ROTEIRO DE ESTUDO N 8 DIREITO ADMINISTRATIVO II - SERVIOS PBLICOS

. CONCEITO, ELEMENTOS, CARACTERSTICAS GERAIS REGULAMENTAO, EXECUO, CONTROLE

Servio pblico todo aquele prestado pela Administrao ou por seus delegados, sob normas e controles estatais, para satisfazer necessidades essenciais ou secundrias da coletividade, ou simples convenincias do Estado (Hely Lopes Meirelles). Servio pblico toda atividade material que a lei atribui ao Estado para que a exera diretamente ou por meio de seus delegados, com o objetivo de satisfazer concretamente s necessidades coletivas, sob regime jurdico total ou parcialmente pblico (Maria Sylvia Zanella di Pietro). Servio pblico toda atividade de oferecimento de utilidade ou comodidade material fruvel diretamente pelos administrados, prestado pelo Estado ou por quem lhe faa as vezes, sob um regime de direito pblico portanto consagrador de prerrogativas de supremacia e de restries especiais institudo pelo Estado em favor dos interesses que houver definido como prprios no sistema normativo. (Celso Antnio Bandeira de Mello). A noo de servio pblico sofreu diversas transformaes no decorrer do tempo, da porque no fcil defini-lo. Em geral, h trs elementos que devem ser considerados na definio: a) material as atividades de interesse coletivo, oferecidas aos administrados em geral, assumidas pelo Estado por serem imprescindveis, necessrias ou apenas correspondentes a convenincias bsicas da sociedade (exemplos: sade, educao, segurana, transporte coletivo, gua, luz, telefone etc.; b) subjetivo presena do Estado, seja diretamente ou atravs de delegados; c) formal observncia do regime jurdico-administrativo (pblico). costume, entre os leigos, designar-se como servio pblico toda a atividade administrativa desempenhada pelo Estado. Juridicamente, porm, no se pode admitir tal equvoco, sendo necessrio fazer as distines: a) servio pblico X obra pblica a obra pblica constitui uma construo, reforma ou ampliao de um bem imvel pertencente ao domnio pblico, no se confundindo, pois, com o servio pblico. So exemplos de obras pblicas: viadutos, pontes, escolas, pavimentao de ruas etc; b) servio pblico X poder de polcia o poder de polcia "o conjunto de atribuies concedidas Administrao para disciplinar e restringir, em favor do interesse pblico adequado, direitos e liberdades individuais" (Caio Tcito). Em certos casos, legalmente previstos, a execuo de atividades depender da outorga da Administrao, seja atravs de licena, permisso, autorizao etc., objetivando-se verificar se o administrado preenche os requisitos necessrios (exemplos: habilitao para dirigir, licena para atuar no ramo de empresas de segurana de valores etc.). Tal outorga e a fiscalizao exercida sobre estas atividades no correspondem a um servio pblico, mas sim a poder de polcia. A distino entre ambos fcil: enquanto o servio pblico objetiva ofertar ao administrado uma utilidade, o poder de polcia, inversamente, restringe e limita as possibilidades de atuao livre, de modo a possibilitar um bom convvio social. c) servio pblico X explorao estatal da atividade econmica as atividades econmicas que o Estado exerce nas hipteses previstas no art. 173, CF, no correspondem a servio pblico, mas, sim, a atividades prprias dos particulares, sujeitas, pois, ao regime jurdico de direito privado; d) servio pblico X atividades monopolizadas tais atividades tambm se inserem na ordem econmica (petrleo, minrios art. 177, CF), sujeitando-se ao regime jurdico de direito privado, no podendo, pois, serem reputadas como servio pblico. Tais atividades e aquelas enquadradas no item c supra, que consubstanciam a ao econmica estatal, so classificadas por Celso Antnio como servios governamentais. Alguns doutrinadores preferem um conceito mais amplo, abrangendo toda a atividade que o Estado exerce para cumprir os seus fins, incluindo a judiciria, a administrativa e a legislativa. J outros optam por uma definio mais restrita, limitando-se s atividades exercidas pela Administrao Pblica, distinguindo-as do poder de polcia e excluindo as funes legislativa e jurisdicional. O conceito mais reduzido aquele que mais de adapta ao sentido pelo qual o tema compreendido atualmente no mundo jurdico. o Estado, atravs de lei, obviamente observados os preceitos constitucionais, que escolhe as atividades a serem consideradas servios pblicos. Com efeito, alm dos servios previstos na Carta Magna (como os do art. 21, incisos X, XI, XII, XV e XXIII), outros podem ser considerados pblicos pelo legislador, desde que no ultrapassados os limites traados nas normas pertinentes ordem econmica, garantidoras da livre iniciativa.

 importante observar, no tocante sade e educao, que elas apenas sero considerados servios pblicos quando prestadas pelo Poder Pblico, uma vez que a prpria Constituio abriu tais atividades iniciativa privada (arts. 199 e 209), no exigindo a outorga atravs de contratos (de concesso ou permisso). A aceitao da tese de que a sade e a educao, quando prestadas por particulares, no sejam servios pblicos controvertida. So cinco os princpios bsicos do que norteiam o regime jurdico do servio pblico: 1) continuidade do servio pblico; 2) generalidade, de maneira que o servio seja igual para todos; 3) eficincia; 4) modicidade, exigindo tarifas razoveis; 5) cortesia, traduzida no bom atendimento para o pblico. Observao: no Brasil mesmo que tais preceitos devem ser observados. Ainda que delegados a terceiros, a regulamentao e controle do servio pblico continuaro a ser exercidos pelo Poder Pblico, qualquer que seja a modalidade de sua prestao aos usurios. Conforme j estudado anteriormente (Direito Administrativo I, roteiro de estudo n 5) e comentado nesta aula por ocasio da definio, o servio pblico pode ser executado diretamente pelo Poder Pblico ou por seus delegados. Na primeira hiptese, ocorre o que se denomina centralizao, consistente na prestao de servios pelo Poder Pblico, atravs de suas prprias reparties, em seu nome e sob sua exclusiva responsabilidade. O servio , pois, realizado pela Administrao Direta. Por sua vez, a desconcentrao consiste na distribuio do servio entre vrios rgos de uma mesma entidade, para facilitar sua realizao e obteno pelos usurios. uma "espcie" de diviso do servio centralizado. Na segunda hiptese, h a descentralizao a distribuio de competncias de uma para outra pessoa, com a transferncia da titularidade do servio, ou, simplesmente, de sua execuo. A descentralizao possui trs modalidades, sendo que duas delas interessam mais de perto ao nosso estudo: a) funcional (por servios): o Poder Pblico cria uma pessoa jurdica e a ela atribui a titularidade e a execuo de determinado servio pblico. Tal criao apenas pode ser feita por lei; b) por colaborao: a que se verifica quando, por meio de contrato ou ato administrativo unilateral, transfere-se a execuo de determinado servio pblico a pessoa jurdica de direito privado, conservando o poder pblico a titularidade do servio. A suspenso dos servios pblicos (quando executados pelo Poder Pblico), atravs da greve, encontra-se prevista na Constituio Federal, art. 37, VII, sendo certo que nunca foi regulamentada, o que impossibilita, por enquanto, a sua efetivao, conforme j decidiu o Pretrio Excelso, ao julgar o MI 20/DF, STF, Pleno, Relator Ministro Celso de Mello, j. 22.11.96. Revista Lex Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, v. 221, p. 90-120, sendo vlido transcrever trecho da ementa do aresto, assim lavrada: MANDADO DE INJUNO COLETIVO DIREITO DE GREVE DO SERVIDOR PBLICO CIVIL EVOLUO DESSE DIREITO NO CONSTITUCIONALISMO BRASILEIRO MODELOS NORMATIVOS NO DIREITO COMPARADO PRERROGATIVA JURDICA ASSEGURADA PELA CONSTITUIO (ART. 37, VII) IMPOSSIBILIDADE DE SEU EXERCCIO ANTES DA EDIO DE LEI COMPLEMENTAR OMISSO LEGISLATIVA HIPTESE DE SUA CONFIGURAO RECONHECIMENTO DO ESTADO DE MORA DO CONGRESSO NACIONAL IMPETRAO POR ENTIDADE DE CLASSE ADMISSIBILIDADE WRIT CONCEDIDO... (Grifei). Observe-se que, com o advento da EC n 19/98, o direito de greve poder ser disciplinado atravs de lei ordinria, no mais se exigindo a complementar. Quando os servios pblicos estiverem sendo executados pela iniciativa privada, h de se observar a legislao pertinente greve, aliada aos princpios aplicveis matria, mormente o da continuidade do servio pblico, ou seja, admite-se a paralisao, devendo-se garantir, porm, um contigente mnimo de trabalhadores de modo que o servio no seja interrompido. A sujeio dos servios pblicos ao Cdigo do Consumidor era ponto j pacfico no mbito doutrinrio, no havendo mais dvida em face do comando inscrito no art. 7 da Lei n 8.987, de 13.02.95. . CLASSIFICAO DOS SERVIOS PBLICOS Dentre as vrias classificaes de servios pblicos, destaca-se a que diz respeito maneira como concorrem para satisfazer o interesse geral 1) uti singuli: tm por finalidade a satisfao individual e direta das necessidades dos cidados. Exemplos: energia eltrica, gs, telefone etc; 2) uti universi: so prestados coletividade, mas usufrudos indiretamente pelos indivduos. Exemplos: segurana nacional, iluminao pblica etc. Quanto s demais classificaes apontadas, como as de servios prprios e imprprios e, quanto ao objeto, entre servios administrativos, comerciais ou industriais e sociais, deixo de elucid-las, por considerar que, na verdade, pelo menos um dos ramos indicados para justificar a classificao no corresponde a um servio pblico. Exemplos: os servios imprprios (atividades privadas autorizadas e fiscalizadas pelo Poder Pblico); servios administrativos (executados pelo Estado para atender s suas necessidades internas ou para preparar outros servios que sero prestados ao pblico) etc. . CONCESSO DE SERVIOS PBLICOS 2

 Atualmente, a concesso de servios pblicos se encontra disciplinada na Lei n 8.987/95, aplicvel Unio, aos Estados, Municpios e Distrito Federal (art. 1, nico). A definio de concesso de servios pblicos se encontra prevista no art. 2, inciso II. Os servios ho de ser prestados de forma adequada (art. 6). Renove-se que a sujeio dos servios pblicos ao Cdigo do Consumidor j era pacfico no mbito doutrinrio, no havendo mais dvida em face do comando inscrito no art. 7. Novidade recente: oferta ao usurio de, no mnimo, seis datas dentro do ms de vencimento para efetuar o pagamento dos dbitos (art. 7 checar nmero de artigo em outro texto de lei, pois no que possuo, extrado da internet, repete-se o art. 7). Os encargos do poder concedente e da concessionria esto contidos nos arts. 29 a 31. Admite-se a interveno do Poder Pblico na concesso (art. 32), sendo certo que as causas de extino do contrato esto inseridos no art. 35, admitindo-se a reverso de bens (art. 35, 1 e art. 36) e a encampao (art. 37). As permisses de servio pblico esto reguladas no art. 40. Professor: Luiz Alberto Gurgel de Faria Natal/RN, Outubro/2000