APROPIACION ILICITA

EL DELITO DE APROPIACIN ILCITA EN EL CODIGO PENAL PERUANO * JELIO PAREDES INFANZON PRESIDENTE DE LA SALA PENAL TRANSITORIA DE ABANCAY I INTRODUCCIN El delito de apropiacin ilcita, conocido tambin como la apropiacin indebida, se encuentra tipificado entre los artculos 190 a 193 del Captulo III Ttulo V, Libro Segundo, de nuestro Cdigo Penal vigente. En el presente artculo realizamos un anlisis jurdico, descriptivo de esta figura penal, como delito contra el patrimonio. II EVOLUCIN HISTRICA Esta figura estuvo dentro de la nocin genrica de hurto, que se fueron agregando con criterio practico, en su evolucin, hechos constitutivos de lo que hoy se denomina apropiacin ilcita, como tambin apropiacin indebida. El Cdigo de Man y el Levtico lo mencionan y equiparaban al hurto La negativa de tener una cosa luego de haberla efectivamente recibido. En el Derecho Griego los distintos hechos que mencionaban el patrimonio estaban confundidos en la categora de hurto. En el Derecho Romano se encontraba confundida entre el hurto y la estafa. Fue[1] con la ley de las XII tablas ( ao 450 a de J.C.) que se dio inicio a una tradicin romana cuya influencia mantuvo estancados por mas de veinte siglos, dentro de la figura genrica del furtum, casos que hoy se identifican sin dificultad como verdaderas apropiaciones ilcitas. As, EN LA Tabla XII De Delictis, el depositario infiel en la custodia de las cosas era penado con el doble del perjuicio inferido. Segn SCHIAPPOLI[2], fue el Derecho Penal Cannico el primero en conocer el delito de apropiacin indebida como hiptesis distinta a la del hurto, encontrndose recogido en algunas disposiciones del Decreto y en una Constitucin comprendida en la Clementina. En el Cdigo Penal Francs se tipifico como delito independiente bajo el nombre de abuso de confianza, sirviendo e modelo al Cdigo Espaol de 1822. En el Cdigo Penal Peruano de 1863 se encontraba regulado en el articulo 346 inc.6 La legislacin alemana distingue, dentro de lo que podramos llamar abuso genrico de confianza, dos figuras fundamentales:

La Unterschlagung, que consiste en la apropiacin de un cos mueble que se tiene en posesin o custodia; y la Untreve, infidelidad , que castiga a los tutores, curadores, apoderados, etc., que actan intencionalmente en perjuicio de l persona confiada. De este modo se diferencian la apropiacin indebida y la voluntad fraudulenta. En el Cdigo Penal Espaol de 1870 se coloco en el capitulo de las estafas y all estuvo situado hasta la reforma de 1944 que creo una seccin especial con esta figura, tipificndola expresamente con el nombre de apropiacin indebida, dndole una autonoma en el orden tpico y sistemtico, pero remitindose en cuanto a la aplicacin de las penas al articulo 528, que sanciona la estafa. Quintano Ripolles[3] seala que la autonoma de la apropiacin ilcita, con respecto al hurto y otras figuras penales, ha sido obra de la Codificacin Italiana en el siglo XIX. Pues fue el Cdigo de Zanardelli de 1889 que tipifico en el articulo 418 la apropiacin indebida. Tambin en el Cdigo de Rocco de 1930, se ha consignado la apropiacin indebida en sus artculos 646 y 647. En el Cdigo Peruano de 1924, el nomen iuris de apropiacin ilcita se encontraba prescrito en el articulo 240 al 242. En el Cdigo Penal Peruano de 1991, se encuentra presente en los artculos 190 a 193. III CONCEPTO La Apropiacin ilcita consiste en un acto cometido por el agente delictivo en sui provecho o en de un tercero, haciendo suya en forma indebida un bien mueble, una suma de dinero o cualquier objeto que se le haya entregado para su guarda o depsito, a ttulo de administrativo o cualquier otro ttulo no traslativo de dominio y que existe la obligacin de devolver oportunamente el bien entregado en custodia. Nuestro cdigo Penal de 1991 al referirse a la apropiacin ilcita expresa: El que, en su provecho o de un tercero, se apropia indebidamente de un bien mueble, una suma de dinero o un valor que ha recibido en depsito, comisin, administracin u otro ttulo semejante que produzca obligacin de entregar, devolver o hacer un uso determinado... (Art. 140) Por su parte el actual Cdigo Penal Espaol de 1995 en su artculo 252 regula la apropiacin indebida: sern castigados con las penas del artculo 249 o 250, en su caso, los que en perjuicio de otro se apropiaran o extrajeran dinero, efectos, valores o cualquier otra cos mueble o activo patrimonial que hayan recibido en depsito, comisin o administracin, o por otro ttulo que produzca obligacin de entregarlo o devolverlo, o negaren haberlo recibido, cuando la cuanta de lo apropiado exceda de cincuenta mil pesetas... El Cdigo Penal de Bolivia denomina apropiacin indebida, as tenemos en su artculo 345: El que se apropiare de una cosa muble o un valor ajeno tuviere posesin o tenencia legtima y que implique la obligacin de entregar o devolver

ser sancionado con reclusin de tres meses a tres aos. Debemos indicar que si en el hurto el agente se apodera de un bien sin violencia ni amenaza, en el robo se emplea tanto una como otra, en la apropiacin ilcita se recibe el bien con asentimiento; pero hay la negativa de su devolucin. En al apropiacin ilcita la capacidad de disposicin del propietario resulta afectada por un abuso de confianza, siendo precisamente este hecho el que justifica la punibilidad del incumplimiento de la obligacin de restituir; de no concurrir tal abuso, no habra apropiacin ilcita, en todo caso podra exigirse responsabilidad civil. Cabanellas [4] refirindose a la apropiacin indebida, como se denomina a la apropiacin ilcita en Argentina expresa: incorporacin, por acto espontneo, de una cosa a nuestro patrimonio, cuando se carece de derecho para ello. Es tanto una atenuacin calificada del robo y del hurto como una irregularidad en el adueamiento de las cosas. Por su parte Wesley de Benedetti [5] sostiene: constituyen este delito una figura autnoma, denominada apropiacin indebida, por ser la ms aceptada en la legislacin y doctrina internacional. Con la conclusin en las leyes penales de disposiciones que reprimen este delito, se tutelan derechos de ndole patrimonial emergentes de contratos y derechos reales regidos por el derecho privado. Miguel Soto Pieiro [6] hace un interesante anlisis del delito de apropiacin indebida al comentar el Cdigo Penal Chileno Que existe al respecto entre nosotros, el interpretar el delito de `Apropiacin indebida como una `defraudacin patrimonial no es la nica alternativa que existe. Por el contrario, nuestra crtica y todo este trabajo se fundan en la premisa precisamente opuesta, de que, como en su momento y con gran perspicacia lo demostr Politoff, es mucho mas razonable y coherente considerarla un `delito patrimonial por apropiacin, entendida como categora alternativa de la defraudacin. El mismo autor [7], luego manifiesta:frente a una interpretacin dominante, que estimamos errada procuramos la conveniencia dogmtica y poltica criminal de concebir la apropiacin indebida como un delito contra la propiedad por apropiacin, en lugar de entenderla como una de defraudacin contra el patrimonio. Con esta propuesta interpretativa creemos que puedan alcanzarse dos objetivos fundamentales: 1.-Evitar que la proteccin penal se extienda a menos incumplimientos civiles, lo que resultando en s mismo inaceptable, conlleva tambin la atvica prisin por deudas, que tan amplia acogida tiene an en nuestro derecho penal. 2.-Establecer los presupuestos para una adecuada reconstruccin dogmtica del sistema de los delitos contra los intereses patrimoniales: delitos contra el patrimonio, delitos contra la propiedad, que permitan una razonada y razonable interpretacin de los mismos en el Derecho Penal Chileno, concordante con los objetivos y fenmenos poltico-criminal que tienen asignados.

IV DIFERENCIAS ENTRE LA APROPIACIN ILCITA Y LA ESTAFA APROPIACIN ILCITA O APROPIACIN INDEBIDA ESTAFA En este delito no existe engao previo. Hay abuso de confianza. En la apropiacin ilcita la posesin de la cosa es originariamente lcita y despus surge el nimo de apropiacin ilcita. Recae sobre bienes muebles. Conforme al Art. 190 del Cdigo Penal Peruano: El que, en su provecho o de un tercero, se apropia indebidamente de un bien mueble, una suma de dinero o un valor que ha recibido en depsito, comisin, administracin u otro ttulo semejante que produzca obligacin de entregar, devolver o hacer un uso determinado.. En la estafa el engao es esencial. Hay engao, concomitante con la entrega del bien. En el delito de estafa la constitucin de la posesin va precedida desde el primer momento por una conducta engaosa que precisamente es el origen o la causa de esa constitucin; con lo que la posesin es desde ese momento ilcita. Recae sobre bienes muebles o inmuebles. Conforme al Art. 196 del Cdigo Penal Peruano. El que procura para s o para otro un provecho ilcito en perjuicio de tercero, induciendo o manteniendo en error al agraviado mediante engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta ... V BIEN JURDICO PROTEGIDO La doctrina es unnime al establecer que la propiedad sobre los bienes muebles, es el objeto de proteccin jurdica. Con la apropiacin ilcita se menoscaba un derecho personal sustentado en una relacin jurdica de obligacin, merced a lo cual es sujeto activo de la relacin (acreedor) se asegura del sujeto pasivo de la misma relacin (deudor) el cumplimiento de una determinada prestacin. En el caso de apropiacin ilcita de dinero[8] , la doctrina pone de manifiesto cmo, en la prctica, el delito se aplica generalmente a insolventes. De ah que, en tales

supuestos, el bien jurdico protegido, no es slo el derecho de propiedad, sino tambin el derecho de los acreedores a satisfacer su crdito con el patrimonio del deudor. El bien jurdico protegido es el patrimonio, especficamente, la propiedad de un bien mueble, pero en relacin a ste, resulta particularmente afectada la capacidad de disposicin, base que fundamenta el derecho del propietario a su restitucin que, como contrapartida, tiene la existencia de una obligacin que pesa sobre otro sujeto de restituir el bien[9]. Manzini [10] citado por Benedetti expresa El objeto de la tutela penal es el inters superior referente a la inviolabilidad patrimonial u otro derecho sobre la cosa, en cuanto pueda ser perjudicado por la ilegtima apropiacin cometida por el poseedor es decir, que admite que otro derecho que no sea el de propiedad pueda ser violado con este delito. El delito de apropiacin ilcita es el lmite extremo de la ley penal, ms all corresponde a la esfera de las relaciones del Derecho Civil [11]. La importancia de la definicin del derecho de propiedad durante los ltimos mil aos ha sido punto esencial en la discusin doctrinaria [12]. Alberto Vsquez Ros, aborda este tema as: [13] La definicin tradicional del derecho de propiedad se basa en la enumeracin de las principales facultades que integran su contenido. As se observa en las ms famosa de las definiciones nacidas en Bizancio DOMINIUM EST IUS UTENDI ET ABUTENDI RE SUA QUATENU IURIS RATIO PATITUR. Esta forma de definir la propiedad pas al Cdigo Francs de 1804 que en su artculo 544 seala que: La propiedad es el derecho de gozar y disponer de las cosa del modo ms absoluto con tal que no haga de ellos un uso prohibido por la ley o los reglamentos y luego a todos los Cdigos Latinos que lo imitan, teniendo entre nosotros, como vimos anteriormente, una norma de este tipo (artculo 923 del Cdigo Civil). Siguiendo a Alberto Vsquez Ros, frente a la doctrina clsica tenemos la doctrina moderna que sustituye los caracteres de absoluto, perpetuo, exclusivo por: generalidad, independencia, abstraccin y elasticidad. Grficamente nosotros tenemos: LA PROPIEDAD DOCTRINA CLSICA DOCTRINA MODERNA LEGAL PERPETUA ABSOLUTA

El artculo 923 del Cdigo Civil peruano expresa: La Propiedad es el poder jurdico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona con el inters social y dentro de los lmites de la ley. VI. FIGURAS PENALES DE LA APROPIACIN ILCITA: Las figuras penales que presenta el cdigo Penal Peruano de 1991 son : a) Apropiacin ilcita ( artculo 190) b) Sustraccin de bien propio (artculo 191) c) Apropiacin de bien perdido o apropiacin de tesoro ajeno (artculo 192, inciso 1) d) Apropiacin de bien ajeno (artculo 192, inciso 2) e) Apropiacin de prenda (artculo 193)