas Hob bes, 61). La otra se encuentra en Neumann, Schatten und Irrlichter, 34 ss.; cfr. Hubert Rottleuthner, Leviathan oder Behemoth? Zur Hobbes-Rezeption im Na tionalsozialismus und ihre Neuauflage en Archiv f r Rechts- und Sozialphilo sophie XIX (1983), 247-265, 253 ss. 58. Bendersky, Parte IV. 59. Ibidem, 219 ss. 60. Helmut Schelsky, Die Hoffnung Blochs, Stuttgart 1979, 150. Con ma yor entusiasmo an celebra Nicolaus Sombart el audaz intento de domar el Golem (citado segn Maschke, 242). 61. Schwab, 133 ss.; Bendersky, 207. 62. Maschke, Eplogo, 193; desde luego, de las actas de los servicios de seguridad de la SS sobre Schmitt (todava no publicadas) se desprende que tan

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.li

tamente con el mito Benito-Cereno^^ que el propio Schmitt creara, lo presentan ms como vctima que como actor del nacionalsocialis mo. Segn la otra concepcin, l mismo era uno de estos jefes sub alternos, que particip en estas luchas por el poder al intentar acu ar la ideologa, pero luego su fraccin fue derrotada.^^ El fuerte comprometimiento de Schmitt y algunas formulaciones que distan mucho de ser propias del Estado de derecho (cfr. infra sobre todo 15) presentan a esta segunda versin como la ms plausible. Sin embargo, Schmitt no fue el jurista principal del Tercer Reich. Para ello tena un origen demasiado externo^^ tena una orientacin ms estatal que popular y perdi demasiado pronto su poder. Con todo, llama la atencin el hecho de que en sus escritos despus de 1945 no se encuentre ningn signo de reflexin o de lamentacin por los errores eventualmente cometidos. Por el contrario, Schmitt se sinti, a su vez, perseguido y mortificado^^ por los americanos.

slo se quera alejar a Schmitt de su cargo como funcionario nacionalsocialista. En ningn momento ni la SS ni otras instancias pensaron en adoptar medidas ms severas (por ejemplo, prohibicin de publicar o detencin). (Claus-Dietrich Wieland, Carl Schmitt in Nrnberg [1947] en 1999, Zeitschrift f r Sozialge schichte des 20. und 21. Jahrhunderts 2 [1987], 96-122, 104). Desde luego, el que no existiera ninguna amenaza seria no significa que Schmitt no se sintiera amenazado. 63. En un cuento de Hermn Melville, Benito Cereo es el capitn de un barco mercante a quien los esclavos sublevados obligan a tomar rumbo a Afi:ica. Sin embargo, uno de los visitantes del barco tiene la impresin de que el propio capitn es el responsable por el mal comportamiento de la tripulacin. De esta manera, Cari Schmitt desea caracterizar el papel del intelectual en el Estado tota litario. Cfr. Sava Klickovic, Benito Cereo Ein moderner Mythos en Epirr hosis, 265-273; Enrique Tierno Galvn, Benito Cereo oder der Mythos Euro pas en ibidem 345-356; Marianne Kesting (comp.), Melville, Benito Cereo, Francfort del Meno 1983. 64. Neumann, Schatten und Irrlichter, 34. 65. As, Golo Mann rectific su juicio anterior en Carl Schmitt und die schlechte Juristerei en Der Monat 5 (1952), 89-92, 89. 66. Hannah Arendt, Elemente und Ursprnge totaler Herrschaft, Francfort del Meno 1955, 542. 67. ECS 61; en Wieland, 109 ss., se encuentran los protocolos de los tres interrogatorios de Schmitt realizados por Robert Kempner en abril de 1947.

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I.

LA INHUMANIDAD DE LA MORAL

Del repertorio estndard de los numerosos crticos de Schmitt forma parte el ataque a sus presupuestos inmoralistas y nihilis tas.^ Se ha querido ver en l al propagador de la relatividad ab soluta de todos los valores, siguiendo as las huellas de Friedrich Nietzsche.^ En cambio, Leo Strauss seala que la afirmacin de lo poltico en BP no es en ltima instancia, nada ms que la afirma cin de lo moral.^ La preocupacin de Schmitt por la posible de saparicin de todas las oposiciones amigo-enemigo tendra una mo tivacin moral. Explica la colisin de su tesis con la polmica de Schmitt contra la moral aduciendo que, por lo general, Schmitt en tiende por moral la moral humanitaria-pacifista y, por lo tanto, permanece ligado a la concepcin de la moral de sus adversarios li berales."^ Desde luego, no puede reconocer en Schmitt una autnti ca concepcin moral opuesta, tal como, segn Strauss, sera necesa rio. En ltima instancia, Cari Schmitt sera moralmente indiferente, se encontrara en un ms all de toda decisin.^ Aqu habr de mostrarse que Schmitt sustenta una moral con un
1. Entre otros, Karl Lowith, loc. cit. 105. 2. Friedrich August Freiherr von der Heydte, Heil aus der Gefangenschaft? Carl Schmitt und die Lage der europischen Rechtswissenschaft en Hochland 43 (1951), 288-294, 292; igualmente Peter Paul Pattloch, Recht ah Einheit von Ordnung und Ortung. Ein Beitrag zum Rechtsbegrijf in Carl Schmitts Nomos der Erde, Aschaffenburg 1961, 10; recientemente Claudio Magris, Un lucido nihilista en Corriere della Sera (17 de abril 1985). En cambio, Maschke conside ra que, en vista del total desinters de Schmitt por Nietzsche (Cari Schmitt in Europa, 578) la remisin de Cari Schmitt a Nietzsche es ms bien un dato curioso (ibidem nota 12). Con respecto a Schmitt y Nietzsche cfr. infra 5b. 3. Strauss, loc. cit., 176. 4. Ibidem, 178 s. 5. Ibidem, 180.

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contenido claramente determinado: combate la moralidad universa lista en aras de una eticidad estatal pluralista.^'' En su crtica de la moralidad y en su (por lo general, implcita) construccin de la eticidad estatal, parece seguir a Hegel. Abandona esta va cuando Hegel le parece (todava) demasiado racionalista y posee demasia do poca fuerza vital como para poder actuar como proclamador de una aplicacin colectiva de la violencia. Schmitt vivi para la poltica; ninguna otra cosa poda penetrar en l. Cualquiera que fuera el alimento intelectual que ingiriera, al final emerga como poltica.Esta caracterizacin general parece correcta. Por ello, es plausible iniciar la bsqueda de los principios bsicos del pensamiento de Schmitt ( 3 ) partiendo de su definicin de lo poltico. Cuando uno se pregunta por las razones de sus debi lidades sistemticas, constata que Schmitt, por una parte, concibe al Estado cuasi como una institucin moral pero, por otra, rechaza estrictamente los controles morales de la poltica. Ambas cosas trata de presentarlas como un resultado descriptivo y no como una exi gencia moral o poltica ( 4). Sin embargo, la distincin entre diver sos significados de moral muestra cun hermtica es la posicin de Schmitt fi)rmulada en la tesis, a pesar de que, con el transcurso del tiempo, fiiera modificada en diversos puntos ( 5 ). Argumenta en contra de la moralidad universalista mostrando sus consecuencias in humanas. Pero, en ltima instancia, slo demuestra la hipocresa de algunos universalistas. Por lo tanto, en vez de refutar los criterios de la moralidad, los reconce y confirma ( 6 ).

3.

La debilidad sistemtica de la teora amigo-enemigo

Tal como se ha dicho, aqu no se expondr una lista de las defi ciencias ms o menos perifricas en la definicin de lo poltico de Schmitt, sino que habr de demostrarse su inutilidad bsica como teora cientfica. Por ello, la exposicin de la teora amigo-enemigo se limita a aquello que es necesario para demostrar su incoherencia lgica.
\

5a. La palabra alemana Sittlichkeit aqu, y en lo q ^ sigue, es traducida por eticidad. El lector deber tener en cuenta que en alemn\Sittlichkeit est con ceptual y lingsticamente vinculado con Sitte (costumbre)/en castellano, es im posible mantener esta vinculacin lingstica (N. del T.). 6. Charles E. Frye, Cari Schmitts Concept of the Politicai tn The Journal o f Politics (1966), 818-830, 822.

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a)

La distincin amigo-enemigo como criterio de lo poltico

Para la precisin conceptual de lo poltico, Cari Schmitt desea descubrir las categoras polticas especficas, encontrar una distin cin plausible en tanto tal, como criterio simple de lo poltico (BP 26 ):
La distincin poltica especfica, a la cual pueden remitirse las acciones y motivos polticos, es la distincin de amigo y ene migo. Ella proporciona una precisin conceptual en el sentido de un criterio, no como una definicin exhaustiva o como indicacin de contenido. En la medida en que no es derivable de otros crite rios, significa para lo poltico lo mismo que los criterios relativa mente independientes de otras oposiciones: bueno y malo en lo moral; bello y feo en lo esttico, etc. (BP 26 s., subrayado en el original).

Los esfiierzos cientficos en la tica y la esttica y de ello es de lo que se trata en Schmitt con respecto a la poltica^ tienen como fin reducir o eliminar las inseguridades en la atribucin o de negacin de los mencionados predicados, proporcionar criterios ob jetivos, dicho brevemente: precisar su uso en el lenguaje ordinario. (El que esto lo logre siempre es otra cuestin.) Ahora bien, amigo y enemigo pertenecen al lenguaje ordinario. Y, desde luego, me conviene saber quines son mis amigos y quines mis enemigos. Pero hasta ahora, esto no ha sido objeto de la ciencia poltica. Ms bien ella se ocupa de cuestiones tales como la legitimacin, la es tructura real y/o deseable del Estado o de las formaciones compara bles (la polis griega, los imperios medievales, las ciudades-repblicas italianas, etc.). Justamente aquello que, en realidad, no tiene antecedente al guno en la historia de la filosofa poltica^ as fiindamenta Schmitt su propsito hoy ya no es posible porque tampoco lo es la equiparacin entre lo estatal y lo poltico. Por el contrario, en

7. Cfr., por ejemplo, BP 9, 96. 8. Esto vale tambin para los llamados tacitistas, filsofos espaoles del 1600 cuya figura ms conocida Alamos de Barrientos acu la frase lo pol tico es la distincin entre amigo y enemigo (cfr. Maschke, Cari Schmitt in Europa, 592; J. A. Maravall, La philosophie politique espagnole au XVU sicle, Paris 1955, sobre todo captulo III). 9. ...che in effetti non ha precedenti nella storia della filosofia politica; cfr. Portinaro, loc. cit., 219.

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la actualidad, el concepto del Estado presupone el concepto de lo poltico (BP 20). El Estado es nada ms que el status poltico de un pueblo organizado en una unidad territorial (ibidem). Pero, como ya no se encuentra po r encima de la sociedad sino que es con siderado como una asociacin o una cooperativa entre mu chas, ha perdido el monopolio de lo poltico. Por ello, tiene prio ridad aclarar en qu consiste lo especfico de lo poltico (BP 20 s.). Como se trata de asociaciones y disociaciones (BP 27), no se entiende por enemigo el adversario privado por quien se tienen sentimientos de antipata, es decir, en el sentido del nimicus lati no, sino el enemigo pblico en el sentido de hostis. Con esto es claro que, manifiestamente, ha de tratarse del enemigo de la respec tiva asociacin pero, a travs de esta reduccin del uso del lenguaje, la distincin entre amigo y enemigo se vuelve menos directamente evidente. A travs de las remisiones a las palabras latinas para ene migo y al uso del lenguaje en Platn y en el Nuevo Testamento, Schmitt intenta evidentemente conferir una cierta ancianidad a su concepto de enemigo (BP 29). Desde luego, puede ser cientficamente fecundo estipular defini ciones que no responden al uso habitual del lenguaje. Por lo gene ral, se espera lograr as una mayor exactitud y confiabilidad en la clasificacin y evaluacin de los fenmenos observados. Pero justa mente esto no es lo que pretende Cari Schmitt con su concepto de enemigo:
La posibilidad de un conocer y comprender correctos y, con ello, la competencia para opinar y juzgar, est dada aqu slo a travs de la participacin y la intervencin existenciales. (BP 27).

La aplicabilidad de la distincin amigo-enemigo sirve como cri terio para saber si se ha alcanzado la esfera de lo poltico. Como el uso que hace Schmitt de la palabra enemigo se aparta del uso coti-

10. As los pluralistas Col y Laski y pensadores cooperativistas como Gierke, Wolzendorff y Preuss. BP 25; Hugo Preuss. Sein Staatsbegriff und seine Ste llung in der deutschen Staatslehre (en lo que sigue: HP), Tubinga 1930, 15. 11. Que las pmebas presentadas no dejan de ser problemticas lo ha mos trado, entre otros, H. Lufer: Heinz Lufer, Das Kriterium politischen Handelns. Versuch einer Analyse und konstruktiven Kritik der Freund-FeindUnterScheidung a u f der Grundlage der Aristotelischen Theorie der Politik. Zu gleich ein Beitrag zur Methodologie der Politischen Wissenschaft, Munich 1961, 143-149; cfr. Kodalle, loc. cit., 31 s.

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diano dei lenguaje, sera necesario indicar los criterios de este uso. Pero, como se ha mostrado, Schmitt rechaza tales criterios. Sin em bargo, hasta qu punto, bajo este presupuesto, puede servir como criterio la distincin amigo-enemigo?

b)

El enemigo y la unidad poltica

Slo all donde se exponen las relaciones entre el enemigo y la unidad poltica, se encuentran esbozos de una delimitacin del con cepto de enemigo. Dicho ms exactamente, el enemigo aparece en Schmitt, por lo pronto, slo como hostis potentialis. Pues
Enemigo es slo un conjunto de personas que, segn las p o sibilidades reales, combate y que se enfrenta con un conjunto si milar. (BP 29, subrayado M.K.). l es justamente el otro, el extrao, y basta para su esencia el que en un sentido especialmente intenso sea existencialmente algo diferente y extrao, de manera tal que, en un caso extremo, sean posibles conflictos con l, que no pueden ser decididos ni a travs de una normacin previa ni a travs del veredicto de un tercero no comprometido y por lo tanto imparcial . (BP 27, subrayado M.K.)

Por lo tanto, el enemigo es un conjunto de personas que, por as decirlo, no forma parte, con el cual hablando concreta mente no existe ninguna legislacin y jurisprudencia vinculantes, de manera tal que, en el caso extremo, los conflictos son tratados recurriendo a la violencia organizada. Por lo tanto, en la mayora de los casos, el no-enemigo, el amigo, son los miembros de un pueblo, cuyo status poltico es justamente el Estado. La escalacin de la mezquina poltica partidista y su transformacin en guerra civil se presenta ms bien como un sntoma de degeneracin (BP 32).^^ Por consiguiente, la distincin amigo-enemigo tiene que delimi tar, por una parte, una unidad poltica de otras unidades polticas; por otra, la unidad poltica de aqullas que no lo son.^^ Esta doble exigencia la hace fracasar ya que, al revs, el concepto de enemigo queda vinculado a la unidad poltica: por una parte, la unidad pol12. Se insina ya aqu que Schmitt abandona la equiparacin de estatal y poltico slo para regresar a ella afirmativamente. 13. Poltica es... siempre la agrupacin que se orienta hacia el caso serio, que est en condiciones de realizar la distincin amigo-enemigo (BP 39).

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tica est justamente constituida por aquellos entre los cuales no es posible la lucha armada, la muerte fsica (BP 33) organizada. Por otra, ella debe tomar la decisin amigo-enemigo, es decir, determi nar con quin son posibles los conflictos armados. Segn Schmitt, no es posible juzgar objetivamente la correccin de la decisin. La posibilidad de conocer y comprender correctos ha de estar vincula da con la participacin existencial. Ahora se aade la nueva difi cultad de que no se sabe en absoluto quin participa existencial mente. Frente a la, por ello, correctamente aducida objecin de una petitio principii'^ y otras similares, podra apoyarse provisionalmente la teora amigo-enemigo. Habra que distinguir entre el enemigo posible y el enemigo real. Como enemigo posible habra entonces que considerar al conjunto de aquellos que no forman parte, con los cuales son posibles conflictos del tipo descrito, de forma tal que los miembros de la unidad poltica puedan ser delimitados negativa mente como no-enemigos.^^ Luego, la unidad poltica debera decidir cules de las unidades polticas extraas deben realmente ser combatidas, es decir, se trans forman de enemigo posible en enemigo real. Pero con esto habra, por lo menos, que determinar quin, en un momento dado, no puede ser considerado como enemigo. Schmitt no puede aceptar una determinacin de este tipo, por tres razones, de las cuales al menos las dos primeras, pueden aqu ser tratadas tan slo fragmen tariamente ya que nicamente dentro del marco de referencia de un
14. Margit Kraft-Fuchs, Prinzipielle Bemerkungen zu Carl Schmitts Ver fassungslehre en Zeitschrift flir ff. Recht 9 (1930), 511-541, 514; Jos C. Mart nez, El pensamiento jurdico-poltico de Carl Schmitt, Santiago de Compostela 1950, 117 s.; Lowith, loc. cit., 109; Schmitz, loc. cit., 95; Hofmann, Feind schaft - Gmndbegriff des Politischen? en Zeitschrift fr'Politik 12 (1965), 1739, 37; Agata C. Amato Mangiameli, Weltbrgerkriegspolitik. Brevi note sul concetto primario di nemico en Rivista Intemazionale di Pilosofia del Diritto (1985), 357-377, 362; Portinaro, loc. cit., 258 s., entre otros. Algunos autores se remiten aqu a la Teora de la Constitucin de Schmitt. Sin embargo, desde el punto de vista lgico, el argumento sigue siendo el mismo. 15. La formulacin que aparece ms tarde y segn la cual el enemigo sera la propia cuestin como figura (ECS 90; TP 87) indica este papel creador de identidad de la distincin amigo-enemigo (cfr. al respecto tambin BP 14, prlo go de 1963). Pero al menos en BP lo que se forma es la identidad de un colectivo y no se constmye un yo individual. Kodalle, quien sostiene esto ltimo (loc. cit. 31), comete el error de ver las reflexiones mstico-lloronas del escrito Ex Captivitate Salus (segn Schmitt, la sabidura de la celda) redactado en las pri siones aliadas no slo como indicio sino en analoga al papel del enemigo.

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anlisis detallado de la teora de Schmitt se ponen claramente de manifiesto: Schmitt no desea postular el papel del Estado como unidad esencialmente poltica, a la que le correspondera por naturaleza el jus belli (BP 45 s.), sino demostrarlo recurriendo a la capacidad para determinar al enemigo. Al respecto establece 1) que toda oposicin se convierte en poltica cuando es lo suficientemente fiierte como para agrupar efectivamente a las personas en amigas y enemigas (BP 37). 2) Pero, por ejemplo, ni la Iglesia ni los sindicatos estuvie ron en condiciones de enfrentarse en una guerra civil contra Bismarck (BP 43). Por lo tanto, Schmitt no slo deja sin respuesta la cuestin de saber cmo puede determinarse la enemistad. Tampoco argumenta abiertamente acerca de quin ha de decidir al respecto. Schmitt desea demostrar la inevitabilidad de lo poltico. O bien la oposicin entre dos grupos no es lo suficientemente fiierte como para conducir a la guerra. Entonces, ella no cambia en nada la persistencia de las unidades polticas existentes. O conduce a la guerra y entonces tambin aqu lo poltico sigue persistiendo. No hay nada que pueda escapar a esta consecuencia de lo poltico. (BP 36). Hasta una exitosa oposicin pacifista contra la guerra, para Schmitt slo es concebible en el sentido de que ella podra impul sar a los pacifistas a una guerra contra los no-pacifistas (ibidem). Por consiguiente, el intento de eliminar definitivamente la guerra entre los Estados conducira tan slo a una guerra an ms cruel (ibidem, cfr. infra 4). Schmitt no est dispuesto a someter a ningn tipo de norma cin al jus belli de los Estados hacia afuera o a su capacidad para determinar al enemigo interno, capacidad que necesita mientras exista, como consecuencia de la necesidad de la pacificacin intraestatal (BP 46). Por lo tanto, hacia el interior, cada cual es un enemigo posible, ya que cada cual puede ser la vctima de una declaracin pblica que lo califique de enemigo. Aun cuando se deje esto de lado, casi cada cual es un enemigo posible de cada cual. Por lo menos esto vale para los miembros de diferentes razas, religiones, confesiones, clases econmicas, etc. Pues la historia ha demostrado reiteradamen te que estas diferencias pueden conducir a la guerra. Cun real es, en un determinado momento, esta posibilidad es algo que no pue de cuantificarse de una manera confiable. Por lo tanto, como crite16. Strauss, loc. cit., 170.

31 i A

rio de que se ha alcanzado el nivel de lo poltico queda tan slo la facticidad de la lucha. Quien est dispuesto a sacar esta consecuen cia tiene que pensar que, con ello, se aleja enormemente del uso or dinario del lenguaje. La teora de Schmitt no es pues evidente sin ms, por lo menos para cada cual; y, tal como se ha mostrado, Schmitt no est dispuesto a proporcionar ninguna explicacin o pre cisin cientfica. Como la teora amigo-enemigo no puede invocar para s ni la intuicin ni la claridad cientfica,parece obvio pre guntarse cul es la intencin polmica que persigue, tanto ms cuanto que para Cari Schmitt todos los conceptos, representaciones y palabras polticos tienen un sentido polmico (BP 31). (Aqu se conserva, por lo pronto, el discurso de lo poltico en el sentido de la posibilidad de la aplicacin colectiva, pblica, de la violencia.)

4. caso

La comprensin schmittiana del Estado como razn del fra

Como blanco de los ataques en BP no es difcil, por lo pronto, sealar al liberalismo. Segn Schmitt, el liberalismo intenta disol ver lo poltico en la tica y la economa (BP 69 s.). Como no puede fiindamentar la exigencia del sacrificio de la vida por parte de la unidad poltica, no es posible obtener de l ninguna idea especfi camente poltica (ibidem). Degrada al Estado a sirviente burocr tico armado (BP 75). Con su negacin de lo poltico, intenta, en tanto imperialismo econmicamente fiindamentado, eliminar la guerra como fi)rma posible de la confiontacin interestatal (BP 77), e intraestatalmente colocar al Estado al servicio de la sociedad (BP 60). Pero, hasta ahora, no ha logrado eliminar lo poltico del mun17. Tambin cuando Schelsky, no hace mucho, lo calific de cientfica mente claro como el agua y Lbbe como indispensable para comprender la realidad en la cual los revolucionarios del Irn de Jomeini matan a los enemigos de Dios (Helmut Schelsky, Der Begriff des Politischen und die politische Erfahmng. berlegungen zur Aktualitt von Carl Schmitt en Der Staat 22 (1983), 321-345, 332; Hermann Lbbe, Politische Theologie als Theologie repolitisierter Religion en Der Frst dieser Welt, 45-56, 46). En el ltimo tiempo, Gnter Maschke es quien con mayor vehemencia ha defendido la teora amigo-enemigo contra el fervor cientfico-sistemtico (Cari Schmitt in Europa, 584). Este exi gira de Schmitt una exactitud que no puede tener en tanto ensayista e idelo go. Pero cabe recordar, primero, que hasta 1945, Cari Schmitt fue profesor uni versitario y, segundo, siempre subray el carcter cientfico de su trabajo (GLP 5; NE prlogo).

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do. Tan slo se ha ocultado la guerra bajo eufemismos tales como expedicin punitiva, medida para asegurar la paz, etc., y en ver dad, se la ha hecho ms cruel (BP 77). Cuando, adems, ya no exis te el Estado por encima de la sociedad para regular los conflictos entre las diferentes agrupaciones sociales, stas alcanzan, a su vez, el grado de lo poltico. Habr que investigar ahora detalladamente cmo fundamenta Schmitt su crtica al liberalismo. Aqu aparecern en primer plano las concepciones que subyacen a la teora amigo-enemigo, es decir, las concepciones sobre el Estado como comunidad suprema, el acotamiento de la guerra entre los Estados como conquista humana y el Estado por encima de la sociedad en tanto creador de la paz en la guerra civil; pero todas ellas resultan ser dudosas o inconcilia bles con los propios diagnsticos de Schmitt.

a)

El ideal de la unidad social

Aqu es irrelevante el hecho de que sea insostenible el juicio de Schmitt con respecto al desarrollo real que el liberalismo experi ment en Alemania,^ ya que Schmitt habla expresamente de los liberales de todos los pases que incapaces de formular su propia teora poltica habran pactado con las ms diversas corrientes po lticas (BP 68). Segn l, el liberalismo es primariamente una acti tud vital que, en la bsqueda permanente de ventajas individuales por lo general, econmicas , desea eliminar todo peligro, sobre todo el peligro de una lucha, a fin de poder realizar sus negocios sin ser perturbado. Para ello se sirve de la moralidad universalista con cuya ayuda se desea estigmatizar la guerra como inhumana. El liberalismo intenta eliminar lo poltico a fin de excluir toda posi bilidad de guerra. Schmitt demuestra que esto no lo ha logrado, ni siquiera incipientemente. Pero tampoco parece estar seguro que no lo pueda lograr. Ya Strauss ha mostrado que, detrs de la tesis de la inevitabilidad de lo poltico, se esconde el conocimiento de y la
18. Schmitz, loc. cit., 123. 19. Por lo dems, con respecto al intento de sustituir lo poltico a travs de consideraciones econmicas, racionales en general, Schmitt no hace ninguna distincin entre el liberalismo y el socialismo marxista, que ha seguido al libera lismo en lo econmico (PT 82; RK 18 s., 24, 36; GLP 74 ss.; BP 73 s.; cfr. infra 5; con RK ha sido abreviado Rmischer Katholizismus und politische Form, Munich '1925).

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preocupacin por el peligro que corre lo p oltico.C u les seran las consecuencias de un triunfo del liberalismo? Qu espera Cari Schmitt de un mundo en el que lo poltico hubiera sido derrotado? Segn l, habra entonces
slo ideologa, cultura, civilizacin, economa, moral, derecho, arte, diversin, etc., apolticos, pero no existira ni poltica ni Estado (BP 54). O, dicho ms claramente: Quizs podran existir en l oposiciones y contrastes muy interesantes... pero razonablemente, ninguna oposicin sobre cuya base pudiera exigirse de la persona el sacrificio de su vida, y las personas estuvieran autorizadas a ver ter sangre y a matar a otras personas. (BP 35 s ., subrayado M.K.).

Strauss ha analizado cmo Schmitt, a travs de la forma como, por ejemplo, en la primera cita coloca todo menos el Estado y la poltica en el mismo nivel que la diversin y en la segunda cita habla de quizs... oposiciones y contrastes muy interesantes, deja entrever su rechazo de un mundo tal. Para l, carecera de toda se riedad de la vida h u m a n a .N o habra nada en virtud de lo cual los hombres razonablemente pudieran matar y morir. En la for mulacin de Hegel: desaparecera aquel elemento tico de la gue rra, que consiste en que en la guerra se toma en serio la vanidad de los bienes y cosas temporales que, por lo dems, parece ser una edificante forma de hablar. Me parece justificada la tesis de Strauss segn la cual la afirma cin de lo poltico significa la afirmacin de lo moral. Pero se equi voca cuando considera que, desde su punto de vista. Cari Schmitt tendra que reconocer toda posicin seria, es decir, practicara un liberalismo de signo inverso.Para Cari Schmitt, en modo algu no es irrelevante para qu se lucha; lo que le importa no es la lucha por la lucha m is m a .D a muy bien a entender cundo, segn su opinin, puede exigirse razonablemente el sacrificio de la vida y la muerte de las personas y, sobre todo, cundo no\
Todo esto no tiene ningn sentido normativo, sino slo exis tencial y, por cierto, en la realidad de una situacin de la lucha 20. Strauss, loc. cit., 172. 21. El propio Schmitt confirm ms tarde, BP 120, la correccin de esta in terpretacin. 22. Grundlinien der Philosophie des Rechts, 324. 23. Strauss, loc. cit., 180 s. 24. As ibidem, 179.

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real contra un enemigo real, no en cualesquiera ideales, progra mas o normatividades. (BP 49).

El matar y el sacrificio de la vida estn slo justificados como afirmacin acorde con el ser, de la propia forma de existencia fren te a una negacin, igualmente acorde con el ser, de esta forma (BP 50). Y qu ha de ser considerado como una tal forma de existencia se expone claramente a continuacin: un pueblo polticamente existente cuyo status poltico es el Estado (BP 51).^^ Schmitt in tenta, pues, indicar un objetivo poltico y una exigencia moral como conocimiento cientfico descriptivo, a fin de que no se piense que adhiere por su parte a cualesquiera ideales, programas y normativi dades. Con consecuente objetividad presenta su propia posicin: es indiferente, opina, el hecho de que uno desee... un mundo sin po ltica como situacin ideal (BP 35). En el escrito de juventud sobre el valor del Estado,^^ haba invocado a Platn (WSA 4). Y tambin en BP pueden percibirse todava rudimentos de los modelos anti guos. As como su ltima palabra^^ no es la lucha contra el libe ralismo, sino el orden de las cosas humanas (BP 95), as tampoco el contenido ltimo de lo poltico son la guerra y la enemistad, sino algo as como la amistad. En el prlogo a la nueva edicin de BP del ao 1963, Cari Schmitt se defiende contra el reproche de un posible primado del concepto de enemigo (BP 14 s.). Pero tambin en el texto originario puede reconocerse que una prdida esencial en la desaparicin de lo poltico consistira en la disolucin de la cone xin interna, es decir, justamente de la amistad entre los miembros de las ex unidades polticas:

25. Cfr. al respecto Hegel, Rechtsphilosophie, 337 nota: Se ha hablado mucho en una poca de la oposicin entre moral y poltica y de la exigencia de que la segunda debe ser acorde con la primera. Aqu tan slo hay que observar que el bienestar del Estado tiene una justificacin totalmente distinta que la del bienestar del individuo y que la sustancia tica, el Estado, tiene su ser ah, es decir, su derecho inmediatamente en una existencia no abstracta sino concreta y que slo esta existencia concreta puede ser principio de su actuar y comporta miento y no uno de los numerosos pensamientos generales considerados como mandatos morales. Quien incluya a Schmitt entre los existencialistas (Kuhn, loc. cit.) o entre los existencialistas polticos (Hofmann, Legitimitt gegen Le galitt, 85 ss.) tendr tambin que incluirlo a Hegel. 26. Der Wert des Staates u nd die Bedeutung des Einzelnen (en lo que si gue WS), Tubinga 1914. 27. Strauss, loc. cit., 180.

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Si efectivamente, en virtud de una unidad puram ente econ mica o de tcnica de comunicaciones, toda la hum anidad y toda la tierra estuviera unida, ello no sera, por lo pronto, una mayor unidad social , as como tampoco lo son los habitantes de un inquilinato, los consumidores de gas de una misma fbrica de gas o los viajeros de un mismo autobs. (PB 58; cfr. Staatsethik und pluralistischer Staat en PB, sobre todo 144).

Desde luego, en Cari Schmitt se trata de una forma muy dege nerada de la antigua nphilia\ de la valoracin del otro por s mis mo, de la igualdad de aquello que uno quiere y no quiere^ que en Rousseau reaparece, por lo menos, como igualdad material de los intereses (Contrat Social, II 4, II 11) tan slo queda una dudosa igualdad sustancial (cfr. 9), un mito nacional (cfr. 5) y la pers pectiva de matar y morir juntos en fidelidad y lealtad. Por lo tan to, no se lucha y se muere por el Estado y los conciudadanos porque con ellos se est unido por lazos de amistad, porque se los quiera, sino se debe querer al Estado, porque l ofrece la oportunidad de dar sentido a la muerte. La armona de los ciudadanos entre s no surge de la vida en comn sino del hecho de que es la misma ins tancia la que puede exigir el sacrificio de sus vidas. Sin embargo, en el mejor de los casos, slo en un sentido vago podra hablarse de un Schmitt romntico, en la medida en que detrs de los muy alabados fiaegos artificiales de los aperus y bonmots de Schm itt,detrs de las formulaciones brillantes y de los ingeniosos razonamientos, se percibe la mentalidad de una novela de capa y espada.^ Tambin la etiqueta propuesta por H. Freyer para la posicin de Schmitt, es decir, idealismo estatal^^ es co-

28. Aristteles, Etica Nicomaquea, libro IX; del mismo autor. Etica a Eudemo, VII; Platn, La repblica, V, 10-12. 29. Gustav E. Kafka, Ziviltheologie - heute? en G. Kafka y U. Matz, Zur Kritik der pol. Theologie, Paderborn 1973, 23-46, 44. 30. En este sentido, tambin H. Kuhn (loc. cit., 194 s.) parece hablar del romntico Schmitt. En cambio, quien incluya a Schmitt en la tradicin espiri tual de los romnticos polticos tan apasionadamente discutidos por l (PR 153 ss.) como Adam Mller (entre otros, Krockow, 82 ss.; Lowith, 95; Hofmann, Le gitimitt gegen Legalitt, 160) deja el problema de lado (Neumann, Staat im Brgerkrieg, 49). Borra las diferencias objetivas y personales entre Schmitt y los representantes del neorromanticismo como, por ejemplo, Othmar Spann (cfr. Neumann, loc. cit., 48 ss.; Bendersky, 58 s.; sobre la relacin de Schmitt con el irracionalismo poltico, cfr. infra 5). 31. Hans Freyer, recensin a la coleccin de ensayos Positionen u nd Begriffe de Carl Schmitt en Deutsche Rechtswissenschaft 5 (1940), 261-266.

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rrecta slo bajo ciertos lmites, si por Estado se entiende el Estado territorial del siglo XIX. Pues Schmitt tena una gran admiracin por las comunidades de la Antigedad. A causa de esta vinculacin de la forma arcaizante... del con cepto de Estado^^ con el rechazo de una moralidad universalista, se habl ms arriba de una orientacin de Schmitt hacia Hegel. Sin embargo, mientras en Hegel el Estado presupone... la sociedad civil,^"^ Schmitt se preocupa por desplazar a segundo plano los po deres de la sociedad (Lev 116 s.), al declarar que la enemistad entre los Estados es existencial (y, por lo tanto, las otras oposiciones son irrelevantes) y su realizacin a travs de la guerra acotada es un pro greso en el sentido de la humanidad (BP 11) (que se perdera en caso de desplazarse la enemistad a otros mbitos). Sin embargo, para Schmitt, el punto culminante de lo poltico no es la guerra misma^^ sino que lo son los momentos en los que el enemigo es visto como tal con concreta claridad (BP 67). La amenaza externa, real o supuesta, debe promover la aparicin de la comunidad dentro de la unidad poltica, y hacer aparecer como secundarias las pol micas internas, por lo general econmicas (BP 30 s).^^
32. No es casual que le dijera a Ernst Niekisch: Yo soy romano por origen, tradicin y derecho. (E. Niekisch, ber Cari Schmitt en Augenblick 4 [1956] 8 s.). Por esta razn, es demasiado estrecho el marco de interpretacin del arco storico umanistico borghese que Bonvecchio {Decisionismo, La dottrina politica di Cari Schmitt, Miln 1984, 53 ss.) desea utilizar como instmmento de anlisis: la Europa desde la formacin de los Estados nacionales hasta el final de la poca de esta forma de Estado en este siglo. 33. Manfred Riedel, Zwischen Tradition und Revolution. Studien zu Hegels Rechtsphilosophie, Stuttgart 1982, 185. 34. Ibidem, 200; cfr. Hegel, Grundlinien der Philosophie des Rechts, 182. 35. Pero as, por ejemplo, Schmitz, 106. 36. Sin embargo, esta nivelacin concepmal de diferencias sociales no es en modo alguno un efecto desagradable de la teora amigo-enemigo (as Neu mann, Der Staat im Brgerkrieg, 79). Por el contrario, tiene que testimoniar la igualdad sustancial de los miembros de un pueblo cuya voluntad la puede en tonces tener uno o una minora de los sustancialmente iguales (cfr. 8). Koda lle critica aqu la ingenuidad de la creencia segn la cual es posible establecer una unidad poltica ms all del establecimiento de una homogeneidad econmi ca intraestatal (loc. cit., 81). Schmitz habla del dominio exclusivo de la poltica exterior (loc. cit., 97). En cambio, Frye se equivoca totalmente cuando cree que la atencin propiamente dicha de Schmitt se concentra en la guerra civil (loc. cit., 827). De lo que se trata es solamente que en el caso irregular, las reglas son reconocibles ms claramente, ya que entonces estn libres de lo evidente que les es propio (cfr. 16).

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Pero esta esperanza de un (re-) establecimiento del Estado como la comunidad suprema y ms intensa (BP 144) resulta ser obsoleta cuando en todo respecto faltan los presupuestos sociales para ello. Desde la perspectiva de Schmitt, la concepcin pluralista del Esta do de Cole y Laski (el Estado como una de las muchas asociaciones en las que se organizan los hombres) responde a la situacin emp rica real de la mayora de los Estados industriales (BP 135: cfr. 5 b).^^

b)

Del enemigo justo, real y absoluto

a) El acotamiento de la guerra y su puesta en peligro por parte de la moral Por otra parte. Cari Schmitt no est dispuesto a aceptar ningn tipo de pautas valorativas para la decisin amigo-enemigo de un pueblo polticamente existente (BP 51), ya que la justicia no per tenece al concepto de guerra (ibidem). Su argumentacin est es trechamente vinculada con la lucha ideolgica mantenida desde hace decenios, en contra de aquella fuerza que utiliza una morali dad humanitaria-universalista para negar a otros pueblos la compe tencia esencialmente poltica de la distincin amigo-enemigo y, con ello, la existencia poltica: el imperialismo occidental. En los aos veinte, sobre todo las grandes potencias europeo-occidentales eran el blanco de las crticas de Schmitt, mientras que a los Estados Unidos le atribua un tratamiento relativamente equitativo de Alemania desde el punto de vista del derecho internacional.^ Desde fines de los aos treinta, su ira se concentr en las potencias martimas an glosajonas.^^ Frente a este imperialismo, Schmitt se vea a s mismo
37. Quizs la indignacin moral que provocan tales miserables caricaturas de un Estado (PB 144) enturbia la mirada del, por lo dems, tan agudo crtico, frente a las debilidades manifiestas de la Italia fascista; cfr. Maschke, eplogo, 231 s.; cfr. Bonvecchio, loc. cit. 199 s.; Utopica quindi la convinzione schmit tiana di servirsi del politico ... come denominatore comune a cui ridurre ogni forza centrifuga. 38. Cfr. los escritos sobre derecho internacional de aquella poca en PB, por ejemplo, Die Rheinlande als Objekt internationaler Politik, Der Vlkerbund und Europa, Vlkerrechtliche Probleme im Rheingebiet, etc. Sobre la conduc ta fair de los EE.UU., cfr. PB 94 ss. 39. Grossraum gegen Universalismus en PB 295-302, como as tambin LM 71; NE 257 ss.; OW 166; LM: Land und Meer - Eine weltgeschichtliche Be-

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en una defensiva ideolgica comparable a la de Maquiavelo y He gel, quienes habran tenido que defenderse frente a un enemigo que se expanda invocando una moral humanitaria (BP 65). No es difcil reconocer tambin el motivo concreto de la contraofensiva de Schmitt, recurriendo entre otras cosas a la polmica determina cin conceptual de lo poltico: el Tratado de Versalles, en el cual las potencias aliadas victoriosas habran impuesto a Alemania, con fundamentaciones morales, ruinosas condiciones de paz, y luego un humillante tratamiento en los aos veinte Sin embargo, ni la concepcin del mundo de este imperialismo, el liberalismo, ni los revolucionarios socialistas habran logrado eliminar lo poltico. Estos esfiierzos habran tan slo conducido a formas cada vez ms crueles de guerra y enemistad. Durante cin cuenta aos, Schmitt trat de demostrar que tal era el caso."^^ Espe cialmente los escritos publicados sobre derecho internacional des pus de la Segunda Guerra Mundial (sobre todo, NE y TP) pueden ser interpretados esencialmente como intentos de proporcionar esta prueba a travs de la elaboracin de diferentes conceptos de ene migo. En NE, Cari Schmitt expone el cambio paulatino de los, segn l, conceptos centrales del derecho internacional: el concepto me dieval de la guerra justa, que requera la justificacin de la usta causa (as todava en F. Vitoria; NE 77 s.), habra cedido al iustus hostis en la moderna guerra no discriminante de los Estados (NE 123 ss.). Como enemigo justo es ahora caracterizado el miembro de un ejrcito regular. El acotamiento de la guerra (proteccin de los nocombatientes, cuidado y entrega de los prisioneros de guerra, etc.) logrado en el Jus Publicum Europaeum a travs de la distincin en tre el enemigo del Estado y el delincuente, es celebrada por Schmitt como obra de arte de la razn humana (NE 123), como algo in creblemente humano (TP 92). Gracias a ello, durante dos siglos no
trachtung, Leipzig 1942, 2.^ edicin, Stuttgan 1954, reedicin Colonia-Lvenich 1981; OW: Die geistesgeschichtliche Struktur des heutigen Welt-Gegensatzes von Ost und West en Freundschaftliche Begegnungen. Festschrift f r Emst Jn ger zum 60. Geburtstag, Francfort del Meno 1955, 135-167. 40. BP 72; Die Rheinlande als Objekt internationaler Politik en PB; NE 232 SS. 41. Cfr. todava en Die legale Weltrevolution (1978!), 329: La poltica mundial llega a su fin y se convierte en una polica mundial: un dudoso pro greso.

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tuvo lugar en suelo europeo ninguna guerra de aniquilacin (NE 123). Esto habra seducido a numerosos telogos, filsofos y juristas a pensar que, mediante la eliminacin y la condena de la guerra regu lar, podra eliminarse la guerra en tanto tal. Pero, segn Schmitt, no se habra tenido aqu en cuenta que existe la enemistad real que, en caso necesario, se abre camino a travs de la guerra irregular, de la guerra de partisanos, cuando por algn motivo no es posible una guerra abierta entre los Estados (TP 91 s.). La existencia del partisano muestra, segn Schmitt, que la ene mistad no es eliminable a travs de convenciones y de la condena de la guerra. Por lo pronto, se mantiene puramente a la defensiva (TP 26). Esto cambia cuando (el partisano) se identifica con la agresividad absoluta de una ideologa mundialmente revolucionaria o tecnicista (TP 26, cfr. 93 s.). Especialmente la combinacin de la lucha irregular de los partisanos con el mpetu revolucionario de Lenin, Mao Tse-tung y Ho Chi Minh conduce a la absoluta enemis ta d (PT 56). Para Lenin, por ejemplo, la guerra acotada por el de recho internacional europeo clsico no es mucho ms que un duelo entre caballeros que exigen satisfaccin (ibidem). El revolucionario se atiene a las reglas de este juego mientras lo juzgue oportuno a fin de engaar al enemigo. Pero, en principio, en su lucha contra su enemigo absoluto, el enemigo de clase, se sirve de todo medio, regular o irregular. Quien conduce la guerra ya no es, en ltima ins tancia, el Estado sino el Panido impuesto absolutamente (TP 94) como representante legtimo de una clase. A las malas consecuencias que habra tenido la destruccin del acotamiento de la guerra por parte de los revolucionarios, se agregan aquellas que resultan de la mera existencia de los modernos medios de destruccin."^^ Sin embargo, el ltimo peligro surge de la ine vitabilidad de una coaccin moral (TP 95). Quien aplica tales me dios contra otras personas tiene tambin que condenar moralmente a la otra parte, declarar su disvalor total (ibidem). Como Cari Schmitt se imagina que el baluarte de la ideologa tecnicista"^^ (cfr. 11) y del liberalismo que discrimina moralmente

42. Tales medios de destmccin absoluta requieren el enemigo absoluto si no han de ser absolutamente inhumanos. (TP 94). 43. A ms de los ataques a la moralidad universalista, la aversin contra la religin de la tecnicidad (BP 91 s.) parece ser uno de los elementos permanen tes en la obra de la vida de Schmitt. Cfr. ms recientemente sus quejas contra

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al enemigo se encuentra en los pases anglosajones (OW 162; LM 71 s.), les imputa abiertamente la culpa del surgimiento de la ene mistad absoluta, culpa que compartiran con los revolucionarios so cialistas. La diferencia consiste nicamente en que estos ltimos se sirven conscientemente, para imponer sus objetivos, de la posibili dad, creada por el liberalismo, de la difamacin moral-humanitaria del adversario como parsito, obstculo para la paz, etc. (BP 12). Aqu no es posible analizar in extenso si este reproche de practi car un tipo de guerra mucho ms cruel que el de los pases conti nentales europeos en parte por hipocresa, en parte por sentimen talismos simplistas est plenamente justificado. Sin embargo, parece plausible dudar de que tal sea el caso. Ya en 1952, Golo Mann constat en contra de los reproches de Schmitt que el Jus Publicum Europaeum con su acotamiento de la guerra fracas y se pudri desde ad en tro.E s sorprendente tambin que el compor tamiento de la potencia continental Alemania que se burlara de todos los acotamientos de la guerra , no fiiera para nada mencio nado por Schmitt, tampoco despus de 1945. Adems, no obstante todo el respeto que pueda merecer el aco tamiento histrico de la guerra, puede realmente dudarse que se trate de una obra de arte humanitaria de la razn humana, tal como lo sostiene Schmitt. Por lo pronto, no sirvi de mucho para aquellos que en la poca del Absolutismo, de acuerdo con la costumbre ge neral, eran obligados a enrolarse como soldados. Adems, todos los acotamientos de la guerra no impidieron a las potencias continenta les europeas fabricar y utilizar armas inhumanas. Pero, sobre todo, estos acotamientos no valan para la propia poblacin (as tambin el mismo Schmitt en NE 124), como lo demuestra el brutal proce der de las autoridades cuando la rebelin de los tejedores en Silesia o la represin de la Comuna de Pars.

la contaminacin ambiental como resultado de la ciencia valorativamente neu tra en Die legale Weltrevolution, 326. Bonvecchio (loc. cit. 46 s.) indica la vinculacin que, segn Schmitt, existe entre tecnicismo y negacin de lo pol tico. 44. Golo Mann, Cari Schmitt und die schlechte Juristerei en Der Monat 5 (2952/1953), 89-92, 91. 45. Diferente en su discpulo Schwab, Enemy oder Foe: Der Konflikt der modernen Politik en Epirrhosis II, 665-682.

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jS) El Estado por encima de la sociedad La forma como tales perturbaciones (BP 10) fueron eliminadas arroja tambin dudas acerca de otra tesis estereotipadamente rei terada por Schmitt acerca del Estado absolutista, esta pieza bri llante de forma europea y del racionalismo occidental (ibidem): la conclusin de las guerras civiles, religiosas y estamentales habra sido posible debido al establecimiento del Estado p or encima de la socie dad (ibidem, BP 23 s.). La tesis sostiene que tiene que haber algo as como un pouvoir neutre et intermdiaire, una instancia de arbi traje dotada con poder a b so lu to C u a n d o se observan las cosas ms de cerca, esta idea bsica de muchas teoras autoritarias del Es tado, sobre todo de la de Thomas Hobbes en cuya tradicin Schmitt realmente se encuentra en este punto resulta ser una fic cin, es decir, una leyenda poltica/^ Un rbitro imparcial necesita segn la opinin unnime de to dos los tericos del Estado autoritario un poder suficiente como para imponerse frente a cualquiera de las partes en una guerra civil. Para ello, su dominacin ha de contar con la aprobacin de una par te no despreciable de la p o b la ci n .P u es, sin un cierto mnimo de reconocimiento voluntario no puede mantenerse ninguna domi nacin poltica. Aun en una sociedad de esclavos, por lo menos una gran parte de los propietarios de esclavos tiene que estar convencida de la justificacin de la esclavitud. En una situacin (desde su perspectiva) relativamente favorable se encuentra el gobernante absoluto que dispone de una casta de guerreros en cierto modo independiente de las otras fuerzas de la so ciedad. Para conservar su apoyo, tiene, por lo general, que conceder privilegios a esta casta. Sin embargo, a ms tardar cuando estos pri vilegios son puestos en duda por alguna de las partes de la sociedad.
46. En la medida en que en el caso concreto de la Repblica de Weimar, quera inaugurar slo un papel mediador del presidente del Reich entre los gmpos de intereses (as, por ejemplo, Bendersky, 79 ss.), su concepcin es totalmen te discutible (pero cfr. la crtica de Kelsen en Wer sol Hter der Verfassung sein?, Berln 1931). Pero tanto los conceptos utilizados como la reiteradamente expresada simpata por el fascismo italiano muestran que este papel del Estado no le agradaba. 47. Martin Kriele, Einfhrung in die Staatslehre, Reinbek bei Hamburg 1975, 9-14 y 30-36. 48. H.L.A. Hart, The Concept o f Law, Oxford 1961; versin alemana; Der Begriff des Rechts, Francfort del Meno 1973, cap. V, habla de un aspecto inter no sin el cual ningn sistema jurdico puede existir.

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el gobernante y su casta de guerreros dejan de ser un pouvoir neutre et intermdiaire para convertirse, a su vez, en una de las partes de una guerra civil. Pero a menudo el gobernante tambin cuando lo que real mente le interesa es la pacificacin depende de la ayuda de una de las partes de una guerra civil. Pues no es de esperar que ambas partes efectivamente se sometan a un tercero ms dbil. En el caso normal, un gobernante autoritario habr de aliarse con aquella fuer za social que tiene inters en la conservacin del status quo. Cual quiera que sea la parte que gane, utilizar su poder para la opresin del adversario. Lo que es alabado como Estado absoluto por encima de los partidos resulta ser, a menudo, la concesin del poder total a una de las partes de una guerra civil. En lugar de la terminacin de la guerra civil, resulta una continuacin unilateral de la guerra civil con los medios del Estado policial tal como podra decirse si guiendo una formulacin de Kriele"^^ que termina destruyendo fsicamente, o al menos diezmando, a los vencidos, es decir, en rea lidad, con una especie de pacificacin. Adems, justamente el intento de someter a los poderes indi rectos a las fiierzas de la sociedad y de establecer una domi nacin absoluta puede provocar una guerra civil. Un claro ejemplo histrico al respecto es el lamentable fin de Carlos I de Inglaterra. A los adversarios del absolutismo les suelen reprochar sus partidarios que siempre piensan en sus intereses particulares y no en el bien co mn y que ello impedira la paz interior. Pero justamente esta dis criminacin moral del enemigo conduce a aquel fanatismo y radicalizacin en la conduccin de la guerra que Schmitt reprocha al liberalismo. Con esto resultan ser insostenibles o al menos necesi tadas de revisin no slo las tres posiciones terico-estatales conte nidas en la teora amigo-enemigo de Schmitt (el Estado por encima de la sociedad como creador de la paz, el Jus Fublicum Europaeum como forma ejemplar del derecho internacional y el Estado como unidad social intensa). Al, por una parte, argumentar moralmente y, por otra, atacar violentamente la moral, parece caer en una con tradiccin de la que tampoco puede escapar a travs de la intentada retirada hacia lo descriptivo. Sin embargo, un breve anlisis de las distintas posibilidades de entender la palabra moral pone de ma nifiesto que la argumentacin de Schmitt implica, por lo menos, dos juicios perfectamente conciliables entre s sobre la moral: aspi49. Staatslehre, 127 ss.

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ra a una eticidad estatal, que se encuentra fuertemente vinculada con la tradicin de Maquiavelo, y rechaza la moralidad universalista. En el 5 se presenta un somero anlisis del concepto de la moral y una discusin de la moral estatal de Schmitt. En el 6 se examina la justificacin de su crtica a la moralidad.

5.

Estado y moral

En el 4 se analizaron, en el curso de la discusin de los objeti vos polticos contenidos en la teora amigo-enemigo de Schmitt, tambin sus implicaciones morales. Como, por una parte, el propio Schmitt argumenta moralmente y, por otra, formula, sin embargo, vehementes ataques contra la moral, parece indispensable em prender una somera dilucidacin del concepto de la moral. En 5a, se intenta una clasificacin de los distintos tipos de la moral. Como caractersticas comunes de estos tipos de moral siguiendo a H.L.A. Hart pueden ser mencionadas la importancia, la inmuni dad frente al cambio directo e intencional, el carcter voluntario de las violaciones de la moral y la forma de la presin moral (apelacin a la concien cia).E n 5b se lleva a cabo una primera aplicacin de este aparato conceptual a la relacin entre Estado y moral. A travs de la confrontacin directa con las concepciones de la moralidad universalista relevantes en este punto, se cristaliza la variante schmittiana de la eticidad estatal: frente a los modelos que aparecen en la Antigedad y en Rousseau, la comunidad efectivamente vivida es reemplazada por contenidos irracionales de fe compartidos. Schmitt se encuentra aqu en la tradicin del maquiavelismo. Desde luego, con respecto a la realizabilidad histrica de sus concepciones, su argumentacin contiene algunas debilidades fiindamentales. Fi nalmente, los resultados elaborados en 5b permiten comprobar una apreciable continuidad en la historia del desarrollo de Schmitt (5c).

a)

Tipos de moral

Aunque no siempre de manera isomorfa, las caractersticas de Hart valen con respecto a los ms diversos enunciados prescriptivos.
50. Recurro a Hart porque su sistematizacin est hecha a medida para una investigacin terico estatal y terico jurdica. Se muestran las afinidades de las

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con fundamentaciones en parte muy distintas. La prohibicin de matar las cumple, al igual que el mandato de la misericordia, la exi gencia de sacrificarse por el bien comn, y el juicio de la homose xualidad como aborrecible, antinatural, etc. Una posibilidad de clasificacin de estos enunciados (y, con ello, de la diferenciacin del concepto de la moral) consiste en ordenarlos de acuerdo con los tipos de fiindamentacin. Desde luego, con ello no se logra la clasificacin en clases disyuntivas: por ejemplo, prcti camente todo tipo de moral incluye la prohibicin de matar (al me nos, en sentido amplio). Adems, en una sociedad y hasta para una persona, pueden ser al mismo tiempo relevantes diferentes tipos de moral. Tercero, los pasos de algunos tipos a otros son sumamente fluidos. El hecho de que, sin embargo, se haya elegido este tipo de clasificacin se debe, por una parte, a que los tipos de moral as es tablecidos pueden ser considerados al menos por lo que respecta a su posibilidad y/o a su pretensin como formas de la regulacin moral del comportamiento independientes y lgicamente separadas. Por otra parte, esta clasificacin resultar ser adecuada para la inves tigacin de las implicaciones morales y antimorales en la argumenta cin de Cari Schmitt. Como tipos de moral habr de distinguirse aqu entre los siguientes: 1) Costumbre vivida. Los enunciados normativos son fiindamentados haciendo referencia a la facticidad de una convencin: Uno hace esto o aquello porque as se ha hecho siempre, porque es lo que corresponde, etc. No existe, ni tampoco suelen esperarse, razones adicionales para saber cules formas de comportamiento de ben ser alabadas y cules censuradas (cuando ms, se formulan co mentarios tales como anormal, antinatural, etc.). Tal es el caso no slo en las llamadas sociedades primitivas que, adems, no esta blecen ninguna diferencia entre derecho y moral;^^ tambin en los llamados pases civilizados, una parte considerable de la regulacin social de la conducta se lleva a cabo a travs de esta forma de etici dad. Tambin aqu tiene una influencia no despreciable en la juris prudencia judicial, como lo demuestra la frecuente invocacin de clusulas generales tales como la frmula del respeto de las buenas costumbres. Puede, pero no tiene por qu existir necesariamente una vinculacin entre la costumbre y
distintas formas de moral y, sin embargo, se conserva la posibilidad de la diferen ciacin. 51. Ibidem, 131 ss.; Hans Kelsen, Reine Rechtslehre, Viena H96O, 86 ss.

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2) los sistemas normativos positivos. Los juicios morales son fundamentados haciendo referencia a sistemas normativos reconoci dos o que se suponen dignos de reconocimiento. Estos son a menu do fundamentados religiosamente y suelen, por ello, pretender ser verdades reveladas. A veces, la interpretacin de la revelacin com pete a un grupo relativamente pequeo dentro de la sociedad, por ejemplo, a la ctedra dotada de autoridad de una iglesia. En este caso, como lo demuestra la existencia de un derecho cannico, el paso de la moral al derecho es fluido (RK 26). La inmunidad de los juicios morales frente a los cambios intencionales, en compara cin con la costumbre, queda aqu fiiertemente reducida ya que existe una exigencia moral esencial de lealtad frente a la instancia decisoria. Este desarrollo es reforzado an por la 3) eticidad estatal, en donde la distincin entre derecho y mo ral es en gran medida eliminada y la exigencia moral esencial que, en ltima instancia, queda inmodifcada es la exigencia de fidelidad, lealtad y disposicin al sacrificio por la patria. El crite rio moral ms importante es aqu el bien comn. No pocas veces, la religin sirve para vincular a los sbditos con el Estado. Aqu Maquiavelo parece constituir el punto de partida de una nueva relacin entre Estado, moral y religin. Ciertamente, ya en la Repblica de Platn se encuentra la opinin segn la cual nuestros gobernantes tendrn que utilizar todo tipo de embustes y engaos para utilidad de los gobernados (V. 8, 459c). Pero ello slo debido a que ellos no pueden conocer por s mismos lo bueno y tambin porque para ellos lo mejor sera dejarse conducir por un gua sabio y divino (IX. 13, 590c-d). Pero con Maquiavelo surge la exigencia de subordinar las concepciones morales al bien del Esta do: surge el concepto de la razn de E s t a d o . Tambin la Rep blica de Platn contiene detalladas indicaciones acerca de lo que puede y no puede difiindirse sobre los dioses (II. 17, IIL5). Sin em bargo, falta en l la instrumentalizacin de los impulsos religiosos irracionales, con una gran indiferencia con respecto a sus conteni dos.^^ Por otra parte, esta indiferencia posibilita en Rousseau una

52. Herfried Mnkler, Machiavelli, Francfort 1982, 281 ss. Sin embargo, para Maquiavelo la moralidad no surge necesariamente slo en el Estado (pero as Mnkler, 284; cfr. en contra Maquiavelo, Discorsi (traduccin alemana), Stuttgart ^977). Y el afn de poder personal no constituye para l un impera tivo moral {Discorsi I, 26). 53. Segn Maquiavelo, los gobernantes deben utilizar como medios de la

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cierta medida de tolerancia mientras la religin cumpla con su tarea poltica, es decir, la preservacin y promocin de las virtudes ciuda danas (Contrat Social, IV.8).^'^ En lo que sigue, se considerar el desarrollo ulterior de la teora de Maquiavelo en los siglos xrx y XX. A primera vista, un punto de partida totalmente distinto al de la eticidad estatal adoptan aquellos enfoques en los que 4) se confiere prioridad a los esfuerzos en aras de una vida hu mana feliz. Las acciones son aqu clasificadas segn sirvan o perjudi quen el logro de una vida feliz. Tambin estos enfoques tienen a veces un fiindamento religioso. Por lo menos la mayora de las reli giones pretenden ofrecer posibilidades de una vida feliz. Sobre todo en la Antigedad hubo al respecto tambin reflexiones filosficas. La cuestin esencial es all la determinacin de la relacin entre lo moralmente bueno y justo (x a \b v ), lo bueno y ventajoso extramorales (oL^aov) y lo agradable y placentero (rjdvs).^^ Con respecto al concepto de felicidad de la poca moderna, es sintomtica la definicin de la felicidad propuesta por Thomas Hob bes como el permanente avance de un deseo a otro (Leviatdn cap. 11). Es obvio que un concepto de felicidad de este tipo ya no puede estar en el centro de la tica. Surgieron as diversas concepciones de aquello que hoy suele llamarse 5) moralidad. Sus exigencias esenciales son las de universalidad y racionalidad o, formulado de otra manera, imparcialidad y desprejuiciamiento, es decir, reconocimiento de cada cual como portador de intereses posiblemente justificados y como posible fuente de ar gumentos racionales, es decir, como fin en s mismo. Los dos enfo ques clsicos son el imperativo categrico de Kant en sus diversas formulaciones (Grundlegung zur Metaphysik der Sitten, AA IV, 420 ss.) y el Utilitarismo (por lo pronto, Bentham, Mili, Sidgwick). Mientras que Kant confiere prioridad a las mximas que subya cen a la accin (sin por ello afirmar que la accin misma, es decir, sus consecuencias son irrelevantes, como parece atribuirle Hart), el Utilitarismo parte primariamente de las consecuencias esperables de

poltica tambin aquellos artculos de fe que ellos mismos han reconocido como falsos (ibidem I. 12). 54. Kriele (Staatslehre, 286) malinterpreta totalmente a Rousseau cuando cree que el culto de la razn de Robespierre es una recepcin directa y autntica de Rousseau. 55. Maximilian Forschner, Epikurs Theorie des Glcks en Zeitschrift f r philosophische Vorsehung 36 (1982), 169-188, 170.

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la accin (sin que por ello haya que confundirlo con un egosmo bien entendido, como lo hace M. Kriele).

b) o;)

Pluriverso en lugar de universo Poltica y moralidad

Naturalmente, no slo en las teoras de la eticidad estatal sino tambin a partir de cada una de las concepciones morales aqu esbo zadas es posible inferir enunciados acerca de la relacin entre polti ca y moral. Aqu ha de ser descrita brevemente la relacin entre po ltica y moralidad ya que ella representa supuesta o realmente la posicin opuesta a la de Schmitt. Kant, por ejemplo en parte refirindose al Prncipe de Maquiavelo^^ rechaza como manifies tamente absurda la opinin segn la cual si bien es cierto que exis ten leyes que obligan incondicionalmente, segn las cuales debemos actuar, en la poltica a menudo no se puede actuar as (Zum ewigen Freden. Apndice I, A A VIII, 370): Pues entonces este concepto caera fiiera de la moral por s mismo (ultra posse nemo obligatur) (ibidem). Ahora bien, posiblemente no existe ningn enunciado prescriptivo concreto de alguno de los sistemas normativos a los que se ha hecho referencia en 5a bajo 2) que no pueda entrar en conflic to con algn otro enunciado prescriptivo y que, en alguna situacin, no tenga que ser v i o l a d o . A veces, como una razn para violar una norma particular suele aducirse el intento de evitar daos a al guien con respecto a quien uno tiene responsabilidad o cree tenerla. Pero justamente quien dice que una norma tiene que ser violada, por lo general no quiere decir con ello que la violacin ha de reali56. Martin Kriele, Recb und praktische Vernunft, Gotinga 1979, 34 ss.; cfr. en contra Otfried Hffe (comp.), Einfhrung in die utilitaristische Ethik, Munich 1975, Introduccin 9; S.I. Benn y R.S. Peters, Social Principles and the Democratic State, Londres "1977, 51 ss. Para un ejemplo concreto acerca de la influencia de las diferentes concepciones bsicas en su aplicacin a casos concre tos, ver M. Forschner, Kant versus Bentham. Vom vermeintlich kategorischen Imperativ des Strafgesetzes en Reinhard Brandt (comp.), Rechtsphilosophie der Aufklrung, Berln/Nueva York 1982, 376 ss. 57. Howard Williams, Kant's Political Philosophy, Oxford 1983, 46 ss. 58. Kant crey haber encontrado una tal proposicin en la prohibicin de la mentira (ber ein vermeintliches Recht aus Menschenliebe zu lgen. Edicin de la Academia (AA) VIII, 423-430). Pero cfr. al respecto M. Forschner, Reine Morallehre und Anthropologie en Neue Hefte f r Philosophie 22, 25-44, 34 ss.

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zarse en aras de una ventaja egosta ni que se trata aqu de una ne cesidad natural. Piensa ms bien que existe la obligacin moral de seguir en este caso una norma de grada superior. La decisin acerca de cul norma ha de ser considerada superior en un caso particular puede ser difcil y contiene siempre un elemento de riesgo. Ni el formalismo del imperativo categrico ni, por ejemplo, la axiologa estoica o alguna otra tica, estn en condiciones de proporcionar un procedimiento lgico-deductivo para la determinacin de las accio nes moralmente correctas en cada situacin.^^ As pues, si pueden haber razones para violar normas morales particulares y estas razones son, a su vez, de naturaleza moral, resul ta ser incorrecto el argumento de Schmitt segn el cual desde el punto de vista de la moralidad uno slo podra preocuparse por los intereses de toda la humanidad pero no de un Estado o de un pue blo y por lo tanto no servira para juzgar las acciones polticas. Pues evidentemente tambin desde el punto de vista de la mora lidad la tarea de un poltico consiste primariamente en preocupar se por el bienestar del pueblo que, de alguna manera, le ha enco mendado esta responsabilidad y/o por el cual ha asumido esta responsabilidad. Siempre ha formado parte del concepto de cargo pblico el que se espere de quien lo detenta que se preocupe de una u otra manera por el bienestar de quienes pertenecen a su jurisdic cin.^^ En cambio, desde el punto de vista de la moralidad, no parece ser una tarea del Estado vigilar la integridad moral de sus ciudada59. Kant y la Escuela estoica tampoco formulan la pretensin; Kant did not himself up as a moral guidance bureau. Benn y Peters, 51; sobre el Estoicis mo cfr. Forschner, Die stoische Ethik, Stuttgart 1981, 210 s.; con respecto a otros mtodos de ponderacin y sus problemas, cfr. G. Patzig, Der Unterschied zwi schen subjektiven und objektiven Interessen und seine Bedeutung f r die Ethik, Hamburgo 1978, 16 ss. El haber subrayado la importancia del aspecto de la va guedad y del riesgo en la decisin moral puede ser considerado como un mrito del Existencialismo. Su error consiste en haber absolutizado y radicalizado inne cesariamente este conocimiento (cfr. Ernst Tugendhat, Selbstbewusstsein und Selbstbestimmung, Francfort del Meno 1979, 242 s., 276 s.). 60. Muy claramente en Staatsethik und pluralistischer Staat en PB; si guiendo a Proudhon (Quien dice Dios quiere engaar) segn Schmitt podra decirse igualmente; Quien dice humanidad desea engaar (PB 143). Aqu no toma en cuenta lo siguiente; quien invoca la voluntad de Dios, no accesible a la racionalidad humana, se aparta de la argumentacin racional. En cambio, pue de perfectamente discutirse racionalmente sobre el bienestar de la humanidad. 61. Sobre la base de esta caracterstica se distingui entre monarqua y tira na, etc.

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nos. Existen al respecto dos argumentos principales: la no coacciona bilidad de la moralidad y la relatividad del conocimiento prctico humano.

jS) Esbozo y ubicacin aproximada de la posicin de Schmitt desde el punto de vista de la historia del espritu Segn Cari Schmitt, los orgenes de esta posicin evaluabilidad moral de las acciones polticas, por una parte, rechazo de las funciones de control moral del Esado, por otra y, con ello (inde pendientemente del exacto desarrollo histrico) del comienzo siste mtico de la doctrina de los derechos de libertad, se encuentran en la exigencia de libertad religiosa (VL 158). Su ncleo filosfico lo descubre en la observacin de Hobbes segn la cual el Estado puede obligar a profesar una determinada religin pero no a que se crea en ella (Hobbes, Leviatn, cap. 42; Schmitt, Lev 86 ss.). A partir de all habra comenzado la disolucin liberal del Estado (ibidem). Obviamente, para Schmitt la moralidad constituye uno de los siste mas normativos materiales mencionados ms arriba bajo 2 ), es decir, el arsenal argumentativo de la burguesa liberal. Intraestatalmente se manifiesta principalmente en la exigencia de derechos de liber tad, uno de los tpicos instrumentos de lucha burgueses. En la Verfassungslehre ( 14) se encuentra, por cierto, una deta llada exposicin histrica y sistemtica de los derechos fundamenta les y de libertad. Pero una consideracin ms exacta muestra que los rechaza. En efecto, como ellos privatizan cada vez ms mbitos de la vida humana al declararlos asuntos que caen dentro del mbito de cada cual, conducen a la relativizacin y hasta la desvalorizacin del Estado y de la vida pblica en general (VL 158). Al final, hasta el acto propiamente poltico, la decisin poltica, es privatizado a travs del voto secreto y excluido del mbito de lo pblico (GLP 2 2 , sobre lo pblico cfr. 8 ). Como para el individuo, segn Schmitt, existe una obligacin con respecto al Estado (PB 145) y un pue blo que existe como unidad poltica posee, frente a la existencia natural de cualquier grupo humano una comunidad de vida, un tipo de ser superior, elevado y ms intenso (VL 210), la desvaloriza cin del Estado no puede ser conciliable con sus objetivos. Si, ade ms, se agrega su admiracin por la Antigedad, en la que no se conoca ningn derecho de libertad, donde la idea de un mbito ciudadano libre de la accin del Estado hubiera sido considerado
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como algo absurdo e inmoral (VL 158), se ve entonces claramente que tambin Cari Schmitt aspira a una eticidad estatal tal como la que fuera esbozada en 5 a bajo 3.^^ A l universo de la moralidad

contrapone Schmitt el pluriverso de las unidades polticas, con el Estado como punto de referencia moral (cfr. BP 54).
Con la contraposicin entre eticidad estatal y moralidad es posi ble delimitar algo ms exactamente la tradicin en la que se encuen tra Schmitt. En efecto, en las teoras clsicas del Estado de la Anti gedad, las virtudes ciudadanas y humanas se encontraban en perfecta armona (cfr. Platn, Repblica, IV 6 - 10 ) o al menos no di vergan en el sentido de que para ser un buen ciudadano no haba que violar las virtudes como persona (Aristteles, Poltica, III 4). Ciertamente, las exigencias polticas y morales podan entrar en con flicto, como lo muestra, por ejemplo, la Antgona de Sfocles, pero sta era una seal de la depravacin estatal. Slo Maquiavelo acepta conscientemente la eventual inconciliabilidad entre las acciones ne cesarias para el bien de la patria y las normas morales (Discorsi, III. 41; Principe, XV-XVIII). Su virt es un impulso moralmente no cualificado, que puede pertenecer a una persona y tambin a un p u e b lo .B a jo su influencia se encuentra Montesquieu, para quien en la repblica la virt significa simplemente amor a la repblica

62. Quien, a partir del rechazo comn de sistemas normativos pre y supraestatales de Cari Schmitt y Hans Kelsen (cfr. Kelsen, Reine Rechtslehre, 60 ss.), infiera falsamente la concepcin de que ambos enfoques conducen en lti ma instancia a lo mismo (as, por ejemplo, Krockow, 65 s.) no toma en cuenta justamente esta eticidad estatal en Schmitt. Tambin y justamente la cita de la Teora de la Constitucin esgrimida como pmeba al respecto por Ulrich Matz (Politik und Gewalt, Friburgo/Munich 1975, 120), si se la observa exactamente se convierte justamente en una refutacin de esta opinin. Matz cita: El hecho de que el gobierno de una comunidad ordenada sea algo diferente al poder de un pirata es algo que no puede ser aprehendido con concepciones de justicia, uti lidad social y otras normatividades ya que tambin el pirata puede satisfacer to das estas normatividades. (VL 212). Pero Schmitt contina: La diferencia reside en que todo gobierno autntico representa la unidad poltica de un pueblo y no al pueblo en su existencia natural. (ibidem, subrayado de M.K.) Por lo tanto, en modo alguno desea poner en duda la distincin entre Estado y bandas de pi ratas, sino por el contrario. Sin embargo, lo que desea subrayar es que esta dife rencia no se basa en normatividades por ejemplo, las normas de una tica universalista sino justamente en el ser de un tipo superior, que es propio de un pueblo como unidad poltica. En cambio, segn Kelsen, la ciencia del dere cho tiene que abstenerse de todo juicio moral acerca del valor del Estado (cfr., por ejemplo, Kelsen, op. cit., 70). 63. Mnkler, Machiavelli, 298 s., 313 ss.

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(Espri des Lois, V. 2 ) al igual que Rousseau, quien ensalzara la virtud y el amor a la patria, el Padre de la Iglesia de la democracia moder na, segn Schmitt.^ Una figura clave en la serie de los herederos de Maquiavelo y de los antepasados de Schmitt es H e g e l,q u ie n criti caba a los crticos de la eticidad estatal que argumentaban moralmen te la superficialidad de pensamiento (por ejemplo, Rechtsphilosophie, 33), les negaba pues su competencia tica cognitiva. En l se en cuentra tambin la por Schmitt recogida crtica de la moralidad, con la no-distincin entre la moralidad que se preocupa por criterios for males y los sistemas normativos concretos (cfi. al respecto 6)/'*^ Otro paralelismo importante consiste en la crtica a la idea de que, en la moralidad, el individuo se encuentra sistemticamente al comienzo y en el centro de la reflex i n .S in embargo, si esta cr tica y con ella la queja general acerca de las tendencias individua listas en expansin^ ha de ser algo ms que un lacrimgeno co mentario de la p o c a ,tie n e que presuponer la posibilidad de un desarrollo histrico alternativo. Est justificada esta presuposicin? Por lo pronto, qu es exactamente lo que persigue Schmitt?

y)

Precisin de los objetivos de Schmitt

Como se mostrara en 4a, Schmitt desea conservar el pluriverso poltico, la pluralidad del mundo estatal (BP 54). Pues en un
64. Die Bedeutung des neuen Staatsrats en Westdeutscher Beobachter N . 176 (23 de julio de 1933); cfr. VL 229 s., en donde Schmitt mismo traza esta lnea. 65. Sobre las influencias de Maquiavelo en Hegel, cfr. Mnkler, Machiave lli, sobre todo 372. Ciertamente, despus Hegel se apart de Maquiavelo (Riedel, Zwischen Tradition und Revolution, 46). Sin embargo, conserva determinados modelos de argumentacin, como puede verse en Rechtsphilosophie, 337 nota. 66. Sobre la equivocada concepcin de la derivacin y la nica concep cin adecuada... del criterio, Wolfgang Kersting, Wohlgeordnete Freiheit. Im manuel Kants Rechts- und Staatsphilosophie, Berlin/Nueva York 1984, 5, y P. Krausser, ber eine unvermerkte Doppelrolle des kategorischen Imperativs in Kants Grundlegung zur Metaphysik der Sitten en Kant-Studien 59 (1968) 318. Desde luego, parece que tampoco Kant tuvo siempre en cuenta esta distin cin (cfr. por ejemplo, AA VI, 424 s.). 67. Con respecto a Hegel, cfr. Riedel, Zwischen Tradition und Revolution, 93 s. 68. Sobre todo Das Zeitalter der Neutralisierung und Entpolitisierung en BP. 69- En los aos veinte, Schmitt estaba todava totalmente dispuesto a asu mir la lucha espritu contra espritu (BP 95). >2

universo poltico en donde ya no hubiera nada en aras de lo cual pudiera exigirse razonablemente de las personas el sacrificio de sus vidas, no podra existir ya ninguna autntica unidad social, ningn Estado como <$^comunidad suprema y ms intensa (PB 144, subraya do de M.K.) y esto significa que ya no existira ninguna comunidad autntica. Aqu, en la preocupacin por la posibilidad de la comu nidad, parece encontrarse algo as como un elemento eudemonista (en el sentido ms amplio de la palabra) del pensamiento de Schmitt. Pues, segn l, en la comunidad se encuentran las perso nas esencialmente ligadas, en la sociedad, en cambio, esencial mente separadas.La comunidad satisface las ansias de resonan cia de nuestra persona, en la sociedad se lleva a cabo la lucha por la autoafirmacin.^^ Aqu se percibe tambin claramente el modelo de la Antige dad. Aristteles, por ejemplo, define la polis justamente sealando que ella es autrquica por lo que respecta a las ansias de resonan cia de sus miembros en todos sus asuntos (Poltica, L 1 , 1253a 28). De esta manera, los lmites de la comunidad y los del Estado coin ciden. Sin embargo, las concepciones clsicas de la polis, al igual que su nueva construccin cuasicontractual en Rousseau, estaban vinculadas con la condicin de una relativamente reducida extensin del E s ta d o .D e forma tal que, en principio, cada cual conoca a todos los dems y, por lo menos, haba una praxis comn efectiva mente vivida, a partir de la cual, segn Aristteles, podan desarro llarse, por una parte, distinciones tericas y, por otra, directrices ticas. Como una praxis poltica comn, un dilogo real y permanente de todos los ciudadanos, no puede llevarse a cabo en un pueblo con millones de habitantes, no es posible tampoco aplicar directamente el modelo de la polis. Por lo tanto, parece imposible llegar, a travs de una convivencia cotidiana, de una permanente vivencia comn y homognea, a un colectivo poltico que sirva de punto de referen cia normativo sistemticamente originario.
70. Ferdinand Tnnies, Gemeinschaft und Gesellschaft, Berlin ^1926, 39. Sobre la influencia del movimiento juvenil en el clima espiritual de la poca y sobre la influencia de Tnnies en el movimiento juvenil, cfr. Krockow, 31 ss. 71. H. Plessner, Grenzen der Gemeinschaft en Gesammelte Schriften, tomo V, 114 s. 72. Por ejemplo Platn, La Repblica, 421 c-423 c; Julia Annas, An Intro duction to Plato's Republic, Oxford 1981, 103; Rousseau, Contrat Social, II, 9, 10; Aristteles EN 1170b32.

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El intento ms importante de una teora de la eticidad estatal en el moderno Estado territorial y de masas es probablemente el Estado de Hegel como realidad de la idea tica {^Rechtsphilosophie, 257). Pero Hegel subraya que El inters especial no debe por cierto ser dejado de lado o hasta acallado sino que debe ser armonizado con el inters general (ibidem 261 nota). As pues, a travs de la recepcin de la sociedad civil en el E sta d o ,tien e que superar se la oposicin entre las formas de consideracin individualistas y colectivistas. Aqu no habr de analizarse hasta qu punto Hegel y su discpulo Marx lograron este objetivo, pues la crtica de Schmitt apunta totalmente en otra direccin. Su piedra de toque es la capa cidad de imposicin en la lucha poltica. Aqu el marxismo logr ciertamente condensar los numerosos conflictos sociales en un con flicto entre burguesa y proletariado y crear con el burgus una im presionante imagen del enemigo (GLP 70 ss.). Pero, al igual que el hegelianismo, el marxismo sigue siendo un sistema racionalista y lo gr imponerse slo all donde pudo vincularse con motivos irracio nalistas, y transformarse en un instrumento intelectual... para una motivacin en verdad ya no racionalista (GLP 7 6 ):^ " ^
El burgus no debe ser educado sino destruido. La lucha, la lucha totalmente real y cruenta que aqu surge, necesitaba una argumentacin diferente y otra actitud espiritual que la construc cin hegeliana que, en su ncleo, se mantiene siempre en lo con templativo. (Ibidem).

En Rflexions sur la Violence de George S o rel,S ch m itt en contr una teora de la aplicacin colectiva, directa e inmediata, de la violencia. Basndose directamente en Proudhon, Bakunin y Berg son, Sorel considera que el impulso que confiere a un pueblo o a alguna otra agrupacin social la fuerza para la misin histrica no reside en la correcta reflexin racional sino en la posesin de un mito que procede de las profundidades de autnticos instintos vita les (GLP 80).
En una intuicin directa, la masa entusiasmada crea la ima gen mtica que impulsa hacia adelante su energa y le confiere 73. Riedel, 200. 74. Como Trotzki observa con razn frente al demcrata Kautsky: cuando se tiene conciencia de la relatividad, no se tiene el coraje para aplicar la violencia y derramar sangre. (GLP 77). 75. Pars ^1919.

54

tanto la fuerza para el martirio como el coraje para la aplicacin de la violencia. Slo as un pueblo o una clase se convierte en motor de la historia universal... Por lo tanto, lo que importa es ver correctamente en dnde alienta hoy realmente esta capacidad para el mito y esta fuerza vital. (Ibidem).

Como puede verse fcilmente, esta teora constituye, cuando ms, una ligera modificacin de la teora de Maquiavelo acerca de la peregrinacin de la virt (Discorsi, 1. 2 ) y de la utilizacin de la religin para vincular a los ciudadanos con la patria (ibidem I. 1 1 13).^^ Cun impresionado estaba Schmitt por esta teora se mues tra, entre otras cosas, en el hecho de que an en su obra tarda ha bla de los pueblos que devienen histricamente poderosos due os de su historia (LM 8 ; OW 152 s.). Quien, a partir de los paralelismos indudables entre Schmitt y Nietzsche infiere una rela cin de dependencia d ir e c ta ,n o toma en cuenta la larga tradicin filosfica en la que ambos se encuentran. Mientras que Sorel vea en las masas del proletariado industrial la capacidad para el mito, es decir, el mito de la huelga general, Schmitt, partiendo del triunfo en Italia del discpulo de Sorel, Mus solini, crea poder inferir la superioridad del mito nacional sobre el mito socialista (GLP 8 8 ). Por lo tanto, para l, esta fuerza vital alienta all, es decir, en un pueblo que es capaz de alentar el mito nacional. Consecuentemente, un pueblo tiene conciencia poltica y, por lo tanto, existencia poltica, en la medida en que pueda distin guir entre amigo y enemigo (VL 247). Y consecuentemente las horas estelares de la poltica son aqullas en las que el enemigo es clara mente reconocido (BP 67). La herencia intelectual de Maquialvelo puede ser, pues, percibida hasta en el detalle de que para Mussolini el mito nacional no necesita ser ninguna realidad (GLP 89). Lo que a ambos les importa no es que aquello en lo que se cree sea

76. ss.

Erwin Faul, Der moderne Machiavellismus, Colonia/Berln 1961, 226

77. As, por ejemplo, v.d. Heydte, loc. cit.; Pattloch, loc. cit.; Reinhold Aris, Politik und Ethik en Neue Bltter fr den Sozialismus 3 (1932) 542-546. 78. A causa de su ambigedad, resulta difcil hacer de Nietzsche un defen sor de la eticidad estatal: Debido a la enfermiza enajenacin que ha estable cido la locura de la nacionalidad entre los pueblos de Europa... no se toma en cuenta que Europa desea convertirse en una unidad {Jenseits von Gut und Bse, 256, subrayado en el original, citado segn Nietzsche, Werke, edicin de Gior gio Colli y Mazzino Montinari, 2. tomo, 209). Sobre Nietzsche y Maquiavelo, cfr. Faul, loc. cit., 210 ss.

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verdadero, sino que confiera la fiierza para el hecho poltico. Como para ambos el modelo era la Repblica r o m a n a ,s e ve en qu fi)rma Schmitt recurre a la Antigedad: el objetivo sigue siendo la comunidad estatal, pero el trasfondo de vivencia del ideal de la po lis, basado en la permanente praxis comn, es reemplazado por un mito comn irracional interpretable ms bien como una fe irra cional en la misin histrica de la propia nacin que ha de ser sos tenido, entre otras cosas, por una marcada delimitacin hacia el ex terior. Por consiguiente, lo que le interesa ante todo a Schmitt no es la lucha de clases antiproletaria.M s bien cree que, a travs de la superioridad del mito nacional sobre el socialista y de la igualdad sustancial de quienes pertenecen a un pueblo (sobre la igualdad, cfr. 9 ) provocada, en no poca medida, por el mito las oposi ciones econmicas pueden ser convertidas en cuestiones secundarias.i

6)

Dudas frente a la evaluacin schmittiana de la situacin histrica

Pero, en vista de la heterogeneidad y de la divisin de la po blacin de los modernos Estados industriales,^^ que el propio Schmitt lamenta, puede considerarse que esta esperanza es realista? Justamente la comparacin con el admirado Maquiavelo pone de manifiesto dos problemas esenciales en la evaluacin schmittiana del desarrollo histrico: Maquiavelo, quien escribiera su Principe en una poca de desgarramiento poltico en Italia con la esperan za de que pudiera encontrarse alguien que fuera capaz de llevar a cabo la unidad de Italia (Principe, XXVI)^ subrayaba que para el establecimiento de la virtud el presupuesto de una rep blica hara falta en una poca depravada moho sangue (Discor si, 1.17). Igualmente, la unidad del pueblo a la que aspira Schmitt por

79. Segn Maquiavelo, la poltica de la Repblica romana era en todo res pecto ejemplar. (Mnkler, Machiavelli, 257). Sobre Mussolini, Schmitt opina que el Estado italiano ahora es nuevamente Estado con honestidad antigua (Wesen und Werden..., PB 114). 80. Cfr. Introduccin, sobre todo nota 23. 81. Wesen und Werden..., PB 113; GLP 14. 82. Cfr., por ejemplo, Weiterentwicklung des totalen Staates in Deut schland en VA 359-366. 83. Cfr. Mnkler, Machiavelli, 357 ss.

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medio de un mito nacional habr de ser posible en todo caso slo con el terror y una sangrienta opresin. En efecto, para que el mito nacional pueda cumplir su funcin de unin tiene que convertirse en elemento de la costumbre o, por lo menos, como imagen rectora regulante tiene que ejercer una influencia decisiva en la costumbre vivida y, mediante su enraizamiento en lo irreflexivamente credo, imprimir un determinado curso al pensamiento de los ciudadanos. Consecuentemente, ms tarde Cari Schmitt sostuvo que el nacional socialismo responda a la esencia del pueblo alemn (SBV; 3 A). Para acercar al pueblo a su esencia, una orden, una lite, un movi miento, que posee ya esta esencia, este mito, tiene que asumir un papel de conduccin poltica y moral. Sin embargo, las otras fuerzas sociales y los poderes indirectos que existen en la sociedad pluralista diagnosticada por el propio Schmitt, no habrn de estar dispuestas a aceptar voluntariamente que otros asuman este papel. Por lo tanto, en general, aquella lite tendr que imponerse violentamente y, sobre todo, defenderse siempre recurriendo a un poder dictatorial. En efecto, no puede es perarse que para las necesarias medidas de reeducacin a largo plazo haya de poder contarse con el apoyo de las mayoras, por ejemplo, a travs de elecciones parlamentarias (ello explica tambin la reinter pretacin schmittiana del concepto de democracia; cfr. infra captu lo II). En general, en una sociedad en la que prcticamente todas las evidencias comunes se han derrumbado, en la que todo necesita ser justificado ante cada uno, no ser posible transformar un mito irracional en algo evidente sino que siempre habr alguien que pre gunte si el mito es la realidad, si sus presupuestos y suposiciones son correctos. Slo a travs de la eliminacin fsica de, por lo me nos, algunos de estos cuestionadores podrn evitarse tales preguntas. Por lo tanto, no es de esperar que un grupo dotado con la plenitud del poder renuncie al abuso del mismo. Es decir, muy probable mente tendr en mira su propia ventaja y no el surgimiento y el bie nestar de la comunidad estatal a la que aspira Schmitt.^
84. SbV 13, 28; Wesen und Werden des faschistischen Staates, PB 112 s.; con respecto a las minoras que incontestadamente se presentan como pue blo, cfr. Volksentscheid und Volksbegehren. Ein Beitrag zur Auslegung der Weimarer Verfassung und zur Lehre von der unmittelbaren Demokratie, Ber ln/Leipzig 1927, 49 s. 85. No la experiencia histrica, que en aquel momento todava no poda te ner, sino algunas simples reflexiones, que ya se encuentran, por otra parte, en su Padre de la Iglesia Rousseau {Contrat Social, II. 1, II. 4), hubieran podido

57

Aun cuando se suponga que Schmitt hubiera estado dispuesto a aceptar molto sangue y esta suposicin no es aventurada (cfr. por ejemplo sus opiniones acerca de la destruccin de lo no homo gneo, GLP 14) su esperanza de unidad no est justificada. Al respecto existe otra razn ms: uno de los presupuestos centrales en los que Maquiavelo basaba su esperanza en un refortalecimiento de Italia es su metafsica de la historia: un modelo cclico de la historia inspirado en Polibio, segn el cual los diferentes tipos de constitu cin (por ejemplo, los de Aristteles en Poltica III y IV) alternan en una determinada secuencia.^ En cambio, ya en Rousseau el proceso de decadencia, una vez iniciado, es irreversible, la reeduca cin del burgus es una empresa sin ninguna perspectiva de xi to. Sobre esto no se entrar a discutir aqu. En el caso de Schmitt, no se trata ni de un modelo de la historia cclico ni tam poco lineal ya que rechaza las leyes generales de la historia univer sal, aun cuando con este rechazo quiera primariamente defenderse frente a la locura nomolgica del siglo xix (OW 153 s.). Por otra parte, tambin en Schmitt se insina algo as como una metafsica de la historia que intenta comprender las formas de la cultura surgi

das histricamente como una reaccin del hombre frente a determi nadas constelaciones geogrficas contingentes. As se explican, por
ejemplo, las peculiaridades de la cultura del Antiguo Egipto en vir tud de las condiciones especiales del valle del Nilo (OW 150 ss.). Especialmente la aqu relevante concepcin liberal del mundo resul ta, segn Schmitt, de la orientacin de Inglaterra hacia una existen cia martima, hacia el mar como mbito vital (LM 60 ss.; OW 157 ss.; cfr. al respecto 11 b). Sobre todo, con ayuda de la posesin del mar, del dominio sobre los mares del mundo y del papel con ductor en la tcnica, logr Inglaterra imponer y hasta hacer plausi ble en los pueblos europeo-continentales su concepcin del mundo y, con ella, una moralidad y un derecho internacional universalis tas.^^ Sin embargo, a travs del mayor desarrollo de la tcnica, de la adicin del aire y hasta del fuego como elemento de la actividad humana (LM 75), se relativiza la oposicin existencial de los ele-

convencer a Rousseau que en la realizacin de sus concepciones haba que contar con consecuencias no deseadas. 86. Cfr. Mnkler, Machiavelli, 338 ss. 87. Cfr. Forschner, Rousseau, Friburgo/Munich 1977, 52 ss. 88. LM 62; Grossraum gegen Universalismus en PB 295-302; sobre esta parte de la crtica a la ideologa de Schmitt, cfr. tambin llb ).

58

mentos tierra y mar, de las potencias terrestres y de las potencias martimas Desaparecen los fundamentos de la conquista inglesa del ocano y, con ello el nomos hasta ahora existente en la tierra. (LM 7 6 ). El nuevo nomos de nuestro planeta, que slo puede surgir a travs de la lucha... crece incontenible e inevitablemente (ib id e m ).S e a que se trate o no de una ley de la historia, en vista de la manifiesta imposibilidad de verificar estas audaces especulacio nes, parece temerario convertirlas en fundamento terico de refle xiones polticas serias.

c)

Continuidad y cambio en el pensamiento de Schmitt

Ahora se dispone ya de los presupuestos para esbozar al me nos en este mbito la muchas veces discutida historia del desarro llo en el pensamiento de Schmitt. En la literatura secundaria exis ten diferencias de opinin acerca de si la obra de Schmitt es slo comprensible como reflejo de la situacin histrica o si las manifes tas modificaciones representan nicamente cambios secundarios de una misma posicin.^^ Si se aplican a esta problemtica los resulta dos hasta ahora obtenidos, se ve que Schmitt adapt una posicin bsica, en principio constante, a las experiencias y exigencias histri cas. Los elementos de esta posicin bsica han sido ya enumerados. Son los siguientes:
89. La historia universal es una historia de la lucha de las potencias marti mas contra las terrestres y de las potencias terrestres contra las martimas. (LM 9). 90. Muchos vern aqu slo muerte y destruccin. Algunos creern estar vi viendo el fin del mundo. En realidad vivimos slo el fin de la relacin entre tie rra y mar que rigi hasta ahora. Pero, a menudo, el temor humano ante lo desco nocido es tan grande como su horror ante el vaco, aun cuando lo nuevo sea la superacin de ese vaco. Por ello, muchos ven slo un caos sin sentido all donde en realidad alientan un orden y un sentido nuevo. El viejo nomos se hunde sin duda y con l todo un sistema de medidas, normas y proporciones tradicionales. Pero el venidero no es ya por ello simple caos ni pura nada hostil al nomos. In cluso en la acerba lucha entre viejas y nuevas fuerzas, surgen medidas justas y se forman tambin proporciones sensatas.- LM 76, publicado primeramente en 1942; pero cfr. tambin los paralelismos en Grossraum gegen Universalismus antes y en NE 290 ss.; OW 166 despus de la Segunda Guerra Mundial. 91. Cfr. infra llb , 11c. Reflexiones vinculadas con la mitologa mar-tierra de Schmitt se encuentran, por ejemplo, en Hermann Schwengel, Der Planet den Prsidenten, die Erde den Partisanen und die Weltgeschichte fr IBM. Re flexionen zu Carl Schmitt en Tumult 1 (1983), 28-39. 92. Ver supra. Introduccin.

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1 ) la exigencia de una sujecin moral del individuo al Estado (en donde los medios religiosos y cuasireligiosos de influencia jue gan un papel no despreciable), 2 ) la opinin segn la cual el Estado necesitara contar con la posibilidad ilimitada para la pacificacin interna (eventualmente re curriendo a la violencia) y 3 ) el rechazo de la moralidad individualista y universalista como criterio de evaluacin de las acciones polticas. Desde luego, entre estos elementos bsicos se desplaza la impor tancia respectiva, entre otras cosas de acuerdo con la esperanza de poder adquirir influencia poltica.

a)

La obra temprana

En WS existe, por cierto, un suprapositivo derecho natural sin naturalismo (WS 76), que no contiene en s nada emprico (31), que esencialmente es una norma ( 3 9 ), un pensamiento abstracto que no puede ser inferido a partir de los hechos y no puede influir en los hechos (38). Pero este derecho posee una independencia inderivable frente a la tica (37). En esta medida, no tiene para el individuo ninguna importancia ya que slo el Estado es un sujeto jurdico autnomo (101). El deber (del Estado, M.K.) al derecho en sentido eminente (85) aprovecha, sin embargo, poco al indivi duo ya que el Estado se le enfrenta, despus del encuentro con el derecho que exige su realizacin, con dignidad suprapersonal y autoridad originaria ( 1 0 1 ). El discurso de los derechos de libertad del individuo cuya dignidad depende de que se entregue al Esta do (9 2 ) es, por lo menos, incomprensible frente al Estado ideal o emprico (99 ss.). En efecto, no hay que considerar al Estado como una institucin de seguros (85) y mucho menos como una cons truccin de los individuos para su utilidad bien entendida (93). Esto significara algo as como definir al Sol como un fiiego encendido por salvajes muertos de fro para calentarse sus miembros (ibidem). Como con esto se bloquean ya ah initio tambin las exigencias mo rales de justicia social, puede verse claramente que los puntos 1 ) y

93. Tambin Kodalle (67) reconoce la hipostasin que hace Schmitt del co lectivo en punto de referencia moral, en oposicin al individuo y la humanidad, es decir, en el lenguaje de la moralidad, al derecho de la humanidad en la perso na de cada individuo.

60

3) estn ya dados en WS. Con respecto al punto 2 ), el propio Schmitt vincul la Oposicin de la norma jurdica y la norma de realizacin del derecho (DD XIX) en WS con su estudio sobre El concepto crtico de la realizacin del derecho, es decir, la dictadura (DD XX). Explcitamente el escrito Die Diktatur no aspira a ser considerado exclusivamente como una discusin terica de la Revo lucin de noviembre y sus consecuencias posteriores que, en parte, presentaron caractersticas propias de una guerra civil. Schmitt no se distanci nunca completamente de las tesis bsicas de este traba jo. Tampoco lo hizo con respecto a las concepciones sobre la so berana y la situacin excepcional desarrolladas en PT.^^

0)

El desarrollo de la imagen del enemigo

En PT se encuentra tambin aquella peculiar imagen del enemi go a partir de la cual puede aprehenderse con suma claridad la cohe rencia interna del desarrollo de Schmitt:
Financistas americanos, tcnicos industriales, socialistas marxistas y revolucionarios anarco-sindicalistas se unen en la exigen cia de la eliminacin de la dominacin no objetiva de la poltica sobre la objetividad de la vida econmica (PT 82).

Por lo tanto, el adversario de Schmitt no es s/o el liberalismo, tal como parecera ser en BP, y tampoco s/o el socialism o.E n el
94. As, el Prlogo de 1921, con la frmula segn la cual la dictadura sera la vinculacin de dominacin personal, democracia y centralismo (D XII), contie ne ya in nuce la reinterpretacin schmittiana del concepto de democracia (cfr. captulo II). Todava en 1933 Schmitt habla de los casos posiblemente necesarios y saludables de una dictadura, aunque desde luego no quera considerar como tales al Tercer Reich (SBV 41). 95. Sobre los conceptos soberana, situacin excepcional, decisin y su desarrollo en el pensamiento de Schmitt, cfr. el captulo IV en donde se conside ra tambin el artculo Gesetz und Urteil, del ao 1912, que aqu ha sido pasa do por alto. 96. Quien slo toma en cuenta los componentes antisocialistas en Schmitt (Maus, Neumann, recientemente Jrgen Seifert, Theoretiker der Gegenrevolu tion. Carl Schmitt 1888-1985 en Kritische Justiz 18 [1985], 193-200, 194) les facilita a sus apologetas la anulacin, a travs de la demostracin de que Schmitt no puede ser reducido a idelogo del capital monopolista y con algunas concesio nes sobre su papel en el Tercer Reich, tambin de los puntos crticos justificados (cfr. Rumpf sobre Maus en Cari Schmitt und der Faschismus). Adems, con

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curso del desarrollo ulterior, esta lista es reducida a los tecncratas liberales y a los marxistas, es decir, los bolcheviques. Pues, en lti ma instancia, slo ellos habran seguido al liberalismo en su campo primigenio, el de la economa (RK 18 s., 24,36; GLP 70 ss.). Como todas las oposiciones dentro de la sociedad han sido reducidas a una, es decir, a la oposicin econmica de clases, lo nico que toda va falta por resolver son los problemas econmicos y tcnicoorganizativos. El gran empresario no tiene un ideal diferente al de Lenin, es decir, una tierra electrificada . Ambos discuten en reali dad slo sobre el mtodo correcto de la electrificacin (RK 19). Con esto, se deja de lado el ncleo de la idea poltica, la decisin moral exigente (PT 83). En cambio, ms tarde, Schmitt interpreta al revolucionario Proudhon como el aliado desconocido de Donoso Corts, el pro pagandista catlico de una dictadura conservadora (Der unbekannte Donoso Corts, en PB 1 1 5 - 1 2 0 ). La teora de Proudhon fiie ulte riormente desarrollada por Bakunin y Sorel y reinterpretada por Mussolini (GLP 70 ss.).^^ Manifiestamente, Schmitt ve el paralelis mo en las concepciones de ambas contrapartes en el hecho de que la accin poltica se fundamenta en los contenidos de fe de los acto res. Su reforzado mpetu y su capacidad de imposicin, por ejem plo, frente al racionalismo relativo de la democracia parlamentaria (GLP 89), lo obtiene a travs del carcter irracional de los conteni dos de fe, que los libera de las tentaciones de un racionalismo cal culador. Pues cuando se tiene conciencia de las relatividades... no se tiene el valor para aplicar la violencia y derramar sangre (GLP
77).98

esto se desconoce que la teora de Schmitt debe su manifiesta atractividad, al me nos parcialmente, a esta doble direccin de su ataque. Cfr. por ejemplo, Portina ro, 224 s. 97. Neumann {Staat im Brgerkrieg, 68 s.) no tiene en cuenta aqu que no tanto Marx sino Proudhon es una de las influencias de izquierda en Schmitt. Justamente por ello, tampoco es Sorel el adversario principal de Schmitt (tal como sostiene Hugo Ball, Carl Schmitts Politische Theologie en Hochland 21 (1924), 261-286, citado aqu segn su reimpresin en Der Frst dieser Welt, 100-115, 110). Desde luego, en RK (1923), Sorel se encuentra todava en la alianza de los hombres de finanzas americanos y de los bolcheviques rusos (RK 19). 98. Quien subraye el racionalismo de Schmitt (Bendersky, 59; W. Laqueur, Weimar. A Cultural History, 1918-1933, Nueva York 1974, 98-101) tiene, por lo menos, que tener presente que Schmitt distingue expresamente entre la racionahdad de la Iglesia Catlica y la del pensamiento tcnico-econmico (RK 19).

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Al comienzo, Schmitt estuvo cerca de Donoso Cortes (PT 75 ss.). Su catolicismo obtena su fuerza vital de una escatologia en la que era directamente viva... la expectativa del Juicio Final (RK 2 1 ). Pero, como tena que darse cuenta que, primero, el principio de la legitimidad democrtica era actualmente el principio en que se tena fe; segundo, que los reyes ya no tenan el coraje de gober nar en contra de la voluntad del pueblo y, tercero, que todo poder poltico poda esperar contar con la voluntad del pueblo (GLP 38), se fue orientando sobre todo debido al xito de Mussolini en Italia cada vez ms hacia el fascismo. Sigui considerando que la escatologia era necesaria pero que no perteneca a la poltica (Der unbekannte Donoso Corts en PB). Segn Schmitt, la energa es pecfica del concepto de dictadura resida ahora en la esfera de un democratismo revolucionario (ibidem). La suposicin de Richard Thoma segn la cual el escrito sobre el parlamentarismo apuntaba a una dictadura catlica, poda recha zarla tranquilamente (GLP 5).^^ Pues el principio de dominacin del catolicismo es la representacin en la que se presenta concreta mente un tipo superior del ser (VL 210; sobre la representacin, cfr. 7 ), y para la cual con la difusin del pensamiento econmi co... desaparece... la comprensin (RK 3 5 ). En cambio, Schmitt es taba interesado ahora en la justificacin de un cesarismo basado en la identidad de gobernantes y gobernados (GLP 23) (cfr. 8 ). Tras el vuelco nacionalsocialista, habl definitivamente de re presentaciones barrocas (SBV 42). Ya ms arriba, en 3 - 5 b, se ha

La racionalidad de la Iglesia se muestra, por ejemplo, en que reprimi la supers ticin y la magia (ibidem). Sin embargo, su fuerza para la palabra y el discur so se presenta justamente en el discurso no razonante, representativo (RK 32). El medium clsico de aquello que uno llama racionalidad, la argumenta cin, pues, justamente no es aqu lo esencial (ibidem). El hecho de que a Schmitt le gustara discutir apasionadamente (Bendersky, 43 ss.) lo nico que per mite inferir es que quien indica el camino no lo recorre. 99. Richard Thoma, Zur Ideologie des Parlamentarismus und der Dikta tur en Archiv f. Soz. wis. u. Soz. pol. 53 (1925), 212-217. En general, despus de la primera publicacin del estudio sobre Rmischer Katholizismus und poli tische Form (1923), Schmitt ha sido catalogado como pensador catlico (Ben dersky, 48 ss., tambin recientemente por F. Scholz, Die Theologie Carl Schmitts en Der Frst dieser Welt, 170 ss.). Pero Schmitt admira a la Iglesia como portadora de una forma poltica (RK 34) que fue capaz de utilizar los contenidos de la fe. Con respecto a la poca posterior a 1926, Bendersky constata tambin: his earlier religious devotion had obviously waned (86); cfr. Kodalle, 112 ss.

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mostrado que el pensamiento de Schmitt en los aos veinte conte na los tres principios mencionados. Al comienzo, Schmitt estuvo ms cerca del fascismo latino que del alemn. Esto es ampliamen te a c e p ta d o .E l averiguar si los cambios durante el Tercer Reich aqu es relevante, por ejemplo, la renuncia al concepto de Estado en aras del concepto de Reich^^ respondieron a una actitud aco modaticia o fueron el resultado de desarrollos tericos ulteriores es ms bien una tarea de la investigacin biogrfica que del anlisis conceptual. En todo caso, Schmitt sigui viendo en el fascismo ita liano un aliado en contra de los viejos enemigos; el liberalismo occi dental y el bolchevismo ruso.^^^ El antisemitismo se aadi sin ma yor fisura ya que ahora vea en los judos a los autores del normativismo, del universalismo y de la disolucin liberal del Esta do (3 A 9s.; Lev 88 ss.).^^^ Tambin se conserv el componente mtico, tanto en el pensamiento del orden intraestatal como en la idea del gran espacio en el derecho internacional.

7)

La Reforma consumada

Despus que el Tercer Reich y el fascismo en Italia fueron derro tados, justamente por la temida coalicin de los financistas nortea mericanos y de los revolucionarios rusos, y la poca de lo estatal avanz irresistiblemente hacia su fin (BP 13), parece que, despus de 1 9 4 5 , Schmitt no vio ya ninguna posibilidad de renovacin del nacionalismo estatal. Consider que su tarea consista entonces slo en retardar el proceso de descomposicin, en ser Catecn (VA 428 s.; NE 29; ECS 31; PT II, 81) y Epimeteo cristiano (ECS 95 s.;

100. Cfr., por ejemplo, Hofmann, Legitimitt gegen Legalitt, 154; Neu mann {Staat im Brgerkrieg, 150) considera, desde luego, que este juicio debe ser corregido con respecto a la poca del nacionalsocialismo. 101. Der Reichsbegriff im Vlkerrecht en PB 303-312; Staat als konkre ter, an eine geschichtliche Epoche gebundener Begriff en VA 375-385. 102. Faschistische und nationalistische Rechtswissenschaft en Deutsche Ju ristenzeitung 41 (1936), columnas 619 s. 103. Cfr. tambin Die deutsche Rechtswissenschaft im Kampf gegen den jdischen Geist, en Deutsche Juristenzeiting 41 (1936), columnas 1193-1199, y los pasajes correspondientes en Nicolai Sombart, Jugend in Berlin. Ein Bericht, Munich 1984. 104. Con respecto al orden interno, cfr. infra bajo 15; sobre el mito en el pensamiento del gran espacio, Hofmann, Legitimitt gegen Legalitt 224 s.

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DC 114).^^ Ya ms arriba, en 4b, se mostr que las acusaciones en contra del liberalismo y del marxismo se mantienen hasta en las ltimas publicaciones de Schmitt. Sus argumentos en contra de la tirana de los valores sern analizados en 6 . De la importancia que, por ejemplo, en OW concede a las imgenes, puede inferirse fcilmente que los mitos siguieron jugando un papel importante en el pensamiento de Schmitt. Pero, manifiestamente, tambin sigue considerando que existe todava la necesidad de la vinculacin religiosa del individuo con el Estado y del control estatal de los contenidos de fe. Pues en su re censin Die vollendete Reformation (VR),^^^ adhiere a la tesis de Hood^^ quien sigue a W a rten d er segn la cual, el ltimo fundamento de la obediencia se encontrara, en Hobbes, en lo religioso.^^^ En cambio, adopta una actitud de reserva frente a la opi nin del telogo reformado Dietrich Braun^^^ segn la cual Hob bes (es) el cnico creador de la mscara de un totalitarismo de Estado anticristiano (VR 147), y su profesin de fe cristiana sera mentira y engao, una careta pagano-mitolgica al servicio de fines totalita rios (ibidem). Por el contrario, Schmitt considera que Hobbes se encuentra en el punto de partida del moderno Estado de derecho (VR 157 s.).^^^ Adems, Hobbes no sera en realidad, ...ningn cientfico y tampoco un tecncrata (VR 173). Por lo tanto, no se

105. DC: Donoso Corts in gesamteuropischer Interpretation, Colonia 1950; cfr. Faber, Die Verkndigung Vergib. Zur Kritik der (^Politischen Theolo gie, Hildesheinl/Nueva York 1975, 159. 106. OW 137 SS. 107. En Der Staat 4 (1965) 51-69, citado aqu segn su reimpresin en la edicin del escrito sobre el Leviatn de G. Maschke, Colonia 1982, 137-178. 108. Francis Campbell Hood, The Divine Politics o f Thomas Hobbes. An Interpretation o f Leviathan, Londres 1964. 109. Howard Warrender, The Political Philosophy o f Hobbes. His Theory o f Obligation, Oxford 1957. 110. La razn propiamente dicha que obliga tambin en conciencia para obedecer, reside segn Hobbes en mandatos jusnaturalistas, que no son obligatorios en tanto meros dictados de la razn, sino que se vuelven obligatorios a travs de la orden de Dios adicional o como palabra de las Sagradas Escrituras. (VR 138 s.). 111. Dietrich Braun, Der sterbliche Gott oder Leviathan gegen Behemoth, Zurich 1963. 112. Aqu sus manifestaciones sobre Hobbes se asemejan totalmente a las del escrito sobre el Leviatn de 1938 (Lev 114 s.). Las especulaciones acerca de los motivos de esta semejanza no caben en este trabajo.

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lo puede responsabilizar por el totalitarismo (ibidem).^^^ Posible mente la interpretacin que Schmitt presenta de Hobbes tenien do en cuenta su fuerte identificacin, sobre todo despus de 1945, con el viejo hombre de Malmesbury (VR 147; cfi. ECS 63 ss.) no se encuentra muy distante de sus propias opiniones. Schmitt ve en Hobbes un honesto y practicante cristiano (VR 139, 1 6 2 ; cfi. por ejemplo, en las observaciones introducidas a BP en 1963, los pasajes sobre el cristal de Hobbes, BP 1 2 2 ). En vista del ''Quis judicabit}" que aparece tambin en las cuestiones de fe (aqu bajo la forma ''Quis interpretabitur?''), Hobbes propicia la unin de la compe tencia de decisin estatal y religiosa a fin de no poner en peligro la existencia de la unidad poltica (cfr., por ejemplo, VR 1 6 8 , 172, 175). Existen signos de que tambin aqu Schmitt desea consciente mente colocarse en la tradicin de Rousseau (y, eventualmente, de Maquiavelo): Hobbes es, como dice con un cierto acento Rousseau {Contrat Social, IV.8 ): un auteur chrtien' (VR 139). En el mis mo pasaje, afirma que no se debe seguir ignorando el problema de la Reforma consumada y la exacta toma de posicin por parte de Rousseau al respecto. En el captulo IV.8 del Contrat Social, elogia Rousseau, siguiendo manifiestamente a Maquiavelo (Discorsi, I. 1 1 13), la funcin de conservacin del Estado que cumplieron las reli giones paganas y critica el papel de disolucin estatal del universalis ta Cristianismo catlico. Sobre Hobbes escribe: De todos los auto res cristianos, el filsofo Hobbes es el nico que ha visto bien el mal y el remedio; que ha osado proponer reunir las dos cabezas del gui la y reducir todo a una unidad poltica, sin la cual jams estar bien constituido ningn Estado ni gobierno. Pero ha debido ver que el espritu dominador del Cristianismo era incompatible con su siste ma, y que el inters del sacerdote sera siempre ms fuerte que el del Estado. Lo que ha hecho odiosa su poltica no es tanto lo que hay de horrible y falso en ella, cuanto lo que encierra de justo y cier to. ^ ^ ^ El acento parece claro: Hobbes ofrece la nica posibilidad de una vinculacin entre Cristianismo y religin civil.

113. Acerca de la suposicin de que cientificismo, tecnocracia, natura lismo, positivismo, etc. son los responsables del totalitarismo parece existir un sorprendente consenso dentro de una coalicin polticamente enormemente heterognea. 114. Oeuvres completes (Ed. Pliade) II, 463.

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 6.

La crtica a la tica de los valores y a la moralidad

La nica gran publicacin de Schmitt que primordialmente se ocupa con cuestiones de la tica o de la moral es su estudio sobre Die Tyrannei der Werte (TW) (La tirana de los v a lo r e s ) .S e gn el subttulo, se trata de reflexiones de un jurista sobre la filoso fa de los valores. Hasta ahora, como contraposicin a Schmitt, se ha mencionado a ms de la moral en general, slo la moralidad liberal. Desde luego, las objeciones de Schmitt no se dirigen en con tra de las peculiaridades de la tica material de los valores. Constitu yen slo la formulacin axiolgica de su crtica a la moral que reite radamente expresara, a ms tardar, a partir de BP. Pero ella se dirige principalmente en contra de la moral de la Ilustracin, es decir, la moralidad, tal como lo pone de manifiesto el paralelismo de sus argumentos con la crtica de Hegel a Kant y al Utilitarismo. Intentar demostrar que estos argumentos no son convincentes. Pa rece, pues, que para el problema de la justificacin moral de la vio lencia, planteado por Schmitt, no existe y quizs tampoco puede existir ninguna solucin satisfactoria.

a)

La tirana de los valores

Dentro de la filosofa, la tica material de los valores ha cado en un amplio olvido. Pero en los crculos de juristas sigue despertan do un vivo in t e r s .E n cambio, Cari Schmitt formula la adver tencia: Un jurista que se lanza a ser ejecutor directo de los valores, debera saber lo que hace. (TW 41). Pero en ninguna parte su crti ca se refiere a las problemticas ideas de la percepcin de los valores. Tampoco se ocupa de cuestiones tales como la de una vida humana feliz. Fundamenta su desconfianza haciendo referencia, por lo pron to, a la especialmente fatal bellum omnium contra omnes, que surge cuando chocan recprocamente distintos grupos sociales con
115. Citado aqu segn la reimpresin en Sepp Schelz (comp.), Die Tyran

nei der Werte, Hamburgo 1979116. Cfr. Ulfried Neumann, Neuere Schriften zur Rechtsphilosophie und Rechtstheorie en Philosophische Rundschau 28 (1981) 189-216. Reinhold Zip- pelius. Das Wesen des Rechts, Munich ^973, 101). Pero cree poder llegar, a travs de la universalizacin de experiencias de valores subjetivas, a normas ge nerales; es decir, no toma en cuenta la distincin entre emociones y percepciones (ibidem 118).

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diferentes concepciones valorativas subjetivas (TW 3 1 ). No se puede evitar la subjetividad de las valoraciones construyendo, como Scheler y Hartmann, un cielo objetivo de los valores (TW 32). En ltima instancia, lo que importa es el comportamiento de los sujetos con cretos. Y como se sabe, su capacidad de conocimiento es limitada.
Los valores son puestos e impuestos. Quien afirma su validez tiene que hacerlos valer. Quien dice que valen, sin que una per sona los haga valer, se propone engaar. (TW 33).

A la imposicin de los valores sigue directamente la discrimina cin de lo valorativamente inferior, la declaracin de disvalor con el objeto de eliminar y destruir lo disvalioso (TW 2 2 ; cfr. TW 39). Con todo, Schmitt reconoce que el propio Hartmann fue el primero en advertir frente a la tirana de los valores (TW 37; Hartmann, loc. cit. 524 ss.). Su polmica se dirige, pues, primariamente contra Scheler (TW 25).'''
117. Cuando ahora Cari Schmitt apela al legislador para que a travs de reglas calculables y practicables... impida el terror de la realizacin inmediata y automtica del valor (TW 40) existe, efectivamene, tal como lo comprueba Ko dalle (loc. cit. 106), una cierta contradiccin con su anterior concepto de derecho sustancial (sobre todo SBV y 3A; cfr. 16). Pero este cambio no carece de co herencia interna: se mantiene la desconfianza frente a la morahdad. Sin embar go, Schmitt ya no cree ms en la fuerza superior de imposicin de la eticidad estatal. En general, despus de la guerra, entre los discpulos de Schmitt se di fundi un Positivismo selectivo. Con su ayuda se crey poder defenderse de la argumentacin moral-material que penetraba en la ciencia del derecho, proce dente esta vez desde la izquierda (as Maus, loc. cit., 74 ss. sobre Forsthoff). Por ello, con respecto al Cari Schmitt de posguerra est perfectamente justificado que Habermas lo coloque en vinculacin con los representantes de un nlegalismo autoritario {Die neue Unbersichtlichkeit, 91, subrayado de M.K.) aun cuando stos cualesquiera que sean sus razones no invoquen necesariamente a Cari Schmitt (pero as Habermas, ibidem). En vista del permanente nfasis de una moral de la paz interna por parte de Cari Schmitt (cfr. supra 4b, 5c e infra 6b) parece, sin embargo, poco plausible en general que, entre otros, Ellen Kennedy (Cari Schmitt und die Frankfurter Schule . Deutsche Liberalismus kritik im 20. Jahrhundert en Geschichte und Gesellschaft 12 (1986), 380-419, 414 s.) intente demostrar (al igual que Alfons Sllner, Jenseits von Carl Schmitt. Wissenschaftsgeschichtliche Richtigstellungen zur politischen Theorie im Umkreis der Frankfurter Schule en Geschichte und Gesellschaft 12 (1986), 502-529, 523) que la justificacin que formula Habermas de la desobe diencia civil {Die neue Unbersichtlichkeit, 79 ss.), a causa de algunos prstamos verbales o meras similitudes (soberano imaginario, estado de excepcin, El Estado democrtico de derecho no se agota en su orden legal), es un pensamien to genuinamente schmittiano.

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Por lo tanto, en TW Schmitt formula sus dudas frente a la mo ralidad en trminos de la filosofa de los valores. Quizs la utilidad del concepto originariamente econmico de valor, del que la lgica de los valores obtiene su agresividad inmanente (TW 2 2 ), les confiere especial relieve.'' Pero todos los argumentos que aqu aparecen se encuentran ya en la crtica de Hegel a la moralidad {Rechtsphilosophie, 124, 135, 138-140, 147). Igualmente, tal como se mostrara ms arriba ( 3,4), son presentados por el propio Schmitt a menudo bajo otras formulaciones.

b)

Los argumentos de Schmitt en contra de la moralidad Es posible presentar tres argumentos centrales conectados entre s:

a)

La amenaza de la guerra civil

Ella se remonta a Thomas Hobbes: la absolutizacin de las posi ciones morales puede conducir a la resistencia contra el Estado y, con ello, a poner en peligro la paz, o tambin directamente a la guerra cruenta entre los representantes de las diversas concepciones morales. En casos menos graves, presenta siempre al menos un peli gro para la precisin del derecho (as tambin Hegel, 1 3 8 ). En una u otra forma, uno encuentra este argumento en todas las justifica ciones del positivismo jurdico en la teora del Estado. El argumento no es en modo alguno injustificado. Efectivamen te, hay buenas razones para ser cauteloso, por ejemplo, con la invo cacin del derecho de resistencia. Por lo pronto, ya por el hecho de que, a travs del debilitamiento del Estado provocado por la resis tencia, pueden resultar beneficiadas fuerzas totalmente distintas a aqullas que haban intencionados los que prestan resistencia. A ms de este argumento desde la perspectiva de un egosmo bien en tendido, pueden presentarse tambin problemas morales graves, tanto por lo que respecta a las acciones violentas moralmente fiindamentadas como a sus consecuencias.
118. Quizs Schmitt cree poder reconocer en la tica de los valores de ma nera sumamente clara la vinculacin entre economa y moral propia del liberalis mo, que ya observara en BP (BP 68 ss.).

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Pero este argumento de Thomas Hobbes puede, a su vez, con vertirse fcilmente en arma poltica que permite discriminar a un adversario. Es verdad que, por lo pronto, su teora no parece reque rir ninguna argumentacin moral ya que bastara para ella un egos mo bien entendido. Responde al inters bien entendido de cada cual tal su idea bsica comportarse altruistamente en un sen tido vago de la palabra si puede confiar que todos los dems ha rn lo mismo. Pero esto lo garantiza un poder estatal central que tiene que ser lo suficientemente fuerte como para obligar a cada cual a comportarse altruistamente. Sin embargo, responde al inters bien entendido de todos los in dividuos comportarse altruistamente slo mientras todos detenten posiciones aproximadamente iguales.''^ Quien, en virtud de me dios de presin econmicos o polticos, posee una posicin suficien temente fiierte como para, en un caso dado, imponerse tambin frente a la mayora, no tiene por consiguiente ningn inters en re nunciar a su ventaja inmediata. La exigencia de refrenarla tiene ca rcter moral. Igualmente, la exigencia frente a los perjudicados en esta situa cin de no insistir en una compensacin puede ser de naturaleza moral. Tal es el caso cuando no se conforma con propiciar la refle xin acerca de lo actualmente alcanzable y la limitacin a los medios moralmente sostenibles sino que denuncia como perjudicial para la comunidad al esfuerzo eventualmente organizado por lograr mayor igualdad. En el caso extremo, la persona o el grupo que se encuentra en el poder sostiene que, en aras de la paz interna, ten dra que haber un Estado por encima de la sociedad que no tolere a su lado poderes indirectos. Bajo el reproche moral de ser pertur badores, de destruir la seguridad jurdica y la paz de la comunidad, etc., se persigue entonces a los miembros de las agrupaciones conce bidas como poder indirecto, es decir ms honestamente , como competencia. En caso de que ellos se resistan, se produce la guerra civil. Si son demasiado dbiles para ello, tienen que contar con la opresin sangrienta y con su eliminacin, al menos par c i a l . D e s d e el punto de vista de una eticidad estatal rigurosa-

119. Norbert Hoerster, Utilitaristische Ethik und Verallgemeinerung, Friburgo/Munich 1971, 133 ss. (publicado en Estudios Alemanes bajo el ttulo Pro blemas de tica normativa, Buenos Aires 1975); de manera similar Ursula Wolf, Das Problem des moralischen Sollens, Berln y Nueva York 1984, 33 ss. 120. El reproche de que esto seria un efecto de la teora de Hobbes que for-

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mente sostenida, tal como parece insinuarlo Schmitt ( 4, 5), habr que aceptar esta consecuencia. Desde el punto de vista de la morali dad, habr que decidir en el caso particular cundo la opresin ha adoptado formas tales que uno est dispuesto a correr el riesgo de la guerra civil.

jS) La subjetividad arbitraria y la discrecionalidad de los puntos de vista morales La existencia fcilmente comprobable de sistemas morales dife rentes, en parte inconciliables, a veces conduce a quien la descubre a un total relativismo racional y axiolgico. Cree entonces que no existe ningn criterio objetivo que permita distinguir el comporta miento moralmente correcto del moralmente falso. Ms an: que no puede existir ninguno (cfr. TW 31). Al menos, segn Kelsen, hay que mantener fuera del conocimiento jurdico, las argumentaciones morales o jusnaturalistas (Reine Rechtslehre, 2 .^ edicin, 60 ss., es pecialmente 65-69). La desconfianza frente a sistemas de normas con contenido de terminado, que comparten Schmitt y Kelsen, hizo que sobre ambos pesara el conocido reproche de la falta de contenido. Prescindien do del hecho de que esta crtica, a su vez, no es muy rica en conte nido, ella no contribuye tampoco a aclarar el error que subyace tan to a Schmitt como a Kelsen. Este error consiste en no tomar en cuenta la diferencia que existe entre sistemas de normas con conte nidos determinados [presentados en 5 a bajo 2 )] y la moralidad [tratada bajo 5)]. La diferencia aqu relevante consiste en la fuerza de los presupuestos requeridos. En el primer caso, las normas valen como obligatorias porque como, por ejemplo, el Declogo han sido impuestas por una autoridad absoluta o porque se considera

muan Kriele (Staatslehre, 119 ss.) y, en una forma ms terica, Hoerster (loc. cit.) no es correcto con respecto a su fundamento sistemtico. Hobbes parte de la suposicin de que los hombres, en el momento de la fundacin del Estado son iguales (De Cive, I. 3). Despus de la fundacin del Estado, su tarea consiste en cuidar que no surjan diferencias demasiado grandes. Y esto responde al inters bien entendido de todos. Lo problemtico y peligroso es justamente la aplicacin directa de esta teora a la realidad poltica en la que ya existen los fuertes poderes indirectos. Cari Schmitt reprocha al liberalismo (SBV 24) el error sistemtico de no haber tenido en cuenta la existencia de fuertes asociaciones de intereses. Tal como se ha mostrado, en ltima instancia, lo comete l mismo.

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que su validez es una verdad indudable o porque deriva de una ver dad que es considerada indudable. En todo caso, se invoca una ver dad superior, inaccesible a una argumentacin racional. Natural mente, en caso de una confrontacin entre tales verdades superiores, ya no existe criterio alguno de comparacin, no existen posibilidades de compromiso, etc. En cambio, los criterios de la moralidad sirven para el examen de las normas. Exigen que cada cual no sea conside rado slo como un medio sino tambin como un fin en s mismo, es decir, que el tratamiento desigual y las medidas coactivas requie ren una fundamentacin suficiente, etc. Se presupone, pues, sim plemente aquello de lo cual, prima facie, hay que esperar que cada cual lo exigira para s como mnimum. Pero ste parece ser el nico punto de apoyo que queda para el juicio moral si no quiero presu poner la correccin de una verdad superior y si se ha quebrado la evidencia con la cual se viva una costumbre y se utilizaba una co munidad como punto de referencia m o r a l.E n mi opinin, la ra zn para el desconocimiento de esta diferencia obvia resulta del he cho de que tambin una razn pura, cargada con todo tipo de contenidos morales, puede ser desplazada a la posicin de una auto ridad absoluta. Como resultado de derivaciones estrictamente lgi cas a partir del concepto de la razn prctica, surge entonces exacta mente aquello que uno ya ha incluido en el concepto de la pura razn prctica. Bajo este presupuesto, tendra entonces razn
121. Tugendhat, Drei Vorlesungen ber Probleme der Ethik en Probleme der Ethik, Stuttgart 1984, 57-131, 129; naturalmente, esto no significa que la posicin de respeto universal (Wolf, pg. 89 s.) no requiera ninguna otra fiin damentacin. Pero, efectivamente, es posible darle esta fundamentacin (cfr. Wolf, 178 ss.). En cambio, en las otras concepciones, a partir de un determinado punto, se exige que se deje de lado el propio entendimiento y se crea en algo, es decir, que uno se sacrifique, sin cuestionarlo, a la comunidad. Tugendhat in cluye a la moral comunitaria, llamada aqu eticidad estatal, entre los sistemas de normas basados en verdades superiores (126). Ha de resultar evidente que para las exigencias de este trabajo era necesario una diferenciacin, ya que la eticidad estatal no tiene por qu estar vinculada con un modelo de organismo de la comu nidad (pero as Tugendhat, 81, 126). 122. Tugendhat (96 s.) lee tambin a Kant de esta manera. Esto no tiene que ser totalmente inconciliable con la versin del criterio de la filosofa prcti ca kantiana, considerada, por ejemplo, por Kersting (5) como la nica adecua da. En efecto, tal es el caso cuando uno distingue el aporte cientfico extraordi nario y su exposicin vinculada a condicionamientos de su poca y que quizs provoque malos entendidos. Pero, sea que se trate del propio Kant o slo de me diocres epgonos, lo importante es que posiciones como las esbozadas en el texto son fcticamente sostenidas.

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Hegel cuando deca que las concepciones de Kant y del Utilitarismo son igual al entendimiento abstracto (loc. cit. 118, cfr. 1 1 9 128): el mero punto de vista moral que no pasa al concepto de la eticidad termina en el puro formalismo, convierte a la ciencia moral en un discurso de el deber por el deber mismo ( 135, nota). La moralidad sera, pues, slo la moral de algunos filsofos de la Ilustracin. Debido a su carcter formal, no proporcionara tampoco ninguna posibilidad para decidir entre el bien y el mal: Por el contrario, pueden ser justificadas todas las formas de accin injustas e inmorales (ibidem).^^^ En realidad, tanto en el caso de Kant como en el de los Utilita ristas, de lo que se trata es de aquello que N. Hoerster ha llamado la tarea del filsofo en el campo de la tica normativa
Ella reside no tanto en la exposicin de principios propios del actuar recto sino ms bien en explicitar aquellos principios que subyacen tcitamente a las convicciones y juicios ticos coti dianos... Una reflexin filosfica que procede as no slo no est librada al reproche de un subjetivismo arbitrario; puede ms bien mostrar justamente que muchas diferencias de opiniones ticas de la vida cotidiana no tienen su origen en profesiones de fe" ticas inconciliables sino en un pensamiento conceptualmente poco claro, en falacias lgicas y en un conocimiento insuficiente de las consecuencias empricas de la accin.

Hay que admitir que, a menudo, no es posible aclarar totalmen te la correccin o falsedad moral de una accin, debido a la limita cin del conocimiento humano; no existe ningn procedimiento de juicio operacionalizable.^^^ Por lo tanto, en prcticamente casi toda decisin moralmente relevante, se asume un cierto riesgo. As lo sostiene tambin el Existencialismo, corriente dentro de la cual suele ser incluido Cari S c h m itt.C o m o se ha mostrado, esta in clusin posee una cierta justificacin debido a la desconfianza de Schmitt frente a los sistemas de normas morales, pero tiene sus lmi123. Con respecto a los pasajes paralelos en la Filosofa del espritu de He gel, cfr. W. Kersting, Die Ethik in Hegels Mnomenologie des Geistes, tesis doctoral, Hannover 1974, 103-139, 202-242. 124. Hoerster, loc. cit. 50 s.; cfr. Kant, Kritik der praktischen Vermunft, AA V, 8. Wolf, 74-99, muestra tambin que los principios de la moralidad, de la moral de la Ilustracin, no surgen del capricho subjetivo. 125. Wolf, 93. 126. Por ejemplo, Kuhn, loc. cit.; Hofmann, Legitimitt gegen Legalitt, 85 SS.

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tes en su tica estatal en donde, cuando ms, el vocabulario suena existencialista. El error del Existencialismo consiste en inferir de la falta de fundamentaciones ltimas la imposibilidad de toda fundamentacin.

7)

La inhumanidad de la moral

Para cada moral con contenido fijo resulta, cuando es absolutizada, la finalidad moral de extirpar lo malo (Hegel, loc. cit. 140 nota). Exige la destruccin del disvalor (TW 22,39), es decir, la denuncia y la persecucin de aquello que, en su sentido, es in moral. Pero, por ms justificada que sea esta crtica, no es una crtica de la moralidad. Es ms bien una crtica, desde la perspectiva de la moralidad, a la hipocresa y al fanatismo en la difusin de ver dades superiores. Cuando Schmitt reiteradamente acusa de engao a sus adversarios (BP 49; PB 1 2 0 , 143; TW 33), quiere, manifies tamente, extender el deber de honestidad a los al menos poten cialmente enemigos. Cuando lamenta la inhumanidad de los bloqueos de hambre de las potencias martimas anglosajonas y las crueldades contra los aborgenes de las colonias y contrapone a am bas actitudes el aporte humanitario del acotamiento de la guerra (LM 50 ss., 6 2 ; NE 72; BP 1 1 ), ello implica la exigencia de lesionar lo menos posible tambin a los enemigos.'^' Como, segn Schmitt, la guerra no puede ser eliminada y ultra posse nemo obligatur, se trata hasta de una extrema ampliacin del principio de nolesionar. Por lo tanto, al liberalismo, que abusa de la moral como arma ideolgica, se le puede reprochar ms bien demasiado poco universalismo que demasiado mucho. As pues, en lugar de la inevitabilidad de lo poltico, habra que hablar de la inevitabi lidad de la moralidad: para criticar el comportamiento de quienes

abusan de la moral, hay que haber adoptado ya el punto de vista de la moralidad.

127. Cfr. Wolf, 77 ss. 128. Quien no quiera adherir al credo schmittiano de la inevitabilidad de la guerra aplicar el mandato de cuidado del enemigo en cada caso concreto en donde fcticamente no se haya podido evitar el conflicto armado.

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6)

Moral y violencia

Pero con esto no queda solucionado el problema central de la legitimabilidad moral de la amenaza o del uso de la violencia, men cionado por S c h m itt.H a y que admitir que Schmitt tiene razn cuando afirma que la opinin segn la cual una accin violenta esta ra moralmente justificada encierra en s el peligro de considerar a la vctima de la accin como moralmente inferior y por lo tanto dig na de ser destruida y/o hacer creer al actor que estara legitimado para realizar cualquier accin. Por otra parte, puede considerarse como ampliamente no controvertido que, por ejemplo, la legtima defensa tambin la legtima defensa colectiva puede ser moral mente justificable o, al menos, es excusable. La legtima defensa frente a terceros, por ejemplo, el salvar a inocentes de las manos de un criminal suele hasta ser considerado como un deber moral. Los problemas surgen cuando estos principios bien simples son aplicados al campo poltico, especialmente al del derecho interna cional. All puede, por lo pronto, dudarse que efectivamente toda guerra nacional sea un acto de legtima defensa. Esto es justamente lo que desea sugerir Schmitt cuando quiere entenderla como afirmacin esencial de la propia forma de existen cia frente a una negacin igualmente esencial (BP). Pero, quin ha de juzgar si en el caso concreto particular se ha tratado de un acto de legtima defensa, quis judicabitl La praxis habitual segn la cual esto lo hacen los enemigos de una potencia en guerra no puede ser definitivamente satisfactoria. Dado que tal como lo en sea la experiencia , el perdedor es declarado tambin moralmente culpable, ello es adems superfluo. Pero tampoco es convincente la propuesta de Schmitt de dejar la mano libre a una potencia de ordenacin espacial dentro de un gran espacio de dimensin con tinental. Ya el concepto de prohibicin contenido en el ttulo de un escrito programtico central del pensamiento del gran espacio:

129. Violencia es aqu entendida en sentido estricto, como proceso describi ble fsicamente. Para una definicin exacta desde sus caractersticas esenciales, cfr. M. Forschner, Gewalt und politische Gesellschaft en Alfred Schpf (comp.), Aggression und Gewalt, Wrz brg 1985, 13-16, 15 ss. 130. Carl Schmitt no est dispuesto a reconocer una diferencia entre la gue rra defensiva y la ofensiva, ya que la justicia no pertenece al concepto de la gue rra (BP 50), y, eventualmente, un ataque militar puede constituir un acto de legtima defensa frente a medidas de extorsin pacficas, por ejemplo, econ micas (BP 77).

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Ordenamiento del gran espacio desde el punto de vista jurdicointernacional, con prohibicin de intervencin para potencias extra as a este espacio (Vlkerrechtliche Grossraumordnung mit Inter ventionsverbot fr raumfremde Mchte, Berlin/Viena/Leipzig ^941) plantea de inmediato la pregunta: Quis judicabit? Cmo
habrn de juzgar esta propuesta los habitantes de los pases a quie nes no se les adjudique el status de una potencia de ordenacin es pacial es algo que no puede ser objeto de mucha duda. Las esperan zas de una instancia de juicio parecen ms bien dirigirse a una especie de opinin pblica mundial a la que, en vista de los amplios entrelazamientos internacionales en todos los campos, prcticamen te nadie puede escapar. Intraestatalmente, la legitimabilidad del comportamiento vio lento es debatido, sobre todo, en dos mbitos. Por una parte, en el derecho de resistencia, es decir, la cuestin acerca de la justifica cin y alcance de la violencia contra el Estado. Por otra, en el caso de la violencia a travs del Estado, en la ejecucin de la pena.^^^ Ambos aspectos no pueden ser tratados aqu in extenso. Pero, en nuestro contexto, parece ser posible constatar tres cosas: el mbito de la moral en el cual puede haber algo as como una competencia coactiva, es relativamente reducido; las cuestiones acerca de una vida feliz y de las verdades supe riores correctas no pertenecen al mismo; la violencia puede ser siempre slo el ltimo medio. Nunca puede tener como objetivo la destruccin del inmoral. De lo nico que se trata es de impedir que realice su comportamiento reprocha ble. Para ello, en caso extremo, se puede aceptar su destruccin fsi ca, si es que sin ella no es posible impedir consecuencias catastrfi cas (lo que ya no est dado en el caso de la ejecucin de la pena). Ya debido a que tanto los mbitos de aplicacin como los me dios del comportamiento violento deben ser tan reducidos como sea

131. Naturalmente, no se discute la diferencia entre legalidad y moralidad. Pero en este trabajo se parte de la suposicin de que entre ambas existe una cone xin (cfr. 16; cfr. Kersting, Wohlgeordnete Freiheit, 70 ss.). Con respecto a la problemtica de la pena, cfr. Reinhard Brandt (comp.), Rechtsphilosophie der Aufklrung'. M.A. Cattaneo, Menschenwrde und Strafrechtsphilosophie der Aufklrung (321 ss.); O. Hffe, Kants Begrndung des Rechtszwangs und der Kriminalstrafe (335 ss.); M. Forschner, Kant versus Bentham. Vom vermeint lich kategorischen Imperativ des Strafgesetzes (376 ss.); H. Oberer, ber einige Begrndungsaspekte der Kantischen Strafrechtslehre (399 ss.); sobre moralidad y violencia, cfr. Friedo Ricken, Allgemeine Ethik, Stuttgart 1983, 151 s.

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posible, hay que rechazar la tesis de Robert Spaemann que puede ser entendida como una precisin filosfica de la posicin de Schmitt segn la cual quien se ha decidido por la violencia debe renunciar totalmente a la justificacin moral ya que la violencia mo ralmente fijndamentada es siempre especialmente c r u e l.C u a n d o se la examina exactamente, se ve que esta tesis se basa en una falsa concepcin de la justificacin moral:
Justificar moralmente una accin significa que, en principio, puede exigirse de cualquiera su aprobacin. Pero, puedo esperar de aqul contra quien yo utilizo la violencia que la apruebe?^^^

Spaemann realiza aqu un desplazamiento modal. Mientras que en la primera frase en principio indica que la justificacin podra ser aprobada por cualquiera si fuera razonable y tuviera buena vo luntad, la segunda frase parte de que la persona fcticamente exis tente probablemente no aprueba mi accin violenta. Ciertamente, no puede ser el mtodo de la fundamentacin moral cuasi duplicar la humanidad. Pero esto lo hace quien, al lado de las personas rea les, coloca las que stas seran en un estado de racionalidad y slo reconoce a estas ltimas como interlocutores en un discurso ideal, desapasionado y libre de d o m in a ci n .P ero manifiestamente hay situaciones en las cuales consideramos que est justificada la aplica cin de la violencia, no obstante la desaprobacin por parte de sus destinatarios. De otro modo no seran legitimables ni siquiera los casos ms apremiantes de legtima defensa. El ladrn que me asalta difcilmente aprobar que le dificulte su trabajo. Creo que no existen criterios precisos que permitan establecer cundo y en qu medida la violencia est moralmente justificada. Aqu es todava mayor el aspecto de inseguridad y de riesgo que est contenido en todas las decisiones morales.

132. Robert Spaemann, Moral und Gewalt en M. Riedel (comp.), Rehabi litierung der praktischen Philosophie, tomo I, Friburgo de Brisgovia 1972, 215241, 237 ss. 133. Ibidem, 200. 134. Sobre los problemas de la tica discursiva, cfr. Tugendhat, loc. cit., 113 ss.; Rdiger Bittner, Moralisches Gebot oder Autonomie, Friburgo/Munich 1983, 40 SS. (publicado en Estudios Alemanes: Mandato moral y Autononia, Barcelona 1988); un nuevo intento de fundamentacin se encuentra en Jrgen Habermas, Moralbewusstsein und kommunikatives Handeln, Francfurt del Meno 1983, cap. 3.

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IL

LA DICTADURA COMO VERDADERA DEMOCRACIA

En el captulo anterior se investig la relacin entre moral y pol tica en el pensamiento de Cari Schmitt. Con el problema de la deci

sin poltica moralmente correcta est estrechsimamente vinculada la cuestin de la mejor organizacin posible de la toma de decisin poltica. Sobre todo en los aos veinte, Cari Schmitt se ocup inten
samente con las formas de organizacin de la toma de decisin pol tica, con temas tales como la dictadura, el parlamentarismo y la de mocracia. Una parte considerable de la resonancia de su obra a lo largo de seis decenios se debe a sus contribuciones a la discusin en este campo. Si los resultados del captulo anterior son correctos, en las consideraciones de Schmitt sobre las formas de organizacin pol tica habrn de encontrarse lneas de argumentacin paralelas a sus consideraciones sobre la moral y la eticidad estatal. Y efectivamente tal es el caso. Tanto aqu como all, la posicin opuesta es el liberalismo en tanto sistema metafisico amplio (GLP 45). Mientras que en la discusin sobre la relacin entre polti ca y moral, Schmitt ataca la moralidad universalista como medio ideolgico de lucha del liberalismo, cree ahora encontrar su forma tpica de organizacin poltica en el Estado de derecho constitucio nal parlamentario (GLP 41 ss.). Schmitt lleva a cabo la discusin con este Estado de derecho parlamentario bajo la premisa adicional segn la cual en la actualidad toda corriente poltica tiene que legi timarse democrticamente (GLP 38; cfr. supra 5 c). Procura de mostrar que, por una parte, el Estado de derecho parlamentario es una forma de gobierno bsicamente inadecuada para la moderna so ciedad de masas y, por otra, genuinamente no democrtica. Segn Cari Schmitt, los principios bsicos del parlamentarismo son la discusin y la publicidad (GLP 41 ss). Su crtica consiste, primero, en poner en duda estos principios como mximas para la
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toma de decisin poltica y, segundo, objetar al parlamentarismo la traicin a sus propios principios. En lo que sigue, habr de mostrar se que ciertamente Schmitt considera algunos problemas realmente existentes del parlamentarismo moderno, pero la mayor parte de sus argumentos responden a errores histrico-conceptuales y sistemticos ( 7a, b). Entre ellos se encuentra la opinin de que en la actuali dad el parlamento no est en condiciones de representar la unidad poltica y con ello, de satisfacer el supuestamente monrquico principio formal de la representacin ( 7 c). En todo caso, el parlamentarismo que surgiera del miedo a la democracia propio del liberalismo (GLP 29) se opone al principio democrtico bsico de la identidad de gobernantes y gobernados (GLP 35; VL 234). Segn Schmitt, no est justificada la equipara cin de democracia con liberalismo y libertad (GLP 19) que en el siglo XIX fuera considerada durante un tiempo como algo evidente. En su intento de demostrar, sobre la base de su definicin alternati va de democracia como identidad entre gobernantes y gobernados, hasta una oposicin entre liberalismo y democracia, Schmitt invo ca a Rousseau (GLP 19). Del anlisis de esta prueba habr de resultar que ciertamente

utiliza argumentos de Rousseau pero introduce modificaciones en los mismos que directamente invierten su sentido: La queja de Rousseau en contra de la mera igualdad jur dicoformal, el derecho igual para pobres y ricos de dormir bajo los
puentes (A. France), se convierte en Schmitt en la caracterizacin de la opinin supuestamente liberal de que todos los adultos seran eo ipso polticamente iguales como la peor falta de formas (GLP 16 s.) ( 8 a). La igualdad material de los intereses como uno de los presu puestos centrales para la coincidencia de la volont gnrale con la volont de tous, es convertida por Schmitt en una igualdad sustan cial que resulta ser totalmente irrelevante desde el punto de vista poltico y, en ltima instancia, conduce a una solidaridad sobre la base de contenidos de fe compartidos ( 8 b). La volont gnrale, la consonancia de la voluntad de todos los individuos bajo determinadas condiciones, se convierte en la vo luntad del pueblo, que puede tenerla tambin un individuo o una minora ( 8 ). As pues, mientras Rousseau menciona condiciones bajo las cua les es posible conciliar la autodeterminacin individual con la toma colectiva de decisiones, Schmitt desea hacer pasar por autodetermi
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nacin colectiva, las decisiones dictatoriales de un individuo que permanece... en la homogeneidad sustancial (VL 2 3 6 ). Justamente en conexin con la problemtica de la autodeterminacin resultarn tambin fundadas dudas acerca de la correccin de la por Schmitt sostenida oposicin entre libertad e igualdad, que se suponen son las ideas bsicas del liberalismo y la democracia respectivamente ( 9 a, c). Adems, habr que preguntarse si y hasta qu punto puede aplicarse con sentido el discurso de voluntad del pueblo, que prefie re Schmitt ( 9 b). Sin embargo, por lo pronto, cabe sealar que en la afirmacin de Schmitt segn la cual Rousseau se encuentra al comienzo de la democracia moderna (GLP 19) hay un presupuesto, admitido como evidente, que es falso, es decir, la opinin de que el nico argu mento en favor de la democracia sera la exigencia de autodetermi nacin poltica (entendida individual o colectivamente). Pues, existe tambin otra tradicin, ms antigua, en la que se encuentran las de mocracias modernas. Hasta Thomas Hobbes, la pregunta acerca de la legitimidad de la dominacin no rezaba si y por qu debe existir sino quin deba gobernar y cmo. Una cuestin central, reiterada mente analizada, era si deba gobernar uno solo o un grupo peque o, o ms bien una multitud de personas. Como criterio se utilizaba la cuestin de saber las decisiones de quines eran ms conciliables con el bien comn.^ Una comparacin de los argumentos de ambas partes otorgaba un mayor peso a la dominacin de muchos.^ En efecto, se poda debilitar el argumento ms fuerte de los de fensores del gobierno unipersonal, es decir, que slo en una forma tal de dominacin existira un procedimiento, liberado de la correc cin sustancial, para la decisin de cuestiones importantes que de alguna manera tienen que ser decididas es decir, justamente la decisin del gobernante , a travs de la decisin de la mayora
1. El concepto problemtico de bien comn puede ser mejor delimitado ex negativo-, un rgimen sirve al bien comn cuando en los gobernantes puede cons tatarse la tendencia a utilizar su poder no slo para su propio beneficio individual o de gmpo sino a preocuparse seriamente por el bienestar a largo plazo de todos los que pertenecen a la unidad poltica. Por ms vaga que pueda ser esta definicin, me parece que responde a nuestra intuicin cotidiana con la que diferenciamos las formas de dominacin cormptas o despticas de aquellas que tienen en mira el bienestar de todos. 2. Como al pueblo, a los que pertenecen a la unidad poltica, no pertene cen originariamente todos los habitantes adultos de un territorio prescindiendo de los extranjeros que transitoriamente aU viven se hablar aqu a veces del dominio de los muchos.

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como procedimiemo de decisin, por una parte, y de un ejecutivo con prerrogativas ms o menos amplios, por otra. Al mismo tiempo, se poda sealar que la probabilidad de una degeneracin del do minio del pueblo puede ser reducida considerablemente a travs de las instituciones correspondientes tales como libertad de prensa, proteccin de las minoras, posibilidades de apelar ante tribunales independientes, etc., mientras que un gobierno unipersonal con ta les instituciones a la larga deja de ser tal y sin ellas es bastante in controlable. Como los argumentos en favor del gobierno del pueblo no sur gen exclusivamente de la exigencia de la autodeterminacin poltica de todos, no existe ninguna razn para considerar que el Estado de derecho constitucional parlamentario es genuinamente antidemocr tico; aun cuando la democratizacin en el sentido actual, es decir, la ampliacin del derecho de sufragio, slo comenz en el siglo pa sado.

7.

Esta superado el parlamentarismo?

Lo esencial del parlamento es, pues, el tratamiento pblico de argumentos y contraargumentos, el debate pblico y la discu sin pblica, el parlamentar, en donde, por lo pronto, no es ne cesario pensar en la democracia. (GLP 43).

Un principio bsico del parlamentarismo es la institucionalizacin de la discusin argumentativa en los asuntos polticos. Natural mente, esta institucin tiene sentido slo si tambin puede contro larse pblicamente cmo han de ser llevados a la prctica los resultados de la discusin y qu es lo que ellos provocan. Tambin, ya en una poca relativamente temprana, se desarroll el control extraparlamentario del parlamento a travs de la opinin pblica.^ Si se entiende a la democracia en el sentido actual, la caracterizacin schmittiana del parlamento no es en modo alguno falsa. Especial mente si se toma en cuenta la similitud de su definicin con la de Kriele, a primera vista resulta sorprendente que le objete a Schmitt colocar subrepticiamente en la base del parlamentarismo un funda-

3. Jrgen Habermas, Strukturwandel der ffentlichkeit, Darmstadt y Neu wied '^1982, 86.

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ment histrico-conceptual tan slo para poder diagnosticar la desa paricin de este fundamento. Sin embargo, si se lleva a cabo una precisin adecuada, la obje cin de Kriele es correcta. Se arroja entonces algo de luz sobre los refinamientos retricos con los que Schmitt polemiza con el parla mentarismo. Por ello, habr de permitrseme, antes de entrar al an lisis de contenido de los conceptos centrales en esta polmica, es decir, discusin, publicidad y representacin, y su uso por parte de Cari Schmitt, formular algunas breves observaciones sobre su mtodo. Schmitt no desea considerar a los principios del parlamentar rismo (discusin y publicidad) como principios obtenidos a partir de la experiencia poltica prctica. Los estiliza en dogmas metafsicos (GLP 45 s.). A tal fin, Schmitt y los crticos del parlamentarismo que le siguen cualquiera que sea su color poltico proclaman que los escritos de los idelogos de la monarqua burguesa francesa (Constant, Guizot y los dems doctrinarios) son el fundamento terico del parlamentarismo (VL 201, 327; GLP 43 ss.). Sin embargo, aque llos representantes del juste-milieu burgus entre los monarquistas ultraconservadores y el proletariado revolucionario eran consciente mente antidemocrticos con el objeto de impedir la emancipacin poltica del proletariado.^ A fin de evitar el reproche de que ste es un sector demasia do pequeo y atpico de la literatura sobre el tema del parlamenta rismo, se incluye tambin al socialista y demcrata J. St. Mill^ en la serie de los liberales antidemocrticos.^ Schmitt coloca la discusin el esfuerzo por encontrar la ver dad a travs de la argumentacin racional paralelamente a la conversacin ilimitada, ocasional, de cualquier contenido, de los romnticos alemanes (GLP 46). Sugiere con ello que aqu se trata de una charla interminable a la que hay que enfrentarse finalmen te con actos.
4. Kriele, Staatslehre, 166. 5. Cfr., por ejemplo, Hasso Hofmann, Reprsentation, Berln 1974, 440 ss., sobre todo 445. 6. Cfr. por ejemplo, The Claims of Labour en Collected Works IV, 363389 y Chapters on Socialism, Collected Works V, 703*753. 7. Schmitt no tiene mayor inconveniente en anticipar en diez aos 1849 la aparicin del ensayo de Mill On Liberty y afirmar que este escrito es especialmente caracterstico porque bajo la impresin del ao 1848 muestra la oposicin entre principios liberales y democrticos... (VL 201).

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Bsicamente, la crtica de Schmitt al parlamentarismo est com puesta por la determinacin conceptual con respecto a los mencio nados principios y la comparacin con la praxis del parlamentarismo en el siglo veinte. Mientras que las dilucidaciones conceptuales re sultan ser en gran medida equivocadas, la crtica al modo y forma de la toma de decisin poltica en el parlamentarismo moderno muestra los problemas realmente existentes en la democracia parla mentaria.

a)

Qu puede y qu debe ser la discusin?

Con respecto a la discusin, en los trabajos de Schmitt habr que separar dos lneas de argumentacin que cuesta desenmaraar: el rechazo de la discusin como medio para la toma de decisin po ltica y la crtica a la forma como es realizada o, mejor dicho, no realizada en la actualidad.

a)

Discusin y descubrimiento de la verdad

El rechazo schmittiano de la discusin en el mbito de lo polti co se remonta a la posicin central que, segn su opinin, ocupa dentro del liberalismo como sistema coherente, amplio, metafisico (GLP 45 s.). As como, en el racionalismo relativo de este sistema, de la libre competencia econmica resulta el bienestar general, as tambin surge la verdad de la libre competencia de las opiniones (ibidem).
Aqu reside tambin el ncleo espiritual de este pensamien to, su relacin especfica con la verdad, que se convierte en una mera funcin de la eterna competencia de las opiniones. Con res pecto a la verdad esto significa la renuncia a un resultado defini tivo. (GLP 46).

Si en el caso del resultado definitivo ha de tratarse de algo di ferente a una verdad superior establecida como tal por una instan cia supuestamente autorizada al respecto por ejemplo, una ins tancia eclesistica entonces hay aqu un error acerca del uso adecuado de la palabra verdadero. Pues, fiiera de la deduccin lgico-matemtica y del experimento, en principio reiterable a vo-

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luntad, de las ciencias naturales, o de los mtodos de investigacin de las ciencias sociales empricas orientadas por este modelo, la co rroboracin en la libre discusin representa el nico criterio de la verdad de los enunciados cientficos.^ Kant consideraba que la ta rea de la discusin pblica era justamente hacer surgir la verdad.^ Como, en el mbito del actuar humano, no es posible obtener los enunciados verdaderos a travs de la deduccin lgica a partir de al gunos a x io m a s ,y los resultados de la investigacin emprica son slo condicionadamente confiables y juegan un papel subordinado, la discusin pblica ofiece la nica alternativa a la dogmtica autori taria que se presenta con pretensin de infalibilidad.^^ Por lo tan to, la renuncia a este tipo de resultados definitivos puede tambin tener su origen en el deseo de lograr una verdad racionalmente fiindamentada y no slo en el placer de discutir y en la creencia en el efecto milagroso de la competencia. (Adems, lo uno no tiene por qu excluir lo otro.) Desde luego, la opinin segn la cual la discusin puede servir para encontrar la verdad presupone que la voluntad y la capacidad de la bsqueda de la verdad no han sido totalmente eliminadas a travs de las pasiones o de defectos de carcter, tales como la ambi cin y la arrogancia y/o las ideologas. Por otra parte, la discusin pblica sobre la base de argumentos es la que ms probabilidades ofrece para extraer la mayor razn posible del enraizamiento en la tradicin, de la pasin, los prejuicios, los propios intereses, etc..^^ Tambin parece esencialmente ms plausible que este tipo de dis torsiones puedan ser reducidas all donde est permitido nombrarlas y criticarlas que cuando un individuo o una lite domina ilimitada e incontrolablemente.
8. Cfr. el artculo Gesellschaft, de Maximilian Forschner, en Theologische

Kealenzyklop'die, tomo XII, 744.

9. Cfr. Der Streit der Fakultten, A A VII, 19 s. Por cierto que lo que le interesa a Kant es, por lo pronto, la discusin entre los emditos, pero considera tambin que su tarea consiste en ilustrar al pblico y estimularlo a la discusin. Cfr., por ejemplo, Was ist Aufklmng?, AA VIII, 36 s. 10. Cfr. Anthony Kenny, Will, Freedom and Power, Oxford 1975, 70 ss. 11. Cfr. J. St. Mill, On Liberty, cap. II, Coll. Works XVIII, 228-259, so bre todo 229. 12. Kriele, op. cit., 189- Aqu se suma otra fundamentacin de la decisin de la mayora: en una discusin pblica, entre dos alternativas de un mismo va lor, aquella que es comprensible para un mayor nmero de personas tiene a su favor la presuncin de verdad. Sobre los presupuestos y problemas de esta opi nin, ver infra 9 c.

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3) La discusin en Rousseau
Rousseau juega un importante papel especial para lo que sigue. Segn Schmitt, se encuentra al comienzo de la democracia moder na (GLP 19) pero no comparte la fe ilustrada en el efecto benfico de la discusin y el razonamiento. Para l, los prolongados debates anuncian el ascenso de los intereses particulares y la decadencia del Estado (Contrat Social, IV.2 ). El hecho de que, segn Rousseau, las leyes, dentro de lo posi ble, deban ser creadas sans discussion ha conducido a pensadores polticamente tan diferentes como Cari Schmitt y Jrgen Habermas a sostener la opinin equivocada de que Rousseau exigira una de mocracia sin discusin pblica.Ciertam ente, Rousseau considera que el consenso del pueblo es una obra de las buenas costumbres (Contrat Social, IV. 2 ), de una igualdad material aproximada (ibi dem II. 4, 11 ), en el caso de la democracia en su sentido (es decir, como forma de gobierno) hasta de la igualdad de la educacin y de la sencillez de las circunstancias (ibidem III. 4), pero no de la discu sin. Son conocidos sus arranques en contra de la vaca retrica de la cultura de saln ilustrada (sobre todo 1 . Discours), al igual que su desprecio por las sutilezas (raffinements, subtilits) polticas (Contrat Social, IV. 1 ). Lo que le importaba era la construccin de un caso ptimo en el que ya no iera necesaria ninguna discusin porque la situacin y la decisin necesaria era igual y clara para todos (ibidem IV. 1 , 2 ). Tambin comprenda que en el mayor nmero de los casos ha bran de producirse discusiones. Hasta advirti frente al peligro de que desaparecieran por falsas razones:
En el otro extremo del crculo resurge la unanimidad. Ella se presenta cuando los ciudadanos, cados en la servidumbre, ya no poseen ni libertad ni voluntad. Entonces, el m iedo y la adula cin convierten las votaciones en aclamaciones; ya no se delibera sino que se adora o se maldice. 13. Habermas, op. cit., 123; GLP 19. 14. A r autre extrmit du cercle l unanimit revient. Cest quand les cito yens tombs dans la servitude n ont plus ni libert ni volont. Alors crainte et la flatterie changent en acclamations les suffrages', on ne dlibre plus, on adore ou l on maudit. Edicin Pliade III, 439- Aqu se muestra hasta en la eleccin de las palabras cun violenta es la reinterpretacin que Schmitt hace de Rous seau: Aquello en lo que Rousseau est pensando como democracia autntica es la aclamacin...- ( W 34, subrayado de M.K.).

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Por lo tanto, entre los dos extremos del crculo, hay toda una escala de casos en los cuales la discusin no es deseable pero s nece saria. Los pragmticos anglosajones no dedicaron ninguna reflexin a este tipo de consideraciones de optimizacin. Como alternativa a la discusin pblica conocan slo la tirana. Las razones para defender la discusin son, pues, menos de naturaleza hedonista o esttica. Por lo pronto, son razones pragmticas (superacin de las menciona das distorsiones, que no pueden nunca ser totalmente elimina das), pero luego tambin razones de moralidad, que exigen conside rar a cada persona como fuente posible de un argumento racional.

7)

La discusin en el parlamento actual

El intento schmittiano de denunciar la discusin argumentativa como un medio auxiliar intil para la toma poltica de decisiones demuestra ser tan equivocada como su invocacin a Rousseau en este lugar. Pero su argumento central no puede ser rechazado tan fcil y totalmente: en el parlamento actual, de hecho no se discute ya en el sentido propiamente dicho de la palabra, es decir, como si cada cual estuviera dispuesto a dejarse convencer por nuevos argu mentos (GLP 9). Debido a la disciplina partidista de los parlamen tarios, en las decisiones parlamentarias los resultados de la votacin estn ya determinados, por lo general, antes de la discusin. Cuan do se producen apartamientos de la lnea partidista, la opinin p blica tiende ms bien a suponer motivos econmicos y/o psicolgi cos que razones polticas o hasta morales. La toma de decisiones parlamentarias, que se supone anloga a la de un tribunal, se parece ms a un proceso simulado que a una negociacin fair. Pero con esto, tal como lo insina Schmitt, desaparece la razn propiamente dicha de la divisin de poderes. La verdadera razn de la divisin de poderes, del balance de poderes, tal como consi dera Schmitt que es ms adecuado d esign arla,n o sera como se supone generalmente la frase bastante banal, segn la cual una

15. Schmitt imema presentar aqu la metfora del equilibrio como un pro ducto contingente de la mecnica moderna, que desde entonces se habra difun dido en toda la literatura poltica, econmica, etc. (GLP 50). Aparentemente considera que cuando se traza el origen y la va recorrida por una metfora, ya se sabe tambin cul es su significado.

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concentracin de poder demasiado grande sera una tentacin de masiado fiierte para el afn humano de poder (GLP 51). La verda dera razn sera ms bien el concepto parlamentario de ley (GLP 52 s.). Por ley se entiende aqu una proposicin verdadera, general, a diferencia de una orden personal. Por ello, la ley tendra que ser el resultado de una deliberacin en una instancia creada especial mente a tal efecto, es decir, justamente el parlamento. Legislar es deliberarfe, lo propio del Ejecutivo es agere. (GLP 5 6 ; subrayado en el original; cfr. VL 13). Pero cuando en el parlamento, el lu gar en donde se delibera (GLP 58), ya no se discute verdaderamen te, cuando en el fondo la divisin de poderes est ya eliminada en el gobierno parlamentario (GLP 62), cuando la dictadura no es lo opuesto a la democracia, sino a la divisin de poderes y al parlamen tarismo (GLP 52), parece ya obvia la conclusin en favor del cesa rismo (GLP, prlogo a la 2 .^ edicin, 23) que ms tarde sera ex plcitamente preferido. Sin embargo, la razn decisiva en favor de la divisin de poderes es probablemente la banal, aun cuando el concepto de ley men cionado ms arriba juegue un papel esencial en el pensamiento jur dico moderno (cfr. captulo IV). En verdad, el parlamentarismo ha sido interpretado tambin aqu como el esfuerzo para garantizar el libre intercambio de argumentos. Pero, ya en tiempos de Bentham, este intercambio se fue desplazando cada vez ms a la opinin p blica extraparlam entaria.Desde luego, existen opiniones muy diversas^^ acerca de cmo se lleva a cabo efectivamente este inter cambio en las modernas democracias parlamentarias y cmo han de evaluarse los mtodos all aplicados. Otros desarrollos, tales como el gobierno parlamentario y la dis ciplina partidista de los parlamentarios, tenan sentido por razones pragmticas, a fin de reducir los peligros de situaciones de empate, de incapacidad de la toma de decisiones, etc.^^ Esto tampoco lo discute Cari Schmitt (GLP 62). Pero sostiene que con ello el parla mento ha perdido su ratio (GLP 62). Esto vale slo si por ratio no se entiende los principios pragmticos sino posiciones metafsicas

16. Habermas, op. cit., 123 ss. 17. Adems de Schmitt ( W 40 s., por ejemplo), tambin es escptico Habermas, op. cit., cap. VI; en contra, Josef Schumpeter, Kapitalismus, Sozialis mus und Demokratie, Munich ^1980, 433 ss.; Kriele, op. cit. 165 ss. 18. Ver, por ejemplo, S.I. Benn y R.S. Peters, Social Principles and the De mocratic State, Londres 1977.

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inconmovibles. Pero la sospecha de haber asumido una posicin tal recae tambin sobre quien legitima las decisiones parlamentarias como si los mencionados desarrollos no se hubieran producido. En su caso, realmente sera correcta la crtica de Schmitt.

b)

El cambio de significado de lo pblico Lo pblico en Schmitt y en Heidegger

a)

En ninguno de los grupos de temas tratados por ambos autores las diferencias y paralelismos entre Schmitt y Heidegger aparecen tan entrecruzados como en el caso de lo pblico. Por lo pronto el se (Man) de Heidegger determina el comportamiento del ser ah (Dasein) de una manera que coindice, en el mbito moral, con la costumbre vivida, tal como fiiera explicitada en el ltimo captulo ( 5 a): el individuo acta de tal o cual manera porque eso se hace (Sein und Zeit, 27). Ciertamente, Heidegger subraya la importancia eminente del se como un existencial esencial. Pero el ser s mismo autntico... es una modificacin existencial del se (ibidem 130). Como se ha mostrado ms arriba, Cari Schmitt habla de la determinacin del individuo a travs de la eticidad estatal, cuya capacidad de subsistencia naturalmente surge y desaparece con su enraizamiento en lo credo irreflexivamente, dentro de lo posible justamente en la costumbre (as tambin ya Maquiavelo y Rous seau). En esta medida, se puede constatar ms una oposicin que un paralelismo en las concepciones de Heidegger y de Schmitt acer ca de la vinculacin del individuo con su entorno social.^^ Por otra parte, ambos rechazan aquella forma de lo pblico que fiiera justamente constitutiva para el establecimiento de la de mocracia parlamentaria: el foro del pblico culto frente al cual tie nen que ser justificadas argumentativamente no slo las acciones po lticas.^^ Especialmente en el siglo XVIII exista una fe muy difiindida en el efecto de control de la opinin pblica, que se for maba a travs de las discusiones en el parlamento, en el saln, en las revistas, etc.^^ Se la consideraba as Cari Schmitt (GLP 47

19. 20. 21.

Cfr. al respecto Krockow, Entscheidung, 77; Hofmann, Legitimitt geHabermas, op. cit. 112 ss. Ibidem 46 ss., 69 ss.

n Legalitt, 173 s.

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s.) como remedio contra la diplomacia secreta de los prncipes ab solutos. No obstante la desilusin del ltimo siglo, tambin en la actualidad se sigue considerando el control pblico del poder, a tra vs del cual tiene siempre que justificar argumentativamente sus ac ciones, como un medio relativamente eficaz en contra de la tirana y la opresin y, por lo tanto, como algo que hay que conservar y defender. No as Schmitt y Heidegger. En Heidegger, a travs de la inter pretacin del concepto de verdad como decisin... (desaparece) la posibilidad de la crtica, que justamente debera caracterizar la tica y la poltica. Cari Schmitt desarrolla, a partir del escrito sobre el parlamentarismo (GLP 50, sobre todo prlogo a la 2 .^ edicin, 2 2 ), primariamente en su Teora de la Constitucin, un concepto con trastante de publicidad. Lo pblico es ahora el pueblo realmente reunido, aclamante que existe en las manifestaciones callejeras, en las fiestas pblicas, en los teatros, en el hipdromo o en el esta dio... y que, por lo menos potencialmente, es una entidad poltica (VL 244, cfr. 249). Consecuentemente, cambia tambin la fiincin poltica de lo pblico:
Slo el pueblo realmente reunido es pueblo y slo el pueblo realmente reunido puede hacer aquello que especficamente per tenece a la actividad de este pueblo: puede aclamar, es decir, ex presar por simples gritos su aprobacin o rechazo, gritar viva o muera , ovacionar a un lder o una propuesta, vitorear al rey o a cualquier otro o, con el silencio o murmullos, negar la acla macin. (VL 243 s.)

Una primera diferencia entre este tipo de lo pblico y el antes mencionado es que ya no se argumenta sino que slo se expresan en ltima instancia, sin fundamento la aprobacin o el recha zo. Schmitt se remite tambin aqu a Rousseau (VL 243). Para am bos, y tambin para Maquiavelo, que tuviera en ambos una influen cia nada irrelevante, el modelo histrico est constituido por los comicios rom an os.P ero, justamente una comparacin bajo este aspecto muestra las peculiaridades de Schmitt y de sus objetivos:

22. Hans Ineichen, Geschichte und politisches Handeln, manuscrito indi to, 9; cfr. E. Tugendhat, Selbstbewusstsein und Selbstbestimmung, Francfort del Meno 1979, 239 ss. 23. VL 260; Rousseau, Contrai Social, IV.4; Maquiavelo, sobre todo Discor si, I. 3 ss.

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mientras que Maquiavelo y Rousseau se orientaban por la primera poca de la Repblica romana, lo que le interesa a Schmitt es justa mente la legitimacin de los mtodos cesaristas.^"^ Mientras que la masa popular era en los comicios un elemento firmemente institu cionalizado para la toma de decisiones polticas, Schmitt apunta al pueblo al lado de la regulacin constitucional (VL 242). Ahora bien, no puede suponerse que, por ejemplo, la poblacin de la Re pblica de Weimar haya considerado que alguna decisin poltica era una decisin propia por haberla aclamado una masa popular en un estadio de Berln, en un teatro hamburgus, en una manifesta cin callejera en Colonia o en el hipdromo de Daglfing (pero tal es el sentido de W 49 s). Como, adems, slo en muy pocos casos la masa popular reunida en una pera y la reunida en una demos tracin callejera aclamarn las mismas propuestas y en modo alguno puede saberse claramente cul de las dos es la decisiva en caso de disenso o si hay que consultarlas alternadamente o si se debe recurrir como rbitro a la masa reunida en el hipdromo o en el estadio, habr que buscar en la obra de Schmitt puntos de referencia a la poltica actual de su poca. Como uno de stos se encuentra en el Estado que con antigua honestidad quiere ser nuevamente E sta d o ,e s decir, en la Italia fascista, la funcin de lo pblico en el pensamien to de Schmitt parece consistir ms en la aclamacin de decisiones to madas dictatorialmente que en la discusin y la crtica (cfr. 9 b).

13) Publicidad y sufragio secreto

Schmitt utiliza su concepto especfico de lo pblico para demos trar la incoherencia interna del liberalismo. Su punto de apoyo son las elecciones secretas: justamente all donde la publicidad debera ser obligatoria para el ciudadano, el liberalismo invierte las cosas y exige el sufragio secreto (GLP 50). Sin embargo, la aplicacin con secuente de la votacin secreta transforma al ciudadano, al citoyen, es decir, a la figura especficamente democrtica, poltica, en un hombre privado que, desde la esfera de lo privado... manifiesta una
24. GLP 23; cfr. en Wesen und Werden des faschistischen Staates (PB 114): Los adversarios de Csar eran los optimates, no el pueblo. (Por ello consi deraba Schmitt que el fascismo beneficiara tambin a los estratos inferiores.) En cambio Maquiavelo condenaba severamente a Csar, el destmctor de la Repbli ca (Discorsi, 1.10). 25. Wesen und Werden des faschistischen Staates, PB 114.

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opinin p rivada.C om o a travs de ello, el pueblo realmente reunido, que segn Schmitt es el soberano propiamente dicho de la democracia, queda destrozado, el sufragio secreto no slo no pro mueve la democracia sino que hasta la contradice. Cuanto ms fuerte es la fuerza del sentimiento democrtico, tanto ms seguro es el conocimiento de que la democracia es algo distinto a un sistema de registro de votos secretos. (GLP 2 2 ) Por lo tanto, constituye una contradiccin sistemtica cuando se espera de los representantes del Estado que orienten su actuacin de acuerdo con el resultado de la discusin pblica y justifiquen pblicamente su conducta, y al mismo tiempo se exonera a los ciudadanos de ello en su acto propia mente poltico? Slo es posible hablar seriamente de participacin del individuo en la decisin poltica si ste tiene la posibilidad de la libre deci sin. Con esto sera compatible obligarlo a una justificacin argu mentativa de su decisin y eventualmente criticar tambin su deci sin pero no someterlo a alguna coaccin o presin social. Pero como, prescindiendo de las experiencias negativas con diversas for mas de tutela personal, es difcil escapar a la presin de conformi dad de una masa entusiasmada o colrica, las razones en favor del sufragio secreto conservan mayor peso. Por ltimo, tambin los pol ticos son protegidos, a travs de la institucin de la inmunidad, de las consecuencias jurdico-privadas de las acciones polticas.

7)

Prdida de la publicidad en el parlamento

All donde Schmitt proclama la prdida general de la fe en los principios parlamentarios recurre, desde luego, al concepto de pu blicidad parlamentaria: como las comisiones del parlamento sesio nan a puertas cerradas y en vista de los enormes efectos que los acuerdos secretos de los representantes de las asociaciones de intere ses del gran capitalismo en pequesimo comit tienen en la vida
26. VL 245; Schmitt hasta considera que La libenad de opinin es una li bertad de las personas privadas. (GLP 50) Hasta qu punto esto contradice la intencin que subyaca a la exigencia de libertad de opinin puede ser demostra do con el ejemplo de Kant, quien expresamente exiga la libertad para el uso p blico de la razn y no para su uso privado (por ejemplo, en Was ist Aufkl mng? AA VIII, 36 s.). 27. Cfr. Werner Heun, Das Mehrheitsprinzip in der Demokratie. Grundla gen - Struktur - Begrenzungen, Berln 1983, 168 ss.

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T
y el destino de millones de personas, la fe en la discusin pblica ha experimentado una terrible desilusin (GLP 62 s.).^^ Ms all de la formulacin folletinesca queda la cuestin de sa ber si la gran influencia que ejercen en las decisiones estatales las apenas controlables asociaciones de intereses no constituye un peli gro para la democracia parlamentaria. Pues es verdad que ninguna ley llega al parlamento sin que antes, en los ms diversos foros, las agrupaciones del tipo ms diferente hayan expresado sus deseos de cambios y enmiendas. Pero este tipo de influencia poltica no parece ser algo exclusivo de los Estados gobernados parlamentariamente. Sin embargo, hay que partir del hecho de que las modernas so ciedades industriales presentan estructuras policentristas de po der, sin que importe el que uno las considere como elementos positivos o no. El Leviatn monocentrista de Thomas Hobbes, el Estado que no conoca ninguna sociedad como contraparte (BP 23 s.) no ha existido n u n ca.T am b in tiene sus ventajas el hecho de que los diferentes grupos de intereses procuren ponerse de acuer do acerca de los proyectos de leyes y otras decisiones polticas, por que el entendimiento recproco en los diferentes foros permite jue gos de suma positiva, es decir, formas de decisiones que, a la larga, benefician a todos los participantes. En cambio, las luchas por votos en el plenario del parlamento son tpicos juegos de suma cero, en los cuales una de las partes gana y la otra pierde. Parece ser suficiente mantener bajo el control pblico algunos foros de importancia central.Naturalm ente, los miembros de ta les foros tienden siempre a escapar de la publicidad, especialmente en conexin con acuerdos econmicamente lucrativos, pero ilega les, entre los diferentes foros de decisin. Una prensa uniforme, pero tambin una prensa fiiertemente concentrada facilita este que hacer. Sin embargo, en las democracias occidentales, parece conser28. Cfr. VL 214; Ernst Forsthoff constat desde luego, sin el esfuerzo de Schmitt por la aclaracin conceptual algo similar para la Repblica Federal de Alemania, Epirrosis, 196 s. 29. Norberto Bobbio, Die Mehrheitsregel: Grenzen und Aporien en B. Guggenberger y C. Offe (comps.). An den Grenzen der Rehrheindemokratie, Opladen 1984, 108-131, 116. 30. Cfr. C.B. Macpherson, Die politische Theorie des Besitzindividualis mus, Francfort del Meno 1967, 110; Kriele, Staatslehre, 13, 14. 31. Giovanni Sartori, Selbstzerstrung der Demokratie? Mehrheitsent scheidungen und Entscheidungen von Gremien en Guggenberger y Offe, op. cit., 83-107, 101. 32. Ibidem 103.

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varse una cierta publicidad crtica, es decir, que la desilusin en modo alguno es tan terrible como sostiene Schmitt. En todo caso, surgen serios peligros para la democracia parlamen taria all donde las decisiones polticas que se toman de acuerdo con la forma aqu esbozada son justificadas frente a los insuficientemen te representados en este sistema proporcional como si no hubieran tenido lugar estas modificaciones pragmticamente fundamentadas del proceso de decisin parlamentario. La prdida de confianza que de esta manera se provoca podra traer consigo serios problemas para los Estados gobernados parlamentariamente. En efecto, mientras una dictadura puede conformarse con una administracin que funcione ms o menos bien y con un aparato policial que funcione bien, el Estado de derecho democrtico depende de la aprobacin, al menos tcita, de prcticamente todos sus ciudadanos.

c)

Parlamento y representacin

El hecho de que las decisiones polticas son tomadas tambin en foros pequeos, no pblicos, fue una de las razones invocadas por Schmitt para negar al parlamento de la poca de Weimar la capacidad de representacin de la unidad poltica (VL 208 s.). Como, segn Schmitt, la representacin constituye uno de los dos principios de la forma poltica (VL 204), este reproche debe ser tomado muy en serio. Los elementos estructurales de la representacin en caso extremo, de la representacin de la unidad poltica a travs de un monarca absolutista y de la identidad democrtica del pueblo (cfr. 8 ) estn contenidos en todo Estado. Pues, tambin en una democracia directa las decisiones polticas son tomadas, primero, para otros, aunque tan slo se trate de los en ese momento menores de edad, y es necesaria, segundo, la presentacin de la unidad poltica (VL 206 s.). Viceversa, tambin el gobernante absolutista necesita del pueblo porque no existe ninguna representacin sin lo pblico ni pu blicidad sin pueblo (VL 208). As, pues, si el parlamento ya no est en condiciones de representar la unidad poltica y tampoco de estable cer de otra manera mejor la identidad de los gobernantes y goberna dos, no existe ya ninguna razn para mantener esta institucin.^^ Como la argumentacin de Schmitt con respecto a la representa cin se basa en una serie de malos entendidos y sobre el tema de
33De manera similar, Hofmann, Legalitt gegen Legitimitt, 156.

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T
la representacin existe una abundante literatura,habr de limi tarme aqu a los puntos que considero decisivos. 1) No existe ninguna disyuncin conceptual entre Reprsenta tion y Stellvertretung (es decir, representacin [Reprsentation] de acuerdo con el derecho pblico y representacin [Vertretung] de acuerdo con el derecho privado. N. del T.) (como se sostiene en VL 209). Como lo ha mostrado H. Hofmann, con respecto a la palabra representacin, es posible determinar tres usos del lenguaje clara y precisamente diferentes entre s y centrados cada uno de ellos en un punto prioritario totalmente determinado:
Por lo pronto hay que mencionar el uso teolgico, heredado por los filsofos, que gira alrededor de la dialctica protoimagenimagen. Luego, se muestra un uso surgido del lenguaje de la li turgia en el sentido de la representacin (Stellvertretung) en una comprensin especficamente jurdica. Y, finalmente, puede marcarse un mbito del uso en el que se trata del problema del actuar corporativo, de la autoarticulacin de un colectivo, para el cual, tomando un trmino de Juan de Segovia, utilizo el nombre representacin de identidad

Como justamente en el caso de la representacin monrquica y tambin parlamentaria, el mbito de significado de la Stellvertre tung es el decisivo desde el punto de vista de la historia de este co n cep to ,seg n Schmitt, no existe ninguna razn para discul par la confusin en la tradicin anglosajona, en donde wpresentatiom ha sido entendida, como algo evidente, en el sentido de otorgamiento democrtico de un m and ato,aduciendo que la
34. Me refiero aqu primariamente a Hofmann, Reprsentation, Berln 1974; cfr. tambin, G. Leibholz, Das Wesen der Reprsentation und der Gewaltwandel der Demokratie im 20. Jahrhundert, Berlin ^21960; H. Rausch (comp.). Zur Theorie und Geschichte der Reprsentation und Reprsentativverfassung, Darm stadt 1968; R. Pennock, Democratic Political Theory, Princeton 1979, cap. VIIL 35. Hofmann, 36; desde luego, hay que distinguir el concepto escolstico de la representacin de identidad de la identidad democrtica de Schmitt, a pe sar de que en ambos una parte de una totalidad acta por el todo. Pero, en el primer caso, es por tendencia y pretensin la sanior pars (Hofmann, 374), en cambio, en Schmitt, el poder se legitima a travs de la no-diferenciacin de los no-poderosos (VL 235; cfr. 8 b). 36. Representacin monrquica: Hofmann, 185 ss. (sobre todo, 187), 374 ss., 389 ss., 402 ss.; representacin parlamentaria, sobre todo 341 ss., 406 ss. 37. Hofmann, op. cit., 16; cfr. The Federalist Papers n. 14 (James Madi son) en la edicin de los Mentor Books, Nueva York 1961, 98 s,; Karl Lwen stein, Verfassungslehre, Tubinga ^1969, 37 s.

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terminologa anglosajona no gusta de las distinciones claras y preci sas (VL 209). El error de Schmitt consiste en el hecho de que tras pasa a lo jurdico y postula como esencia de la representacin, la forma de uso teolgica, que en forma secularizada jugara un papel esencial en la epistemologa moderna^ y que fuera receptada tam bin por algunos tericos absolutistas:^^
Representar significa hacer perceptible un ser imperceptible a travs de un ser de presencia pblica y hacerlo presente... En la representacin... adquiere apariencia concreta una especie su perior del ser. (VL 209 s.)^

Sin embargo, como slo la unidad poltica en tanto un todo tiene frente a la realidad natural de cualquier grupo humano con comunidad de vida, una forma de ser superior, y elevada, ms in tensa (VL 2 1 0 ), segn Schmitt slo puede ser representada como un todo (VL 2 1 2 ). Por lo tanto, el parlamento no es algo as como una comisin del pueblo o del electorado (VL 213). En la medida en que el parlamento representa, cada diputado representa, con in dependencia jurdica, la totalidad de la unidad poltica (VI 209, 317; RK 3 6 ). Es obvio que, en vista de una tal peculiar espirituali zacin,"^^ los resultados de los esfuerzos en aras de una organiza cin practicable de la toma de decisin poltica, como, por ejemplo, la abierta vinculacin partidista de los diputados pero tambin la divisin de poderes (!) tenan que aparecer, en tanto violacin de los principios de la representacin, como falsos (VL 2 0 6 , 213, 312 ss.). Pero tambin debe ahora ya ser claro que aqu se trata del resultado de una confusin conceptual. 2) La representacin no es ningn principio monrquico. Tambin cuando la representacin en el sentido de mandato no

38.

Repraesentatio rei dicitur Idea,... (Christian Wolff, Psychologia empi

rica, 48); cfr. Hofmann, loc. cit. 98.

39. Ibidem 36, 373. 40. Es notable la similitud de la formulacin en el romntico Novalis: Toda la representacin se basa en la presentacin de lo no presente... (frag mento del Allgemeine Brouillon de 1798/99 en Novalis, Schriften - Die Werke Friedrich von Hardenbergs, Stuttgart ^1968, tomo 3, 421; cfr. Hofmann, op. cit., 398 S S .) . En cambio, el concepto polticamente relevante de la representa cin como representacin jurdica {personam alicuius repraesentare) proceda del lenguaje del teatro y era tambin aplicado cuando, por ejemplo, el amo repre sentaba jurdicamente al esclavo (Hofmann, 156 ss.). 41. Hofmann, 436, cfr. 22.

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surja de la representacin estamental sino de la tradicin de la re presentacin monrquica/^ posee mientras tanto una herencia de masiado digna como para ser considerada como una forma secunda ria de uso. En la poca de la restauracin siguiendo a Kant (AA VI, 341) tanto los liberales como los conservadores entendan por sistema representativo, por lo menos, el comienzo de una forma de organizacin de una sociedad individualista y egalitaria."^^ 3) El trabajo en comisiones no contradice la representacin (como se sostiene en VL 208 s.). En primer lugar, tambin las deci siones del gabinete de un prncipe, en donde segn Schmitt no exis te ninguna contradiccin de este tipo, se tomaban a puertas cerra das. En segundo lugar, la publicidad representativa, a diferencia de la publicidad ciudadana, est caracterizada por el hecho de que en ella el pblico no discute ejerciendo una funcin de control crtico, sino que recepta pasivamente."^"^

8.

Sobre la igualdad

En los ltimos pargrafos se ha mostrado cmo Schmitt intenta, por una parte, demostrar que los principios tpicos de la forma de organizacin poltica del liberalismo, es decir, del parlamentarismo, son polticamente intiles y, por otra, que tampoco estn en vigen cia. Pero en la discusin poltica con el liberalismo lo que est en juego son cuestiones de principio an ms fundamentales. En vista del papel eminente que en la actualidad juega la legitimacin de mocrtica, desea mostrar que liberalismo y democracia constituyen una oposicin, desea poner de manifiesto la en su profundidad in superable oposicin entre la conciencia liberal individual y la homo geneidad democrtica (GLP 23). Con esto se vuelve ms clara an la vinculacin entre su argu mentacin poltica y el anti-universalismo moral. Considera que los principios bsicos del liberalismo y de la democracia son respectiva mente la libertad y la igualdad, naturalmente en una interpretacin especial en cada caso. Aqu habr de investigarse, por lo pronto, su
42. Ibidem 37943. Ibidem 419. 44. Habermas, Struktunuandel, 19 s.; adems, se trata en este contexto de un caso especial del concepto de representacin mediante el cual los tericos ab solutistas distinguen la representacin cortesana y la practicada en la corte de otras formas de la representacin (Hofmann, 187).

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concepto de igualdad (sobre la libertad, cfr. 9). Ciertamente existe tambin una exigencia liberal de igualdad, pero sta, segn Schmitt, no es una igualdad poltica sino una igualdad absoluta de los hombres que no dice nada conceptual y prcticamente (GLP 17): Toda persona adulta, simplemente como persona debe, eo ipso, tener los mismos derechos polticos que toda otra persona. (GLP 16) Segn Schmitt, polticamente relevante es slo la igualdad en el sentido de la homogeneidad democrtica:
A la democracia pertenece... primero la homogeneidad y se gundo en caso necesario la segregacin o aniquilacin ele lo heterogneo... La fuerza poltica de una democracia se muestra en el hecho de que sabe eliminar o mantener alejados lo extrao y lo desigual, lo que amenaza la hom ogeneidad... Siempre la igualdad es polticamente interesante y valiosa slo en la medida en que tiene una sustancia y por ello existe, al menos, la posibili dad y el riesgo de una desigualdad. (GLP 14)

Schmitt invoca a Rousseau, el padre literario de la nueva demo cracia."^^ Sin embargo, el anlisis siguiente habr de demostrar que aqu se trata de una exageracin injustificada. Y se ver que la igualdad de las personas liberal, que supuestamente no dice nada, cuando es entendida correctamente constituye un compo nente poltico de la variante moderna de la exigencia de justicia, es decir, el considerar a las personas prima facie (no eo ipso) como iguales. La crtica de Schmitt se diferencia en esto fiindamentalmen te de la de Rousseau ( 8 a). Adems, la homogeneidad en Rousseau no constituye ninguna oposicin a la igualdad liberal sino su radicalizacin. En cambio, Schmitt reduce la igualdad aproximada de la situacin social a la posesin de una caracterstica especfica y comn a un grupo, y reprocha a quienes luchan por la igualdad social el poner en peligro la homogeneidad democrtica al colocar catego ras econmicas en el lugar de conceptos polticos (W 52) ( 8 b). Por lo tanto, en modo alguno Schmitt puede ser entendido como un legtimo sucesor terico de Rousseau.
45. W 51; cfr. tambin GLP 20: La volont gnrale, tal como la constmye Rousseau, es, en verdad, homogeneidad. 46. A ello ya se ha referido Werner Hill {Gleichheit und Artgleichheit, Ber ln 1966, sobre todo 194-203). Pero, en mi opinin, no toma en cuenta el efecti vo paralelismo de la argumentacin y los bien reflexionados desplazamientos de Schmitt mediante los cuales, conservando en gran medida el vocabulario, se transportan contenidos opuestos.

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a)

La igualdad poltica

La variante poltica de la exigencia moderna de igualdad apunta a otorgar a cada cual, en la medida en que puede ser destinatario de las disposiciones estatales y no es menor de edad o dbil mental, una participacin eventualmente muy indirecta, pero institucio nalmente garantizada en la gnesis de las disposiciones estatales. Rousseau as pueden entenderse, por ejemplo, las ltimas pginas del 2. ^ Dtscours^ '^ rechazaba como insuficiente este tipo de igualdad puramente formal al lado de una persistente desigualdad social. En cambio, la crtica de Schmitt apunta en una direccin to talmente distinta. Confunde la exigencia poltica de participacin en el gobierno que naturalmente tiene sentido slo dentro de un Estado con la exigencia moral de considerar tambin a los miem bros de otras naciones, razas, etc., como humanamente iguales. As, llega a la concepcin segn la cual el liberalismo quiere que todas las personas sean polticamente iguales y advierte frente al peligro de una democracia de la humanidad, con una igualdad que sin riesgo se entiende por s misma (GLP 16 s.). No es necesario aclarar aqu si en el sentido liberal hay que sos tener que una democracia de la humanidad tal como la llama Schmitt es o no un objetivo realista de la poltica. Pues la, por lo pronto, algo sorprendente vinculacin schmittiana de la igualdad con un riesgo apunta en otra direccin. Con la desaparicin de la desigualdad poltica, es decir, aqu sobre todo, de los Estados nacio nales, estara condenada a desaparecer tambin la distincin entre amigo y enemigo, y con ello, lo poltico. Por lo tanto, Schmitt fun damenta moralmente el rechazo del Estado universal. Pues, con la prdida de lo poltico se perdera toda comunidad poltica y, por lo tanto, toda comunidad autntica, y tambin todo objetivo por el cual los hombres podran matar y morir sensatamente, es decir, se perdera la seriedad y el sentido de la vida."^ Tambin la crtica schmittiana a la igualdad liberal de los hombres demuestra, pues, ser un elemento de su eticidad estatal. Y slo dentro de este marco se vuelve clara tambin su concepcin de la homogeneidad, espe cialmente cuando se la compara con el modelo de Rousseau.
47. J.J. Rousseau, Discours sur VOrigine et les Fondements de VIngalit parmi les Hommes, edicin Pliade III, 177 s., sobre todo 193 s.; cfr. Forschner, Rousseau, loc. cit., 49: La igualdad jurdica formal sanciona una desigualdad material, el derecho hace las veces de derecho de intereses. 48. Cfr. supra 4 a, 5 b.

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b)

Homogeneidad e igualdad sustancial La igualdad material en Rousseau

a)

Rousseau no se conform con que todos tuvieran de alguna ma nera participacin en las decisiones estatales. Las resoluciones del jefe del Estado, del <(.corps politique, tienen el Carcter de equi dad slo si son tomadas por todos y valen para todos de igual ma nera, es decir, todos son afectados por las mismas de una manera aproximadamente igual {Contrat Social, IL4). Pero para ello se re quiere una igualdad material aproximada, en todo caso de forma tal que ningn ciudadano pueda ser tan rico como para poder comprar a otro, ni tampoco tan pobre como para tener que venderse (ibi dem ILll)."^^ Esta admirable armona de intereses y justicia se encuentra, segn Rousseau, en manifiesta oposicin con la discu sin de todo negocio particular (ibidem 11.4).^^ La igualdad material es un presupuesto esencial para que pue dan coincidir la volont de tous y la volont gnrale', entonces ya no existen intereses diferentes sino, cuando ms, opiniones diferen tes acerca de intereses iguales para todos. Slo bajo la condicin de que la mayora de los votos tengan en s misma todas las caracters ticas de la voluntad general (ibidem IV.2 , cfr. III.4), considera Rousseau que vale su justificacin de la decisin de la mayora: al votante no se le pregunta cul es su voluntad sino cul es, en su opi nin, la voluntad general. En caso de que sea derrotado en la vota cin, entonces lo que resulta era que estaba equivocado (ibidem IV.2 ). Pero la limitacin expresamente realizada por el ginebrino vuel ve dudosa la afirmacin de Cari Schmitt en el sentido de que con esta lgica jacobina... se podra justificar tambin el dominio de la minora sobre la mayora (GLP 35). Como el objetivo ptimo es naturalmente la unanimidad {Contrat Social, IV. 1 ) sera disparatado
49. Cfr. Forschner, Rousseau, 120 ss.; por lo tanto, Rousseau soluciona de la forma ms simple posible el a menudo difcil problema de qu ha de significar en el caso concreto tratar igual a lo igual y desigualmente a lo desigual: presupo ne que todos los afectados son aproximadamente iguales. 50. Por lo tanto, con su reiterada afirmacin de que en Rousseau la homo geneidad tiene que ser tan grande que hasta el juez y las partes tienen que que rer lo mismo (GLP 19; ms explcitamente todava en VL 274; cfr. Hill, loe. cit., 200) Schmitt constituye justamente lo opuesto de la opinin de Rousseau.

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sostener que la minora casual de una votacin ha de encontrarse ms cerca del consenso que la mayora. Adems, la construccin parte del hecho de que, por lo general, los resultados de la votacin se encuentran cerca de la unanimidad y que la composicin de la mayora y la minora cambia continuamente. Las mayoras escasas en partidos y coaliciones firmes son, por ello, un indicio de la escisin entre volont genrale y volont de tous (ibidem IV. 1 , 2 , II. 3). Pero es totalmente imposible que una minora que detenta el poder con total independencia de las votaciones o un individuo tenga la vo luntad del pueblo (GLP 36), si con ello se quiere hacer referencia a la volont gnrale de Rousseau. Y as como la voluntad general no debe ocuparse de asuntos particulares, as tampoco la voluntad del individuo puede ocupar el lugar de la voluntad general (Con trat Social, II.4, cfr. sobre todo II. 1 ). Adems, siguiendo a Alfred Weber, Schmitt considera que la homogeneidad en tanto presupuesto de la volont gnrale cuando existe, existe naturalmente. Por lo tanto, un Contrat So cial sera imposible o superfino (GLP 2 0 ). No toma en cuenta aqu que la homogeneidad garantiza la equidad de las resoluciones del corps politique establecido. En cambio, el contrato social es la met fora de la pertenencia voluntaria del individuo al Estado. Rousseau (Contrat Social, IV.2 ) confiere gran importancia a esta voluntarie dad, en tanto condicin previa de las consideraciones sobre la justi cia. La voluntariedad de la decisin en favor del Estado garantiza la legalidad; la homogeneidad, la justicia de las decisiones en el Es tado. Uno puede lamentar la irrealizabilidad de la construccin del Es tado de Rousseau, ya que sus presupuestos fiindamentales son prc ticamente inalcanzables, o, por el contrario, alegrarse de que ello sea as. Pero la construccin no es en absoluto intil. Pues, por una parte, queda una tarea de optimizacin, es decir, transformar las so ciedades realmente existentes de forma tal que puedan esperarse de cisiones justas. Pero, sobre todo, las fuertes condiciones establecidas para la justicia de una decisin muestran cuan cauteloso hay que ser a fin de que las decisiones polticas efectivamente tomadas, aun cuando sean las de la mayora, no sean celebradas eo ipso como jus tas, y cun importante es, adems, garantizar constitucionalmente al individuo un mbito determinado libre de la accin del Estado. . Rousseau se neg ciertamente a imponer a los cuerpos del Estado al gn tipo de limitaciones jurdicas (Contrat Social, II.4, 5). Pero en virtud de su construccin, parta del hecho de que el soberano no
101

habra de molestar intilmente a los ciudadanos (ibidem II.4). Pues, toda reduccin de la libertad personal propiciada por algn individuo habra de afectarlo a l mismo al igual que a todos los de ms (ibidem). Pero justamente la desaparicin de sus condiciones en la moderna sociedad industrial debera hacer patente a cualquiera la necesidad de derechos fundamentales institucionalmente garanti zados.

13) La igualdad sustancial de Schmitt Otra es la situacin en Cari Schmitt. Ciertamente, admite que los casos modlicos de Rousseau de la primitiva democracia de campesinos o los Estados de colonos (GLP 14 s.) eran idlicos (ibi dem; W 52). Pero considera que los derechos personales de libertad son un producto del temor de la burguesa (propietaria) frente a la verdadera democracia (VL 201; LL 2 9 6 ). Para poder utilizar, sin em bargo, los conceptos y argumentos de Rousseau, tiene que debilitar la igualdad material y transformarla en una igualdad sustancial de la cual la justicia material de Rousseau es slo mencionada como un caso extremo especial (VL 229). Otros ejemplos de sustancias de la igualdad son, sobre todo, las convicciones religiosas comunes (VL 2 3 0 ) y la pertenencia a una n a c i n .E sta igualdad sustancial y la homogeneidad del pueblo que en ella se basa, constituyen el fun damento de la definicin de democracia de Cari Schmitt:
La democracia (tanto en cuanto forma poltica como en cuanto forma de gobierno o de legislacin) es la identidad de go bernantes y gobernados, dominadores y dominados, de los que mandan y de los que obedecen. (VL 234)

Schmitt practica aqu un juego de confusin con dos conceptos fundamentalmente distintos de identidad, que utiliza paralela mente. Identidad puede significar: 1) Que se trata numricamente de la misma gente. A ello se refiere cuando menciona la ampliacin del derecho de sufragio y cosas similares (VL 235, 252 s.; GLP 36). Cuando lo que se quiere decir es que todos que estn sometidos a una legislacin y a las

51. Frente al concepto general pueblo, la nacin significa un pueblo indi vidualizado a travs de una conciencia poltica especial. (VL 231). 102

disposiciones de un gobierno, tienen influencia jurdicamente ga rantizada en esta legislacin y en la formacin del gobierno, la defi nicin de Schmitt puede ser considerada como un bonmot polti co. Pero tampoco en este caso, las personas que gobiernan son las mismas que obedecen. En todo caso, esta identidad puede ser en tendida como exigencia normativa, en el sentido de posibilitar a grupos lo ms amplios posible la participacin en el poder. Pero, en realidad, a Schmitt le interesa otro significado de identidad 2 ) Gobernantes y gobernados son iguales (al menos) por lo que respecta a una propiedad, la sustancia de la igualdad, que les co rresponde a ambos en la misma forma. En ltima instancia, en la democracia el dominio no se basa en que los gobernantes sean cua litativamente algo mejor que los gobernados (VL 235). Para demos trar la justificacin de su concepto de identidad, agrega Schmitt una cita de las Investigaciones lgicas de Edmund HusserP^ que conclu ye con la frase: Si ya no est permitido hablar de la identidad de la especie, de la perspectiva desde la cual se realiza la igualdad, en tonces pierde su fiindamento tambin el discurso de la igualdad. Un anlisis ms detenido del pasaje citado pone de manifiesto la irrelevancia poltica de la conceptuacin schmittiana. El pasaje ci tado se encuentra en conexin con el esfiierzo de Husserl por aclarar el concepto de abstraccin. Por abstraccin, la lgica moderna en tiende aqu en total coincidencia con las investigaciones de Husserl la formacin de clases de equivalencia por medio de una relacin de equivalencia en una serie de objetos (por ejemplo, per sonas, animales, cosas o nmeros). En la terminologa de Husserl, relaciones de equivalencia la perspectiva en la cual se realiza la igualdad son, por ejemplo, tiene el mismo color que, tiene la misma nacionalidad que, tiene la misma forma de reproducirse que, etc. Las clases de equivalencia construidas por ellas, las espe cies de Husserl son, por ejemplo, todos los objetos rojos, todos los alemanes, todos los mamferos.
52. Cfr. VL 236: No puede faltar... una diferenciacin entre gobernantes y gobernados. A esto no subyace ninguna recepcin de la distincin rousseauniana entre forma de dominacin (forma de la formacin de la voluntad general) y forma de gobierno (forma de la realizacin de esta voluntad): en primer lugar, Schmitt aplica expresamente su definicin de democracia, sin distinguir entre ellos a gobernantes y gobernados, dominador y dominado. Segundo, en ambos casos se plantea el problema de los diferentes conceptos de identidad. 53. Edmund Husserl, Logische IJntersuchungen, ILl, 112 s. (no IL2, como se indica en VL 235).

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La identidad de la especie es producida por una caracterstica comn, por el enunciado especfico que se puede formular acerca de los elementos de la clase de equivalencia en tanto tales; en la termi nologa de Schmitt, a travs de la sustancia de la igualdad: es rojo, es alemn, es un mamfero. Por lo tanto, desde el punto de vista puramente lgico, Schmitt podra sostener o propiciar la unidad poltica de todas las personas de cabellos largos, de todos los calvos o de todas las que usan gafas.^"^ Naturalmente, tambin se puede entender como relacin de equivalencia la igualdad de inte reses. Pero, de la existencia de relaciones de equivalencia existentes, de cualquier tipo o de un tipo determinado, no puede inferirse im plcitamente la igualdad de los intereses y utilizarla luego para la le gitimacin de las pretensiones de dominacin. Justamente esto es lo que hace Cari Schmitt:
La diferencia de gobernantes y gobernados (en la democra cia, M.K.) puede, en comparacin con otras formas polticas, ser enormemente reforzada y aumentada en la realidad siempre que las personas que gobiernan y mandan permanezcan en la homo geneidad sustancial del pueblo. (VL 236).

Por lo tanto, el dictador o una minora que se encuentre en el poder puede tener la voluntad del pueblo porque l o ella, gracias a la participacin en la sustancia de la igualdad, hace lo mismo que haran los gobernados. En todo caso, lo que haran los gobernados que pertenecen a un pueblo sustancialmente homogneo y que po-

54. As pues, sin los contenidos de conciencia colectivos, que implcita mente son pensados por Schmitt, justamente de su igualdad sustancial puede predicarse que polticamente no dice nada. Esto no cambia en absoluto por el hecho de que Schmitt designe una propiedad comn, es decir, un accidente como sustancia de la igualdad, a fin de insinuar su importancia. Pero si se agrega la conciencia como elemento constitutivo del concepto de igualdad en Schmitt, entonces se vuelve totalmente intil. En ltima instancia, casi todos que son do minados por los dominadores que permanecen en la identidad pertenecen, se gn Schmitt, a aquella masa sin voluntad que tiene que ser conducida por una minora con autntica voluntad poltica (VL 279 s.; W 49 s.) de manera tal que en esta relacin justamente no existe ninguna igualdad. Sobre el problema de que, por una parte, la identidad tiene que legitimar la dominacin y, por otra, tiene que ser creada, cfr. Hofmann, Legitimitt gegen Legalitt, 141; all se hace referencia, desde luego, a la homogeneidad que se basa en la igualdad sustancial; cfr. tambin C.E. Frye, loc. cit. 827. Con respecto al concepto de identidad, cfr. E. Tugendhat y U. Wolf, Logisch-semantische Propdeutik, Stuttgart 1983, cap. 10.

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T
seen una autntica voluntad poltica (cfr. VL 279).^^ Y pueblo puede ser aqu cualquier conjunto que indiscutiblemente se presen te como pueblo ( W 50) pues, segn lo ensea la experiencia, esta r en condiciones de influir a su favor a los indecisos. Tambin aqu se muestra cun decisivo es el papel que en el pensamiento de Schmitt juegan una conciencia poltica no reflexionada (W 41), la capacidad de distinguir entre amigo y enemigo (VL 79), la vo luntad del pueblo bajo la forma de la opinin pblica, la forma moderna de la aclamacin (VL 246). Como ya puede reconocerse en los ejemplos (nacin y comunidad religiosa), en ltima instancia, la sustancia de la igualdad no se refiere a la caracterstica (o carac tersticas) comn que Schmitt pretende colocar en primer plano como esencial, sino a contenidos de fe compartidos, a aquello que a veces Schmitt llama mito. Puede comprenderse ahora ms claramente cmo ha de producir se esta voluntad del pueblo y cul es el papel que corresponde a una minora modlica, que da el tono. Slo vara la univocidad con la que a esta minora se le atribuye el derecho a dominar y, eventualmente, a educar a la mayora (cfr., por ejemplo, todava PB 112 s.). Segn Schmitt, justamente en la democracia un pequeo grupo puede do minar a un gran grupo de personas, ya que una democracia puede... excluir a una parte de la poblacin dominada por el Estado sin dejar de ser democracia (GL 15). Schmitt recuerda aqu el caso de las po tencias coloniales Inglaterra y Francia como as tambin de la domi nacin de Amrica Central y del Caribe por parte de los Estados Uni dos a travs de tratados de intervencin (ibidem; VL 2 3 2 ). Ciertamente, no puede negarse que tambin pases gobernados democrticamente reiteradamente han actuado y siguen actuando como opresores de otros pueblos. Pero, la coherencia del principio de igualdad y del de auto determinacin requieren aqu ms bien una modificacin y no la afir macin de la compatibilidad entre democracia y esclavitud.

7)

El Rousseaunianismo de Cari Schmitt

Por lo tanto, los presupuestos para el modelo de Estado de Rous seau no son prcticamente creables en una poca que se entrega al
55. Aqu puede presentarse tambin una minora numrica como pueblo y dominar la opinin pblica cuando, frente a una mayora polticamente sin vo luntad y desinteresada, tiene una voluntad poltica autntica. (W 49).

105

individualismo masivo, quizs tampoco son deseados por nadie. Pero, por una parte, era un convencido republicano y, por otra, lo suficientemente realista como para ver cun rpidamente pueden surgir las tiranas, tambin bajo condiciones favorables. As, no otorgaba al legislador sabio ningn tipo de poder fiiera de su alma sublime (Contrat Social, II. 7) y, en cambio, al dictador, ningn derecho para dictar leyes (ibidem IV.6 ). Segn Schmitt, el uno te na derecho impotente; el otro, poder sin derecho (DD 129 s.). En cambio, Cari Schmitt se volvi democrtico porque en su poca ello era el fiandamento de la legitimidad en el que se tena fe y toda co rriente poltica puede, de alguna manera, lograr para s una legiti macin democrtica (GLP 38). Adems, parece compartir la fe in genua de muchos tericos autoritarios en las cualidades especiales de los poderosos. Ciertamente, la sustancia de la igualdad, tal como fiiera concebida por Schmitt, puede contener una conciencia de per tenencia que les est conferida de manera especial a los miembros de la minora dominante. Pero no existe ningn fiindamento racio nal para suponer que este sentimiento aun cuando exista en los poderosos que poseen derechos dictatoriales pueda motivarlos para que acten en inters de los dominados. En todo caso, Rous seau, en vista de tal discrepancia de intereses, ciertamente no hubie ra considerado que ello era posible {Contrat Social, II. 1 ). No se re quiere la aplicacin de la concepcin de la democracia schmittiana a Hitler y su audaz afirmacin segn la cual el Fhrer, en virtud de su pertenencia a la especie, no puede convertirse en un dspota (SBV 42 s.) para darse cuenta que esto contradice todo conocimien to y experiencia antropolgicos y polticos. Schmitt califica con ra zn el argumento tomado de Locke en favor de la divisin de pode res la referencia al peligro de la concentracin de poder como bastante banal (GLP 51). Pero tanto ms amarga es la venganza cuanto ms banales son las verdades que se ignoran. Otra oposicin fundamental entre Schmitt y Rousseau se mani fiesta en la actitud frente a la igualdad social y, sobre todo, econ mica. Mientras que segn Rousseau slo en el caso de una igualdad material aproximada puede hablarse de leyes justas {Contrat Social, II. 4, 11 ) y por ello los Estados existentes son el resultado de un engao de los pobres por parte de los rico s,S ch m itt utiliza la advertencia de Rousseau sobre la situacin en la que los ciudadanos se liberan de sus deberes polticos mediante recursos financieros
56. 106

Discours sur l'ingalit, ed. Pliade III, 177.

{Contrat Social, III. 15), para reprocharles a los representantes de los socialmente dbiles la destruccin de la homogeneidad del pueblo a travs de su fijacin en lo econmico (W 52).^^ Por lo tanto, si se observan las cosas de cerca, la reiterada inclu sin de Rousseau en la lnea de los antepasados de las teoras fascis tas del Estado y especialmente de Cari Schmitt,^ responde slo a una utilizacin de trminos rousseanianos que, sin embargo, son usados en un significado totalmente distinto al originario.

9.

Acerca de la libertad y de la voluntad del pueblo

Las consideraciones expuestas en el ltimo pargrafo deben ha ber puesto de manifiesto que el concepto de igualdad de Schmitt, cuando ms a travs de la sugestin, tiene algo que ver con la igual dad poltica o social. Ahora habr de verse que la inconciliabilidad de los principios liberales con la democracia, que de una u otra manera es sostenida tambin por autores liberales, presupone una interpretacin unilateral del concepto de libertad ( 9 a). Luego se ver que tambin el segundo pilar de la concepcin de la democra cia de Schmitt la voluntad del pueblo que puede tener un in dividuo es muy frgil ( 9 b). Finalmente, como punto de par tida de la por muchos costados sostenida oposicin entre libertad e igualdad, se insina la justificacin rousseauniana de la decisin de la mayora, en donde prcticamente se imponen algunas supo siciones crtico-ideolgicas acerca de la ideologa econmico-liberal como as tambin una crtica ideolgica de derecha e izquierda ( 10 c).

57. De manera similar Forsthoff, Der Staat in der Industriegesellschaft, Mu nich ^1971, 57. Pero tampoco aqu se encuentra en Schmitt un caso de la lucha de clases antiproletaria. Schmitt quera un Estado que estuviera por encima de estas disputas. Fatalmente, una interpretacin de Schmitt slo crticoideolgica, que se orienta exclusivamente por el cui bono de una teora, no pue de percibir esta diferencia. 58. Con respecto a Rousseau y el totalitarismo, cfr. por ejemplo, J.L. Talmon. Die Ursprnge der totalitren Demokratie, Colonia y Opladen 1961, 34 S S .; tambin Heun, loc. cit. 73 nota 215, 78 nota 236; en contra, Iring Fetscher, Rousseaus politische Philosophie, Neuwied 1968, 120 ss.; Forschner, Rousseau, 84 nota 64. Sobre Rousseau y Schmitt, Heun, 177, sobre todo nota 8, 223; Krie le, Legitimittsprobleme der Bundesrepublik, 18 nota 6.

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a) Libertad positiva y libertad negativa La contraposicin entre libertad e igualdad no es ni una peculia ridad de Cari Schmitt ni un fenmeno tpicamente alemn o anti democrtico.^^ Justamente en el campo liberal se encuentran enfo ques, por lo menos similares, pero tambin esfuerzos por hacer ms transparente toda esta problemtica con la ayuda de una diferencia cin conceptual. As, por ejemplo, en su ensayo Two Concepts o f Liberty, Isaiah Berlin utiliza la mientras tanto corriente distincin entre libertad positiva y negativa. Por libertad negativa entiende la ausencia de coaccin e intervencin en los asuntos del individuo. Polticamente ella significa la exigencia de un mbito inviolable para el individuo, libre de la accin estatal, tal como por ejemplo, est garantizado en la parte dedicada a los derechos fundamentales en las Constituciones de los modernos Estados de d e re c h o .E n cambio, la libertad positiva es la libertad de autodeterminacin, tambin en el mbito poltico, es decir, alguna forma de participa cin en el poder.H istricam ente gan influencia una interpreta cin especial de esta libertad positiva, en la cual lo decisivo no era la voluntad del individuo emprico, sino la opinin de los poderosos acerca de cul es la voluntad propiamente dicha, verdadera, ra zonable del individuo emprico. Por ello, segn Berlin, la libertad positiva y la negativa no obstante su aparente vecindad lgica resultan ser, cuando se las analiza de cerca, principios inconciliables, cada uno de los cuales hace valer pretensiones absolutas y entre los cuales, en el mejor de los casos, slo son posibles compromisos.^^ En cambio, aqu habr de mostrarse que en el mbito poltico, la libertad positiva y la negativa no slo son recprocamente conci liables sino que si ha de tener sentido el discurso de la libertad poltica estn tambin vinculadas entre s. Cada una de ambas.

59. Pero as V. Neumann, Staat im Brgerkrieg, 78, nota 182; cfr. en con tra, con respecto a la igualdad econmica, Robert Nozick, Anarchy, State and Utopia, Nueva York 1974, 268 ss.; ms general, sobre la oposicin entre demo cracia de identidad y Estado constitucional, Kriele, Staatslehre, 230 ss. 60. Isaiah Berlin, Two Concepts of Liberty en del mismo autor. Four Es says on Liberty, Oxford 1969. 61. Ibidem 121 ss., 126. 62. Ibidem, 131 ss. 63. Ibidem, 131, 166: Estas no son dos interpretaciones diferentes de un mismo concepto sino dos actitudes profundamente divergentes e irreconciliables con respecto a los fines de la vida.

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tomadas aisladamente, conduce a situaciones en las cuales las perso nas slo paradjicamente pueden ser calificadas de libres.

a)

La libertad negativa

En el discurso ordinario, en la literatura y la poltica, la liber tad tiene una fiierte fiincin de recomendacin y, por ello, prescriptiva, pero no una fiincin descriptiva mientras no se diga de qu alguien es libre o para qu alguien es libre, o ambas c o sa s.L a li bertad negativa puede provisoriamente ser caracterizada como liber tad de coacciones innecesarias y la libertad positiva como libertad para influir en la formacin de la voluntad poltica. Naturalmente, en la libertad negativa surge de inmediato la cuestin de saber cundo una coaccin es necesaria y cundo innece saria. En el ms famoso escrito polmico en favor de la libertad ne gativa, en On Liberty de J. St. Mili, se dice que toda coaccin en tanto tal es un mal.^^ No es, desde luego, tema del presente estu dio entrar en la acalorada discusin acerca de este escrito y en la cual se ha reprochado a Mili permisividad, corrupcin de las costumbres, defensa de la libertad de explotacin, etc.^^ Pero la discusin muestra cun necesario es seguir diferenciando dentro del concepto de libertad negativa entre la libertad como permisin (/cense) y la libertad como independencia.^^ La libertad como permisin no dice nada ms que la correspon diente accin para la cual alguien es libre, no est prohibida dentro de un determinado sistema de reglas (por lo general, jurdico), que no se le opone ninguna coaccin. Esta libertad es, por lo pronto, moralmente indiferente. Existen acciones cuya permisin jurdica es, en general, moralmente rechazada (por ejemplo, la muerte de per sonas) y aquellas cuya permisin perjudicara el bienestar general (por ejemplo, la formacin de crtels). Aqu tan slo se puede cons tatar que existe una suposicin en favor de la libertad', esperamos de quien ejerce una coaccin una fiandamentacin suficiente de su

64. 65. 293). 66. Harvard 67.

Benn y Peters, loc. cit., 197. Toda restriccin, qua restriccin, es un mal. (Co/l. Works XVIII, Cfr. al respecto sobre todo, Ronald Dworkin, Taking Rights Seriously, 1978; Habermas, Strukturwandel der ffentlichkeit, 15. Cfr. Dworkin, op. cit.

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accin, y no del destinatario de la coaccin la razn por cual desea que lo dejen en paz. La exigencia de una fundamentacin suficiente de la coaccin es una parte de la existencia moral de tratar a cada persona como un fin y no como un medio Como es posible combinar correctamente desde el punto de vista sintctico y semntico la palabra libertad con los ms diferentes ti pos de comportamiento, en el caso de la libertad como permisin existen, naturalmente, numerosas posibilidades de colisin con la igualdad, tanto en el sentido poltico esbozado ms arriba ( a) como en el econmico. La libertad de tener esclavos no es concilia ble con la igualdad poltica y la libertad de formar monopolios no lo es con la igualdad econmica. Hasta qu punto ellas deben ser limitadas o concedidas ha sido y sigue siendo al igual que en el caso de la libertad para difiindir publicaciones pornogrficas obje to de violenta controversia. Sin embargo, con la libertad en tanto independencia de la arbi trariedad, que hay que asegurar a travs de derechos fundamentales inviolables institucionalizados, en la medida en que no sea el pri vilegio de un grupo sino un principio poltico, es inconciliable la primera de las libertades mencionadas; las otras estn, cuando ms, marginalmente correlacionadas.Aquella parte de los dere chos fundamentales que garantiza determinadas libertades, tales como, por ejemplo, la libertad de pensamiento, la libertad de dis cusin, la libertad de reunin, de residencia, debe, entre otras co sas, asegurar aquello que confiere a la persona su dignidad, aquello que lo hace esencialmente una persona, un zoon logon echn: la ca pacidad de usar su razn para entenderse con sus congneres a travs del discurso argumentativo o narrativo y comunicar su opinin. Por ello, la libertad como independencia no es moralmente indiferente y en modo alguno se encuentra en oposicin, por lo menos, con la libertad poltica. Ambas son partes de la exigencia de considerar a cada cual como fin en s mismo, y Mili crea poder lograr la intro duccin general de derechos polticos de libertad slo a travs de una mayor igualdad poltica.^

68. Cfr. Benn y Peters, 220 s. 69 . Cfr. Mili, loc. cit., 293: El principio de la libertad individual no est implicado en la doctrina del libre comercio. 70. Dworkin, op. cit. Sobre las discutidas implicaciones y casos de aplica cin de estos derechos fundamentales y su manejo por parte del Estado, cfr. Dworkin, cap. 7.3, 4 y cap. 8. 110

Una base institucional irrenunciable de todos los derechos fun damentales es el principio de babeas corpus, la proteccin ante la detencin arbitraria.^^ Aqu se percibe tambin dentro de cun es trechos lmites es correcta la afirmacin segn la cual la libertad ne gativa est mejor asegurada en algunas autocracias que en la demo cracia:^^ ciertamente, tambin en la democracia se necesita del aseguramiento institucional del individuo; han habido algunos reg menes que se autocalificaban de democracias y no otorgaban esta proteccin; y un gobernante autocrtico puede conceder a sus sbdi tos muchas libertades, tambin con respecto a la libertad de opi nin, de prensa y de reunin. Pero, para que tenga sentido hablar de autocracia, el gobernante tiene que tener la posibilidad aun que quizs no la utilice nunca de prescindir del ordenamiento ju rdico normalmente vigente (cfi. VL 91 ss.). Pero, en este caso, la libertad negativa de sus sbditos posee slo el carcter de una per misin, consiste en la esperanza, ms o menos justificada, de ser de jado en paz. En ltima instancia, los sbditos dependen de la com prensin del autcrata, de su integridad, de su buena voluntad, de su gracia. Si el poder ilimitado es ejercido por una minora, ello no cambia para nada la situacin del resto de los sbditos. Tambin para la libertad como independencia si es que ella no ha de ser meramente una gracia sino un derecho es necesario contar, pues, con la posibilidad de influencia poltica institucionalmente garanti zada de todos los ciudadanos adultos, es decir, la libertad positiva.

/3) La libertad positiva El nexo entre la libertad negativa y la positiva consiste en la con tribucin que, correctamente interpretadas, ambas prestan a la li bertad frente a la arbitrariedad humana. Ella debe ser lograda a tra vs de una situacin jurdica en la que los hombres ya no estn sometidos a las rdenes arbitrarias de otros hombres sino slo a leyes generales (Rousseau, Contrat Social, 1.7; Kant, Kechtslehre, 45).

71. Kriele, Staatslehre, 152; Kriele hasta identifica este fundamento institu cional de la libertad negativa con la libertad constitucional misma (230). Me parccc que es ms plausible distinguir lo que debe ser garantizado de aquello a tra vs de lo cual debe ser garantizado, por ms estrecha que pueda ser la vinculacin prctica e histrica. 72. Cfr. Berln, loc. cit., 126 ss.; Schumpeter, loc. cit., 385 nota 7. 111

Su coaccin es entendida entonces como contracoaccin (Hegel, Rechtsphilosophie, 93). Si la libertad negativa, especialmente en el significado de independencia, se refiere al mbito de la vida hu mana que debe quedar fiiera de toda coaccin, tambin de la esta tal, la exigencia de libertad positiva es originariamente sinnimo de un derecho de intervenir en la creacin de las leyes. Los ciudadanos son considerados como seres autnomos, racionales, capaces de autodeterminacin. La coaccin legal frente a ellos est justificada slo porque ellos mismos participan en la creacin de las leyes y por lo tanto ellas corresponden a su propia voluntad', volenti non fit iniuria (Kant, Kechtslehre, 46). En este lugar, es decisivo que a los individuos que viven en el Estado se les atribuya razn o se les considere slo como potencial mente racionales, accesibles a la educacin, pero tambin justamen te necesitados de ella. En el primer caso, en modo alguno hay que ignorar que prcticamente en todas las personas la capacidad para pensar y actuar racional y autnomamente es afectada, cuando no hasta absorbida, por ideologas, prejuicios, insuficiente educacin o simplemente debilidad mental. Pero tambin se tiene clara concien cia de los peligros y dificultades con los que uno tropieza cuando se intenta delimitar la clase de la de quienes son capaces de autode terminacin, de la de quienes no lo son. Por ello, se presupone esta competencia en todos los adultos que no presenten sntomas graves de debilidad mental. Cuando uno considera la influencia de los individuos presumi blemente razonables en las decisiones polticas de las modernas so ciedades democrticas occidentales y hasta qu punto las leyes y me didas a las que tienen que adecuarse han surgido de su propia voluntad, no es difcil inferir que su participacin en la formacin de la voluntad poltica es extremadamente modesta. Teniendo en cuenta este hecho uno podra tender a afirmar que el discurso de una democracia parlamentaria es una ficcin y a buscar vas ms directas para la manifestacin de la voluntad del pueblo. Esta es la va que, entre otros, recorri Cari Schmitt. Pero se puede llegar tambin a la conclusin de que la metfora de la voluntad del pue blo es de naturaleza ficticia y, adems, tiene una fiincin ms bien polmica y programtica que descriptiva: por una parte, sirve para rechazar toda otra fiindamentacin de las pretensiones de domina cin. Por otra, el conocimiento de la imperfeccin de todo mtodo institucionalizado de formacin democrtica de la voluntad, es de cir, el conocimiento de que el poder poltico siempre est en las ma
112

nos de relativamente pocos y, por lo tanto, la participacin de la mayora de los ciudadanos es ms bien reducida, podra impulsar a buscar incesantemente otras posibilidades de participacin para sec tores ms amplios de la poblacin. La libertad positiva, tal como hasta aqu ha sido entendida, no slo no se encuentra en oposicin con la libertad negativa en el sen tido de independencia. La libertad de pensamiento, de discusin y de reunin son presupuestos irrenunciables de toda participacin poltica que merezca este nombre. Si la libertad no ha de seguir siendo entendida como privilegio de estamento o de clase sino como principio poltico y alrededor de la libertad como principio polti co ha girado la discusin poltica de los ltimos doscientos aos (cualquiera que sea la forma como se haya entendido la liber tad) entonces no constituye ninguna oposicin sino una complementacin de la igualdad poltica. Se trata tan slo de diferentes formulaciones del principio de la moralidad: considerar a cada cual como portador de un inters justificado y como fuente posible de un argumento racional, dicho brevemente, como fin en s mismo. La libertad positiva y la libertad como independencia formulan di versos aspectos de autodeterminacin poltica; la igualdad poltica significa el otorgamiento de esta autodeterminacin a todos los que son capaces de autodeterminacin moral (cfr. 8 a). Vistas as las co sas, la contraposicin schmittiana de libertad e igualdad carece de todo fundamento. Esta armona entre los diferentes conceptos de la libertad y la igualdad se esfuma sbitamente tan pronto como se supone que la voluntad real, racional, libre, de los individuos empricos es diferen te de aquello que expresan, por ejemplo, en las votaciones secretas. Se supone que el pueblo, palabra con la cual por lo general se de signa a los individuos empricos que no pertenecen al aparato de do minacin, todava no es maduro, ha sido confundido, etc. Ade ms, se supone que existe un individuo o un grupo de personas, razonables y que no han sido confiindidas, es decir, que saben me jor que las propias personas lo que realmente quieren es decir, lo que elegiran si fueran libres y no hubieran sido engaadas que lo que ellas pueden reconocer con su falsa conciencia.D e igual manera que hay que quitarle a un nio los dulces para que no dae su salud, la mayora de las personas tienen que ser obligadas a ser libres.
73. Cfr. Berlin, loc. cit. 150.

113

En vista del comportamiento actualmente observable de las per sonas, parece estar justificada una cierta medida de coaccin a fin de evitar la guerra de todos contra todos (cft. infta 1 0 ). En segun do lugar, tambin parece justificada la tesis segn la cual la posibili dad de la imposicin coactiva de leyes generales reduce la depen dencia de la arbitrariedad humana y, por lo tanto, aumenta para la mayora la libertad poltica. Tercero, probablemente tiene sentido distinguir entre intereses objetivos, verdaderos e intereses subjeti vos, imaginados o manipulados.^"^ Sin embargo, slo si se utiliza paradjicamente la palabra libre es posible confiindir estos distin tos puntos de vista de forma tal que la exigencia de libertad poltica sea tratada como una necesidad subjetiva injustificada, que contra dice la verdadera libertad, es decir, llamar libre a quien hace lo que no quiere porque en realidad esto es lo que l quiere sin saberlo. El hecho de que este uso no sea histricamente poco frecuente no modifica en nada todo esto.^^ Pues la fiierza de recomendacin que posee la palabra libertad junto con su uso descriptivo, se basa justamente en la sugerida inconciliabilidad con todo tipo de coac cin. Aunque, como se ha mostrado en el mbito poltico, frente a esta sugerencia son necesarias limitaciones, la concepcin de una coaccin para la libertad queda reservada para usos irnicos, sarcsti cos o simplemente falsos, de este concepto.

b)

La voluntad del pueblo

Cari Schmitt no sostiene la inconciliabilidad entre la libertad ne gativa y la positiva. Lo que a l le interesa no es ni siquiera la volun tad propiamente dicha, razonable a diferencia de la voluntad emprica de los individuos, sino la voluntad del pueblo. Como, segn Schmitt, en la democracia el pueblo tiene un poder de deci sin ilimitado, los derechos individuales de libertad constituyen un tpico obstculo liberal para la verdadera democracia (VL 224 s.). Por lo tanto, la autodeterminacin individual y la colectiva sean inconciliables en lo poltico. Ya se ha insinuado aqu reiteradamente cun problemtico es el discurso de una voluntad del pueblo. Como habr de mostrarse.
74. Cfr. Patzig, loc. cit. 20 s. Sin embargo, la carga de la pmeba pesa sobre quien pone en duda una necesidad subjetivamente sostenida. 75. Cfr. Berlin, 138 ss.; Patzig, 23 s.

114

ello se debe a que la frmula la voluntad del pueblo incita a supo ner la presencia de una persona llamada pueblo, que puede deci dir libremente acerca de ella misma y sus miembros. Thomas Hob bes procura conservar el discurso del pueblo como persona hablando de pueblo, a diferencia de una mera pluralidad de personas, slo despus del sometimiento a un gobernante comn. De esta manera, el pueblo, al mismo tiempo que el Estado, se convierte en persona jurdica y su voluntad es idntica a la de su representante, es decir, a la voluntad del g o b e rn a n te .N o obstante toda la importancia de la representacin, especialmente en la representacin del Estado hacia el e x te rio r,la identificacin de la voluntad del pueblo con la voluntad del representante no puede solucionar el problema al que aqu se hace referencia. Pues, primero, el pueblo ni en el uso ordinario del lenguaje ni en todos los significados histricamen te relevantes no es idntico a la suma de todos los sbditos del Estado (VL 251). Pero, sobre todo, un criterio de la legitimidad de una accin poltica, de un gobierno, de un orden poltico, ha de ser el si responde a la voluntad del pueblo, es decir, si posee legitimi dad a travs del consentimiento. Dicho de otra manera: el pueblo como poder constituyente, como pouvoir constituant, no puede ser reemplazado por un rgano estatal, por un pouvoir constituJ'^ Prescindiendo, por lo dems, del hecho de que la transmisin de la voluntad a otra persona que ello presupondra, tanto por lo que respecta al afn como a la reflexin, es todo menos no problemti ca.^^ Sin embargo, ms errneo todava resulta ser concebir al pue blo como una especie de persona prejudica, a veces algo rebelde, que sacude el arns del orden estatal. Pero esto parece implicar la concepcin de Cari Schmitt cuando reconoce plenamente el carcter ficticio del discurso de la voluntad del pueblo pero lo aplica, por lo pronto, slo en relacin con los pouvoirs constitus: Todos los argumentos democrticos, segn Schmitt, se basan en algn tipo

76. Leviathan, cap. 16, 151 de la edicin inglesa de Molesworth; De cive, 6.1 nota, 12.8. 77. Cfr. Hofmann, Reprsentation, 178 ss., sobre Hobbes 383 ss. 78. Cfr. Kriele, Staatslehre, 66; Egon Zweig, Die Lehre vom pouvoir cons tituant des Volkes, Tubinga 1909; Hofmann, Reprsentation, 406 ss.; VL 8. 79. Adems del conocido pasaje en Rousseau {Contrat Social, III. 15), tam bin Hans Kelsen, Wesen und Wert der Demokratie, Tubinga ^1929, reimpre sin Aalen 1981, 84. Acerca de la ficcin de una voluntad estatal, cfr. del mismo autor Hauptprobleme der Staatsrechtslehre, Tubinga ^1923, reimpresin Aalen 1960, 97 SS.

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de identificaciones, por ejemplo, del pueblo con su representacin en el parlamento o del Estado con el pueblo elector.^
Naturalmente, la voluntad del pueblo es siempre idntica con la voluntad del pueblo, sea que se d una decisin a partir del S o del no de los millones de votos depositados, o que una sola persona, tambin sin votaciones, tenga la voluntad del pue blo. (GLP 36)

Por lo tanto, el pueblo es una especie de superpersona. La de mocracia consiste en realizar su voluntad, sin que importe que esto lo haga un gobierno parlamentario o una dictadura. En este pasaje parece como si Schmitt quisiera entender la voluntad del pueblo como una entidad independiente, preestatal existente. Como tanto un rgimen parlamentario como uno dictatorial son legitimados por la voluntad del pueblo, ambos estn sometidos a ella. Sin embargo, su concepcin de la voluntad del pueblo padece no slo del dudoso realismo conceptual, que est en juego en el concepto del afn de un conjunto de personas en ltima instancia, oculta todo discenso que fcticamente existe casi siempre sino que, como se ha mostra do (sobre todo en 7 a, b), tampoco puede hablarse de una refle xin comn. Esta es manifiestamente ya una tarea del lder ( Frher") que tiene la voluntad del pueblo. Aqu tan slo se podra objetar a Schmitt un disparatado realismo conceptual e ingenuidad antropolgica, ya que supone que un gobernante dictatorial habr de preocuparse por la realizacin de la voluntad del pueblo. Sin embargo, Schmitt se da cuenta perfectamente que la volun tad del pueblo tiene, ante todo, que ser formada. Especialmente, el poder poltico puede l mismo primeramente formar la voluntad del pueblo de la que ha de surgir. (GLP 38) Esto sucede, por ejem plo, cuando una minora que tiene una autntica voluntad polti ca... logra atraer para s la opinin poltica y la masa sin voluntad de la mayora de los votantes (W 49s.). Esta minora numrica es la que se presenta, entonces, incontestadamente, como pueblo realmente reunido, como el soberano de la democracia (VL 244) (W 49 s.) y aclama las propuestas de un lder, es decir, al lder mis mo (VL 243). Cuando se trata de la formacin de la voluntad del pueblo, lo que le interesa a Schmitt no es pues la informacin, la mejora de la educacin del pueblo y la discusin pblica (W 38 ss..
80. GLP 35. Teniendo en cuenta lo siguiente, Schmitt habla de identida des, pero manifiestamente quiere decir identificaciones. CFR. VL 251.

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41; VL 279 s.). La voluntad del pueblo de Schmitt, la opinin p blica como forma moderna de la aclamacin (VL 246), consiste en una conciencia poltica irreflexiva, pero autntica y segura que se manifiesta en la capacidad de distinguir entre amigos y enemigos (W 41, 49; VL 247), en donde se muestra tambin que todava existe la homogeneidad democrtica de la sustancia (VL 247). La estrecha vinculacin de esta conciencia poltica con la teora amigoenemigo y con la doctrina de la igualdad sustancial muestra tambin aqu que Schmitt est pensando en algo as como un mito nacional. Todo esto escapa a una normacin exhaustiva. (VL 247). Pero, en modo alguno Schmitt desea dejar librado el contenido de la con ciencia poltica de un pueblo a la casualidad. La minora numrica con la conciencia poltica autntica y con una organizacin como la de una orden (Wesen und Werden des faschistischen Staates, PB 1 1 2 ) debe asumir una fiincin de modelo y control (cfr. BP 91). Debe cuidar que el aparato del Estado, que entonces ya no es un tercero neutral sino superior en las polmicas sociales (PB 1 1 2 ), obtenga y conserve la legitimacin democrtica a travs de la volun tad del pueblo. Pero como la identificacin de la propia conciencia poltica con la voluntad del pueblo, acerca de la cual en la era de mocrtica exclusivamente... se mueve la lucha (GLP 37 s.), en modo alguno puede ser realizada sin discusin, se vuelve inevita ble la eliminacin fsica del adversario poltico. A este tipo de auto determinacin colectiva sobre la base de una igualdad sustancial en el sentido de Schmitt, es verdad que se oponen diametralmente los derechos individuales de libertad. Con manifestaciones acerca del origen del parlamentarismo, de la divisin de poderes y de los derechos de libertad a partir del temor de la burguesa culta y propietaria frente a la democracia (GLP 29; VL 125), sugiere Schmitt, desde luego, que se trata aqu de la diferen cia entre la permisin de la acumulacin econmica ilimitada y los derechos de intervencin estatal en el sector econmico. Como pun to angular de la argumentacin se presenta entonces la justificacin rousseauniana de la decisin democrtica de la mayora (cfr. 8 a, b).

c) La decisin de la mayora Aun cuando la frmula de la voluntad del pueblo, surgida en la lucha contra la dominacin desptica, es utilizada por Schmitt para la justificacin de la dominacin desptica, sigue siendo sus117

ceptibie de una utilizacin plena de sentido. Sin embargo, aqu tie ne que quedar en claro que se trata de una construccin lingstica que se ha convertido en una contundente metfora con la que pue den captarse concisamente determinadas manifestaciones sobre las opiniones y el comportamiento de determinada gente. Los dos usos decisivos, normativos, de la formulacin son el rechazo de toda otra fundamentacin de la participacin en la dominacin (por ejemplo, por la gracia de Dios, la nobleza, la riqueza, etc.) que no sea la aprobacin de los dominados; la advertencia frente a la proclamacin apresurada de procedi mientos de votacin realmente funcionantes como la nica posibili dad de la toma democrtica de decisiones. Cari Schmitt recurre al segundo punto para sostener una total irrelevancia de la forma cmo se da a conocer la aprobacin (GLP 36). Al mismo tiempo, sostiene que la proteccin institucional de las minoras estructurales (tnicas, religiosas, etc.) y polticas (de opinin, votacin) constituye un entorpecimiento no democrtico del Estado (HV 8 6 ; LL 295 s.; BP 61). En una democracia basada en la homogeneidad y en la igualdad sustancial no pueden haber minoras estructurales (GLP 14; cfr. 8 ); el problema de las mino ras polticas no se plantea ya que en un pueblo homogneo todos quieren lo mismo (GLP 34 s.; cfr. 8 ).^^ Pero, para la justificacin de la participacin en la dominacin poltica a travs de la aprobacin de los dominados, en modo algu no es irrelevante la forma cmo se averigua esta aprobacin. En la actualidad, en general, la va propuesta por Schmitt en el sentido de dejar que una minora dotada de poder dictatorial sea la que for me la voluntad del pueblo, no puede ser considerada como aproba cin de los dominados, ya que la aprobacin implica que ellos te nan la posibilidad de eleccin. En la actualidad, un rgimen se presenta como legitimado justamente cuando puede recurrir a una decisin democrtica de la mayora en un Estado de derecho consti tucional. Los argumentos en favor de la decisin democrtica de la mayora no se remontan exclusivamente al principio reinterpretado por Schmitt de la autodeterminacin. Aqu habrn de ser esboza dos los, en mi opinin, argumentos esenciales y sus problemas:^
81. Sobre la proteccin de las minoras y los diferentes tipos de minoras, cfr. Heun, 223 ss., sobre todo 233 ss. 82. Aqu se habla de la decisin democrtica de la mayora porque natural mente la regla de la mayora no es genuinamente democrtica. Tambin en las

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f
1 ) El argumento decisionista recurre, en su formulacin ms clara, a la funcin pacificadora de un procedimiento de decisin. De esta manera habr de ser posible superar los desacuerdos sin tener que pronunciarse acerca de la verdad o falsedad de las opiniones que estn en juego. La referencia a la necesidad de un procedimien to de decisin, sin el cual la unidad poltica estara limitada o total mente bloqueada en su capacidad de decisin (por ejemplo, a travs de un uso excesivo del derecho de veto), sirve para la justificacin de la regla de la mayora frente al principio del consenso pero, por otra parte, para la demostracin de que tambin un colectivo es ca paz de decidir.^ Desde luego, la regla de la mayora puede cumplir su papel pa cificante slo si las decisiones que amenazaran la existencia de la minora quedan excluidas. En las constituciones modernas se intenta lograr esto a travs de la proteccin de las minoras y de la garanta de los derechos fundamentales y humanos. Pero tampoco puede so meterse a votacin si habr de seguirse votando (pero as GLP 37). Aqu se muestra la estrecha conexin entre el procedimiento decisio nista y el 2 ) argumento procedimental. ste aduce que todos tienen jur dicamente la misma oportunidad de imponer su concepcin y que a los derrotados les queda la posibilidad de corregir el resultado en una decisin posterior.^ Ciertamente, el argumento del afianzamiento de la paz y la es peranza de poder alguna vez imponer las propias concepciones cons tituyen motivos decisivos para la lealtad de los derrotados. Sin em bargo, en la aqu expuesta irrelevancia de contenido, el argumento

corporaciones estamentales, por ejemplo, en el colegio de los prncipes electores, rega el principio de la mayora (cfr. Hofmann, Reprsentation, 219 ss., 224 ss.). Probablemente no existe una fundamentacin definitiva de la regla de la mayora sino varios argumentos, cada uno de los cuales da respuesta a una de las diferen tes formas de duda. 83. As, por ejemplo, J. Locke, On Civil Government, % ss.; cfr. Cari Schmitt, por ejemplo, W 39. Segn la interpretacin de C. Meier, este argu mento expone el mensaje poltico de Las Eumnides de Esquilo (Christian Meier, Die Entstehung des Politischen bei den Griechen, Francfort 1980, 205, 218 ss.). Cfr. tambin Hermann Lbbe, Zur Theorie der Entscheidung en Collegium Philosophicum. Studien, Joachim Ritter zum 60. Geburtstag, Basilea/Stuttgart 1965, 118-140, 139. 84. As ya en Locke. Segn H. Hofmann, ste es el argumento central en favor de la decisin democrtica de la mayora [Legitimitt und Rechtsgeltung, Berlin 1977, 88). Pero confrontar tambin las dudas en el texto y Heun, 194 ss.

119

sigue siendo insuficiente para la justificacin de la decisin demo crtica de la mayora. En primer lugar, en la realidad poltica no to dos tienen la posibilidad de imponer su posicin. Segundo, muchas cuando no la mayora de las decisiones polticas ya despus de un tiempo relativamente corto son, cuando ms, slo parcialmente corregibles.^^ En esta medida, tercero, un grupo con un determina do programa social tendra un motivo suficiente para respetar el prin cipio de la mayora slo en la medida en que no tenga una chance real de ejercer una dictadura. Si est convencida de la correccin de su programa, tendra hasta el deber de evitar, por todos los medios, daos al Estado. Frente a esto, necesitamos entonces razones adicio nales, ms bsicas, para la decisin democrtica de la mayora. El 3) argumento veritativo no se refiere tanto al procedimiento par ticular de votacin cuanto al proceso total de la toma democrtica de decisiones;^^ fiindamenta la conservacin del proceso democrti co de decisin. Brevemente formulado, reza as: en una discusin pblica, entre dos alternativas, aquella que puede ser comprendida por mayor nmero de gente tiene a su favor la presuncin de ver dad. Es obvia la debilidad de esta posicin cuando se trata de la justificacin de decisiones particulares. Pues, por una parte, la supo sicin general no dice nada acerca de la verdad y el error en el caso concreto; por lo tanto, posee poca fuerza de legitimacin frente a una minora convencida de la correccin de sus puntos de vista. Por otra, esta fiindamentacin no toma en cuenta los intereses que flu yen en la d ecisi n .E n tercer lugar, presupone una homogeneidad de las capacidades intelectuales entre los votantes que, naturalmen te, no se da en la democracia de masas. El argumento veritativo implica la opinin de que, tanto en el mbito terico como prctico, la discusin argumentativa es consti tutiva para la averiguacin de la verdad (en la medida en que no existan procedimientos reconocidos de derivacin deductiva o induc85. Christoph Gusy, Das Mehrheitsprinzip im demokxatischen Staat en Ar chiv des ffentlichen Rechts 106 (1981) 329-354; 353; Heun, 256 ss.; Bobbio, loc. cit., 123 s.; Claus Offe, Politische Legitimation durch Mehrheitsentschei dung? en Guggenberger y Offe, 150-183, 164. 86. Cfr. Heun, 89. 87. Esta justificacin de la decisin de la mayora se encuentra sobre todo en Kriele, Staatslehre, 181 ss., especialmente 188; cfr. tambin Herbert Krger, Allgemeine Staatslehre, Stuttgart ^1966, 284. Segn I. Maus, sta era tambin la idea bsica del positivismo jurdico de Weimar y no una comprensin predo minantemente procesual, que Schmitt imputa como error conceptual (LL 293 ss.). 88. Cfr. por ejemplo, Heun 88. 120

tiva) y la esperanza de que cuando un cierto nivel argumentativo ha logrado una difusin general, en las decisiones democrticas no se permanecer, a la larga, muy lejos de la verdad. En contra del hecho de que cuando se producen desilusiones de esta esperanza, a pesar de todas las dudas al respecto, se propague el dominio de los exper tos, habla, sobre todo, el 4) argumento voluntarista, que se remonta a Rousseau. Se basa en la idea de que cuando existe una amplia congruencia de intere ses, es decir, cuando coinciden la volont genrale y la volont de tous, la aplicacin de la regla de la mayora no es problemtica. La votacin debe entonces tan slo averiguar cul es la voluntad gene ral que responde a la voluntad de todos los individuos. Esta justifi cacin intenta reconciliar el derecho de autodeterminacin con la necesidad de un procedimiento de decisin. Cuando existe una am plia homogeneidad de intereses, la autodeterminacin y la decisin de la mayora son conciliables entre s en la medida en que todos los que participan en la votacin estn afectados por el resultado de una manera aproximadamente igual y, por lo tanto, no es de espe rar que se tomen resoluciones inaceptables para nadie. La dificultad de esta justificacin del principio de la mayora re siden en que en la moderna sociedad industrial no existe la homo geneidad de intereses aqu presupuesta. Si la diferencia de intereses entre los votantes es demasiado grande, entonces, en el caso de los perjudicados por el resultado de la votacin ya no puede hablarse de autodeterminacin en sentido propiamente d ic h o .E sta incom patibilidad entre decisin mayoritaria y garanta individual de los intereses en algunos mbitos confiere a la contraposicin schmittia na de libertad (liberal) e igualdad (democrtica) notoria plausibili dad. El anlisis de este pargrafo deba mostrar los malos entendi dos y ambigedades en los que ella se basa. Pues la libertad liberal, en el sentido de la independencia, en la medida en que ella signifi ca la traduccin poltica de la exigencia moral de considerar a cada cual como un fin en s mismo, se encuentra en estrecha vinculacin con la igualdad poltica. La opinin segn la cual la libertad liberal consiste en el laissez faire econmico parece ser una falsa interpreta cin compartida por el individualismo posesorio y la crtica a la ideologa.^ Aqu se impone una suposicin no demostrada
Heun, 206. Kriele, Staatslehre, 50-56; con respecto a la Repblica Federal de Ale mania, cfr. del mismo autor, Legitimittsprobleme, 121 ss. 121 89. 90.

acerca de las diferentes intenciones de este malentendido compar tido: la ideologa econmico-liberal utiliza la distincin entre liber tad negativa y positiva para separar la participacin poltica general bajo la forma de las decisiones democrticas mayoritarias que se piensa pueden hacer peligrar los privilegios econmicos, de los principios liberales y colocarla en la vecindad de las democracias po pulares totalitarias, frente a las que hay que proteger los principios liberales. En realidad, especialmente en el mbito econmico, esto puede, en ciertos casos, lograrse mejor en las autocracias que en las democracias. La crtica de izquierda a la ideologa tenda como lo muestra, por ejemplo, el rechazo de J. St. Mili a desenmascarar toda adver tencia frente al peligro de las decisiones mayoritarias ilimitadas como mero correlato de la preocupacin por privilegios econmicos. La crtica de derecha a la ideologa, por ejemplo, la de Schmitt, re curre a ella para reprocharles simultneamente a los capitalistas y so cialistas la destruccin de la unidad poltica a travs de su fijacin en lo econmico y descalificar como egostas e inmorales a los dere chos liberales de libertad frente al E stado.P arece indudable que una regulacin de las relaciones de propiedad forma parte de todo sistema ju rd ico .P ero fuera del principio de que toda coaccin estatal tiene que ser justificada en la discusin acerca de la forma de tales regulaciones, han de ser ms relevantes los argumentos que se refieren a la justicia, por una parte, y a la eficiencia, por otra, que la referencia a derechos inalienables de libertad. Como, con respecto al inters individual objetivo en la supervi vencia, en la libertad poltica y en la integridad en el mbito polti co, existe un mnimo de homogeneidad, la referencia a la decisin democrtica de la mayora institucionalizada en el moderno Estado de derecho constitucional parece ser la nica posibilidad de legiti macin del poder a travs de la voluntad del pueblo. Adems, en la medida en que el discurso de la voluntad del pueblo como correc tivo existente al lado del poder institucionalizado no haya de significar nada ms que tambin el detentador del poder democrticamente legitimado tiene que tomar en serio hasta aquella oposicin que es expuesta fiiera de las instancias habituales, parece no ser problemtica.
91. La no distincin entre ideologa econmico-liberal y crtica ideolgica de derecha parece ser la debilidad decisiva de las interpretaciones crtico-ideolgicas de orientacin marxista, como las recientes de Maus y V. Neumann. 92, Cfr. Hart, loc. cit., 207 s. 122

Sin embargo, como se acaba de mostrar, a Cari Schmitt le inte resa otra cosa. Una minora que logre presentarse indiscutidamente como pueblo debe confirmarle a un dictador que l posee la volun tad del pueblo. Pero, a tal fin, quienes se oponen a ello tienen de alguna manera que ser silenciados. Sera realmente absurdo querer presentar esto como consentimiento por parte de los dominados.

123

III.

PREMISAS ANTROPOLGICAS Y EPISTEMOLGICAS

Las objeciones morales de Schmitt en contra de la desaparicin de lo poltico y en contra de la evaluacin de las acciones polticas sobre la base de la moral universalista van juntas con el intento de demostrar que ambas cosas no son posibles. La una, porque el hom bre es un ser viviente dinmico, en modo alguno no problemti co (BP 61). La otra, porque debido al carcter polmico de todos los conceptos polticos y su comprensin tanto espacial como tempo ralmente limitada no pueden existir conceptos polticos objetivos, universalmente aplicables, que son los nicos que permitiran un juicio universalmente vlido de las acciones polticas. Ciertamente Schmitt habla de una profesin de fe antropolgi ca en la que estn basadas, en ltima instancia, todas las doctrinas optimistas o pesimistas, anarquistas o autoritarias del hombre (BP 58 ss.). Pero no deja lugar a dudas en el sentido de que todos los pensadores polticos autnticos y realistas han considerado que el hombre es por naturaleza malo (BP 6 2 , 65) y que son inconci liables el pensamiento especficamente poltico y el optimismo an tropolgico (BP 63 s.). Aqu se mostrar que la alternativa schmit tiana optimismo versus pesimismo es inadecuada para el fenmeno que hay que investigar ( 10 a) y que la vinculacin entre pesimismo antropolgico y dominacin autoritaria en modo alguno es realista ( 10 b). Frente a las dos variantes de la crtica de Schmitt a la ideologa se sostendr, por una parte, que los conceptos polticos pueden cumplir su funcin polmica slo si tienen un sig nificado por ms que ste pueda ser eventualmente vago inde pendiente de esta funcin ( 11 a). Por otra parte, muchos conceptos sociales entre ellos tambin los polticos son, por su propia naturaleza, directamente com prensibles slo para los miembros de la socializacin en donde sur125

gieron. Pero esto no significa que, a travs, por ejemplo, de la com paracin de las similitudes o desemejanzas con conceptos de otras culturas, no puedan ser, en cierta medida, conmensurables. Tampo co significa que, en principio, las reglas de comportamiento jurdi cos, ticos o de otro tipo, de una determinada cultura, sean inaccesi bles a una evaluacin racional. Pero, por lo pronto, forma parte del derecho moral de un individuo o de un grupo el determinar por s mismos, las reglas que l o ellos desean seguir, aunque ms no sea por la manera en que las siguen sin contradecirlas. La discusin ra cional de las reglas o de los sistemas de reglas surge generalmente justo cuando las tradiciones hasta ese momento vividas se derrum ban o chocan con otras tradiciones inconciliables ( 1 1 c). A ms de esta circunstancia, cabe sealar frente a la forma especial de la crtica ideolgica de Schmitt la explicacin del pensamiento tecnicista y de la moralidad universalista a partir de la existencia martima de Inglaterra que una explicacin causal del surgimiento de posicio nes cientficas y morales no demuestra por s sola nada acerca de su correccin o falsedad ( 11 b).

10.

Teora poltica y maldad humana

Uno podra examinar todas las teoras del Estado y todas las ideas polticas desde el punto de vista de su antropologa y clasificarlas segn que consciente o inconscientemente presupongan un hom bre malo por naturaleza o bueno por naturaleza . (BP 59)

El pesimismo o el optimismo antropolgicos son los criterios de cisivos para saber si las teoras polticas pertenecen ms al grupo de las autoritarias o al de las anarquistas. Tambin aqu el liberalismo ocupa una posicin intermedia ideolgicamente condicionada. Si bien es cierto que no ha negado radicalmente al Estado, tambin lo es que no ha creado ninguna teora del Estado sino slo un sistema de inhibiciones y controles del Estado a fin de ponerlo al servicio de la sociedad (BP 6 1 ). Con respecto a la verdadera alternativa, es decir, la alternativa autoritario-anarquista:
cabe la sorprendente y para muchos inquietante compro bacin de que todas las autnticas teoras polticas presuponen que el hombre es malo, es decir, consideran que no es un ser en modo alguno no problemtico sino peligroso y dinmico (BP 61).

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Como entre los presupuestos conceptuales de una autntica teo ra poltica se cuenta la existencia de lo poltico, no puede tomar como punto de partida un optimismo antropolgico (BP 64). sta sera la concepcin que habran expresado todos los pensadores cla ros, realistas y, por lo tanto, autoritarios, a pesar de las vio lentas difamaciones morales^ de las que han sido objeto (BP 65). Ahora bien, sostener que las personas viven en grupos grandes o pequeos, que por lo general lo hacen pacficamente y que tam bin se producen reiteradamente conflictos violentos individuales o colectivos entre las personas, no es ni el contenido ni el resultado de ninguna teora cientfica sino una banalidad. El objeto y tema de discusin de las teoras polticamente relevantes acerca del hom bre es primariam ^nte la explicacin causal de los dos ltimos hechos haciendo referencia, por ejemplo, a los instintos, impulsos, etc., que proceden de nuestra herencia animal, o a condiciones marco de tipo cultural, econmico, etc., que hacen que adoptemos determi nadas formas de comportamiento. Schmitt ofrece, por ello, la siguiente alternativa; o bien el hom bre es por naturaleza es decir, antes de la socializacin un ser pacfico inofensivo, corrompido despus por las condiciones econmicas, los dogmas religiosos, la autoridad, las jerarquas, etc. (PT 7 3 ), o bien es un monstruo dinmico que, debido a sus instin tos animales, es siempre peligroso (PT 74) y que tiene que ser do mado a travs de un Estado o instituciones fiiertes, lo ms autorita rias posible. Segn Schmitt, todo pensador claro y realista tiene, naturalmente, que elegir la segunda alternativa. Por cierto, Schmitt acepta tambin el caso en el que la razn humana conduce a enfren tamientos violentos, pero slo en su perversin extrema: all donde justamente la conviccin que ambas partes tienen acerca de lo ver dadero, lo bueno y lo justo provoca las peores enemistades (BP 65). Aqu se mostrar que, primero, la dicotoma presentada por Schmitt es incorrecta e inconciliable con la antropologa de Thomas Hobbes quien, segn Schmitt, es por lejos el ms grande y quizs el nico pensador poltico verdaderamente sistemtico^ ( 10 a).
1. Este destino lo experiment Maquiavelo, quien, si hubiera sido maquiavelista, en lugar de el Prncipe, hubiera ms bien escrito un libro de enternecedoras sentencias. (BP 65) 2. As en la primera edicin de BP en el Archiv fr Sozialwissenschaft und" Sozialpolitik 58(1927)l-33,25.E n la segunda edicin citada aqu normalmente de acuerdo con la reimpresin de 1963, Hobbes es slo un grande y verdadera mente sistemtico pensador (64). Aqu no habr de especularse acerca de las ra-

127

Segundo, se ver que justamente no puede ser considerado como sn toma de una forma de consideracin sobria inferir la necesidad de una dominacin autoritaria a partir de una imagen negativa del hombre. Tercero, no es la existencia trivial sino la persistencia de los conflictos lo que por razones morales debe ser asegurado a tra vs del pesimismo antropolgico de Schmitt.

a)

La imagen del hombre en Schmitt y en Hobbes

a) Thomas Hobbes: la maldad a travs de la orientacin del en tendimiento hacia el futuro A pesar de que las manifestaciones de Schmitt con respecto a la antropologa poltica son ms bien escasas en comparacin con la gran importancia que le atribuye, es posible comprobar un abismo infranqueable en este campo entre su propia concepcin y la de Hobbes. Pues la fuerza decisiva de la antropologa poltica de Tho mas Hobbes reside en que no necesita recurrir a ninguna determi nante biolgica, etolgica o cultural del hombre todava no ase gurada de acuerdo con las pautas estrictas de la ciencia emprica y tampoco a ninguna profesin de fe antropolgica. Efectivamen te, Hobbes no infiere los hechos sobre los cuales edifica su antropo loga de investigaciones ms o menos cientficas sino de la observa cin cotidiana. Aunque, en este sentido, tiene razn la crtica expresada siguiendo a Rousseau, es decir, que Hobbes describira slo el comportamiento de las personas bajo condiciones culturales sumamente especficas, europeas, y que no dira nada acerca de la esencia del hombre en general,^ para la averiguacin de los he chos antropolgicos relevantes en las teoras polticas no parece ser necesario ninguna otra cosa como no sea la compilacin de algunas banalidades."^
zones de esa prdida de rango. Sobre las modificaciones en el texto de BP, espe cialmente en las ediciones que aparecieron durante el Tercer Reich, cfi:. por ejem plo, Karl Lowith, loc. cit. 112 ss. 3. Cfr. M. Forschner, Gewalt und politische Gesellschaft, loc. cit., 21. Cfr. en loc. cit. 22 ss. una exposicin ms amplia de la antropologa de Hobbes que la que aqu se presenta. 4. Como <(simple truisms^ caracteriza tambin Hart las constataciones antro polgicas a partir de las cuales totalmente en el estilo de Hobbes deriva su ^minimum content o f natural law> {Concept o f Law, 189 ss.).

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Ms an: justamente este procedimiento le permiti a Hobbes ver y analizar la diferencia entre la agresividad animal y la tenden cia especficamente humana al comportamiento violento.^ Tam bin el hombre, segn Hobbes, est interesado en su autoconserva cin {De homine, 1 1 .6 ). Y el motivo ms frecuente del deseo de lesionarse recprocamente es el afn simultneo de lograr algo que no puede ser gozado por todos {De cive, 1 .6 ). Pero, a diferencia del animal, el hombre sigue hambriento por el hambre futuro siendo codicioso, aun cuando est saciado, y cruel, aun cuando no se lo provoque {De homine, 10.3). A travs de su capacidad lings tica, el hombre no se vuelve el mejor sino slo el ms poderoso de todos los animales (ibidem). La orientacin hacia el fiituro adquiri da a travs de ella le hace que aspire no slo a la satisfaccin de sus necesidades sino tambin a contar con los medios para su proteccin futura y para la satisfaccin de futuras necesidades, es decir, poder, riqueza, etc. (De homine, 1 1. 6 ss.). Pero para que estos medios puedan cumplir su objetivo, hay que poseerlos en mayor medida que los dems a fin de poder protegerse frente a allos (ibidem). Por lo tanto, ya aqu, lo decisivo para la tendencia al enfrentamiento violento no son los instintos animales sino la opinin vinculada con la capacidad lingstica de que el propio poder, la propia ri queza, pueden en el fiituro no ser suficientes, de que habra que tener ms, y el miedo que est vinculado con esta opinin, es decir, que surge de ella.^ Otra segunda fuente de la lucha entre los hombres es su afn de honores, el deseo de que se tenga una buena opinin de uno mismo (De cive, 1 . 2 ). No todos pueden obtener honor y fama ya que su esencia reside en la comparacin y en la ventaja con respecto a los dems (ibidem). El odio y el desprecio entre los hombres surgen, por lo general, del esfiierzo por verse superior a los dems (De cive, 1 . 5). Sin embargo, no hay por qu suponer que sta es una descrip5. Forschner, loc. cit. 22. 6. Objectum est, tantum abesse, ut homines in societatem civilem coalescere propter metum possent, ut si mutuo se metuissent, ne conspectum quidem mutuum ferre potuissent. Sentiunt, opinior, nihil aliud esse metuere, praeterquam perterreri. Ego ea voce futuri mali prospectum quemlibet comprehendo (De cive, 1. 2 nota; Opera latina, tomo II, 161, subrayado de M. K.) Pero bajo la palabra temor entiendo toda previsin de un mal futuro. (De cive, 1. 2 nota). La fuerte orientacin cognitiva de la teora de las pasiones de Hobbes (cfr. a ms de loc. cit., sobre todo. De homine, 12. 1-4), orientada hacia Aristteles y el Estoicismo, no es, por lo general, tenida en cuenta cuando se le atribuye la suposicin de una naturaleza instintiva del hombre.

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cin adecuada de todos los hombres. Basta tener en cuenta la cons tatacin, fcilmente verifcable, de que siempre han de contar con la presencia de algunos de tales hombres para suponer que, en el estado de naturaleza, es decir, cuando no existe ningn poder esta tal {J)e cive, prlogo), todos los hombres desean daarse recproca mente, aunque ms no sea a fin de protegerse a s mismos, para adelantarse a un peligro (De cive, 1 . 4). Por ello, no significa un espantoso realismo (BP 65) sino una intil minimizacin buscar el origen de la maldad humana en una supuesta naturaleza de animal de presa. Segn Strauss, la maldad del hombre en Hobbes no debe ser entendida moralmente sino como maldad inocente del ani mal, pero de un animal que puede aprender a travs del dao y por lo tanto puede ser educado.^ La posicin de Hobbes se diferencia ra de la de los liberales posteriores slo por lo que respecta a la su posicin de hasta dnde puede llegar la posibilidad de educacin.^ Esto es slo en parte correcto. Ciertamente, la antropologa de Hob bes no estigmatiza al hombre como moralmente malo en el sentido de que conoce el bien y, sin embargo, desea hacer el mal slo por el mal mismo. Pero la confrontacin que Strauss lleva a cabo entre maldad moral y animal fracasa en la medida en que, como se ha mostrado, son las capacidades especficamente humanas las que constituyen la peligrosidad del hombre. Y es el miedo en tanto emocin tpicamente humana y no el espanto es decir la reac cin a un estmulo sensorial lo que lo mueve a abandonar el estado de naturaleza (De cive, 1. 2 nota). Se trata, pues, de un acto de autoconservacin autorresponsable y no de un proceso de educacin, que contiene a su vez el doble aspecto del entrenamiento, por una par te, y de la formacin de una persona moralmente madura, por otra.

i3) Cari Schmitt: la maldad como dinamismo La distincin de Strauss entre diferentes tipos de maldad fracasa por otras razones cuando es aplicada a Cari Schmitt. Parece correcto sostener que en Schmitt la maldad humana presenta en gran medi da rasgos inocentemente animales y que en Schmitt es posible constatar ms bien simpata que rechazo de esta maldad.^ Efectiva7. Strauss, loc. cit. 174. 8. Ibidem. 9. ^ Ibidem.

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mente, segn Schmitt, obviamente, por razones antropo-biolgicas no es posible eliminar la confrontacin violenta entre los hombres.^ A ello apunta, por una parte, el discurso acerca de la naturaleza mala del hombre en donde a Schmitt expressis verbi lo que le im porta no es una descalificacin moral del hombre (BP 59), sino ms bien sealar su peligrosidad y dinamismo (BP 6 0 s.).^^ En segun do lugar, a la larga, slo una agresividad instintiva, biolgicamente fundamentada, del hombre, ms all de la existencia trivial de la ene mistad humana, puede asegurar su persistencia y, con ello, lo poltico.
10. La adopcin de la expresin antropo-biolgica de A. Gehlen {Der Mensch. Seine Natur und seine Stellung in der Welt, Wiesbaden ^^1978, 16) est, en mi opinin, justificada debido a la afinidad del pensamiento de Schmitt con la antropologa filosfica de Plessner y Gehlen. Un anlisis detallado de los distintos paralelismos superara los marcos de ese trabajo. Sin embargo, como in dicio, baste sealar la invocacin que hace Schmitt de Plessner y Plessner de Schmitt (BP 60; cfr. supra 1, nota 11). La concepcin del hombre como ser viviente que toma una posicin, no determinado, abierto al mundo (cfr., por ejemplo, BP 60; LM 8; Gehlen, loc. cit., 10, 32 s.) que constituye una vincu lacin con Heidegger, resulta probablemente de la herencia comn de la filosofa de la vida, Pero, mientras la analtica del ser ah en Heidegger est orientada ha cia el sujeto, a Schmitt y a la antropologa filosfica lo que les interesa es el hom bre como ser de una especie (Hofmann, Legitimitt gegen Legalitt, 166). Por ello, tambin en este aspecto estn justificadas las dudas de Hofmann en contra del paralelismo que Krockow traza entre Schmitt y Heidegger (loc. cit., 166, 173). Sin embargo, su tesis segn la cual para Schmitt la totalidad de lo polti co resultara de la existencia anatural del hombre (loc. cit., 165) tambin deja de lado la fundamentacin biolgica de la continuidad de lo poltico. 11. Aqu no se imputar ni a Schmitt ni a la antropologa filosfica un biologismo ingenuo. Sin embargo, se habla de una maldad animal, instintiva, etc. porque, por ejemplo, en Gehlen, a pesar de toda delimitacin entre las teo ras de los instintos y de los impulsos (loc. cit., 26 ss., 327 ss.) se mantiene el discurso de un exceso de impulsos que, como consecuencia de la reduccin de los instintos, inicialmente sin direccin, exige ser descargado (357 s.). La exis tencia de este exceso es justamente una caracterstica biolgicamente especfica del hombre, al igual que su apertura al mundo (ibidem 57 ss., 338 ss.; cfr Carol Hagemann-White, Legitimation als Anthropologie. Eine Kritik der Philoso phie Arnold Gehlens, Stuttgart 1973, 134 ss.). Tambin Schmitt niega, por ejemplo, la mecnica instintiva de Edmund Spranger (BP 59 s.). En la edicin de BP pubhcada en 1933 hasta se dice: La distincin poltica amigo-enemigo es tanto ms profunda que todas las oposiciones existentes en el reino animal cuan to que el hombre, en tanto ser existente espiritualmente, se encuentra por enci ma del animal. Es, sin embargo, incorrecto identificar la antropologa poltica de Cari Schmitt con la de Hobbes (como lo hace Maschke, Cari Schmitt in Euro pa, 589 s. nota 49). Porque cuando se observan las cosas ms de cerca, se nota entonces que para Cari Schmitt existe realmente la enemistad natural (OW 149). El hombre se distingue del animal por la tendencia a la difamacin moral

131

Pero Strauss malinterpreta totalmente al autor de El concepto de lo poltico cuando califica a su profesin de fe antropolgica como inadecuada con respecto a la decisin moralmente exiente (PT 83) a la que Schmitt entiende como el ncleo de la idea poltica, que debe ser opuesta a la destruccin liberal del Estado. Strauss no toma en cuenta la forma especial de la moral schmittiana, es decir, la eticidad estatal (cfr. supra 5 a, b). Para esta concepcin de la moral puede, sin embargo, ser til una vitalidad basta, originaria, que es conducida por los canales correctos por parte de una lite que posee la conciencia correcta de quin es amigo y quin es enemigo. Desde luego. Cari Schmitt acepta tambin una conexin entre la moral y la peligrosidad del hombre. Efectivamente, el intento de eliminar por motivaciones morales la enemistad en el mundo, con duce slo a una enemistad an ms radical. Si no se acepta la ene mistad natural como algo dado, si uno no se limita a relativizar sus efectos a travs del acotamiento de la guerra, aumenta entonces su intensidad (cfr. 4 b).^^ La enemistad humana puede tener mu chos grados y tensiones y alcanza su punto de ebullicin en las guerras de religin y en las guerras civiles, en donde no se reconoce ya al adversario como persona sino como perturbador, como parsi to, y como ltimo obstculo para una paz universal. Ciertamente, dentro de la unidad poltica, un racionalismo individualista, orien tado hacia la moralidad, puede destruir al Estado fiierte y las tradi ciones e instituciones en las que las personas estn inmersas de ma nera natural, pero, a su vez, no est en condiciones de domar la bestia que anida en el hombre. As pues, segn esta concepcin, el hombre es un ser instintiva mente agresivo que tiene que ser mantenido a coto a travs de un Estado fuerte y de instituciones que regulen habitualmente su com portamiento. Desde luego, no est determinado de la misma mane ra que los animales, puede adecuarse a los diferentes ambientes y,
del enemigo (ibidem, cfr. el texto siguiente) y por poseer armas ms peligrosas (TP 95). Sin embargo, Schmitt incluye expresamente entre los instintos animales a las pasiones que son las que, segn Hobbes, hacen que los hombres se vuelvan peligrosos: poco antes de la frase que se acaba de citar, escribe que en el estado de naturaleza de Hobbes, Spinoza o Pufendorf los hombres son malos como los animales impulsados por sus instintos de hambre, codicia, miedo, celos y rivali dades de todo tipo. (41 s.) 12. Cfr. Herfried Mnkler, Krieg und Frieden bei Clausewitz, Engels und Carl Schmitt, en Leviathan (1982), 36. 13. As fundamenta sobre todo Gehlen su pesimismo cultural; Urmensch und Sptkultur, Francfort del Meno ^1975, 28, 42 s. 132

en algunos casos, puede hasta elegir su espacio vital (LM 8 ). Pero, de acuerdo con esta posicin, es ilusorio suponer que el hombre, mediante una aceptacin de las normas morales en una decisin autnoma, puede superar su agresividad animal y transformarse en un ser pacfico. Cuando se intenta imponer estos objetivos ilusorios se producen hasta guerras especialmente crueles en las que los ene migos de la paz mundial deben ser destruidos. En mi opinin, la debilidad conceptual de esta concepcin resi de en el hecho de que a diferencia de Hobbes no se toma lo suficientemente en cuenta la diferencia entre la agresividad animal y la tendencia especficamente humana al comportamiento violento. Bajo estos presupuestos, el intento de influir en el comportamiento humano individual y colectivo a travs de la confrontacin argu mentativa, de la discusin, y el objetivo de modificar, con la ayuda de normas abstractas, los instintos animales del hombre resulta ser un esfiaerzo condenado al fracaso. Pero esta suposicin de la violen cia humana determinada biolgicamente no slo no est demostra da sino que es superflua para una antropologa poltica. Como lo ha mostrado Hobbes, justamente las acciones violentas de los hom bres estn determinadas en gran medida por sus opiniones. Y, en principio, las opiniones son accesibles a la argumentacin racional. Esto es algo que presupone como evidente toda legislacin, sea sta autoritaria o liberal. Pues el temor ante la pena legal es algo dife rente al temor del animal en el acto de amaestramiento. Dicho en trminos generales, a travs de la amenaza de la pena se comunica la opinin de que no vale la pena delinquir. En el amaestramiento, a travs de estmulos positivos y negativos, se imprimen esquemas de comportamiento. Pero los imperativos generales tal como, por ejemplo, se expresan en las leyes tienen slo sentido frente a seres cuya forma de comportamiento no est determinada causalmente, sea desde el punto de vista social o biolgico. Ciertamente, no existe nada que permita suponer que la ten dencia al comportamiento violento pueda desaparecer totalmente en los hombre. Son conocidas las consecuencias negativas del fanatismo religioso o de otro tipo que intentara lograrlo. Pero no existe tampo co ningn fiindamento para afirmar que es totalmente imposible que desaparezca la violencia humana y, de esta manera, asegurar la persistencia de lo poltico. Igualmente, tampoco hay ningn motivo para burlarse de la invitacin a solucionar o evitar las confrontacio nes violentas con la ayuda de la argumentacin racional, calificndo la de irrealista y/o denunciarla como medio ideolgico de lucha.
133

pecto cabe sealar que la explicacin causal de una concepcin o de una exigencia normativa no dice nada acerca de su validez. La de mostracin, por ejemplo, de que una determinada concepcin de la justicia, bajo determinadas condiciones, conduce a injusticias re quiere una concepcin ms amplia de la justicia y no un rechazo de su concepto ( 11 b). 3)
Es una verdad epistemolgica que slo est en condiciones de ver los hechos correctamente, de escuchar correctamente los enunciados, de comprender correctamente las palabras y de eva luar correctamente las impresiones de los hombres y las cosas, quien en una forma esencial, condicionada por la especie, partici pa en una comunidad creadora de derecho y pertenece existencialmente a ella. (SBV 45)

Lo que interesa en esta manifestacin no es su matiz racista sino la cuestin bsica de si los conceptos y reglas sociales estn determi nados por la forma de vida de la que proceden y en principio son incomprensibles para los miembros de otras culturas. Sobre la base de una distincin de diferentes significados de comprender, se re chazar esta tesis ( 1 1 c).

a)

Sentido, significado, intencin

Todos los conceptos polticos surgen de una oposicin con creta, de poltica interior o exterior y sin esta oposicin son slo abstracciones equvocas, absurdas. Por ello no es posible hacer abstraccin de la situacin concreta, es decir, de la oposicin con creta... Palabras tales como soberana, libertad. Estado de dere cho y democracia adquieran su sentido preciso slo a travs de una anttesis concreta. (HP 5)

Si por conceptos polticos han de entenderse conceptos que slo son utilizados para la confrontacin poltica o si se trata de los casos de utilizacin de conceptos del lenguaje ordinario en el mbi to de lo poltico, entonces en vista de la definicin de lo poltico a travs de la distincin amigo-enemigo la cita precedente sera una tautologa dentro del clculo dado por el sistema conceptual de Schmitt y, por lo tanto, carecera de todo inters. Adems, nadie habr de poner en duda que las palabras mencionadas como ejem plo muchas veces cuando no en la mayora de los casos son ex
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presadas porque quien las pronuncia o escribe persigue con ellas de terminados objetivos polticos. Para poder precisar la tesis de Schmitt, en lo que sigue se distin guir entre el sentido de una accin, tal como lo declaramos al indi car los objetivos, finalidades, propsitos, que perseguimos, y el sen tido de una expresin lingstica, de una palabra o de una oracin, al que llamamos tambin su significado.^^ Adems, del significado de una palabra o de una oracin hay que distinguir la accin lin gstica de la expresin de esta palabra u oracin. La tesis de Schmitt sostiene que en el caso de las palabras polticas no es posi ble hablar de un significado, es decir, de un concepto poltico, con independencia de la intencin con la que son expresadas en las confrontaciones polticas concretas. Quien utiliza una oracin en la que aparece la palabra Estado de derecho lo hace a menudo para exigir el Estado de derecho, para defenderlo, pero quizs tambin para advertir frente al peligro del llamado Estado de derecho porque considera que l es comien zo de la anarqua o tambin para describirlo, porque no est se guro si lo debe exigir o advertir frente a l. An cuando aqu puede constatarse una anttesis concreta: reside el sentido preciso (Schmitt) de la expresin Estado de derecho en la exigencia, en la advertencia o en la descripcin.^ Qu deber hacer presumible mente quien desea averiguar el sentido preciso de la palabra? Inves tigar diferentes casos del uso de la m ism a,exam inar las seme janzas y desemejanzas y procurar descubrir las caractersticas que diferencian al Estado de derecho de los otros. Quizs la pluralidad de formas de uso y la frecuencia de utilizaciones ideolgicas le su gieran que, para una descripcin exacta de este estado de cosas, sea
16. De manera diferente a Frege, quien distingue entre el sentido y el signi ficado de las expresiones lingsticas (Sinn und Bedeutung en del mismo autor, Funktion, Begriff, Bedeutung, Fnf logische Studien, (comp. G. Patzig), Gotinga 1962, 38-63), en la actualidad, sentido y significado son utilizados como idn ticos y se los diferencia del objeto o la referencia de las expresiones lingsticas. 17. Sobre el concepto como significado de una palabra, cfr. Wilhelm Kam lah y Paul Lorenzen, Logische Propdeutik, Manneheim ^973, 87. 18. Siguiendo a Ludwig Wittgenstein, se ha impuesto la opinim segn la cual, para un gran nmero de casos, el significado de una palabra est dado por su uso (cfr., por ejemplo. Philosophische Untersuchungen, 43). Constituyen una excepcin las palabras cuyo significado est establecido por un cuerpo de re glas ( 53). La argumentacin en el texto se basa en sus consideraciones y, sobre todo, en las lecciones 8 y 9 de How to do Things with Words de Austin en las que se intenta distinguir diferentes dimensiones del uso, tales como actos locucionarios, ilocucionarios y perlocucionarios.

137

mejor hablar de un Estado constitucional. Pero slo el conoci miento de algunos elementos conceptuales centrales del Estado de derecho lo llevar a esta concepcin. Y viceversa, justamente la uti lizacin ideolgica de palabras como libertad, Estado de dere cho, etc. requiere un cierto ncleo frme de significado a fin de po der usar su efecto emotivo en la lucha poltica. Tambin aqu la mentira es slo posible en la medida en que, en general, se espera la verdad. Tal como se ha mencionado ms arriba ( 9 a), la palabra libertad, por ejemplo, no tiene casi ningn sentido descriptivo sino ms bien un efecto de recomendacin mientras no se diga quin es o debe ser libre de qu y para qu. Pero este efecto de re comendacin lo posee justamente porque da a entender que alguien es o debe ser libre de algo para algo. El gran nmero de posibilida des de utilizacin como variables en los lugares vacos crea entonces, como se mostrara ms arriba, la oportunidad para hablar de liber tad en una forma que se opone a la intuicin originaria. Pero, cmo se llega desde la niebla de palabras, necesaria para los pequeos mitos de lucha de la polmica cotidiana (HP 5 ) a un sentido preciso de los conceptos polticos? Sin pretender dar aqu una respuesta definitiva a esta pregunta, la propuesta de Schmitt en el sentido de recurrir a la gnesis, a la historia del desarrollo y de los efectos de un concepto, parece ser perfectamente plausible en el caso de conceptos polticos tales como soberana, democracia, etc., en donde apenas es posible el recuerdo al lenguaje ordinario. Pero el significado de una palabratal como se expusiera en el ejemplo del Estado de derecho no est determinado por la in tencin con la cual alguien alguna vez la utilizara en contra de al guien. En general, la adapcin de la historia del concepto no persi gue en este caso ninguna finalidad histrica: ms bien ella debe proporcionar reglas para el uso correcto de las expresiones en cues tin. Estas reglas no tienen necesariamente que crear lmites firmes, inmodificables, para todas las posibilidades de aplicacin de las pa labras correspondientes. Muchos de los conceptos relevantes en el mbito poltico son conceptos que presentan el llamado aire de familia,^^ es decir, alrededor de un ncleo claro de significado, todo un mbito de diferentes casos de aplicacin ms o menos dudosos. Pero, cuando no tienen en mira un enemigo poltico (HP 5 ) no son por ello abstracciones absurdas.
19. Wittgenstein, loc, cit. 67; cfr. all el ejemplo modlico del juego en 66. Tambin derecho constituye un concepto con aire de familia.

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b) a)

Universalismo y existencia martima La crtica de Schmitt a la ideologa

La historia universal es una historia de la lucha de las poten cias martimas contra las terrestres y de las terrestres contra las martimas. (LM 9)

Esta alusin a la primera frase del Manifiesto comunista de Marx/Engels revela una pretensin bsica de Schmitt: lo que le inte resa es, en todo caso, el conocimiento del mundo actual tcnicoindustrial a partir del vuelco de Inglaterra hacia una existencia martima (TP 27 nota 17). Como ncleo histrico-conceptual de este conocimiento invoca el 247 s. de la Filosofa del derecho de Hegel al que desea desplegar hermenuticamente de la misma ma nera como Marx desplegara los prrafos precedentes 243-246 (ibi dem). Schmitt hasta considera que su modelo de la historia es ms bsico ya que con l puede explicar el surgimiento de la economa poltica, su desarrollo por parte del marxismo y su funcin para la superacin de la debilidad tcnico-industrial de la clsica potencia terrestre: Rusia (OW 163 ss). Tambin la actual oposicin mundial entre Este y Oeste sera slo una consecuencia de la oposicin entre tierra y mar (OW 142 ss.). Lo esencial aqu es que la revolucin industrial, el desarrollo del pensamiento tcnico-cientfico-natural, la economa poltica y la moral universalista humanitaria, junto con todos sus efectos en el derecho internacional moderno, resultan del vuelco de Inglaterra a una existencia martima (LM 62 s.; OW 157 ss.). En los siglos des pus del descubrimiento de Amrica, por cierto, tambin Espaa y Portugal, Holanda y Francia eran naciones de navegantes y poten cias coloniales. Pero la navegacin martima les sirvi primariamente para la adquisicin de dominios terrestres, en su pensamiento se mantuvieron adheridos a las madres patrias europeo-continentales. En cambio, Inglaterra concentr toda su existencia en la navegacin martima; en el curso de los siglos adquiri el dominio sobre los ma res y estableci un imperio mundial distribuido en todos los conti nentes y ya no ms concentrado en Europa.^ Esto trajo consigo un
20. LM 67. Sobre el supuesto plan de Disraeli de trasladar la sede real a Delhi, cfr.

139

cambio fundamental de pensamiento. Quien pasa su vida esencial mente en un barco, es decir, en un aparato que fuera creado para el dominio de un elemento siempre hostil, aprobar eo ipso cual quier innovacin tcnica que le ayude en algo a dominar la natura leza, con mucho ms entusiasmo que aqul a quien su tierra le ofre ce un refugio y tambin, a travs del cambio de las estaciones, etc., le impone un orden dentro del cual se ordenan evidentemente los nuevos inventos (BW 161 s.; NE 13 ss.)}^ Tambin cambi la actitud frente a las culturas existentes, pues el mundo ingls pensaba en bases y lneas de comunicacin. Lo que para otros pueblos era el suelo y la patria, se le presentaba como mero hinterland . (LM 6 6 ) Consecuentemente, tambin los jui cios sobre los procesos morales y jurdicos fueron separados de las circunstancias concretas y llevados a cabo segn criterios de una mo ral humanitaria, universalmente vlida. Esto tuvo influencia en el juicio sobre los mtodos de la conduccin de la guerra. Se conside r, por ejemplo, que el bloqueo por hambre un recurso tpico de la guerra martima era una prueba de mayor filantropa y de un humanitarismo ms refinado frente a la cruel carnicera de las ba tallas continentales (LM 6 2 ). Ciertamente, el bloqueo afecta por igual a combatientes y civiles. Pero la muerte por hambre es una muerte incruenta (LM 62). Lo ms sorprendente es que otros pueblos hayan aceptado estos conceptos ingleses como verdades clsicas... sin tener en cuenta el he cho primordial, es decir, la conquista inglesa de los mares y su vincu lacin temporal. (LM 62s). De esta manera, Inglaterra gan tambin el combat spirituel^^ Las potencias martimas anglosajonas podan difamar a sus adversarios como violadores criminales de la paz, pertur badores, dainos, obstculos para la paz mundial, etc., cuya lucha, opresin y eliminacin era considerada, en general, como justificada. Los ataques a la religin de la tecnicidad (BP 9 1 ) y a la ciencia supuestamente neutra al valor, al igual que las acusaciones en con tra de las consecuencias inhumanas de la moral humanitaria fueron durante dcadas elementos permanentes en los escritos de Schmitt.
21. Pero se necesita para ello una existencia autnticamente martima, es decir, referida al ocano. No basta una existencia meramente talsica, referida al Adritico y al Mediterrneo, como la de Venecia (LM 13 ss.). 22. Le combat spirituel est aussi bmtal que la Bataille dhommes, cita Schmitt a Rimbaud (OW 150). 23. Cfr. RK (1923) 18 s.; BP (2a edicin 1932), 74 ss., 90 ss. hasta Die legale Weltrevolution (1975), 326, 329.

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Con la demostracin de la dependencia causai de tecnicismo y mo ralidad con respecto al hecho contingente del vuelco de Inglaterra hacia una existencia martima, se propone manifiestamente poner de manifiesto su relatividad histrica y, de esta manera, supe rarla.^^

jS) Objeciones Que la Revolucin Industrial tuvo su punto de partida en Ingla terra puede ser admitido sin mayor discusin, al igual que el hecho de que, como consecuencia de ella, se produjeron resultados que, mientras tanto, son en general valorados negativamente. Por lti mo, tampoco parece poco plausible sostener que hay una relacin causal entre la situacin geogrfica de Inglaterra y su papel rector durante la Revolucin industrial. Sin embargo, me parece que es muy difcil averiguar hasta qu punto una eleccin del mar como elemento vital (cfi. LM 8 ), tomada conscientemente alguna vez, fiie la condicin necesaria y suficiente de este desarrollo. Como la expli cacin causal de la moralidad universalista a partir de una eleccin consciente del elemento vital presenta ms fiiertemente an el ca rcter de la especulacin, aqu habrn de formularse slo algunas re flexiones generales acerca de las explicaciones causales de esta mora lidad, con un propsito crtico -ideolgico. Los juicios morales no son refiitados demostrando la contingen cia de su aparicin sino mostrando su invalidez. Quien demuestra que una exigencia moral con pretensin de validez universal propor ciona al grupo que adhiere a ella ventajas a costa de otros y quien por esta razn pone en duda su validez, invoca a su favor el argu24. A causa de la analoga intencionada por Schmitt con el marxismo, en el texto se habla de superar. En el escrito sobre el parlamentarismo, Schmitt haba presentado como un principio bsico de la doctrina marxista, como lo flosfca-metafsicamente fascinante de la filosofa de la historia y de la sociolo ga marxista (GLP 66) el hecho de que la superacin de una clase est vinculada al aprehenderla en su esencia (GLP 74), razn por la cual Marx habra seguido a la burguesa en el mbito de lo econmico (ibidem). Manifiestamente, Schmitt cree haber aprehendido en su esencia el esprritu tcnico-industrial del liberalis mo. El que la exposicin del Estado de derecho constitucional en la Teora de la Constitucin deba contribuir de manera anloga a su superacin es algo que queda librado a la consideracin especulativa. 25. Me refiero aqu principalmente a la 2a. leccin de E. Tugendhat sobre problemas de la tica en Probleme der Ethik, Stuttgart 1984, 87-108.

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mento de que esta exigencia viola el principio de imparcialidad. Con esto ha reconocido el principio de imparcialidad como criterio de evaluacin de las normas morales, es decir, el principio de la morahdad (cfr. 5 a, 6 ). Cuando Schmitt muestra que, por ejemplo, concepciones tales como las que sostienen que hay que transmitir a todo el mundo la cultura, la civilizacin y la humanidad occidentales han servido de adorno ideolgico del imperialismo occidental y seala la destruc cin de culturas extraas y las crueldades contra pueblos extraos, su crtica est perfectamente justificada. Pero en este caso invoca jus tamente el principio de la moralidad y no lo destruye.

c) La iconographie rgionale Schmitt formul ms tarde la verdad epistemolgica de su ter cera tesis ya no racistamente sino con referencia a los habitantes de un determinado espacio. El pensamiento de los hombres estara, pues, determinado por su pertenencia a un determinado espacio vi tal. El ejemplo del mar como espacio vital ha sido ya objeto del pa rgrafo anterior. Segn Schmitt, la palabra iconografa es ms adecuada para la descripcin de este estado de cosas que la total mente distorsionada palabra ideologa.
Las diferentes imgenes y concepciones del mundo surgidas y las diferentes religiones, tradiciones, pasados histricos y orga nizaciones sociales, constituyen espacios propios. Los recuerdos histricos, las leyendas, los mitos, las sagas, los smbolos y ta bes, las abreviaturas y las seales del sentir, del pensar y del ha blar, constituyen, en su conjunto, la iconografa de un determi nado espacio. (OW 139)

Probablemente ya nadie discute que la totalidad de aquello que en una cultura es considerado ms o menos obviamente como correcto siga la forma de pensar de los miembros de esta cultura. Esto puede ir tan lejos que los mismos procesos son percibidos y juz gados de manera totalmente diferente por miembros de distintas

26. LM 49 ss.; NE 71 ss.; de manera similar slo que ms general, Helmuth Plessner, Macht und menschliche Natur, Gesammelte Schriften, V, 148 ss. 27. OW 139; Schmitt tom el concepto de iconographie rgionale de Jean Gottmann, La politique des Etats et leur Geographie, Paris 1952, 220.

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culturas.^ Hasta qu punto es pues posible entender las culturas ex traas y juzgar el comportamiento de las personas que viven en ellas?

a)

Significados de comprender

Aqu hay que distinguir cuatro mbitos de significado de com prender que, desde luego, en parte coinciden 1 ) Comprender a partir de la experiencia personal. Uno com prende el comportamiento de una persona en una situacin porque uno ya se ha encontrado anteriormente en situaciones similares, por que uno puede imaginrselo, porque uno sabe cmo es, por ejemplo, dar un examen, perder a su padre, quedar abandonado, etc. Manifiestamente muy vinculado con este tipo de comprensin est el saber en virtud de un conocimiento que resulta de determi nadas vivencias, por ejemplo, saber cmo suena un c la rin e te .U n gran nmero de tales vivencias y experiencias que proporcionan co nocimiento son un elemento constitutivo del 2 ) comprender o entender cmo se hace algo, es decir, poseer una competencia. Un buen carpintero, un buen fijtbolista, un buen msico, pero tambin un buen mdico y un buen matemtico se dis tinguen porque, primero, poseen un determinado talento, segundo, dominan las reglas de su oficio (cfr. 3 ) y, tercero, poseen experiencia en el ejercicio del mismo. Ciertamente, existen diferencias considera28. Cfr. Wittgenstein, ber Gewissheit, 94 ss., 144; Berger y Luckmann, Die gesellschaftliche Konstruktion der Wirklichkeit, Francfort ^977, sobre todo 98 S S.; Arnold Gehlen, Urmensch und Sptkultur, cit., 22. La pregunta obvia, es decir, cmo es posible identificar los mismos procesos, no ser aqu considera da en detalle sino que tan slo se har referencia a la intuicin ingenua de que en la diferente interpretacin del comportamiento humano tiene que haber una secuencia de movimientos fsicamente describible, que subyace a todas las distin tas perspectivas, por ejemplo, como saludo, como defensa, como ofensa, etc. 29 . La siguiente argumentacin en el texto y en parte tambin las distincio nes utilizadas se basan, a ms de en las Philosophische Untersuchungen ( 75-88 y 142-242) de Wittgenstein, esencialmente en Franz von Kutschera, Grundfra gen der Erkenntnistheorie, Berlin 1981,79 ss. y l2 8 s s .,y sobre todo en G. Pat zig, Erklren und Verstehen en del mismo autor, Tatsachen, Normen, Stze, Stuttgart 1980, 45-75 (publicado en Estudios Alemanes bajo el ttulo: Hechos, normas, proposiciones, Barcelona 1987; n. del t.). En aras de la brevedad y te niendo en cuenta el presente problema de la comprensin de culturas extraas, especialmente de las comunidades creadoras de derecho (SBV 45), las distincio nes han sido reestructuradas. 30 . Wittgenstein, Philosophische Untersuchungen, 78.

143

bles con respecto al papel que juegan los diferentes momentos y al tipo de las reglas, es decir, su universalidad, abstraccin y grado en que son formuladas explcitamente. Pero, con respecto a todas estas capacidades, puede decirse que en una cierta medida pueden ser ad quiridas prcticamente por cualquiera. De un experto se espera que sepa de una manera especial cmo pueden dominarse situaciones espe ciales, etc. Tambin el hablar y el comprender el lenguaje ordinario posee el carcter de una capacidad. Como las definiciones sea que se trate de definiciones de caractersticas o de definiciones ostensivas son re g la s,e sta capacidad est estrechamente vinculada con la 3) comprensin de reglas. Esto puede significar, primero, que uno reconoce una accin lingstica o de otros tipo como un seguir determinadas reglas y, segundo, que en una secuencia de actividades uno reconoce una determinada regla: en un caso, uno identifica una accin sobre la base de una regla\ en el otro, uno averigua la existen cia de una regla. Quien ha comprendido y aceptado las reglas las uti liza para fundamentar su hacer y sus afirmaciones. Lo importante aqu es, por una parte, que para la comprensin de una regla no se requie re necesariamente la capacidad de formularla explcitamente. Basta que uno sepa seguirla y, por ejemplo, corregir los apartamientos de la misma por otro. Sobre todo, la demostracin del dominio de un juego lin gstico no est siempre vinculada con la posesin de una definicin per genus et differentiam para los trminos esenciales. A menudo basta poder explicarlos a travs de ejemplos. Tanto las reglas lingsticas como las otras que son eficaces en un grupo pueden ser formuladas explci tamente en una medida muy diferente. Aun cuando exista una pres cripcin precisa, los diferentes miembros del grupo pueden tener con ciencia de ella en medida diferente, a pesar de que la mayora de ellos se ajusten a la regla formulada a travs de la prescripcin. Pero, por otra parte, tambin es importante que, en principio, las reglas sean describi/(^j-, aun cuando esto como en el caso del lenguaje ordina rio pueda ser muy complicado. 4) La comprensin causal puede ser concebida como la tarea esencial de la ciencia emprica, tanto en el mbito natural como en el de las ciencias sociales. Uno comprende la conexin causal entre dos hechos, situaciones o procesos cuando la puede explicar con la ayuda de una regla ms general.
31. 32. Cfr. G.P. Baker y P.M.S. Hacker, Wittgenstein, Meaning and Under Kutschera, loc, cit. 81; Patzig, loc. cit., 55 ss.

standing, Oxford 1983, 91 ss.

144

i3)

Constatabilidad y juzgabilidad de las reglas sociales

Como puede verse fcilmente, por lo que respecta al comporta miento que nos es extrao, de personas de culturas extraas, una comprensin sobre la base de la propia experiencia es slo posible de una manera muy limitada. Pero, cuando se trata de ver correcta mente hechos, de or correctamente enunciados, de comprender co rrectamente palabras (SBV 45, subrayado, de M. K.), se ejercita una competencia que, de facto, es obtenida, por lo general, a travs de la experiencia personal. La demostracin de poseer esta compe tencia es proporcionada pblicamente a travs del comportamiento de acuerdo con estas reglas o a travs de la indicacin de las reglas. Existe, pues, una regla de acuerdo con la cual se juzga lo correc to y lo falso. Pero, en principio, las reglas son comprensibles, es decir, es posible constatar de diversa manera la existencia de una regla. Algo similar vale para la comprensin de usos y costumbres. Aqu se agrega la dificultad de que este tipo de reglas afecta muy fuertemente el mbito emocional. Son seguidas por respeto, temor, por vergenza, etc. Como, por lo general, el observador no compar te las opiniones contenidas en estas emociones, presumiblemente no habr de poder sentir lo que sucede en los miembos de una tra dicin cuando cumplen estos hbitos. Los que pertenecen a esa cul tura adquieren la capacidad de distinguir los hbitos correctos de los falsos por la experiencia personal, la mayora de las veces, a tra vs de la educacin. Pero tambin aqu la prueba de la competencia es proporcionada pblicamente a travs del dominio de las reglas. Pero, hasta qu punto es posible emitir un juicio objetivo sobre estas reglas.^ Manifiestamente ello no es posible por lo que respecta a los sentimientos de quienes siguen las reglas. Pero especialmen te en el caso de las reglas jurdicas o de reglas similares con la in troduccin, conservacin o tambin slo el cumplimiento de una re gla, est vinculada una opinin acerca de su necesidad, eficacia, etc. Y, en muchos casos, justamente acerca de esta opinin es posible, argumentar racionalmente. As pues, los sentimientos que se experi mentan cuando se cumplen las reglas y se persigue a quien las viole no pueden ser objeto de examen, pero s la correccin de las opinio nes que subyacen a las reglas y a la indignacin ante su violacin. Por lo menos el juicio acerca de formas de comportamiento que se basan esencialmente en opiniones sobre datos naturales es, por lo tanto, accesible no slo a quien en una forma esencial, condiciona145

da por la especie, participa en una comunidad creadora de derecho (SBV 45). Como en el mbito de la tica, de la jurisprudencia y de las ciencias sociales, no existe ninguna posibilidad comparable de una normacin lingstica universal, para no hablar de la estandariza cin plena de las condiciones de experimentacin,^^ la pregunta acerca de hasta qu punto es posible en estos mbitos formular jui cios ms all de las fronteras culturales es mucho ms difcil de res ponder. Esto ha de valer mucho ms an si, como Cari Schmitt, se considera que el derecho est enraizado en los hbitos y costumbres (cfr. infra 15). Por ltimo, definitivamente inconmesurables pare cen ser las normas y formas de comportamiento fundamentadas reli giosamente. Pero, aun cuando los juicios sobre todo los juicios morales estn entretejidos con toda una imagen del mundo de presupuestos tcitos y expresos, aun cuando no sea posible una discusin argu mentativa con esta imagen del mundo en tanto totalidad, debido a su carcter difiiso,^"^ y no parezca ser posible establecer o imponer un sistema conceptual universal y supratemporalmente vinculante, sin embargo, creo que ello no justifica en absoluto un relativismo de la razn o de los valores de tipo schmittiano. En primer lugar, dentro de cada mbito concreto de problemas, existe la posibilidad a travs de la comparacin de las semejanzas y desemejanzas de las condiciones sociales, de las formas de vida^^ de volver recpro camente coimiesurables los sistemas de conceptos de diferentes len guajes y culturas y, eventualmente, descubrir contradicciones en las opiniones y normas. Segundo, no parece imposible descubrir las premisas expresas y tcitas de las opiniones y exigencias recproca mente contradictorias y examinar su correccin. En caso de que aqu se trate de verdades superiores religiosas o cuasireligiosas, enton ces, en el caso de normas contradictorias, puede ofrecerse la salida de examinar sus compatibilidad con el principio de imparciali dad.^^ Tercero, la posibilidad de la crtica de las normas, opiniones
33. Desde luego, tambin numerosos resultados de las ciencias sociales em pricas son, al menos dentro del crculo cultural europeo, transferibles. 34. Cfr. Wittgenstein, ber Gewissheit, 140, 233, 238 s., 253, 262. 35. Imaginarse un lenguaje significa imaginarse una forma de vida. {Phi losophische Untersuchungen, 19, cfr. 206 s.) 36. El que para un examen tal tengan que ser tambin reconocidos determi nados criterios, parece ser algo banal, lo mismo que, por ejemplo, el en la actua lidad al menos en el mbito tcnico-cientfco-natural tan evidente criterio

146

y tradiciones sobre la base de criterios de racionalidad e imparciali dad, no dice todava nada acerca del comportamiento correcto fren te a los irracionales. De acuerdo con la comprensin de la morali dad, parece que frente a quienes no se orientan por los criterios de la racionalidad y de la imparcialidad se impone la tolerancia, en la medida en que no se trate de un caso de legtima defensa (cfr. 5 a, 6 b). Ciertamente, es correcta la afirmacin de Schmitt; Objetivo no es todo aquel que quisiera serlo y, con buena conciencia subjetiva, cree que se ha esforzado suficientemente como para ser objetivo (SBV 45). La conciencia subjetiva no tiene en la ciencia ninguna re levancia con respecto a la correccin o falsedad de un enunciado. Pero, de acuerdo con lo aqu dicho, puede considerarse como refu tada la afirmacin:
Hasta en los deseos ms profundos e inconscientes del alma, pero tambin en los ms pequeos filamentos del cerebro, la per sona se encuentra en la realidad de esta pertenencia al pueblo y la raza... Quien es extrao a ella, por ms crticamente que se comporte y por ms agudamente que se esfuerce, por ms libros que lea y escriba, piensa y comprende de manera diferente por que es de una especie diferente y en cada razonamiento decisivo

permanece en las condiciones existenciales de su propia especie.

Esta es la realidad objetiva de la objetividad (ibidem, subraya do de M. K.).

del pronstico exitoso no fue siempre reconocido, lo mismo que tampoco puede imponerse a nadie su reconocimiento. Sin embargo, quien, como Cari Schmitt, afirma saber algo en virtud del ms estricto conocimiento cientfico (SBV 45) se somete con ello a los criterios de la ciencia. stos no tienen que ser necesaria mente los de las ciencias naturales. Los discursos morales y tambin los jurdicos son juegos lingsticos de un tipo especial (Robert Alexy, Theorie der juristischen Argumentation, Francfort 1983, 73). Sin embargo, ciertas exigencias tales como las de la imparcialidad, la preocupacin por una argumentacin coherente y plausible, la disposicin a poner en tela de juicio las propias premisas, etc. pa recen ser comunes a todos los mbitos de la ciencia. El propio Cari Schmitt haba subrayado frente a los romnticos: Quien argumenta se sirve de una facultad ra cional. (PR 99) Con respecto a las diferentes concepciones de la ciencia, cfr. O. Schwemmer, Die Vernunft der Wissenschaft en P. Janich (comp.), Wissenschaftstheorie und Wissenschaftsforschung, Munich 1981, 52-88.

147

IV.

EN CONTRA DE LA IDENTIFICACIN DE DERECHO Y REGLA

Cari Schmitt no emprendi nunca el intento de elaborar una teora sistemtica del derecho.^ Pero, a lo largo de su carrera, se ocup reiteradamente de la cuestin de saber qu es en realidad el derecho.^ Sus esfuerzos, a primera vista divergentes^ en los resul tados, encuentran su conexin en su adversario: una determinada comprensin del Positivismo jurdico. Efectivamente, en los escritos de Schmitt no juega ningn papel significativo ni el Positivismo metodolgico llamado tambin jurisprudencia de los concep tos ni el Positivismo jurdico epistemolgico, que pretende basar las proposiciones jurdicas de deber ser en proposiciones descripti vas, por ejemplo, psicolgicas o sociolgicas. Lo relevante es ms bien el Positivismo jurdico terico-estatal que considera que el nico derecho vlido es el impuesto o reconocido por el Estado, y, sobre todo, una variante de esta teora que sostiene que el Estado es, por as decirlo, su ordenamiento jurdico y concibe al derecho como un sistema jerrquicamente ordenado de normas. En la cspi de de esta jerarqua se encuentra la llamada norma bsica. En el ni vel ms bajo se encuentran actos jurdicos tales como la ejecucin de las sentencias judiciales. Las normas de todas las dems gradas aseguran la validez de las normas de grada inferior y, a su vez, de ben su validez a las normas de la grada inmediatamente superior. Las normas jurdicas deben ser estrictamente distinguidas de las exi gencias morales, por una parte, y de los hechos sociolgicos, por

1. Pier Paolo Portinaro, La crisi dello jus publicum europaeum. Saggio su Cari Schmitt, Miln 1982, 41. 2. Cfr. WS, DD, PT, VL, SBV, 3A, NE. 3. Esta divergencia provoco tambin la polmica acerca de si en la obra de Schmitt hay o no una cesura (cfr. supra Ib e infra 14 b, 15 b).

149

o tra/ La crtica de CarLSchmitt a esta posicin contiene tres pun tos principales: 1 ) Ella desconoce la importancia jurdica independiente de la realizacin del derecho (DD XIK). Esto es tanto ms fatal cuanto que la realizacin del derecho es parte integrante de la validez del derecho.^ Por no tener esto en cuenta resulta, por una parte, un desconcierto frente al estado de excepcin (PT 18) y, por otra, la incapacidad de distinguir entre el concepto de ley del Estado de derecho con pretensin de correccin y de validez universal y el concepto poltico de ley, es decir, la ley como expresin de la voluntad de un poder monrquico o de un poder democrtico constitucional (VL 238 ss.). En el 14 se investigar la relacin entre realizacin del derecho y validez del derecho. Aqu se ver que tambin la fundamentacin de la validez del derecho en la voluntad de una autoridad tiene que recurrir a reglas. Sin em bargo, ante todo, habr que considerar el concepto del soberano de Cari Schmitt, que juega un papel central en esta discusin ( 12 a). Como, por lo general, las pretensiones de soberana tienen que ser legitimadas de alguna manera, es inevitable ocuparse tam bin de la problemtica de la legitimidad ( 12 b). Segn Cari Schmitt, el elemento esencial de toda realizacin del derecho es una decisin. Por ello, en 13 se investigar el concepto de decisin en sus principales formas de uso en Schmitt y en la vida cotidiana y se examinar su contribucin para la explicacin del concepto de derecho. 2 ) Segn Schmitt, el Positivismo jurdico ignora el papel im portante que juega la vinculacin entre el derecho y las convicciones morales fcticas de sus destinatarios. En la primera poca despus de la toma del poder por parte de Hitler, cuando Schmitt pas del pensamiento jurdico decisionista es decir, orientado hacia la decisin al llamado pensamiento del orden concreto (cfr. al res pecto 15), criticaba al Positivismo el haber degradado el derecho a norma coactiva mientras que el concepto nacionalsocialista de derecho permaneca indisolublemente vinculado con la justicia y
4. La formulacin relevante de esta posicin est dada por Hans Kelsen en su Reine Rechtslehre, 2a. edicin, Viena 1960. Horst Dreier, Kechtslehre, Staatssoziologie und Demokratietheorie bei Hans Kelsen, Baden-Baden 1986, ofrece una amplia exposicin de la obra de Kelsen. 5. La normalidad fctica pertenece a la validez inmanente de la forma ju rdica. Hay que crear el orden para que tenga un sentido el orden jurdico. (PT 19 s.)

150

la eticidad.^ En 15 sern investigados la continuidad y el cam bio en el pensamiento de Schmitt en conexin con el giro nacional socialista y se mostrar que en el Estado del Fhrer existe una vin culacin esencial del derecho con alguna forma de eticidad ya que se exige una fidelidad absoluta con respecto al Fhrer . En 16 se lleva a cabo una discusin con el pensamiento del orden, es decir, de las instituciones. 3) El Positivismo jurdico ignora los datos histricos del surgi miento de los sistemas jurdicos que segn Schmitt por lo gene ral se remontan a una toma de posesin de un pas. Ciertamente, esto no aporta nada esencialmente nuevo con respecto al concepto de derecho (15) pero es aqu donde ms claramente se muestra la vinculacin con la tesis bsica antiuniversalista. Kelsen consideraba que el derecho internacional era la norma bsica suprema, de la que deriva la validez de las normas bsicas de los distintos sistemas jur dicos,^ que determinan el mbito de validez de estos sistemas jur- dicos. Kelsen pensaba que no poda hablarse de un pluralismo en el derecho internacional.^ Por el contrario, Schmitt entiende tambin su teora jurdico-internacional del gran espacio explcita mente como un proyecto opuesto al universalismo liberal.^ El co rrelato cientfico-jurdico de este pensamiento liberal tecnicista y universalista, que tiene su causa en el vuelco de Inglaterra a una existencia martima (cfr. 11 b), es justamente el Positivismo jur dico.'' Segn Schmitt, debido a su orientacin tecnicista y universalista, el Positivismo jurdico logra crear slo una teora general del Esta do pero no puede presentar el derecho concreto del pueblo alemn en su unicidad histrica ( 3 A 46 s.). Al atenerse a los principios jur dicos liberales, convierte al Estado en objeto de burla de delincuen tes con poder de imaginacin ( 3 A 62). Adems, intenta conformar la organizacin poltica de un pueblo de acuerdo con principios ju rdicos liberales universales, en lugar de concebirla como expresin de la voluntad del pueblo.

6.

7.
8.

Nationalsozialismus und Vlkerrecht, Berln 1934, 15 s. H. Kelsen, Reine Rechtslehre, Leipzig/Viena ^934, 71 s., 131 ss.

9.

Ibidem 137. Ibidem 135. 10. Cfr., por ejemplo, Grossraum gegen Universalismus, PB 295-302. 1 1 . Cfr. Vlkerrechtliche Probleme im Rheingebiet, PB 97-108, 106; 3 A

9 s.

151

 12.

Soberana y legitimidad

El punto en que los esfuerzos continuados de Schmitt para de mostrar la importancia jurdica de la realizacin de derecho (cfr. DD XIX; PT 31), condujo a la confrontacin con el Positivismo jurdico de Kelsen fue el concepto de soberana. Pues Kelsen soluciona el problema del concepto de soberana negndolo (PT 31). Sin em bargo, mientras la teora analtica del derecho, en cuya tradicin tambin se encuentra Kelsen,'^ se ocupa de la cuestin de saber hasta qu punto el derecho puede ser interpretado como una orden coactiva de un soberano jurdicamente independiente,'^ como ha br de mostrarse de inmediato ( 1 2 a), Schmitt define al soberano como dotado de una competencia para violar el derecho, es decir, se orienta ms por Bodino que por Hobbes. La tesis de Schmitt se gn la cual todo Estado necesitara una instancia soberana para po der defenderse de eventuales situaciones de peligro, es dudosa. Con esto se ha hecho ya referencia a la cuestin de la legitimi dad, al aspecto interno de la cuestin de la soberana.'^ En 12 b se distinguirn brevemente diferentes significados de legimitidad y se mostrar por qu la distincin schmittiana entre legitimi dad dinstica y legitimidad democrtica no es muy feliz.

a) El soberano como garante del derecho Lo que le interesa explcitamente a Cari Schmitt no es tomar po sicin frente a la cuestin de si un monarca o el pueblo, es decir, aquellos que pueden sin contradiccin identificarse con el pueblo (PT 1 6 ) debe ser el soberano, sino el conocimiento del criterio esen cial de la soberana. Segn l, ste sera la competencia para violar el derecho, la capacidad jurdica para colocarse por encima y dejar de lado el derecho vlido en caso de que la situacin as lo exija (PT 13 ss.). Por ello, soberano es quien decide sobre la situacin excep cional (PT 1 1 ). En efecto, el caso excepcional pone de manifiesto quin est en condiciones de garantizar el orden que tiene que ser creado a fin de que el orden jurdico tenga un sentido (PT 2 0 ).
12. 13. Cfr. Horst Eckmann, Rechtspositivismus und sprachanalytische Philo De manera muy clara se muestra esto en los primeros captulos de The

sophie, Berln 1969, 23 s. Concept o f Law de Hart. 14. Kriele, Staatslehre, 19. 152

As pues, frente a Hobbes y Austin, Schmitt se orienta por el concepto ms dbil de soberana de Bodino (Six livres de la rpublique, LIO; PT 13).
En el caso excepcional, el Estado suspende el derecho en vir tud de un derecho de autoconservacin... Hay que crear una si tuacin normal y soberano es aquel que decide definitivamente si impera realmente esta situacin normal. Todo derecho es de recho situacional . El soberano crea y garantiza la situacin como un todo en su totalidad. (PT 19 s.)

Como puede verse, a pesar de las formulaciones algo diisas, Schmitt no sostiene, en general, que el derecho sea aquello que or dena el soberano. En su definicin del soberano se conforma con la capacidad de violar normas existentes en caso de que ello sea necesa rio para el mantenimiento del Estado segn la opinin de la instan cia soberana'^ y de decidir de acuerdo con su libre criterio cuestio nes litigiosas concretas, que no pueden ser captadas por el orden jurdico existente (PT 2 1 ; VL 107 s.). A diferencia del poder consti tuyente, en cuya voluntad poltica se basa la validez de la Constitu cin (VL 9; cfr. infra 13, 14), la tarea de una instancia soberana parece consistir ms bien en la conservacin del ordenamiento ya existente. Pero como, por definicin, no es posible tipificar la ex cepcin absoluta, cuya superacin es justamente la tarea de esa ins tancia, el poder de esta instancia es, en principio, necesariamente ilimitado (PT 11 s., 18, 2 1 ).
Todas las tendencias del moderno desarrollo del Estado de derecho apuntan a eliminar al soberano en este sentido... Pero el que el caso extremo de excepcin realmente pueda o no ser eli minado totalmente no es una cuestin jurdica. (PT 13)

Efectivamente, la existencia de una instancia con poder jurdico ilimitado es inconciliable con la idea del moderno Estado de dere cho;'^ se podra hasta considerar que ella es una caracterstica espe cfica de los Estados autoritarios. Segn Schmitt, por esta razn, las
15. Cfr. DD 194. All vale la soberana como la competencia, en principio ilimitada, para hacer lo que exige la situacin en inters de la seguridad estatal, sin consideracin del orden constituido, que puede oponrsele. Pero despus, en la idea del orden concreto, Schmitt ya no entiende ms al soberano en el sen tido de Hobbes (3 A 27 s.). 16. Cfr. Kriele, Staatslehre, 56 ss.

153

teoras liberales del Estado de derecho son incapaces de enfrentarse con el problema de la situacin excepcional. Como slo pueden pensar al Estado y al derecho, en tanto objeto del conocimiento jur dico, bajo la forma de sistema de normas, no toman en cuenta la decisin como elemento independiente de lo jurdico. Y, por ello, tanto ms desacertada les parece la idea de una instancia dotada de una competencia ilimitada de decisin. Sin embargo, como la deci sin sobre la excepcin... es una decisin en sentido eminente (PT 11), como la situacin excepcional no puede ser tipificada y no es posible excluir nunca su aparicin, uno se ve enfrentado con la al ternativa de o bien aceptar una instancia soberana que en caso nece sario pueda asegurar la existencia del Estado, tambin en contra del orden jurdico vigente, o, en un caso dado, aceptar el derrumbe de todo el ordenamiento jurdico. Como se ve, Schmitt no deja aqu abierta ninguna duda acerca de cul decisin sera la correcta. Ms adelante ser investigada la decisin como elemento de lo jurdico ( 13). Aqu, basta formular algunas dudas acerca de la concepcin segn la cual slo una instancia soberana estara en con diciones de evitar la destruccin del Estado, por ejemplo, a travs de una guerra civil. Se ha puesto ya varias veces en duda que el Es tado por encima de la sociedad tenga un efecto tan benfico como sostiene Schmitt ( 4 b /?, 7 a). Pero tampoco para la eliminacin de los puntos poco claros en la Constitucin se requiere un sobera no. Es ciertamente correcta la afirmacin de que tales casos litigiosos tienen que ser decididos y que la forma cmo son efectivamente de cididos parece ser ms contingente que jurdicamente inequvoca.'^ Sin embargo, slo puede hablarse de actos apcrifos de soberana (VL 108), si ya se ha presupuesto que para tales cuestiones tiene que existir, en realidad, una instancia soberana. Pero este presupuesto se basa en la falacia lgica que consiste en inferir de la constatacin to dava defendible de que en cada uno de estos casos tiene que existir una instancia decisoria, la tesis falsa segn la cual tiene que existir una instancia que decida en cada uno de estos casos. Adems, tampoco una teora del Estado que sostiene que es ne cesario un soberano con poder jurdico ilimitado puede abarcar el caso extremo de excepcin en el cual el soberano, por alguna ra zn, es eliminado y no existe todava ningn sucesor. Ni siquiera cuando quien logra imponerse fcticamente en la lucha por la suce sin es declarado sucesor legtimo, pues, tan pronto logra imponerse,
17. VL 107 s.: cfr. Hart, 205 ss.

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el caso extremo de excepcin est concluido. Pero posteriormente el juicio jurdico de los procesos durante este interregno puede pare cer muy importante.'^ Finalmente, la tesis de Schmitt segn la cual slo un Estado con un soberano que satisfaga su definicin puede reaccionar adecuada mente ante situaciones extraordinarias es simplemente falsa desde el punto de vista terico e histrico. Quien sostiene que para la doc trina del Estado de derecho de Locke... la situacin excepcional era algo inconmensurable (PT 20) manifiestamente no ha tomado en cuenta para nada la prolija discusin de Locke sobre los derechos es peciales de prerrogativas del ejecutivo para los casos que escapan a una normacin, y su expresa aprobacin (Second Treatise, 158-168). Desde el punto de vista histrico, basta sealar que tambin la Re pblica romana, que a pesar de muchas situaciones difciles durante largo tiempo fue bastante estable, no posea ningn soberano en el sentido schmittiano que hubiera decidido tanto acerca de la existen cia de una situacin excepcional como acerca de los medios a los que haba que recurrir. Como se sabe, lo primero era una tarea del Sena do quien peda a los cnsules que designaran un dictador por un tiempo determinado.

b)

El concepto de legitimidad

Mientras que en la Antigedad y en la Edad Media se daba ms o menos como supuesta la existencia de una dominacin poltica y se discuta primordialmente quin deba ejercerla y cmo deba ejer cerla correctamente, a partir de Thomas Hobbes la discusin co mienza a girar esencialmente alrededor de la cuestin de saber bajo cules condiciones ha de ser razonable para el individuo someterse a la dominacin poltica. Histricamente puede distinguirse aqu entre una legitimidad funcional, caracterizada por la referencia al papel de garanta de la paz que cumple el Estado por ejemplo, la base del Estado absolutista, la legitimidad a travs del consenti miento de los dominados, que condujera a la formacin del Estado democrtico y, por ejemplo, la crtica neomarxista a este Estado constitucional a la que subyace una legitimidad moral con exigen cias tales como igualdad de oportunidades para todos en la bsque da de una vida feliz.
18. Hart, 287, 367 s.

155

Cari Schmitt considera que esta discusin es errnea. Distingue entre legitimidad dinstica y democrtica'^ de una Constitucin: sta existe cuando el poder y la autoridad de poder constituyente, en cuya decisin se basa, es reconocido (VL 87). Como sujeto del poder constituyente interesan en primer lugar el pueblo o un mo narca (VL 77 ss.). Sin embargo, por lo general, la autoridad de este ltimo no se basa tanto en las cualidades personales cuanto en la su cesin legtima dentro de una dinasta familiar (VL 90). En cambio no se puede hablar
de legitimidad de un Estado o de un poder pblico. U n Es tado, es decir, la unidad poltica de un pueblo, existe en la esfera de lo poltico; es tan poco susceptible de justificacin, juridici dad, legitimidad, etc., as como en la esfera del derecho privado, el individuo humano vivo tampoco puede fundamentar normati vamente su existencia. (VL 89)

En la medida en que Schmitt desea sealar que una Constitu cin no necesita ninguna justificacin de acuerdo con los criterios de otra Constitucin anterior que ha dejado de ser vlida en este contexto se encuentra el pasaje citado coincide con la doctrina en tonces y ahora dominante. Pero para una discusin terica de la problemtica de la legiti midad, su distincin resulta ser muy poco feliz. En primer lugar, la legitimidad democrtica y la dinstica son inconmensurables. En efecto, la legitimidad democrtica puede serle atribuida o negada a una Constitucin a un gobierno o a sus decisiones de manera simi lar, por ejemplo, de la manera como ha sido ya esbozado. En cam bio, la legitimidad a travs de la sucesin hereditaria legal se refiere a la cualificacin personal de un gobernante legal frente a otro usando la terminologa de Bartolus tyrannus ex defectu tituli dentro de un orden poltico que es considerado como evidente. Vin cular adicionalmente este orden con el reconocimiento significara o bien invocar nuevamente la voluntad del pueblo o bien no decir el reconocimiento de quin se invoca. Segundo, la analoga de la exis tencia del Estado con la del individuo fracasa en la medida en que

19. La definicin dada en el escrito tardo D/> legale Weltrevolutiom\ Le gitimidad significa la frmula de la identidad y autopresentacin moral, ideol gica o cosmovisional del orden estatal (loc. cit. 323) ser aqu dejada de lado a causa de su carcter insondable, tanto ms cuanto que Schmitt sigue distin guiendo entre legitimidad dinstica y democrtica.

156

con la existencia de un orden de dominacin estatal est vinculada la exigencia (que requiere fundamentacin) de obediencia, algo que no vale para el caso del individuo. Pero, ya se ha visto reiteradamen te que para Cari Schmitt la existencia de la unidad poltica es el l timo punto de referencia en sus argumentaciones.

13.

La decisin

Hasta comienzos de los aos treinta, la decisin, cuyo valor jurdico independiente Cari Schmitt no se cansar de subrayar (cfr., por ejemplo, DD prlogo; PT 41-44), ocup un lugar central en su argumentacin terico-jurdica. Consecuentemente, algunos comentaristas se ocupan intensamente del uso schmittiano de este co n cep to .F rente a esta crtica, en parte bien fiierte, Schmitt se queja de que se ha desfigurado la decisin como un acto fantstico de arbitrariedad, al decisionismo como una peligrosa concepcin del mundo y a la palabra decisin' como un insulto y un lugar comn. Aun cuando tuviera razn, no se puede liberar a Schmitt del re proche de, en todo caso, haber sido tambin responsable de este de sarrollo en virtud de su uso inflacionario y difuso de la palabra de cisin. Con ello intentaba acuar para la ciencia del derecho un trmino tan fundamental como el de norma. Eventualmente tam bin juega un papel el intento de capitalizar para la discusin polti ca conocimientos terico-jurdicos. As, el uso indiferenciado del mismo vocabulario en contextos heterogneos vuelve tambin irre conocibles los intereses plausibles que Schmitt pueda haber tenido. Por ello, en 13 a, junto a y sobre la base de una diferenciacin en virtud de diferentes sujetos de la decisin, se aclarar la distin cin entre decisin jurdica y decisin poltica. En 13 b sern ex puestos los diferentes puntos de vista de una decisin, bajo el aspec to de quin la toma y de los afectados por ella. El objetivo de los esfuerzos democrtico-liberales es fundir lo ms posible estos aspec tos en lo poltico, a travs de la mayor autodeterminacin poltica
20. Sobre todo von Krockow, Die Entscheidung y H. Lbbe, Zur Theorie der Entscheidung; sin embargo, M. Schmitz considera que la elaboracin del concepto de decisin es tambin en la actualidad uno de los desiderata de una teora de la poltica (loc. cit., 14). 21. Prlogo a la nueva edicin de Gesetz und Urteil (GU), primera edicin Berln 1912.

157

posible. Cari Schmitt se conforma con esfumar las diferencias con ceptuales y, en cambio, agudizar las diferencias de contenido.

a)

Decisin jurdica y decisin poltica

Como habr de mostrarse, no existe ningn lmite claro y preci so entre la decisin jurdica y la poltica. Pero, con respecto a los di ferentes sujetos de la decisin, que en lo que sigue habr que inves tigar, pueden establecerse distinciones en parte considerables por lo que respecta al grado en que estn determinadas a travs de normaciones legales, principios jurdicos y la interpretacin jurdica domi nante, por una parte, y por los fines sociales y valoraciones morales, por otra. Como formas de la decisin sern distinguidas aqu las si guientes: 1) la decisin judicial individual. En uno de sus primeros gran des trabajos (GU), la posicin de Schmitt est determinada por una actitud de rechazo frente a la jurisprudencia de conceptos, por una parte, y la teora del derecho l i b r e ,p o r otra. En contra de la ju risprudencia de conceptos, aduce primariamente el argumento to mado de la teora del derecho libre segn el cual no habra ningn principio universal que pudiera reglar la aplicacin de los diferentes mtodos lgico-jurdicos. El principio bsico de influencia sera un principio teleolgico. La deduccin lgica servira nicamente para apoyar un resultado ya encontrado de otra manera (GU 14). Como puede mostrarse fcilmente, este argumento slo es vlido porque en el caso del derecho positivo no se trata de un sistema axiomtico cerrado y coherente mediante el cual pudieran con la ayuda de las diferentes reglas de inferencia lgico-jurdicas calcularse todos los juicios correctos, sin posibilidad de contradiccin. De facto, existen inferencias lgicas recprocamente contradictorias pero no se cuenta con ningn criterio lgico-jurdico de decisin que pueda indicar cul es la correcta. Pero tampoco las exigencias de la Escuela del derecho libre, en el sentido de que hay que recurrir al sentimiento jurdico del juez, a la constelacin de intereses que ha de ser determinada emprica mente y a las normas aceptadas socialmente, proporcionan ninguna respuesta a la cuestin acerca de la correccin de una decisin (GU 18 s., 38, 67). La referencia al papel fctico del sentimiento jurdico
22. Cfr. Klaus Riebschlger, Die 'Preirechtsbewegung, Berln 1969, 10-14.

158

en la praxis judicial confunde la fundamentacin del fallo... con la explicacin psicolgico-causal del fallara (GU 18); los otros funda mentos mencionados de la decisin ingresan, por cierto, en la deci sin judicial pero no proporcionan por s mismos ninguna indica cin acerca de la manera cmo deben ser tomados en cuenta, por ejemplo, en relacin con el derecho positivo (GU 95, 119). Como las consideraciones sustantivas de la justicia tambin tie nen que fracasar, a ms tardar ante los elementos aleatorios de la decisin ju d icial,S chm itt recurre a la exigencia de la determina cin del derecho que aparece entre la justicia sustancial... y su rea lizacin en la vida cotidiana (GU 51). De esta manera, una deci sin judicial es hoy correcta cuando puede suponerse que otro juez habra decidido c.e la misma manera. Otro juez significa aqu el tipo del moderno jurista con formacin universitaria. (GU 71) Esto no significa, segn Schmitt, que un juez tenga que juntar y averi guar las opiniones de sus colegas. Ms bien debe orientarse por la praxis efectivamente vigente y fundamentar los eventuales aparta mientos con argumentos tan convincentes que el apartamiento se encuentre dentro del mbito de lo predecible y calculable (GU 78). Junto con el precedente, la ley positiva responde tanto al postulado de la determinacin jurdica que los apartamientos de la misma {contra legem judicar) nunca pueden ser justificados por un senti miento jurdico del juez, por ms fuerte que ste pueda ser, sino slo a travs de la concordancia con la praxis general del derecho to mando en cuenta el postulado de la determinacin del derecho (GU 88, 113). Por lo tanto, la justificacin de las decisiones judiciales re curre a sus consecuencias para la determinacin del derecho. Conse cuentemente, los criterios de examen de las mismas son la universabilidad y la fundamentabilidad racional dentro de las concepciones jurdicas dominantes. Schmitt subraya que en la actividad judicial se trata esencialmente de una actividad del intelecto, de un proceso intelectual (GU 99). En este sentido, Schmitt concuerda aqu am pliamente con la concepcin actualmente dominante. Sin embargo, no parece adecuado presentar el escrito Gesetz und Urteil (Ley y fallo judicial) como una prueba del carcter ino23. Por ejemplo, en cuestiones acerca de si debe imponerse el trfico por la derecha o por la izquierda o en mediciones exactas de sanciones penales. Tres aos de prisin no son ms justos que tres aos + /- un da (GU 48 s.). 24. Cfr., por ejemplo, M. Kriele, Recht und praktische Vernunft, cap. 4; del mismo autor, Theorie der Rechtsgewinnung, Berln, ^976, 243 ss.; Robert Alexy, Theorie der juristischen Argumentation, 303, 307 ss., 333 ss.

i 1

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fensivo del decisionismo.^^ Pues justamente all no aparece la apli cacin dudosa de argumentaciones jurdicas plausibles a situaciones esencialmente diferentes. Esta aparece con toda claridad por primera vez en la Folitische Theologie (Teologa poltica), que puede ser considerada como una obra esencial del decisionismo. All se en cuentra la 2) decisin de la ltima instancia
El hecho de que haya sido una instancia competente la que tomara una decisin, hace que sta sea relativa y en ciertos casos tambin absolutamente independiente de la correccin de su contenido e interrumpe la discusin posterior acerca de si todava pueden haber dudas. (PT 42) No cualquiera puede ejecutar y realizar cualquier proposi cin jurdica. La proposicin jurdica como norma de decisin afirma slo como debe decidirse pero no quin debe decidir. Si no hubiera ninguna instancia ltima, cualquiera podra invocar la correccin sustancial. (PT 43 s.)

A ms de a la necesidad de una ltima instancia, Schmitt se re fiere aqu manifiestamente a la necesidad de una regulacin de las diferentes competencias jurdicas. Ambas cosas puedan mientras tanto ser consideradas como generalmente reconocidas.^^ Pero, en la actualidad, ya no se contrapone la idea del derecho a la realiza cin del derecho. Tampoco se convierte al derecho y al Estado es decir, al derecho y al orden como elementos del ordenamiento jurdico en objetos fiindamentalmente diferentes del conocimien to jurdico (PT 19), en donde el derecho es interpretado esencial mente como norma y el orden como resultado de una decisin. Parece que se logra una mejor descripcin de los sistemas jurdicos estatales si se los explica a travs de la accin conjunta de reglas pri marias y secundarias. Las reglas primarias imponen determinados deberes, se refieren a las acciones como movimientos o modifica ciones fsicas, las reglas secundarias confieren competencias pbli cas o privadas, posibilitan, entre otras cosas, la creacin de nuevos deberes y obligaciones.^^ A travs de las reglas secundarias son determinadas, por ejem25. Christian Meier opina que este escrito ha sido hasta ahora poco tenido en cuenta con relacin al tema del decisionismo (loc. cit., 194, nota 137), cfr. tambin el propio Schmitt en el prlogo a GU de 1969. 26. Cfr., por ejemplo, Hart, captulo V, 1,3, VII, 3; Dworkin, 306. 27. Hart, 117 s.

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po, tambin instancias que comprueban la existencia de una viola cin de las reglas y establecen la reaccin estatal al respecto. La obli gatoriedad de la decisin de una instancia tal se basa en el hecho de que, a travs de una regla secundaria, estaba autorizada para to mar esta decisin y no en el hecho de que logre demostrar su correc cin exclusiva.^ La validez jurdica de una decisin judicial se ex tiende, por ejemplo, tambin a aqullos que la consideran incorrecta. Especialmente en una decisin de ltima instancia, el enunciado de que el tribunal se equivoca no tiene consecuencia alguna dentro del sistema: con ello no se modifican los derechos y los deberes de n a d ie .D ic h o de una manera ms precisa: La de cisin incorrecta contiene un elemento constitutivo justamente a causa de su incorreccin. (PT 42) Teniendo en cuenta su contexto, la tristemente clebre frmula de Schmitt: Desde el punto de vista normativo, la decisin nace de la nada (ibidem) puede ser entendi da como una referencia demasiado obvia al papel fiindamental de las reglas secundarias dentro de un sistema jurdico. El peligro de tales formulaciones inofensivas en una inter pretacin generosa tal como aqu han sido citadas, reside en su tendencia a velar algunas limitaciones importantes. Pues, primero, la decisin de ltima instancia corta, por cierto, provisoriamente la discusin acerca del estado jurdico de la cuestin pero no al me nos en el Estado constitucional democrtico la discusin acerca de la correccin de la decisin. Si as no iera, no podra producirse nunca una revocacin de las decisiones de ltima instancia. Se gundo, el momento constitutivo de la decisin no dice todava nada acerca de la supuesta necesidad de la persecucin judicial de todos aquellos que, por razones de conciencia, no estn dispuestos a reconocerla.^' Tercero, una tesis tal cpmo la que afirma que la decisin nace de la nada provoca una supervaloracin del mbito discrecional de las correspondientes instancias. Se llega as muy pronto a posiciones como las del llamado Realismo americano segn el cual derecho es lo que los jueces dicen que es derecho. Desde luego, justamente en cuestiones jurdico-constitucionales, Schmitt no desea colocar ningn tribunal de justicia sino convertir
28. La fuerza jurdica de la decisin es algo distinto al resultado de su fun damentacin. (PT 42). 29. Hart, 196. 30. Cfr. un ejemplo en Dworkin, 348 s. 31. Cfr. Dworkin, captulo 8. 32. Cfr. Hart, 11 s., Eckmarm, 19-

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al presidente del Reich en protector de la Constitucin.^^ La in dependencia de los jueces freme a la politica cotidiana se basa justa mente en su sometimiento a la ley (HV 153). Pero las decisiones so bre la interpretacin de la Constitucin son eminentemente polticas y por ello son ms bien legislacin constitucional (HV 45). Dejar que tales decisiones sean tomadas por una cmara que acta como tribunal de justicia y est integrada por funcionarios profesio nales significara crear una aristocracia togada que contradira los principios de la democracia (HV 155 s.). Segn Schmitt, tendra mucho ms sentido confiar estas decisiones polticas al presidente del Reich, elegido democrtica-plebiscitariamente que, en tanto re presentante de todo el pueblo, representa algo as como un pouvoir neutre et intermediaire, ya que sus decisiones pueden ser considera das como decisiones de todo el pueblo (HV 156 ss.). Aqu no es posible exponer las consideraciones jurdicoconstitucionales que, sobre todo despus de la guerra, impulsaron la creacin de un tribunal constitucional. Sin embargo, es inevitable una confrontacin con la argumentacin de Schmitt en la medida en que ella se basa en una distincin entre decisin poltica y deci sin jurdica. Schmitt fundamenta la suposicin de que es una exi gencia exagerada para un tribunal el que tome decisiones polticas aduciendo que, a causa de su vinculacin normativa (no posee) ninguna existencia poltica propia (VL 76 nota). Por lo tanto, se gn Schmitt, la decisin jurdica est caracterizada por el hecho de que se legitima recurriendo a textos autoritativos dados de an temano, a precedentes, a la determinacin del derecho (GU); en todo caso, invocando su coincidencia con un marco dado de ante mano. En cambio, la decisin poltica expresa la voluntad de la unidad poltica', formulado ms abiertamente (cfr. 9 y lo que aqu sigue): se decide aqu sobre objetivos a largo, corto y mediano plazo que, segn la concepcin de todos o de algunos miembros de la unidad poltica, deben ser realizados por ella. Esta decisin se legitima, pues, a travs de su deseabilidad para el bienestar del Estado o de algunos de sus miembros, es decir, por su deseabilidad fctica. Sim plemente en caso de un ejecutivo o un legislativo ya establecido esta decisin debe ser tomada teniendo en cuenta las formas previs tas por la Constitucin y debe moverse dentro del marco prescripto
33. 22
S S .,

132

S S .,

Cfr. Das Reichsgericht als Hter der Verfassung en VA 63-100; HV sobre todo 153-159.

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por la Constitucin, es decir, del marco considerado, en general, como conforme a la Constitucin. Aun cuando la distincin entre decisin jurdica y poltica parece estar justificada, el trnsito de una a la otra es fluido y probable mente habr de resultar imposible una divisin estricta de los dos tipos de decisin en las diversas instancias. Ya el movimiento del derecho libre haba diagnosticado y propiciado la influencia de los fines y de las convicciones sociales en las decisiones judiciales. Tam bin Cari Schmitt haba reconocido la importancia de tales argu mentos aunque no como criterio ltimo de la correccin de la deci sin. Justamente si se concibe al derecho como, por ejemplo, voluntad del poder constituyente del pueblo (VL 147; cfr. lo que sigue) o, con otras palabras, como tcnica sociaP'^ tambin la decisin judicial individual deber tomar en cuenta cuestiones tales como las de la traduccin, en el caso concreto individual, de los fi nes perseguidos por esta voluntad, su conciliabilidad con otros fines, con los principios morales y jurdicos generales, etc. Aqu existe slo una diferencia gradual con la decisin de la ltima instancia jurdico-constitucional acerca de la coincidencia de una ley con los principios de la Constitucin generalmente reconocidos, etc. Tam bin aqu se trata no tanto de la imposicin de nuevos fines cuanto del examen de la conciliabilidad con determinados principios mora les y jurdicos bsicos, es decir, con los supuestos bsicos de la Cons titucin vigente. Esto vale tanto ms en el caso en que, como en Cari Schmitt, se quiera establecer una distincin entre la Constitu cin como un todo y la ley constitucional particular (VL 3 ss.). Jus tamente entonces las decisiones acerca de la conformidad constitu cional de las decisiones polticas a pesar de que su efecto pueda aproximarse al de la legislacin constituyente poseen un tan alto grado de vinculacin normativa por lo que respecta a su fundamen tacin que tienen ms bien que ser incluidas entre las decisiones ju rdicas y no entre las polticas. Adems, se requiere la caprichosa interpretacin schmittiana de la voluntad del pueblo (cfr. 9) o tener fe en capacidades persona les especiales para poder concebir las decisiones de un presidente del Reich que quizs fiie elegido por una escasa mayora y cuyos ase sores por lo general pertenecen a grupos muy especficos como manifestacin de la voluntad de todo el pueblo. A pesar de la im portancia que Schmitt desea conferir a la posicin del presidente del
34. Cfr. las referencias en Dworkin, 25 s.

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Reich, sera falso llamarlo soberano secreto en el sentido de S ch m itt.C a ri Schmitt distingue expresamente entre el presidente del Reich como tercero neutral y el soberano como tercero superior (HV 132). El presidente del Reich es definido por la Constitucin; por lo tanto, no la puede suspender in toto}^ Sin embargo, a su vez, justamente esta capacidad define al so b eran o .A s pues, las decisiones polticas en grado extremo son las 3) decisiones del soberano, es decir, del poder constituyente. Segn la definicin de Schmitt, el objetivo poltico del poder sobe rano es la conservacin del orden estatal. El instrumento jurdico esencial que dispone a tal efecto es la imposicin del estado de ex cepcin. En el lenguaje de las reglas primarias y secundarias, esto significa que en situaciones especiales de emergencia queda suspen dida la vigencia de una parte de las reglas primarias y secundarias; especialmente son reducidas aquellas reglas que limitan las compe tencias de la instancia dominante. Como la mayora de las Constitu ciones de los Estados de derecho conocen la institucin de la regula cin del estado de excepcin, la discusin gira alrededor de si y hasta qu punto pueden y deben existir limitaciones a la competen cia de la instancia dominante. Slo una instancia que, en principio, posee competencias ilimitadas ha de ser llamada soberana. Natu ralmente, para que quien impone rdenes pueda ejercer el poder tiene que existir una determinada jerarqua, es decir, un sistema de reglas secundarias. Consecuentemente, en el caso de Schmitt de lo que se trata es del dominio de todo un aparato de p o d e r ,d e una fuerza poltica. Un ejemplo de una fuerza poltica que logra co35. Cfr. Jrgen Fijalkowski, Die Wendung zum Fhrerstaat. Ideologische Komponenten in der politischen Philosophie Carl Schmitts, Colonia/Opladen 1958, 182; Maus, 129. 36. Die Diktatur des Reichsprsidenten nach Artikel 48 der Weimarer Reichsverfassung en DD (2a. edicin), 213-259, 244 s., 237 s.; cfr. HV 130. 37. Se encuentra fuera de la Constitucin normalmente vigente y pertene ce tambin a ella pues posee la competencia para decidir si puede ser suspendida la Constitucin en su totalidad. (PT 13) 38. En la realidad concreta, el orden pblico y la seguridad pblica se pre sentan de manera muy diferente segn que quien decida acerca de cundo este orden y seguridad existen y cundo corren peligro o son perturbados, sea una bu rocracia militar, una autoadministracin dominada por un espritu mercantil o una organizacin partidista radical. (PT 15 s.) 39- Si el Estado carece de ella (la fuerza para imponerse, M.K.), entonces tiene que aparecer en su lugar otra fierza que, de esta manera, se transforma en el Estado. (HV 115) Cfr. sobre el papel de la lite dominante, supra 5b, 8b, 9b.

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locarse por encima de los partidos es el fascismo italiano. Sin embar go, las reglas que se encuentran dentro de la organizacin respectiva no tienen como consecuencia ninguna responsabilidad frente al res to de la poblacin: Schmitt imaginaba para la SA y la SS una com petencia judicial estamental (SBV 20). Schmitt expone sus argumentos expuestos en 2) en pro de la ne cesidad de reglas secundarias y de una ltima instancia para las deci siones jurdicas bajo el ttulo El problema de la soberana como problema de la forma jurdica y de la decisin. Aqu supone que, con la necesidad de instancias jurdicas autorizadas, ha demostrado tambin la necesidad de una instancia con competencias jurdicas ilimitadas. A pesar de la usurpacin de argumentos extraos al tema, en la teora de la decisin de la instancia soberana es posible construir, en cierta medida, un sujeto de la decisin. Esto cambia en el caso de la decisin del poder constituyente. Segn la definicin de Schmitt, el poder constituyente es la voluntad poltica cuya fiierza o autori dad es capaz de adoptar la decisin total concreta sobre el modo y forma de la propia existencia poltica (VL 75). El discurso de una voluntad poltica que adopta la decisin sobre la propia existencia poltica sugiere algo as como autodetermina cin. Cuando Schmitt agrega, adems, que la palabra voluntad ha de expresar lo esencialmente existenciah (VL 76, subrayado en el original) del fiindamento de validez de la Constitucin en contras te con toda dependencia de una correccin normativa o abstracta (VL 76), toda crtica a una Constitucin, por ejemplo desde el pun to de vista de la moralidad, se presenta como una intervencin in justificada en esta autodeterminacin. No responde, desde luego, al uso del lenguaje alemn de la pa labra Entscheidung (decisin) el que una voluntad tome decisio nes. Ms bien, uno reconoce la voluntad de una persona, entre otras cosas, en las decisiones que toma. Cules personas interesan aqu? Los ms importantes sujetos del poder constituyente posibles son el monarca o el pueblo (VL 77 ss.). Por cierto, en el caso del monar ca no ofrece ninguna dificultad encontrar la persona cuya voluntad se expresa en la decisin acerca del modo y forma de la existencia poltica. Sin embargo, no parece correcto proclamarlo poder consti tuyente porque haya decidido ser monarca. Ms bien es poder cons tituyente cuando su poder y autoridad basta para decidir a su favor la lucha por la dominacin en la unidad poltica o cuando su posi cin es tan fuerte que ni siquiera se enciende la lucha.
165

ilr

Ms complicada es todava la situacin en el caso del poder cons tituyente del pueblo, especialmente en vista de las dificultades que trae consigo hablar de la voluntad del pueblo. Si se toma en cuen ta el caprichoso uso de este concepto en Schmitt ( 8 b, 9 b), se ve claramente que como poder constituyente se presenta aquella agru pacin que indiscutidamente logra identificarse con el pueblo, es decir, que est en condiciones de imponerse frente a los contrincan tes que alientan la misma intencin y de eliminar a quienes la con tradicen tenazmente. En el caso de una democracia constitucional, como la Repblica de Weimar, se trataba manifiestamente para Schmitt de la burguesa liberal (VL 200 ss.) en coalicin con la socialdemocracia. Pero, como el pueblo en tanto poder constituyente sigue existiendo permanentemente antes y por encima de la Consti tucin (VL 91 s.), en todo momento sera posible, por ejemplo, la eliminacin de la Constitucin de Weimar a travs de un cesarismo que se legitimara democrticamente, y ello no sera nada ms que una modificacin de la Constitucin (VL 92). Consecuentemente, despus de la Ley de plenos poderes, Schmitt consideraba que se haba impuesto una nueva legalidad plebiscitariamente legitimada."^ Cari Schmitt niega estrictamente una competencia ilimitada del parlamento para modificar la Constitucin de acuerdo con el artcu lo 76 de la Constitucin de Weimar (cfr. entre otros, IX 219 ss.; VL 3) porque el parlamento, en tanto pouvoir constitu, que se legiti ma a travs de la Constitucin, no puede revocar la decisin del pouvoir constituant del pueblo en favor de esta Constitucin (ibi dem). En este rechazo coincide con la teora dominante despus de la Segunda Guerra Mundial, tal como fuera expresada en el artculo 79 (3) de la Ley Fundamental de la Repblica Federal de Alemania. Pero su argumentacin no surge exclusivamente ni de la preocupa cin por h Repblica de Weimar en vista del peligro de que los na cionalsocialistas se apoderaran del poder^^ ni del horror de la bur guesa propietaria frente a posibles actividades redistributivas del parlam ento.T am poco est justificado establecer un paralelismo
40. Entrevista en julio de 1967, citada segn Klaus Fritzsche, Politische Ro

mantik und Gegenrevolution, 396.

41. Tal la interpretacin de Schmitt y de quienes le son adictos (VA 345; cfr. entre otros, R. Schnur en el prlogo a su edicin de la Teora de la institu cin de Hauriou, 18; Hill, loc. cit., 189 ss.; Ernst Forsthoff, Gerhard Anschtz en Der Saat 6 (1967), 139 ss., 150). 42. As, sobre todo, Maus, 100 ss., 112.

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entre Schmitt y el positivismo jurdico de la poca de Weimar. Pues, en vista de la desconfianza de Schmitt fiente a la institucin del parlamento (cfi. 7) y su concepcin segn la cual la voluntad del pueblo se expresa mejor a travs de la aclamacin de un lder que mediante el mecanismo de las elecciones parlamentarias ( 9 b) ya que el lder conjuntamente con una lite a l sometida y que indiscutidamente puede considerarse como pueblo permanece en la igualdad sustancial del pueblo ( 8 b), una competencia para modificar la Constitucin por parte del parlamento no es ni de seable ni necesaria. Segundo, su posicin en contra de una coalicin entre liberales y socialistas que pone en peligro lo poltico y a favor de la eticidad estatal en general y del fascismo italiano en particular"^^ es demasiado clara como para que pueda hablarse de una arbitrariedad en las decisiones del poder constituyente del pue blo. Tampoco puede hablarse en absoluto de una total indiferencia frente a la distincin esencial de Estados democrticos y autocrticos:"^"^ Schmitt lleva a cabo un considerable despliegue argumenta tivo y definitorio para demostrar que determinadas formas de auto cracia son las mejores democracias ( 8, 9). As se conserva tambin al pueblo como poder constituyente cuando una fuerza, que logra situarse por encima de los partidos polticamente enemistados, se hace cargo del Estado y se convierte en Estado (HV 115). Una crtica a la forma de proceder de esta lite no est justificada porque se tra ta de una decisin del pueblo que, en virtud de su existencialidad, es tambin moralmente superior a los crticos orientados por algn tipo de normatividades ( 4-6). As pues, quien logre decidir a su favor la lucha por el poder est autorizado a presentar esta decisin como decisin del pueblo. Este juego con la ambigedad de la palabra decisin es, junto con la insuficiencia de la teora amigo-enemigo (cfr. 3), la razn prin cipal que permite comprobar en Schmitt un oscilar entre el decisio nismo y la sustancialidad."^^ Antes de separar los dos conceptos de decisin esencialmente distintos que aqu aparecen, cabe mencionar los casos en los escritos de Cari Schmitt en los que 4) no es posible determinar ningn sujeto de la decisin. Por
43. Cfr. tambin Schmitz, 147. 44. Fijalkowski, 180. 45. Maus, 122; cfr. Krockow, Die Entscheidung, 96, 102 ss.; K. Lowith, loc. cit. 104 ss.; Hofmann, Legitimitt gegen Legalitt, 131 ss.; D. Kirschen mann, ''Gesetz" im Staatsrecht und in der Staatsrechtslehre des Nationalsozia lismus, Berlin 1970, 35.

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ejemplo cuando la poca exige una decisin (PT 69) sin que sea claro por parte de quin; cuando en la mera existencia de una autoridad gubernamental reside una decisin (PT 71); o cuando el Estado es reducido al aspecto de la decisin... a una decisin absoluta pura, no razonante y no polemizante, que no se autojustifca, es decir, que es creada de la nada (PT 83) pero, por otra parte, el ncleo de la idea poltica (es) la decisin moral exigente (ibidem). No necesita mayor explicacin el hecho de que entre la decisin que reside en la existencia de la autoridad, la decisin del poder constituyente y la decisin del juez de acuerdo con el criterio de la determinacin del derecho, existen tales diferencias sustantivas que una subsuncin de los tres casos bajo un concepto general de la de cisin, lejos de facilitar, dificulta una descripcin adecuada.

b) La decisin como eleccin y como suceso En lugar de preocuparse por una aclaracin del concepto de de cisin, algunos comentadores han contribuido a crear una mayor co n fu si n .L a razn principal de la confusin se encuentra en la incapacidad para mantener recprocamente separados los dos signifi cados bsicos de la palabra decisin (^Entscheidung^ en los que es utilizada de manera anloga a lo que sucede con la mayora de las palabras alemanas terminadas en ung {Vorstellung = represen tacin, Wahrnehmung = percepcin, etc.): por una parte, el proceso de decidirse, de la eleccin entre alternativas, y, por otro, el resultado del proceso, la situacin con la cual uno se ver confron tado en el futuro. Esta diferencia, a primera vista insignificante, ad quiere relevancia en el momento en que la persona a quien le cabe la eleccin no es la misma que la que se ve enfrentada con la situcin surgida a raz de la eleccin. Para quien toma la decisin, lo relevante es el aspecto de la eleccin, para quien queda afectado por
46. Dos ejemplos: Viceversa, como pauta de la decisin es slo concebible la intensidad de la decisin. Pero, cul decisin sera ms radical que la decisin sobre la vida y la muerte? (M. Schmitz, 155) Schmitt quera encontrar la solu cin en la decisin. Pero en la poca de las masas, una decisin poda ser funda mentada slo sobre conjuntos de personas ideologizadas y sobre un mito mobilizante. (Gnter Maschke, Positionen irmiitten des Hasses. Der Staat, der Feind und das Recht - Der umstrittene Denker Carl Schmitt/Zu seinem Tode en el periodico Frankfurter Allgemeine Zeitung del 11 de abril de 1985, 25)

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ella, el aspecto del suceder.^^ Este ltimo aspecto puede aumentar tanto que hasta se puede hablar de una decisin de carcter provi dencial, que algunos procuran influenciar a su favor a travs de oraciones, sacrificios, magia, etc., suponiendo subrepticiamente que tambin en este caso habra una persona que toma la decisin y cuya gracia se puede obtener. En la medida en que alguien tiene la eleccin, se supone que antes de decidirse, tiene que reflexionar, dejarse aconsejar por otros y, en caso necesario, justificar su decisin, etc. Por ejemplo, si al guien desea comprar un nuevo coche, se informar acerca del pre cio, consumo de gasolina, rendimiento, etc. de los distintos mode los y marcas que puede elegir y, eventualmente, preguntar a otros compradores las experiencias que han hecho con el respectivo coche. Aun cuando, al final, lo decisivo sea su predileccin irreflexiva por coches ingleses, italianos o americanos, en general se le atribuir un comportamiento responsable. En cambio, cuando para un comenta rista de televisin el 2:0 en el 85 minuto significa la decisin de un partido de ftbol no quiere sostener con ello, por lo general, que los 22 actores de la cancha se han puesto de acuerdo sobre este resul tado despus de una intensa consulta entre ellos. Naturalmente, debido a la limitacin del conocimiento huma no, no es posible una eleccin totalmente racional, en la que uno conoce todas las alternativas junto con sus posibles efectos secunda rios, los calcula recprocamente y slo da la preferencia a una alter nativa cuando ella implica ms ventajas y/o menos desventajas que todas las dems. Por ello, uno necesita un conocimiento obtenido a travs de la experiencia vital propia o ajena acerca de los resultados previsibles de determinadas situaciones, es decir, reglas generales para el comportamiento en determinadas situaciones,"^ etc. Aqu juega tambin un papel importante la costumbre y, asimismo, el cultivo de la esfera afectiva, que nos permiten tomar intuitivamen te las decisiones como si las hubisemos reflexionado. A pesar de todos los medios auxiliares disponibles, toda decisin contiene un momento de incertidumbre y de riesgo que tiene que
47. Cfr. Wilhelm Kamlah, Philosophische Anthropologie, Mannheim/Viena/Zrich ^1973, 66 ss. 48. Cfr. Alfred Schtz, Wissenschaftliche Interpretation und Alltagsver stndnis menschlichen Handelns en del mismo autor. Gesammelte Aufstze I, La Haya 1971, 3-54, 31 ss. 49. Cfr. Kamlah, loc. cit., 60 ss.; Ursula Wolf, Das Problem des morali schen Sollens, 178 s.

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asumir quien decide.^ Puede ser perfectamente una seal de una actitud vital bien reflexionada el aceptar este riesgo y asumir las con secuencias de las propias acciones, tambin de las no queridas. Pero esta firmeza en la decisin no puede sustituir nunca sino, cuan do ms, completar la reflexin racional.P uede haber situacio nes en las cuales sea ms importante que uno se decida que cmo se decide. Pero resulta, por lo menos, extravagante que cuando al guien ha tomado una decisin de una cierta importancia y se le pre gunta por las razones de su decisin, responda slo que asume ple namente su decisin. La caracterstica esencial de una decisin como algo que a uno le sucede es posiblemente la aparicin de un acontecimiento sobre el cual uno no tiene control, o slo lo controla parcialmente, y en virtud del cual el desarrollo de las cosas toma un curso que uno ya no puede cambiar en absoluto o slo en muy reducida medida. As, por ejemplo, cuando el gol en el 85 minuto significa para el comen tarista la decisin ello es as porque considera que el equipo que va perdiendo ya no podr, en los cinco minutos restantes, cambiar el resultado en una victoria o, al menos, en un empate. Como es fcil ver, tanto las decisiones jurdicas como las polti cas tienen ms bien carcter de eleccin para la instancia autorizada y, en cambio, carcter de suceso para los afectados, por ejemplo, las partes en un juicio. Pues, por lo menos en el caso de una decisin de ltima instancia, ni el demandante ni el demandado pueden in troducir un cambio en caso de que el fallo no favorezca sus inte reses.^^ El desarrollo del Estado constitucional democrtico est caracteri zado por el esfuerzo de reducir lo ms posible esta discrepancia en tre los autorizados para tomar las decisiones y los afectados por ellas. En el mbito jurdico se cuenta para ello con el sometimiento del juez a la ley, con el postulado de la seguridad jurdica, con el deber de fiindamentacin de las sentencias judiciales y, sobre todo, con la posibilidad de interponer un recurso de apelacin. En el mbito po ltico, esto se corresponde con el derecho de participacin, al menos bajo la forma del derecho de sufragio universal, y tambin con la posibilidad de criticar las decisiones gubernamentales con las que no
50. 236
SS.

Cfr. Ernst Tugendhat, Selbstbewusstsein und Selbstbestimmung, 295, Ibidem. Kriele, Recht und praktische Vernunft, 4 l s.

51. 52.

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se est de acuerdo y, en las prximas elecciones, procurar que un nuevo gobierno, en la medida de lo posible, deje sin efecto esta de cisin (cfr. 9 c). En ambos casos tiene pues, importancia central la posibilidad de una correccin Especialmente en el caso de la decisin poltica, este elemento est totalmente ausente en la teora de Schmitt. Por cierto, las ins tancias actuantes estn obligadas a hacer lo correcto de acuerdo con la situacin, a fin de crear o restablecer el orden (DD XVI ss.: PT 11 ss.). Pero la posibilidad de la crtica desde abajo o la exigencia de una correccin pondran en peligro el aporte de orden de la deci sin. Segn Schmitt, todo orden (se basa) en una decisin (PT 16) y tiene que ser recibida por los afectados como un suceso del destino a fin de evitar la guerra civil. Si se observan las cosas sobriamente se ve de inmediato que todo orden estatal no est basado en una sino en una pluralidad de decisiones entre diversas alternativas y que justamente las reglas jurdicas que primariamente tienen una funcin de orden pueden perfectamente ser corregidas tan pronto como se perciben consecuencias no deseadas. Por qu, entonces, subraya Schmitt tan vehementemente el carcter de sino de la deci sin poltica nacida de la nada, agregando en el caso del poder constituyente el detalle de que esta decisin se presenta como una autodeterminacin del pueblo? Aqu puede ser instructiva una observacin sobre el estado de excepcin ya que la decisin acerca del mismo es una decisin en sentido eminente (PT 11). Segn Schmitt, el estado de excepcin tiene para la jurisprudencia una importancia anloga a la del mila gro en la teologa (PT 50). Si uno sigue la analoga, ms all de la afinidad de la violacin de la legalidad por parte de un poder ili mitado, que se encuentra por encima de todas las leyes, hasta la evaluacin de estos acontecimientos, tropieza entonces con la expo sicin positiva de las opiniones de su maestro^"^ Donoso Corts. Pero este ltimo consideraba que el milagro era necesario para evitar el triunfo del mal (el socialismo ateo), que sin este milagro sera evidente y natural (PT 75). La forma bajo la cual debera presen tarse el milagro era una dictadura catlica. Tambin Schmitt simpa tizaba manifiestamente con el instrumento de la dictadura para pre servar la integridad moral frente a aquellas fiierzas a travs de las
53. Ibidem. 54. von Krockow, 66; sobre Schmitt y Donoso Corts, cfr. tambin C. Bonvecchio, 247 ss.

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cuales se paraliza toda decisin moral y poltica (PT 82): la coali cin de capitalismo, tcnica y socialismo (ibidem; cfr. 5 c). Por lo tanto, la dictadura debera poner nuevamente en orden el caos moral causado por estas fuerzas. A ello corresponde en la teora del pouvoir constituant del pue blo, la presencia, insustituible desde el punto de vista organizativo, del pueblo por encima de la Constitucin, que mantiene abierta la va a la decisin moralmente exigente, a la eliminacin de la Constitucin existente y al establecimiento de un Estado por encima de la sociedad, al pueblo realmente reunido, es decir, a una masa entusiasmada, unida por un mito comn, con fuerza para la accin poltica ( 5 b, 8 b, c, 9 b).^^ Lo esencial de la decisin no razo nante, no discutida, que no se justifica a s misma y a la que es re ducido el Estado (PT 82), consiste pues, primero, en que crea or den; segundo, elimina las fuerzas que destruyen el Estado; tercero, no est expuesta a ninguna duda. En vista de la exigencia de la legi timacin democrtica, esta decisin de carcter providencial, que prcticamente para todos los miembros del pueblo tiene el carcter de un suceso, debe ser interpretada como decisin elegida por el pueblo (cfr. captulo II). As pues, a la necesidad de seguridad pura mente fsica de Schmitt frente a la supuesta amenaza de guerra civil corresponde tambin una necesidad de seguridad intelectual: Schmitt se libera de la presin de la responsabilidad, que est vincu lada con la permanente presin de justificacin hacia mdentro y hacia <^afitera, delegando lo mas posible la decisin a la autoridad, convirtindola, por lo tanto, para s mismo en suceso, y, segun do, sustituyendo la racionalidad de la eleccin por la capacidad de imposicin de un actor poltico entusiasmado a travs de un mito, frente al relativismo razonante de los liberales.
55. Tampoco la, en parte, enrgica toma de posicin de Schmitt en contra de la posibilidad de modificar, a travs de una resolucin del parlamento, la de cisin total del pueblo alemn (por ejemplo VL 3) tiene menos peso si una nueva decisin total puede en todo momento eliminar esta Constitucin. 56. Cfr. lo manifestado en LL, segn lo cual slo una autoridad estable puede dejar sin efecto la politizacin total de toda la vida en el (cuantitativa mente) Estado total (de la Repblica de Weimar), llevar a cabo la necesaria des politizacin y posibilitar la recuperacin de las esferas y mbitos vitales libres, a partir del Estado total (LL 340). La prdida de la libertad civil ha de ser enten dida como liberacin de la lucha poltica omnipresente, es decir, de la omnipre sente exigencia de adoptar decisiones y asumir responsabilidades por s mismo. 57. El rechazo de la argumentacin en aras de la tenacidad y la capacidad de imposicin parece otorgar una cierta plausibilidad al paralelismo entre

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 14.

Vundamentos de validez del deber ser judico

a) Autoridad y validez jurdica

En la actualidad, la ficcin normativista de un sistema cerra do de legalidad se presenta en una oposicin notoria e inevitable con la legitimidad de una voluntad realmente existente. (LL 266) Legalidad" tiene aqu justamente el sentido y la tarea de hacer superfina y negar tanto la legitimidad (tanto del monarca como de la voluntad plebiscitaria del pueblo) como as tambin toda autoridad basada en s misma. (LL 269)

Como ya se ha dicho, segn Schmitt, el nico fiindamento de validez de la Constitucin es la voluntad del poder constituyente y una Constitucin es legtima cuando el poder y la autoridad de este poder constituyente son reconocidos (VL 76, 87). Tambin en la teora schmittiana de la soberana, la tarea del soberano es establecer y garantizar la normalidad fctica, que pertenece a la validez in manente de la norma (PT 19 s.), es decir, determinar si existe esta normalidad.^ En el caso de la soberana del pueblo, aparecen como soberano aquellos que sin contradiccin pueden identificarse como el pueblo (PT 16; cfr. 8, 9, 13). La decisin de un sujeto dotado de autoridad aparece en el decisionismo de Schmitt como un elemento independiente de lo jurdico, al lado de la norma (PT 44). Ms an: slo cuando es ordenada e impuesta por una autoridad basada en s misma, una norma abstracta se realiza en un derecho positivamente vlido. Al respecto cabe decir que la mayora de las formas de la autori dad se basan en reglas jurdicas o tradicionales: no se obedece a la persona en virtud de sus capacidades individuales sino porque es el portador de un papel social, el detentador de un cargo, etc. y, de
Schmitt y Heidegger. Sin embargo, la tenacidad de Heidegger ofrece al ser ah individual, en vista del lamentable acontecer del estar arrojado en una situacin de eleccin, la posibilidad de hacerle frente sin tener que permanecer cado en el se {Sein undZeit, 60 ss.), es decir, elegir su propia autodetermiacin (Tugendhat, Selbstbewusstsein und Selbstbestimmung, 232). En cambio, segn Schmitt, la decisin de la autoridad, que por el sbdito es experimentada como algo que le sucede, ha de liberar al individuo de su responsabilidad. 58. En el caso de excepcin es donde de manera ms clara se revela la auto ridad estatal. Aqu se distingue la decisin de la norma jurdica y (para formular lo paradjicamente) la autoridad demuestra que para crear derecho no necesita tener derecho. (PT 20)

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alguna manera, vale la regla que dice que hay que obedecer al por tador de este papel social, al detentador de este cargo. Hasta, por ejemplo, un general que d un golpe de Estado tiene que poder confiar en el fiincionamiento de la jerarqua militar, es decir, en un sistema de reglas secundarias. Si Schmitt, con su observacin de que una regla no puede aplicar se a s misma, sino que ms bien se requiere para ello una utoridad (PT 42), lo nico que desea advertir es la necesidad de las reglas se cundarias, no hay nada que objetar. Desde luego, con esto no ha pro porcionado ningn proyecto alternativo a la concepcin del derecho como sistema de reglas. Como, adems, siempre tienen que obedecer voluntariamente algunos de los que pertenecen al sistema jurdico y, por cierto, aun cuando ello no redunde en su propio beneficio tiene que haber tambin aqu razones morales de obediencia, sea que se trate de una moral de nobles o guerreros, o de un mito nacional o popular o simplemente de principios tales como la orden es la orden. Algo ms complicado es el caso de la llamada autoridad carism tica: ella provoca un sometimiento directo, no reglado, a la decisin de una persona. Pero tampoco aqu es posible sustituir un sistema jurdico de reglas por las rdenes de un lder. Como no puede de terminar a travs de rdenes todas las acciones jurdicas de sus sb ditos, ni siquiera las de su aparato de poder inmediato, tiene que confiar en el fiincionamiento normal de un sistema de reglas jurdico-administrativo. Desde luego, l y su movimiento, parti do, lite dirigente, etc. pueden, frente al ordenamiento adminis trativo y judicial, reservarse una posibilidad de violacin tan grande que ya no exista para los sbditos algo as como seguridad jurdica. Sin embargo, dentro de este movimiento tiene que existir, a su vez, un claro orden jerrquico, razn por la cual Cari Schmitt hablaba de una orden (en el sentido militar o religioso) (SBV 13; PB 112). Adems, las manifestaciones y rdenes del lder, para que puedan ser consideradas como vinculantes, tienen que adquirir el status de reglas. Lo mismo vale para los principios de aquella conciencia po ltica, que tiene la minora que da el tono, del mito, de la con cepcin del mundo, etc. Y estas reglas han de poseer un carcter moral en una medida ms fuerte, ya que estn liberadas del forma lismo del sistema jurdico estatal. Consecuentemente, segn Schmitt, la peculiaridad del nacionalsocialismo consiste en que no acepta la separacin entre derecho y eticidad.
59.

'Nationalsozialismus und Vlkerrecht, 16.

174

Con esto se muestra no slo el papel central de las reglas tam bin dentro de este sistema sino, adems, las dificultades que en vista de la pluralidad de sistemas de reglas vinculantes, pero en ltima instancia inconciliables tenan que surgir casi inevita blemente y que efectivamente surgieron, en la lucha de competen cias de las diferentes organizaciones nacionalsocialistas con los diri gentes estatales y de la vida econmica.^^ A ms tardar despus de la muerte del lder, el sistema vinculado a sus declaraciones puede seguir existiendo slo si las ha codificado suficientemente. Sin embargo, es indiscutiblemente correcto sostener que tam bin en las Constituciones democrticas es necesario algo as como la autoridad personal de las personalidades polticas dirigentes, al menos para una ^ran parte de los ciudadanos.Esto vale en mayor medida an en el caso de creacin de Constituciones, y aqu no hay por qu hablar necesariamente de carisma, algo por lo dems polti camente muy dudoso. A los padres de la Ley Fundamental de la Re pblica Federal de Alemania se les atribuy, por ejemplo, integri dad moral. Pero, en los Estados constitucionales establecidos, los dirigentes no justifican a travs de su autoridad personal, indivi dual, sino de su competencia jurdica, su competencia para formular directivas. Ya se ha dicho que para la existencia de un sistema jur dico es necesaria una cierta dosis de obediencia voluntaria. Los Esta dos constitucionales democrticos se caracterizan por el hecho de que (hasta que se demuestre lo contrario) esta voluntariedad puede ser supuesta en todos los ciudadanos, ya que est dada la posibili dad de la contradiccin y de la emigracin.

b)

El desarrollo de la relacin entre norma y decisin

Segn H. Hofmann, la obra de Schmitt est dominada por la cuestin acerca de la legitimacin del poder pblico... Aqu se muestra que Schmitt coloca la cuestin acerca de la legitimacin de la autoridad legitimante, en un giro antittico, en contra del fiincionalismo de la legalidad jurdico-estatal supuestamente vaco

60. Cfr. Maus, 160 ss.; Maschke, eplogo de la edicin de Der Leviathan, 193; VA 430 ss. 61. Cfr. Max Weber, Wirtschaft und Gesellschaft, Tubinga ^976, tomo II, 665 ss.; Hans Kelsen, Wesen und Wert der Demokratie, Tubinga 1929, 78 ss. 62. Kriele, Staatslehre, 25.

175

de contenido../^ Como ya ha de ser claro a esta altura, la debili dad de este enfoque de la obra de Schmitt reside en la limitacin conceptual dada por la terminologa terico-jurdica a la que escapa reiteradamente la forma de argumentacin filosfico-moral, polito lgica y epistemolgica de Schmitt. As, por ejemplo, Hofmann re conoce la debilidad sistemtica de la teora amigo-enemigo, al igual que su referencia a la situacin poltica co n c reta,p ero no logra percibir detrs de ello una posicin filosfico-moral por cierto insos tenible, pero coherente (cfr. 406). Su anlisis concluye con la constatacin de una escisin y ambigedad interna del decisionis mo, de lo abismal de la obra de Schmitt, que a travs de toda absolutizacin de un aspecto particular se presenta como inofensiva. 5 Desde luego, si se considera al desarrollo de Schmitt bajo el as pecto de la cuestin acerca de la legitimacin de la autoridad legiti mante no parece descaminado llevar a cabo una clasificacin de acuerdo con los acentos normativismo, decisionismo, pensamiento del orden concreto y metafsica de la h is to ria .Y a en 5 c se mostr la continuidad de la sujecin moral del individuo al Estado en el desarrollo de Schmitt, a travs de lo cual, naturalmente, la pretensin de validez del derecho estatal conserva un carcter moral. Pero ahora se mostrar el cambio en el papel que juegan aqu las normas generales. En el escrito temprano sobre el Valor del Estado, el derecho era, por su propia esencia, todava norma pura (WS 39) que no tena en s nada emprico (WS 31), ni siquiera la caracterstica de la coaccionabilidad (WS 59). El Estado se legitimaba como instru mento de la influencia del derecho en la realidad (WS 52). La vali dez de las normas de realizacin del derecho estatales (DD XIX) se basaba en el elemento del derecho originario, no estatal (WS 76) que hay en ellas y de las cuales son el reflejo en el mundo terre nal (WS 75). Pero, en tanto norma pura, este derecho no juega ya ningn papel para el individuo, puesto que Schmitt no desea hacer ninguna precisin de contenido (WS 76); adems, por cierto, puede recurrirse a l para una crtica racional del Estado emprico (WS 97); pero sta no debe ser egocntrica (ibidem), es decir, no debe
63. 64. 65. 66. Hofmann, Legitimitt gegen Legalitt, 16 s. Ibidem 101 ss. Ibidem 176. Ibidem 22 s.

176

afectar pretensiones de abastecimiento ni derechos de libertad (WS 85, 100). En los primeros aos despus de la Primera Guerra Mundial Schmitt todava aceptaba plenamente una idea del derecho que no puede autorrealizarse (PT 39), pero rechazaba expresamente la concepcin del derecho de Ihering como medio del control social a fin de asegurar la existencia de la sociedad (DD XVII). Pero, en tanto instancia de realizacin de la norma jurdica, el Estado ad quiere un peso propio incomparablemente mayor que en WS. El pensamiento jurdico decisionista se caracteriza justamente por su conciencia cientfica de la peculiaridad normativa de la decisin ju rdica (PT 44; cfr. DD XIX). Si el ncleo de la idea poltica (es) la decisin moral exigente (PT 83), si en la mera existencia de una autoridad reside una decisin (PT 71) y si una tarea, mejor dicho la tarea esencial, de la autoridad consiste en asegurar la validez jur dica (PT 19 s.) a cuyo fin, en virtud de su derecho de autocon servacin estatal, puede hasta violar el derecho vigente (ibidem) no parece entonces incorrecto hablar de una validez del derecho mo ralmente fundamentada. Pero ya aqu se muestra la referencia a la eticidad estatal y no toda forma de entrega a algo superior es consi derada como equivalente.^^ Surgen tambin referencias a los ene migos capitalistas, socialistas y tecnicistas de la idea poltica (PT 82). Sin embargo, la distincin que establece H. Hofmann, dentro del decisionismo de Schmitt, en dos fases, una antes y otra despus de 1 9 2 3 ,^ est justificada por dos razones: primero, en la primera fase, el acento de la argumentacin recae sobre la legitimidad fiincional del Estado en virtud de su efecto de aseguramiento de la paz; despus, se subrayar ms la aprobacin por la voluntad del pueblo en el sentido de Schmitt (cfr. 8, 9, 12 b). Segundo, en la segunda fase, de la idea del derecho como entidad propia queda slo el concepto de ley del Estado de derecho a diferencia del concepto poltico de ley (VL 13):

67. Cfr. PR 161 s., en donde la energa poltica de de Maistre, Bonald y Donoso Corts es subrayada frente a la exaltacin femenina de Friedrich Schlegel y Adam Mller, con WS 93: En el mundo del Estado, este principio bsico de toda manifestacin del valor es donde ms claramente se ha convertido en accin. Pero esto vale en no menor medida para los grandes sabios, filsofos o artistas... 68. Loc. cit. 22 s.

177

I V

Para la concepcin del Estado de derecho, la ley es esencial mente norma y, por cierto, una norma con determinadas cualida des: una regulacin jurdica (recta, razonable) de carcter gene ral. La ley en el sentido del concepto poltico de ley es voluntad y mandato concretos y un acto de la soberana. (VL 146, subra yado en el original)

Por lo tanto una ley en el sentido del Estado de derecho formula la pretensin de razonabilidad y correccin y puede, por consiguien te, ser criticada tambin de acuerdo con criterios racionales. En cam bio, al menos en el caso en que el pueblo es el poder constituyente, la crtica a una ley en sentido poltico, por ejemplo, con respecto a la organizacin de la toma poltica de decisiones, sera una inter vencin injustificada en el derecho de autodeterminacin del pue blo (cfr. 13 a). Sin embargo, qu puede significar la afirmacin de que una ley, es decir, en general, una regla, es correcta? Aqu los puntos de vista ms importantes parecen ser la correccin moral de los fines perseguidos con la regla, de acuerdo con el criterio de la imparciali dad y de la eficacia de la regla en cuestin por lo que respecta a la obtencin de estos fines. Pero, una regla que responda al criterio de la imparcialidad no tiene en modo alguno que ser de carcter gene ral (VL 154). Puede, por ejemplo, tener como contenido el intento de eliminar los perjuicios que padecen determinados grupos y que son considerados como in ju sto s.P o r otra parte, tambin aquellas regl^ que confieren determinadas competencias a determinadas ins tancias pueden perfectamente ser evaluadas de acuerdo con ambos aspectos. Cari Schmitt utiliza la aguda contraposicin entre el concepto del Estado de derecho y el concepto poltico de ley para protestar en contra de la nivelacin de esta diferencia a travs del concepto formal de ley del Positivismo, segn el cual todo lo que ha sido sancionado de manera formalmente correcta por la instancia legisla tiva debe ser llamado ley (VL 143 s.). Segn Schmitt, las formalizaciones pueden perfectamente tener sentido en determinados mbi tos. Pero, sera absurdo ver aqu el mtodo especficamente jurdico y creer que de esta manera puede tratarse cientficamente un pro blema serio de la jiJrisprudencia. (VL 144). Especialmente es in correcto y falso (VL 146) hacer tratar las disposiciones legales cons titucionales por el parlamento como instancia legislativa, de una
69. 178 Sobre la llamada discriminacin positiva, cfr. Dworkin, cap. 9-

manera anloga a las leyes del Estado de derecho. El intento de someter, a travs de la formalizacin, con la ayuda de la figura auxiliar tcnico-jurdica del llamado concepto formal de ley (VL 147), tambin el concepto poltico de ley a la normacin del Estado de derecho tiene necesariamente que fracasar, tal y como ya lo de muestra la existencia de actos apcrifos de soberana en el Estado constitucional parlamentario (VL 150). Ya el reconocimiento del parlamento como instancia legislativa es expresin de la voluntad poltica del pueblo y el ejercicio de los actos apcrifos de soberana por parte de la representacin popular es no problemtico slo mientras pueda identificarse incontestadamente con el pueblo. Sin embargo, el absolutismo de la respectiva mayora parlamentaria, que resulta de la formalizacin del concepto de ley y de la a ella vinculada pretensin de competencias jurdicoconstitucionales por parte del legislador, se vuelve tanto ms proble mtico cuando en una democracia consecuentemente practicada... se impone manifiestamente, no el parlamento, sino el cuerpo elec toral como sujeto de la voluntad poltica (VL 150 s.). As pues, la tesis bsica antiuniversalista de Schmitt es formula da aqu en una forma tal que ninguna formalizacin y ninguna es pecie de Estado de derecho es capaz de eliminar" (VL 147) el con cepto poltico de ley, segn el cual la ley es una expresin de la voluntad del poder soberano y que hasta resulta ser ms fiierte, frente al concepto de ley del Estado de derecho (VL 150), ya que slo la voluntad poltica convierte a la norma correcta en un man dato positivo vigente (VL 147). El concepto poltico de ley, y con ello la forma poltica de organizacin, deben quedar liberados de la pesada discusin acerca de la correccin y falsedad morales. Aqu ya se ha reconocido ( 13 a) la necesidad de distinguir, dentro de un sistema jurdico, entre reglas primarias (que regulan el comportamiento) y reglas secundarias (que confieren potestades) y entre Constitucin y ley constitucional. Pero tambin se ha seala do cun problemtico es en Schmitt el discurso de la voluntad del pueblo ( 9 b, c) y que, adems, las autoridades, cuyas rdenes pue den ser consideradas como una parte de las regulaciones jurdicas, normalmente deben su competencia, a su vez, a reglas secundarias ( 14 a). Cabe mencionar, finalmente, que el predicado de Estado de derecho se refiere, sobre todo, a las reglas secundarias de un sis tema jurdico, es decir, a las limitaciones de competencia de las diferentes instancias autorizadas. Pero con esto, el intento ms dife renciado de Schmitt por demostrar la inevitabilidad de una autori
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dad cuya voluntad toma las decisiones polticas tambin fracasa. Aun cuando la relacin de importancia entre la norma pura de la idea de derecho y la orden de la instancia estatal soberana, a lo largo del desarrolla de Schmitt hasta aqu expuesto, fiie modificada drs ticamente en beneficio de la autoridad estatal, se conservan, prime ro, ambos elementos de lo jurdico y, segundo, la idea del derecho es considerada en todo momento como algo realmente etreo para cuya imposicin en la ruda realidad se requiere una institucin po derosa, no limitada por derechos indamentales individuales. Despus del final de la Repblica de Weimar, desaparece com pletamente la idea del derecho como normal general en aras de una comprensin institucional del derecho. Por lo pronto, bajo la pro teccin de las decisiones polticas del movimiento nacionalsocialis ta, puede desarrollarse el derecho, en un crecimiento libre y aut nomo, en todos los campos de la vida pblica (SBV 15). Despus, se desarrolla el nuevo nomos de la tierra, en la lucha contra el dere cho internacional universalista, dictado por las potencias martimas anglosajonas (LM 76).

15.

El derecho en el Estado del Fhrer

Entre las cuestiones ms discutidas de la recepcin de Schmitt se encuentra la de saber si en 1933 se produjo un cambio fiindamental en su posicin y, en caso afirmativo, cmo fiie justificada o qu lo motiv.^ Esto no es sorprendente si se toma en cuenta la situacin concreta. Schmitt, quien todava en enero de 1933 se haba ocupado de la interpretacin de la Constitucin de W eim ar,constataba la pidariamente apenas un ao ms tarde: La Constitucin de Wei mar ya no rige ms (SBV 5). Con respecto a la teora del Estado, parece indiscutible que una gran parte del esquema conceptual an terior reaparece, por ejemplo, en el escrito Estado, movimiento, pueblo.D esde luego, se introdujeron modificaciones nada irrele70. Cfr. la amplia exposicin en Hofmann, Legitimitt gegen Legalitt, 1 ss., y Maus, 81 s. Entre las teoras que constatan un cambio, hay que distinguir aquellas que lo explican en virtud de la insostenibilidad de la posicin decisio nista (por ejemplo, Krockow, Die Entscheidung, 94) de las que lo atribuyen a la hipocresa (Hill, 267) a causa de la ambicin personal etc. (por ejemplo, Bendersky, 204 ss.). 71. Die Stellvertretung des Reichsprsidenten en VA 351-357. 72. Cfr. Hofmann, loc. cit. 182.

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^vantes a fin de adecuarlo a las exigencias de una teora poltica del Tercer R e ic h .S in embargo, estas adecuaciones no fueron lo sufi cientemente amplias para aquella corriente nacionalsocialista que despus se impusiera, es decir, fundamentalmente, la SS. As fraca s no so el intento de Schmitt de ofrecer a los nacionalsocialistas una ideologa que no era la de e llo s ,sin o que tambin corri peligro p e rs o n a l.A q u habr de ser presentado brevemente el proyecto schmitiano del Estado del Fhrer (15 a). Con respecto al concepto de derecho, Schmitt habla, por cierto, por primera vez en 1933, de tres (en lugar de dos, como hasta en tonces) tipos del pensamiento jurdico-cientfico (PT prlogo, 2a. edicin; cfr. PT 44). Pero ya antes se encuentran sntomas del desa rrollo del pensamiento jurdico institucional.^^ Adems, para el pensamiento del orden concreto sigue siendo constitutiva una cierta dosis de d e c is i n .E n 15 b sern presentados los rasgos funda mentales de este pensamiento del orden concreto y sus relaciones con el normativismo y el decisionismo.

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a)

Estado, movimiento, pueblo

A travs de la lite rgidamente organizada, jerrquicamente or denada, del movimiento nacionalsocialista (SBV 13), la unidad pol tica constituida por el Estado, el movimiento y el pueblo, logra co locarse por encima de los poderes de la sociedad que, partiendo de la esfera de lo privado, bajo la proteccin de los derechos de liberta des liberales, haban destrozado el Estado liberal democrtico bi partito basado en la contraposicin de Estado e individuo (SBV 24 s.). El movimiento nacionalsocialista que fcilmente puede ser re conocido en los escritos anteriores de Schmitt como la minora con la conciencia poltica correcta^ es el elemento ms importante de la unidad poltica tripartita y tiene dos tareas fundamentales; Por una parte, la conduccin poltica del aparato de funcionarios del
73. Cfr. V. Neumann, Der Staat im Brgerkrieg, 147 ss. 74. G. Maschke, Ein Gefangener von Leviathan und Behemoth en el pe riodico Frankfurter Allgemeine Zeitung del 12 de julio de 1983. 75. Bendersky, 236 ss. 76. Cfr. la teora de las garantas institucionales (primeramente en VL 170-174) y la reiterada referencia a ordenamientos concretos y reales en Staatsethik und pluralistischer Staat (1930, PB 133-145). 77. Aqu tiene razn Krockow (loc. cit. 96) frente a Hofmann (loc. cit. 182 s.).

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Estado (SBV 10, 14, 17). El Estado, en tanto aparato de la justicia y la administracin, ha perdido el monopolio de lo poltico. El Esta do tiene ahora que ser determinado por lo poltico. Las decisiones polticas son tomadas por el movimiento, al que tambin le compe te la salvaguardia de la unidad poltica (SBV 15). Slo bajo la pro teccin y las pautas de estas decisiones polticas tiene sentido tam bin la independencia y la objetividad de los jueces y funcionarios (SBV 17). El movimiento establece, pues, los objetivos de la unidad poltica cuya realizacin controla en todo momento, a travs de la penetracin personal del aparato administrativo como as tambin de la esfera despolitizada del pueblo con sus diferentes organizacio nes econmicas, religiosas, etc. Es el garante poltico de la autono ma despolitizada, comunal o corporativa (ibidem).^ No existe la posibilidad de un conflicto entre los rganos de autoadministracin local y la conduccin poltica, pues cesa la eleccin desde abajo con todos los residuos del eleccionismo hasta ahora existente (SBV 35). Esta clara j^^ordinacin del Estado al movimiento poltico y, vinculada con ella, la delimitacin explcita con respecto al fascismo italiano, en donde el partido fascista es un rgano del Estado y el Gran Consejo fascista hasta un rgano estatal (SBV 20) fiie pro bablemente una de las modificaciones nacionalsocialistas esenciales de la teora de S c h m i tt . Que, sin embargo, una lite con la con ciencia correcta debera asumir un papel dirigente en la unidad pol tica era, como ya se ha sealado reiteradamente ( 5 ,8 , 9), un ele mento-genuino de la concepcin de Schmitt. No es en absoluto un paralelismo casual con la acusacin anterior en contra del ejercicio pblico del poder de gobernantes no pblicos (GLP 62; VL 214) el hecho de que ahora Schmitt constate que en otras pocas han habi do tambin organizaciones portadoras del Estado, tales como el cle ro, una determinada orden, la masonera o la economa: todos estos son poderes que jugaron sus papeles ocultamente (SBV 28).
Cada vez ms grandes e imponentes, se presentan pues tanto el hecho como la tarea del movimiento nacionalsocialista de A le mania, que abiertamente acepta su responsabilidad histrica, y que asume pblicamente la gigantesca contribucin de una orga nizacin portadora del Estado y del pueblo. (ibidem).

78. Sobre la conformacin de este ordenamiento social estamental en el m bito econmico, cfr. Maus, 136 ss.; V. Neumann, Staat im Brgerkrieg, 179 ss. 79. Conjuntamente con la concentracin del derecho internacional en el concepto de Reich en lugar del de Estado.

182

En este sentido, la sobresaliente aportacin del movimiento na cionalsocialista reside en la asuncin pblica de la responsabilidad histrica. Sin embargo, qu significa responsabilidad histrica? Desde luego, no se trata de que la responsabilidad sea < (^ y a historia, es decir, que haya dejado de ser actual. Adems, un hecho y la (su puesta) asuncin de la responsabilidad de l pueden ser histricos en el sentido de histricamente relevantes, pero no la responsabili dad misma. A menos que uno se refiera a una responsabilidad sur gida de la historia, a la culpa y el castigo que, por ejemplo, un pue blo tiene que afiontar por hechos que ya son historia. En este sentido, el pueblo alemn soporta hoy la responsabilidad por los hechos cuya responsabilidad haba asumido el movimiento nacionalsocialista. Pero, manifiestamente, la expresin responsabilidad histrica no es uti lizada por Schmitt en ninguno de los significados aqu mencionados y tampoco como responsabilidad en la historia algo que es evidente en toda accin poltica sino como responsabilidad ante la historia. Pero la asuncin de responsabilidad poltica significa (si es que ha de significar algo determinado) que alguien, dentro de una fi>rmacin poltica, asume tareas, es decir, por lo general, cargos, y est dispuesto a que los miembros de esta fi>rmacin poltica le exijan responsabilidad por sus actos. Est, pues, dispuesto a rendir cuentas de las acciones realizadas en ejercicio de sus fiinciones, a responder las preguntas que al respecto se le formulen y, eventualmente, a aceptar las consecuencias negativas tales como renuncia, responsa bilidad personal, etc. que resulten de un desempeo injustificado de sus fiinciones. Desde luego, Schmitt no quiere ni or hablar de responsabilidad del movimiento en este sentido. Ms bien subraya justamente que la separacin entre partido y Estado (a diferencia del fascismo italiano) se encarga de que, en caso de abuso del poder, la responsabilidad corporativa no pueda ser desplazada del Estado al partido o a la SA (SBV 22). Tampoco los tribunales deben inmis cuirse en los asuntos internos del partido y de la SA. Schmitt exige una propia jurisdiccin para la SA y la SS (SBV 33). Pues ningn tribunal con competencia civil puede liberar al partido y a la SA de la inmensa tarea de preocuparse por el destino del pueblo ale mn en donde se acumula tambin todo el peligro de lo poltico. No puede, pues, sorprender que una responsabilidad tan grande, vinculada con una tarea tan enorme, slo pueda ser asumida frente a un poder tal como el de la historia. Pero, si la expresin asumir la responsabilidad ha de tener alguna fiincin que no sea la de la propaganda y el ocultamiento, debe incluir la disposicin y la obli
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gacin de asumir la responsabilidad ante los hombres. La referencia a poderes ocultos, tales como la historia, Dios o la voz de la con ciencia, dan motivo a suponer que alguien quiere escapar a la res ponsabilidad. La curiosa relacin entre la enftica aceptacin de la responsabi lidad y el categrico rechazo de toda posibilidad de pedir cuentas al movimiento o a su Fhrer es un rasgo caracterstico del Estado total del Fhrer de Schmitt (cfr. SBV 35 ss.), que en cada tomo de su existencia est dominado y penetrado por la idea del lideraz go (SBV 33). El liderazgo (Fhrertum), un concepto especfi camente alemn y nacionalsocialista (SBV 41) es distinguido de la d ic ta d u r a ,d e l gobierno centralista-burocrtico, pero, sobre todo, del concepto de control propio del Estado de derecho liberal, a travs del acento que se pone en los deberes de lealtad que son vitalmente necesarios para un Estado del Fhrer (SBV 36) como de beres judicos. Y aqu lo que importa no es slo un comportamien to leal, sino tambin la lealtad de conviccin: Nuestro concepto de derecho permanece inseparablemente vinculado con la justicia y la eticidad.^ La ltima decisin acerca de si alguien cumple con su deber de lealtad frente al Fhrer del movimiento y acerca de qu ha de ocurrirle en caso de violacin de este deber le compete al pro pio Fhrer quien despus que en l ha sido superada ya la falsa separacin entre Legislativo y Ejecutivo se convierte, por ello, en el seor supremo del tribunal. As, Schmitt interpreta, por ejemplo, el asesinato de Rohm y sus partidarios como acciones judiciales del Fhrer... mediante las cuales, en tanto Fhrer del movimiento, ha castigado la violacin especial del deber de fidelidad de su vice Fh rer realizada contra l en tanto Fhrer poltico supremo del movi miento.^ Ciertamente, la relacin de fidelidad entre el Fhrer y sus parti darios es recproca (SBV 42) pero, con respecto a la competencia de accin del Fhrer, no puede haber ninguna limitacin jurdicopositiva. Como Schmitt ha dejado tras de s las representaciones
80. La diferencia entre Estado del Fhrer y dictadura reside, entre otras co sas, en el hecho de que tambin una dictadura soberana (que estaba pensada como una especie de combinacin de lgislateur y dictateur en el sentido rousseauniano (DD 124-129)) es, por su propia esencia, temporalmente limitada y se diferencia del despotismo justamente por su pretensin de hacerse a s misma superflua (DD XVI). 81. Nationalsozialismus und Vlkerrecht, 16. 82. Der Fhrer schtzt das Recht en PB 199-203, 202.

184

barrocas (SBV 42) y, por lo tanto, apunta totalmente al principio formal democrtico de la identidad entre el Fhrer y sus partida rios,^ la voluntad del Fhrer vale como la voluntad del pueblo alemn, y sus acciones automticamente como acciones jurdicas, ya que se basan en el derecho vital del pueblo alemn: derecho es lo que aprovecha al pueblo (Der Fhrer s c h tz t, PB 200). La identi dad entre el Fhrer y sus partidarios es creada ahora a travs de la homogeneidad, la raza se convierte en sustancia de la igualdad (SBV 42). As surge un permanente contacto autntico que impi de que el poder del Fhrer se convierta en dictadura y arbitrarie dad (SBV 42). Ya ha sido expuesto el carcter problemtico del concepto schmittiano de democracia como identidad entre domi nantes y dominados en general y su aplicacin a la homogeneidad en especial. Tambin aqu se muestra la importancia central de los contenidos de conciencia: como el permanente avance de las clusu las generales pone de manifiesto cun ilusoria es la idea de una co dificacin del derecho completa y sin lagunas (SBV 44; 3 A 59) y, por otra parte, la apelacin de la Escuela de derecho libre a la per sonalidad del juez, de manera liberal tiene en mente slo al hombre y no al pueblo alemn concreto (SBV 44), para el jurista alemn, la idea de la homogeneidad tiene que convertirse en princi pio bsico de toda interpretacin del derecho.
Con toda precisin tiene que ser garantizada la sustancia autntica de la personalidad" y ella reside en la vinculacin con el pueblo y en la homogeneidad de cada persona encargada de la exposicin, interpretacin y aplicacin del derecho alemn. (SBV 44)

Debido a la prioridad de la conduccin poltica, la tarea del movimiento nacionalsocialista parece ser la de acuar en los juristas y en los fiincionarios de la administracin pblica la idea de la ho mogeneidad. Con esto no se puede, por cierto, explicar de qu ma nera la homogeneidad, por una parte, ha de ser un presupuesto irrenunciable del Estado total del Fhrer y, por otra, debe todava ser creada a travs de la disciplina."^ Con todo, se ve algo ms cla ramente por qu una concepcin popular del derecho que su puestamente responde a la esencia del pueblo alemn tiene que ser impuesta desde arriba, recurriendo a la violencia.
83. 84. Cfr. Hofmann, loc. cit., 196; cfr. supra 7c, 8b. Hofmann, 196 s.

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El movimiento nacionalsocialista, en tanto soporte del Estado, tena primero que imponerse polticamente a fin de poder liberar al pueblo alemn de la violacin de la que haba sido objeto por parte de la concepcin liberal del derecho y de la que no tena con ciencia cabal, en contra de la cual el pensaminto jurdico alemn durante largo tiempo aunque, en ltima instancia, infructuosa mente se haba resistido (cfr. 3 A 10, 42 ss.). Como Schmitt im puta al judaismo la responsabilidad por el pensamiento jurdico normativista y positivista (3 A 9 s.), crea manifiestamente que, a travs de la destruccin de los judos, tambin poda ser eliminado el espritu judo-liberal y judo-marxista.^ Naturalmente, tam bin en 1933 hubiera sido fcil demostrar que era absurda la tesis de una relacin causa-efecto entre la pertenencia a una raza y las concepciones polticas. Por ello, era necesario recurrir a maniobras intelectuales, en parte grotescas, para desenmascarar a los tericos judos que en parte eran bien conservadores como agentes espe cialmente refinados de la subversin juda-bolchevique-capitalista y otras similares, tal como lo demuestran, por ejemplo, los intensos esfuerzos de Schmitt en favor de Friedrich Julius Stahl (Lev 108 ss.). El que Cari Schmitt, no obstante todos sus esfiierzos, no lograra establecerse como el jurista principal del Tercer Reich, se debe, desde el punto de vista terico, sobre todo, a que coloc al Estado demasiado en primero plano^ y, en cambio, desplaz al pueblo a la parte no po ltica de la unidad poltica tripartita. El nacionalsocialismo genuino se entenda primariamente como concepcin popular del mundo.

b.

La idea del orden y de la conformacin concretos

Toda conformacin de la vida poltica se encuentra en una conexin inmediata, recproca, con la forma especfica de pensar y de argumentar de la vida jurdica. (3 A 10)

85. Die deutsche Rechtswissenschaft im Kampf gegen den jdischen Geist en DJZ (1936), columna 1193 ss. 86. El movimiento nacionalsocialista sigue estando para l (por lo pronto) inseparablemente vinculado con el Estado (SBV 20). 87. Cfr. A. Hitler, Die Grundlagen unseres Verfassungs und Rechtsle bens; Aus der Reichstagsrede des Fhrers und Reichskanzlers vom 30. Januar 1937 en Zeitschrift der Akademie fr Deutsches Recht 4 (1937) 97; cfr. Ben dersky, 219 SS.

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Es obvio que para el derecho del Estado total del Fhrer, es poco adecuada una concepcin normativista del derecho que considera como principio fundamental del derecho el concepto de ley del Es tado de derecho la ley como norma general, correcta tal como fuera expuesto ms arriba ( 14 b). Pero tambin un decisionismo orientado hacia la autoconservacin del Estado, que segn Schmitt constituye el segundo tipo fundamental del pensamiento jurdico cientfico (3 A 7) no puede, por definicin, servir como concepcin jurdica de una unidad poltica en la que el Estado ha perdido el monopolio de lo poltico (3 A 66 s.). La decisin pura, aleatoria, que slo apunta a la eliminacin del caos, carece del pathos de la necesidad cosmovisional, de la creencia firme de que as est en or den (3 A 26 s.).^ Con tanta ms razn, un positivismo jurdico que para Schmitt es una mezcla de normativismo y decisionismo (3 A 29 ss.) tiene que contradecir las exigencias del Estado total del Fhrer. Ciertamente, el positivismo reconoce como jurdicamen te obligatoria toda decisin formalmente correcta del legislador, pero, sin embargo, somete a esta norma jurdica, a las instancias legislativas, ejecutivas y judiciales (3 A 35). Un pensamiento jurdi co positivista clasificara siempre a las acciones del Fhrer o de otros miembros del movimiento nacionalsocialista que, segn su opi nin, son necesarias para la proteccin del pueblo alemn como violaciones del derecho o, al menos, como una violacin del derecho que hay que legitimar (Der Fhrer schtzt..., PB 200 s,). Pero esto pondra en peligro, el triunfo de la justicia sustancial sobre la segu ridad jurdica form alista,la proteccin de los homogneos a tra vs de la eliminacin de los extraos. Para la idea del orden y la conformacin (3 A 66) que es la nica adecuada al Estado total del Fhrer, es necesario recurrir al tercero y ltimo de los tipos de ideas eternos del pensamiento jur dico: la idea del orden concreto. En verdad, las manifestaciones sis temticas de Schmitt sobre este concepto son bastante escasas la mayora de ellas se encuentran en el escrito ber die drei Arten des rechtswissenschaftlichen Denkens (3 A) (Sobre las tres formas del pensamiento judico) pero si se observan las cosas ms de cerca es posible decir algo ms de que permanece en una peculiar semi88. Schmitt deja aqu de lado la decisin moral exigente que estaba presen te en la mera existencia de una autoridad estatal (PT 81 s.) y vincula ms fuerte mente el concepto decisionista de soberana a Hobbes que a Bodino (3 A 27). 89. Hofmann, 195.

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oscuridad.E sto vale especialmente si uno toma en cuenta las fuentes a las que Schmitt atribuye el surgimiento del pensamiento del orden concreto: la ocupacin con la profunda e importante teo ra de la institucin de Maurice Hauriou y el anlisis de mi teora de las garantas institucionales" en la ciencia jurdica alemana. Aqu no habr de investigarse en detalle cmo se hacen percep tibles en el pensamiento del orden concreto las influencias de los orgenes mencionados por Schmitt. Ms bien habr que investigar hasta qu punto el pensamiento del orden concreto se diferencia del decisionismo, teniendo en cuenta la afirmacin de Schmitt segn la cual Todo orden se basa en una decisin (PT 16). No hay que ol vidar que hablamos de orden cuando en un conjunto de objetos (de tipo lgico) o bien descubrimos la validez de una regla o la exis tencia de una regularidad, o bien suponemos que una persona ha ordenado segn su parecer una parte relevante de estos objetos, por ejemplo, ha puesto en orden una habitacin. En el segundo caso, por lo general, es posible el recurso a una causa ftnalis para la posi cin del objeto y no slo a una causa efficiens\ este objeto est justa mente all porque all no molesta a nadie, porque en todo momento puedo llegar a l, porque all queda bien, etc. y no, por ejemplo, porque lo he dejado all tirado. Por lo tanto, para poder hablar de orden como de algo contrapuesto al desorden, se requiere el recurso a reglas y/o a decisiones racionales. Sin embargo, lo que le interesa a Schmitt es manifiestamente algo diferente. As como ya la simple cuestin de si una habitacin est ordenada puede ser respondida por diferentes personas en al gunos casos de manera muy diferente, as tampoco es posible pro porcionar, con un reducido nmero de parmetros, reglas precisas acerca de cundo una situacin poltica tiene que ser considerada como normal y ordenada y cundo no. Cules violaciones de la re gla son irrelevantes, cules ponen en peligro y cules destruyen el

90. Ibidem 178; cfr. Georg Dahm, Die drei Arten des rechtswissenschaftli chen Denkens en Zeitschrift flir die gesamte Staatswissenschaft 95 (1935), 181188, 186. 91. Prlogo a la 2a. edicin de PT de 1934. Con respecto a la teora de las garantas institucionales, cfr. VL 170-174, como as tambin los artculos Frei heitsrechte und institutionelle Garantien (VA 140-173) y Wohlerworbene Beamtenrechte und Gehaltskrzungen (VA 174-180). Con respecto a Hauriou, cfr. Roman Schnur (comp.), Zur Theorie der Institution und zwei weitere Auft. V. M. Hauriou. Schmitt sustituy la expresin institucin por orden a fin de evitar la impresin de fijacin y anquilosamiento (3 A 57).

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orden jurdico? En el decisionismo, la competencia para decidir autoritativamente esta pregunta es lo que caracteriza al soberano (PT 11 ss.). Ahora, la concepcin subyacente de una situacin nor mal juega el papel decisivo en todo pensamiento jurdico (3 A 10), y se convierte en presuposicin bsica, que da soporte a todo, una situacin normal estabilizante, una situacin tablie (3 A 10). El ciudadano normal no aprende qu es el derecho y la justicia a travs de los cdigos o de las decisiones judiciales, para no hablar de las reflexiones filosficas. Lo aprende, en gran medida, a travs del acostumbramiento, del striai and error, a travs de la educacin, de la permanente confrontacin de su forma de comportamiento y sus convicciones con la realidad, es decir, con el mundo cotidiano que lo rodea y sus instituciones. De esta manera, conoce su posicin dentro del todo social, a la vez que sus derechos y deberes vincula dos con ella. Y en el caso normal los acepta. En este sentido, el or den en el cual se encuentra no se basa, por lo menos, slo en una decisin. A diferencia del decisionismo, segn Schmitt, en la idea del orden concreto, la eficacia del derecho, que tambin es designa da como validez sociolgica del d e re c h o ,e s una parte integrante de la validez del derecho en sentido estricto y no slo su creacin autoritativa a travs de una instancia de realizacin del derecho. Cari Schmitt subraya que ya para la comprensin igual de las nor mas jurdicas, se necesita as una base de costumbres o hbitos co munes (SBV 43; 3 A 16 ss.). Pero, para la persistencia de una insti tucin, a ms de reglas y hbitos, se necesita la actitud interna de los que pertenecen a ella, de la sustancia jurdica. Instituciones ta les como el matrimonio, la familia, el estamento, el Estado, el ejrcito
poseen una propia sustancia jurdica, que conoce tambin reglas y regularidades generales, pero slo como emanacin de esta sustancia, de su propio orden interno, concreto, que no es la suma de aquellas reglas y funciones... El orden interno concre to, la disciplina y el honor de toda institucin, se resiste, m ien tras perdura la institucin, a todo intento de una normacin y re gulacin total. (3 A 20).

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Mientras que el normativismo y el positivismo tuvieron que con templar impotentemente cmo, por ejemplo, la ciencia del dere cho impositivo se converta en estudio de la evasin impositiva, el recurso al principio del Fhrer, a conceptos tales como fidelidad,
92. Cfr. por ejemplo, R. Dreier, 194 s.

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lealtad, disciplina y honor, le permite al pensamiento del orden y la conformacin concretos, juzgar el caso concreto particular a partir de la comprensin sustancial del orden concreto (3 A 62 s.). Como modelos jurdicos, se utilizan aqu figuras tpicas concretas tales como los soldados valientes, los fijncionarios conscientes del deber, los camaradas decentes, etc. (3 A 21). Lo esencial son, pues, las expectativas de comportamiento especficas de los papeles socia les, que han surgido en una sitacin histrica concreta, que no pue den ser creadas por decisiones y que no son describibles adecuada mente por normas jurdicas generales porque las expectativas no se refieren slo al comportamiento externo sino a la actitud interna (3 A 20 s.). Quizs para los ejemplos que se acaban de mencionar existen modelos todava utilizables y tipificaciones en cierto modo claras. Sin embargo, en el caso del Fhrer supremo del movimiento al que Schmitt quiere aplicar tambin este mtodo (3 A 21) el in tento fracasa, no slo porque este tipo no posee todava ninguna tradicin. Lo que sucede ms bien es que toda tipificacin del papel del Fhrer limitara, de alguna manera, su competencia jurdica y, con ello, creara la posibilidad de que la viole. Para contrarrestar este tipo de violaciones, se necesitara o bien de una instancia jurdi camente autorizada a tal efecto o de un derecho estamental general de resistencia. Sin embargo, lo primero sera una concepcin tpica mente liberal, inconciliable con el Estado total del Fhrer, en donde est superado el incorrecto desgarramiento del Legislativo y el Eje cutivo, en donde la ley es voluntad y plan del Fhrer^^ y el Fh rer acta al mismo tiempo como seor supremo del tribunal (Der Vhrer schtzt..., PB 200 s.). Pero, manifiestamente, Schmitt tam poco pensaba en un derecho de resistencia estamental aunque slo filer dentro del movimiento, tal como puede reconocerse en su advertencia de que un pensamiento institucional aislado con ducira al pluralismo de un crecimiento feudal-estamental sin sobe rano (PT Prlogo, subrayado de M.K.). Para la plenitud de poder del Fhrer del movimiento no existe, por lo tanto, ninguna limita cin jurdica. Esto no puede sorprender ya que el libre crecimiento del dere cho estamental debera desarrollarse sobre la base de las decisiones
93. Die Rechtswissenschaft im Fhrerstaat en Zeitschft der Akademie fr Deutsches Recht 2 (1935) 435-440, 439; cfr. sobre el concepto poltico de ley, supra 14 b.

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polticas del movimiento nacionalsocialista (SBV 15) bajo cuya pro teccin se lleva a cabo tambin la actividad de los rganos de la ad ministracin y la justicia (SBV 17).
Al derecho en sentido sustancial, pertenece primero, el ase guramiento de la unidad poltica; slo sobre la base de las deci siones polticas indiscutidas y, en este sentido, positivas, puede, en todos los mbitos de la vida pblica, desarrollarse el derecho en un crecimiento libre y autnomo. (SBV 15)

Si se coloca como base la comprensin schmittiana, democrti ca, de la dictadura, propia de la segunda fase del decisionismo (cfr. 8, 9, 4 b) la dictadura como dominacin jurdicamente ilimita da de una lite sustancialmente igual, que posee la voluntad del pueblo entonces la dictadura decisionista no es ni la conse cuencia inevitable de la idea del orden concreto^^ ni su presu puesto indispensable, si es que con ello, tal como parece ser el caso, se quiere indicar una secuencia temporal. Ms bien, la descrita forma de dictadura bajo la reserva de la diferencia conceptual en tre gobierno del Fhrer y dictadura en Schmitt^^ es la condicin para que pueda hablarse de idea del orden y conformacin concre tos a la que Schmitt desea diferenciar del Neotomismo del disc pulo de Hauriou, Renard (3 A 57 s.). No porque se haya produci do {un) hecho histrico necesario deja Schmitt caer el aparato conceptual del decisionismo como histricamente superado.Las reflexiones sobre la situacin excepcional y el valor independiente de toda eliminacin autoritativa del bellum omnium contra omnes (por ejemplo, PT 11 ss.) se vuelven superfluas porque el movimien to impide permanentemente la aparicin de tales situaciones. El abuso del poder que est vinculado con esta tarea gigantesca es impedido por los principios de la homogeneidad y liderazgo, en tanto sustancia jurdica de una unidad poltica tripartita y sin los cuales el Estado total del Fhrer no puede existir ni un da (SBV 46). Todo el trabajo de las personas que se ocupan de la realizacin del derecho en el Estado del Fhrer tiene que estar impregnado de estos principios (SBV 44 s.), que adems dan a los miembros del pueblo la certeza de que la conformacin concreta (3 A 66) lleva da a cabo por el movimiento est en orden.
94. 95. 96. Krockow, 103. Cfr. supra nota 80. Hofmann, 183.

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A partir de fines de los aos treinta, Schmitt se ocup primor dialmente del derecho internacional. No existe mayor discusin acerca de que sus escritos^^ haban sido pensados primeramente como justificacin de la poltica expansionista de Hitler.^ A tal fin, desliz entre el pensamiento conservador interestatal y el uni versalismo aestatal y apopular anglosajn, el
concepto de Reich... como un orden del gran espacio, dom i nado por determinados principios e ideas cosmovisionales, que excluye las intervenciones de potencias extranjeras y cuyo garante y protector es un pueblo que demuestra estar a la altura de esta tarea (PB 311)

Con esto se evita, por una parte, toda intervencin del imperia lismo anglosajn a travs de su ideologa, es decir, el derecho inter nacional universalista apoyado en la moral humanitaria (PB 306). Schmitt aspira para Europa un pendant de la Doctrina Monroe (PB 302), aunque, desde luego, no bajo la forma de aquella falsifi cacin democrtico-liberal que sirviera de manto ideolgico a la po ltica econmico-imperialista de Th. Roosevelt y, sobre todo, de W. Wilson, que pretenda convenir la Doctrina Monroe en doctrina universal (PB 296). Por otra parte, con el concepto de Reich es superada la concep cin de la coexistencia de Estados soberanos con igualdad de dere chos. A un Reich pertenecen varios Estados y pueblos, bajo la con duccin de una potencia de ordenacin espacial (PB 303 ss.). La capacidad para la organizacin estatal es slo la condicin m nima para poder participar de alguna manera en el derecho interna cional: Un pueblo que sea incapaz de convertirse en un Estado, aunque sea tan slo en este sentido organizativo, no puede ser suje to del derecho internacional. En la primavera de 1936, por ejemplo.
97. Cfr. sobre todo Vlkerrechtliche Grossraumordnung mit Interventions verbot fr raumfremde Mchte, Berlin/Viena 1939, Berlin/Viena/Leipzig ^941; Grossraum gegen Universalismus, PB 295-303; Der Reichsbegriff im Vlkerrecht, PB 303-313 (en lo que sigue, slo con indicacin de nmero de pgina en PB). 98. Hofmann 204; Schmitz, 208; Neumann, 188 ss.; Bendersky, 256. Des de luego, Schmitt no ofreca la doctrina oficial del Tercer Reich de aquella poca (Neumann, 193 s.; Bendersky, 259 ss.). Los idelogos de la SS no queran orde namientos de grandes espacios desde el punto de vista -internacional sino popular (cfr. Werner Best, Vlkische Grossraumordnung en Deutsches Recht 10 (1940) tomo 1, 1006 s.; Reinhard Hhn, Grossraumordnung und vlkisches Rechtsdenken en Reich, Volksordnung, Lebensraum 1 (1941) 256-288).

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se vio que Abisinia no era un Estado. (PB 310) Para poder valer como un sujeto del derecho internacional de primera categora, un pueblo tiene que mostrar que en virtud de su propia capacidad de rendimiento organizativo, industrial y tcnico, est en condiciones de poder llevar a cabo una guerra con medios modernos de destruc cin (ibidem). En los escritos sobre derecho internacional de la posguerra (NE; OW; TP) a los que no sin razn se les ha atribuido, por lo menos, subrepticiamente motivos y tendencias... apologticos,^^ Schmitt deja de lado, por cierto, el concepto de Reich pero no el de gran espacio. Describe el surgimiento del moderno Jus Fublicum Euro paeum entre los Estados y su supuesta destruccin por el liberalismo y el marxismo-leninismo (cfr. supra 4b). (En cambio, en Mao TseTung comprueba tambin un pensamiento de grandes espacios (TP 62 s.)). Sin embargo, ya a partir de 1942 (LM) considera a la tierra y al mar entre los grandes espacios autnticos y decisivos surgidos de esta manera; por ello, la historia universal es justamente una lu cha entre potencias terrestres y martimas en la que se incluye, des pus de la Segunda Guerra Mundial, tambin la oposicin global entre Este y Oeste (OW 164 s.). Pero la oposicin entre mar y tierra queda relativizada a travs de la adicin de nuevos espacios, tales como el espacio areo y espacial, en el mbito del pensamiento y de la lucha. De aqu resultan nuevas exigencias y Schmitt especula que los vencedores de la poca pasada son quienes menos compren den el nuevo llamado de la historia (OW 166). Con la desaparicin del Jus Fublicum Europaeum o al menos, no mucho tiempo despus el universalismo anglosajn estar condenado a la deca dencia. Segn Schmitt, las estructuras del derecho internacional se desa rrollan sobre la base de procesos constitutivos, tales como la toma de tierras o la toma de mares, etc. (NE 48 ss., 145, 258). Tras la destruccin del Jus Publicum Europaeum concentrado en las relaciones jurdicas entre las potencias europeas por parte del uni versalismo anglosajn, el globo se organiza en varios grandes espa cios que, desde el punto de vista poltico y de sus concepciones del mundo, estn dominados cada uno por una potencia de ordenacin espacial con la capacidad de ser sujeto de primer rango en el dere cho internacional. Por lo tanto, el derecho internacional est consti tuido, pues, por el orden concreto de los acuerdos y dependencias
99Hofmann, 213; cft. Neumann, 199 ss.

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entre los grandes espacios y dentro de ellos. Mientras que, en un primer momento, Schmitt propag esta concepcin del derecho in ternacional a travs del establecimiento del concepto de Reich (PB 303 ss., 311), la supuso despus como ya dada con respecto al con flicto global Este-Oeste (OW 137). Naturalmente, con esta concep cin del derecho queda relativizado el papel del Estado en el senti do estricto de una forma de organizacin de derecho pblico independiente (PB 309 ss.; NE 183 ss.), aun cuando Schmitt (BP prlogo de 1963, 10) registrara esto con manifiesto pesar ms tarde, cuando ya no era posible el desarrollo de la idea del Estado a travs del concepto de Reich. Naturalmente, con este desarrollo, un deci sionismo que se refiera exclusivamente al papel pacificante del Esta do resulta inadecuado o, en todo caso, insuficiente para aprehender los fenmenos observados por Schmitt. Sin embargo, en vista del papel fiindamental que en esta concepcin del derecho juegan el desarrollo del concepto de enemigo (cfr. 4b), los procesos violen tos constituyentes de la toma de tierras y mares, como as tambin las capacidades polticas y militares de imposicin de las potencias de ordenacin espacial, resulta incomprensible la afirmacin de Hofmann segn la cual en su obra tarda Schmitt habra combatido al decisionismo apasionadamente y reconocido como enfermedad mortal .'''''

16.

Instituciones y reglas

En los 13, 14, se mostr que las objeciones decisionistas de Schmitt en contra del positivismo jurdico estn justificadas pero, al mismo tiempo, no proporcionan ningn proyecto alternativo funda mental para no aceptar el concepto de regla como elemento bsico de una adecuada descripcin del derecho. Simplemente muestran la necesidad de diferenciar entre reglas primarias y secundarias. Des pus que en el 15 se intentara exponer la idea del orden concreto de Schmitt en sus rasgos fiindamentales dentro del contexto poltico en el que fiie publicada, ahora habr que preguntarse hasta qu punto el pensamiento institucional crea un propio tipo de pensa miento jurdico-cientfico.
100. Hofmann, 214. Esto parece ser lo que quiere decir Maus cuando, fren te a los tericos de la cesura, insiste en la continuidad del planteamiento jurdico-fundacional (Maus 81 ss. sobre todo 85).

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Se elige el discurso del pensamiento institucional a fin de que la discusin no aparezca como un problema aislado de la recepcin de Cari Schmitt, algo que sera fcilmente posible en el concepto de la idea del orden concreto acuado por Schmitt. Desde luego, la argumentacin quedar limitada fundamentalmente a la discu sin con Cari Schmitt. Como se ver en lo que sigue, Schmitt logra tambin aqu demostrar la insuficiencia de un concepto demasiado estrecho de regla para la descripcin del derecho, pero no contrapo ne al concepto de regla algn otro concepto bsico. El concepto de institucin no puede reemplazar al concepto de re gla porque las instituciones son sistemas de reglas y slo pueden ser descritas exactamente con la ayuda de reglas. Desde luego, se requie re para ello el concepto ampliado de regla de Wittgenstein, que per mite que las reglas sean seguidas hahitualmente sin conocimiento de su formulacin verbal, es decir, se vuelve fluido el paso entre reglas y hbitos. Viceversa, a menudo es pragmticamente ms adecua do hablar de una institucin en lugar de un sistema de reglas, es de cir, cuando lo que se quiere saber es ms bien el contexto de sentido y no la descripcin precisa. As, por ejemplo, muy pocas de las personas que saben utilizar con toda correccin trminos tales como negocio bancario, matrimonio, justicia laboral, conocen slo una mni ma parte de las disposiciones jurdicas relevantes para estas instituciones.^^ Sin embargo, estas instituciones dependen de las reglas jur dicas no slo cuando se trata de discusiones acerca de cuestiones de detalle sino tambin para su definicin, como lo muestra, por ejem plo, la diferencia entre matrimonio y convivencia no matrimonial. En cambio para no limitarse a este tipo de ejemplos establecidos si se parte del proceso de institucionalizacin, sus elementos esenciales resultan ser la tipificacin y la habitualizan de formas de compor tamiento.^^^ Sin embargo, en qu consisten las reglas si no es en la
101. Cfr. por ejemplo, el orden de los lugares alrededor de una mesa de tertulia o de una familia numerosa en la comida de medioda o un intercambio epistoral convertido en hbito (Gehlen, Urmensch und Sptkultur 60) etc. y, adems, las obligaciones jurdicas que crean ciertos gestos tradicionales como el darse la mano en una venta de ganado. Cfr. tambin Kamlah, Philosophische Anthropologie, 61 ss. 102. En el caso normal, basta saber quin est bien informado al respecto. Cfr. Alfred Schtz, Wissenschaftliche Interpretation und Alltagsverstndnis menschlichen Handelns en Gesammelte Aufstze, La Haya 1971, I, 3-54, 16 s. 103. Sobre los mecanismos de la trascendencia institucional de las interac ciones establecidas cfr. Ephrem Else Lau, Interaktion und Institution, Berln 1978, 164 SS.; cfr. Schtz, Der sinnhafte Auau der sozialen Welt, Francfort

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exigencia, en el consejo, en la recomendacin, de reaccionar ante de terminados tipos de situaciones con determinados tipos de compor tamiento? Ya se ha sealado que, a menudo, las reglas son obedeci das por hbito y que el paso de la regla al hbito es fluido. Lo decisivo aqu es que tanto la idea de regla como la de institu cin dependen de la tipificacin, es decir, en ltima instancia, de abstracciones. Pero, con esto, se pierde aquella inmediatez y ple nitud que posee la vida cotidiana frente a toda ab stra cci n .L a esperanza de Schmitt de evitar esta prdida haciendo referencia a los ordenamientos concretos, a partir de los cuales, por ejemplo, el juez pronuncia fallos justos en el caso concreto (cfr. SBV 43; 3 A 16 s.), resulta frustrada por necesidad conceptual. Sin embargo, el fundamento de la esperanza de Schmitt, en el sen tido de que en las reglas obedecidas habitualmente se expresa una cierta inmediatez en la medida en que las convicciones morales y jurdicas sean traducidas en hechos sin reflexin individual,^^^ apunta a una de bilidad decisiva en la teora de Kelsen por l atacada: la estricta sepa racin entre eficacia y validez del derecho sugiere una competencia de imposicin del derecho por parte de las instancias autorizadas para ello, que no coincide en esta amplitud con los datos de la realidad. La aprobacin tcita de una parte considerable de la poblacin, que por lo general se expresa en la obediencia consuetudinaria (habitual) de las reglas institucionales constituye no slo la eficacia y, por lo tan to, una condicin externa de la validez de las normas estatales ya dic tadas. Por lo general, las convicciones existentes en la poblacin acer ca de lo que es el derecho determinan decididamente qu es lo que puede dictarse como regla jurdica y ms an cmo son interpre tadas por la jurisprudencia las reglas jurdicas existentes. Segn Cari Schmitt, el avance de las llamadas clusulas generales, tales como la invocacin de la buena fe o de las buenas costumbres, demuestra una deficiencia bsica del Positivismo en este campo (3 A 58 s.). Cier tamente, esta objecin de Schmitt posee alguna justificacin. Pero la
1974, 259 ss.; del mismo autor, Wissenschaftl. Interpretation, 29 s.; P. Berger y Th. Luckmann, loc. cit. 56 ss. La diferencia con el pensamiento segn reglas se muestra tan slo en el alcance de la aplicabilidad: por definicin, las institu ciones estn referidas al comportamiento interpersonal; en cambio, tambin hay reglas para caminatas solitarias por la montaa (en caso de tormenta, bajar lo ms rpidamente al valle, etc.) 104. Cfr. E. Husserl, Die Krisis der europischen Wissenschaft, 9c. 105. Tambin para A. Gehlen aqu reside el atractivo moral de las cultu ras primitivas, loc. cit. 26.

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salida a travs de la utilizacin de clusulas generales tiene pocas pers pectivas de compensar la deficiencia positivista si en una sociedad pluralista o hasta antagnica tambin es controvertido el sig nificado de las clusulas generales, por ejemplo, cuando existe desa cuerdo acerca de qu significa en un caso concreto el sentimiento de decencia de todos los que piensan equitativa y correctamente. Cari Schmitt parece haber tenido tambin en cuenta esta dificul tad. Por ello, no confa totalmente en la sustancia de las distintas instituciones; tampoco en la inmediatez de la situacin concreta en la que el juez pronuncia su sentencia. Somete al juez, y a todas las instancias que aplican el derecho, de manera especial a los princi pios de homogeneidad y de liderazgo como principios de la aplica cin del derecho (SBV 44 s.; 3 A 59). Pero, naturalmente, estos principios son obligatorios para todos los miembros del pueblo (cfi. supra 15). Con esto se muestra tambin aqu la vinculacin con la anterior concepcin de Schmitt segn la cual un mito es decir, contenidos cuasi religiosos de fe deba garantizar la lealtad frente a la unidad poltica (cfr. supra 5 b, 9 b). Pero en la idea del orden y la conformacin concretos, no se trata de una institucin, el Esta do, sino de una pluralidad de instituciones. Pero aqu parece encontrarse otra idea bsica de, por lo menos, algunos tericos de la institucin.^^^ Ella consiste en sostener que las instituciones tienen, por cierto, la funcin de satisfacer necesida des as como, por ejemplo, el Estado cumple la funcin bsica de asegurar la paz pero que, sin embargo, pueden cumplir esta fiin cin slo si logran, a travs de razones religiosas, espirituales, mora les, etc., motivar a los hombres egostas para que se sometan. A me nudo, las instituciones tienen un origen ritual. A travs de los
106. Sobre todo, en Urmensch und Sp'tkultur de Arnold Gehlen, se pre sentan paralelismos notables con la posicin de Schmitt; cfr. por ejemplo, la grandiosa completitud de la concepcin del mundo de los pueblos primitivos (es decir, la correspondencia entre organizacin poltica y cielo de los dioses, loc. cit. 22) y la prdida de la fuerza teognica de las instituciones bajo la influen cia del Cristianismo (18), adems, la fatal influencia de la subjetividad: cuan do lo ideolgico y lo humanitario se independizan y debilitan las formas (institu cionales, M.K.) desde afuera, la cultura ha llegado a su fin (24). Cfr., adems, la proteccin que Gehlen confiere a las culturas primitivas moralmnte confia bles frente a la adulacin de la comprensin esttica (Lo esttico es... lo que no tiene consecuencias, 19) con los ataques de Schmitt a los romnticos (por ejemplo, PR 161 s.). 107. Gehlen la considera hasta como consecuencia secundaria del compor tamiento ritual (217).

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contenidos religiosos o mticos de las instituciones, los individuos sea mediante una reinterpretacin de sus motivos egostas, sea en contra de los mismos son condutj.dos a un comportamiento que sirve para la satisfaccin colectiva de n ecesid ad es.C u an d o se pierden estos contenidos de fe, cuando en una cultura se discute el papel de las instituciones en la satisfaccin de las necesidades, ellas se convierten muy pronto en vctimas del egosta egocentrismo del hombre medio^^^ y la cultura queda condenada a la decadencia. Con esto se ve claramente tambin el efecto destructivo de la refle xin racional sobre las instituciones, del que Schmitt intenta escapar invocando la vinculacin ontolgica de todo pensamiento humano (SBV 45) con la homogeneidad (cfr. supra 11). Probablemente, algunas culturas desaparecieron, entre otras cau sas, debido a la prdida de sus contenidos no reflexionados de fe. Pero esto no puede significar que tendra sentido intentar establecer nuevamente este tipo de contenidos (cfr. 58) ni tampoco que est justificado inferir de la prdida de contenidos de fe prerreflexivos la imposibilidad de toda institucin moralmente cualificada. Para reconocer esto, simplemente hay que renunciar al dogma de la di vergencia necesaria entre la tematizacin racional de la funcin de satisfaccin de las necesidades, propia de las instituciones, y la cuali dad moral en las relaciones entre individuo e institucin. Natural mente, para una teora orientada hacia la eticidad estatal y la domi nacin autoritaria (cfr. captulos I y II) ha de ser imposible ver la cualidad moral de, por lo menos, algunas instituciones centrales, ta les como el Estado, exclusivamente en su papel de satisfaccin de las necesidades de todos los participantes y mucho ms an hacer depender la pretensin de validez moral de las reglas jurdicas esta108. Cfr. la exposicin de Gehlen en Helmut Schelsky, Zur soziologischen Theorie der Institution en del mismo autor (comp.) Zur Theorie der Institution, Dsseldorf 1970, 23 s. 109. Gehlen, loc. cit. 69. 110. Cfr. Schelsky, loc. cit.; la tensin entre libertad individual y exigencias institucionales parece determinar una parte relevante de la discusin acerca de la teora de las instituciones; cfr. en el mencionado volumen editado por Schelsky, sobre todo los trabajos de Joachim Ritter Institution ethisch . Bermerkungen zur philosophischen Theorie des Handelns y Jacob Taubes Das Unbehagen an den Institutionen. Zur Kritik der Soziologischen Institutionenlehre. 111. Sin embargo, tal es el tenor en Gehlen (por ejemplo, op. cit. 24) y tambin en los escritos de Schmitt despus de la Segunda Guerra Mundial cuan do se consideraba a s mismo como un freno de la decadencia de lo estatal (cfr. supra 5c).

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tales del hecho de que lo logren adecuadamente (cfr. 14) o, en caso contrario, exigir su mejora. Ciertamente, la mayora de los destinatarios de las reglas jurdi cas las obedecen por hbito. Sin embargo, a pesar de que el paso de las reglas a los hbitos es fluido, es posible, en principio, distin guir entre ambos, por ejemplo, recurriendo a las sanciones con las que, por lo general, se castiga la violacin de las reglas. En tanto tales, las reglas jurdicas son, en principio, reconocibles (cfr. 11) y criticables por lo que respecta a sus fines y el xito que pueda te ner en la persecucin de los mismos. Como pauta sirve, adems de las convicciones difundidas y fcticamente existentes, tambin algo as como una idea del derecho orientada por los principios de la moralidad.

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112. Cfr., por ejemplo, la lucha de las sufragistas por el sufragio femenino que, a pesar de no ser legal ni estar apoyada por la mayora, estaba, sin embargo, moralmente justificada.

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NDICE

INTRODUCCIN................................................................... 1. Estructura y proposito de este trabajo .................... a. La tesis bsica antiuniversalista.......................... b. Algunas observaciones metodolgicas................ a) Las publicaciones jurdicas no son evaluadas en tanto t a le s ............................................... 13) Exclusin amplia de la teologa poltica . Cari Schmitt, destructor intelectual de Weimar y principal jurista del Tercer Reich?............................ a. Breve biografa..................................................... b. Republicano racional o destructor intelectual de la Repblica?......................................................... a) La actitud ambivalente de Schmitt............ jS) Los conservadores de Weimar y la toma del poder por parte de H itle r.......................... c. Cari Schmitt en el Tercer Reich........................

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I. LA INHUMANIDAD DE LA MORAL............................ 3. La debilidad sistemtica de la teora amigo-enemigo a. La distincin amigo-enemigo como criterio de lo poltico................................................................... b. El enemigo y la unidad poltica........................ La comprensin schmittiana del Estado como razn del fracaso..................................................................... a. El ideal de la unidad social..............................

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b. Del enemigo justo, real y absoluto.................. ....... 38 a) El acotamiento de la guerra y su puesta en peligro por parte de la m oral.................... ....... 38 P) El Estado por encima de la sociedad........ ....... 42 5. Estado y moral.................................................................... 44 a. Tipos de m oral............................................................ 4 4 b. Pluriverso en lugar de universo........................ ....... 48 a) Poltica y m oralidad............................................ 48 13) Esbozo y ubicacin aproximada de la posi cin de Schmitt desde el punto de vista de la historia del esp ritu................................ ....... 50 7 ) Precisin de los objetivos de Schmitt........ ....... 52 ) Dudas frente a la evaluacin schmittiana de la situacin histrica.................................... ....... 56 c. Continuidad y cambio en el pensamiento de Schmitt .......................................................^ . 59 a) La obra tem prana................................................ 6 0 13) El desarrollo de la imagen del enemigo . . 61 7 ) La Reforma consum ada.............................. ....... 64

6 . La crtica a la tica de los valores y a la moralidad 67 a. La tirana de los valores.............................................. 6 7 b. Los argumentos de Schmitt en contra de la moralidad .................................................................... 6 9 a) La amenaza de la guerra civil.................... ........69 /5) La subjetividad arbitraria y la discrecionalidad de los puntos de vista m orales.......... ........71 7 ) La inhumanidad de la moral .................... ....... 74 ) Moral y violencia...................................................75 II. LA DICTADURA COMO VERDADERA DEMOCRACIA 7. 79

Esta superado el parlamentarsmo? ........................ ........82 a. Qu puede y qu debe ser la discusin? . . . . 84 a) Discusin y descubrimiento de la verdad . 84 jS) La discusin en Rousseau............................ ........8 6 7 ) La discusin en el parlamento actual........ ........87 b. El cambio de significado de lo p b lic o .......... ........89 a) Lo pblico en Schmitt y en Heidegger . . . 89 0) Publicidad y sufragio secreto...................... ........91

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7 ) Prdida de la publicidad en el parlamento Parlamento y representacin..............................

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8 . Sobre la igualdad ....................................................... a. La igualdad poltica............................................. b. Homogeneidad e igualdad sustancial .............. a) La igualdad material en R ousseau............ jS) La igualdad sustancial de S ch m itt............ 7 ) El Rousseaunianismo de Cari Schmitt. . . 9Acerca de la libertad y de la voluntad del pueblo. a. Libertad positiva y libertad negativa................ a) La libertad negativa.................................... 0) La libertad positiva....................................... b. La voluntad del pueblo....................................... c. La decisin de la m ayora..................................

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III. PREMISAS ANTROPOLGICAS Y EPISTEMOLGICAS ....................................................... 10. Teora poltica y maldad humana ............................ a. La imagen del hombre en Schmitt y en Hobbes a) Thomas Hobbes: la maldad a travs de la orientacin del entendimiento hacia el fu tu ro ............................................................. P) Cari Schmitt: la maldad como dinamismo b. Realismo antropolgico y Estado autoritario . Conocimiento, inters y situacin geogrfica.......... a. Sentido, significado, intencin.......................... b. Universalismo y existencia m artim a................ a) La crtica de Schmitt a la ideologa.......... /3) Objeciones..................................................... c. La iconographie rgionale................................ a) Significados de comprender.................... P) Constatabilidad y juzgabilidad de las reglas sociales...........................................................

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IV. EN CONTRA DE LA IDENTIFICACIN DE DERECHO Y REGLA

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Soberana y legitim idad ................................................... 152 a. El soberano como garante del derecho............ ...... 152 b. El concepto de legitimidad................................ ...... 155 La decisin .........................................................................157 a. Decisin jurdica y decisin poltica.................. ...... 15 8 b. La decisin como eleccin y como suceso........ ...... 168 Fundamentos de validez del deber ser jurdico . . . . 173 a. Autoridad y validez jurdica.............................. ......173 b. El desarrollo de la relacin entre norma y decisin.......................................................................175 El derecho en el Estado del Fhrer ........................ ......180 a. Estado, movimiento, pueblo.............................. ......181 b. La idea del orden y de la conformacin concretos 186 Instituciones y reglas.........................................................194

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Alfa

M atthias Kaufm ann, docente de la Universi dad Erlangen-Nuremberg, investiga en este hbro cuestiones centrales del pensamiento de Cari Schmitt, taies como la relacin entre lo poltico y la moral, igualdad poltica y liber tad, teora poltica y antropologa y el papel de las decisiones en el derecho. La tesis antiu niversalista de Schmitt es sometida a un cui dadoso anlisis desde la perspectiva analticoconceptual y sobre la base de las reflexiones jurdicas de H.L.A. Hart.

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