DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

PROFESOR CRISTIAN DELPIANO LIRA

UNIDAD I: CONCEPTO Y FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL

REFLEXIONES SOBRE LA COMUNIDAD INTERNACIONAL
Ubi societatis, ibis ius (Donde hay sociedad, existe derecho)

Esta premisa est en la base misma de cualquier teora del derecho, y si entendemos que existe un Derecho Internacional, debemos entender necesariamente que existe una sociedad internacional como un objeto de este Derecho Internacional. As como existe una sociedad chilena, una sociedad argentina, una sociedad peruana, etc., la diferencia entre una y otra radica en quienes componen esta sociedad internacional regulacin de. Sin embargo, lo que debe quedar claro es que la sociedad internacional es el objeto de regulacin del Derecho Internacional.

DIFERENCIAS ENTRE EL DERECHO INTERNO Y EL DERECHO INTERNACIONAL

Las diferencias entre el Derecho Interno y el Derecho Internacional se dan en tres mbitos:

CREACIN NORMATIVA

La norma en el Derecho Interno se crea mediante un proceso establecido en la Constitucin, y no se puede crear por otro procedimiento distinto. La norma la crea el poder legislativo, y

el poder ejecutivo puede hacerlo excepcionalmente a travs de decretos con fuerza de ley, sin embargo, previamente debe existir una autorizacin del poder legislativo, por lo tanto, la ley, como norma legal, nace siempre del poder legislativo. En el Derecho Internacional existen dos grandes fuentes del derecho, por una parte la costumbre y por otra parte los tratados. En ambos casos, quienes crean costumbre y quienes crean los tratados van a ser siempre los Estados, y en ambos casos se produce a travs del consentimiento de stos; no existe un procedimiento institucionalizado para llegar a dicho consentimiento, existen ciertas normas consuetudinarias, pero no un procedimiento institucionalizado. El fundamento para que un tratado o una costumbre obliguen a un Estado es la soberana de la voluntad. La soberana tiene una vertiente interna y externa, desde el punto de vista externo, todos los Estados son iguales. La costumbre tiene un lado positivo y uno negativo. Cuando es general obliga a toda la sociedad internacional (a todos los Estados). As tambin la costumbre es precisa y cuesta delimitar con precisin cul es su contenido. Los tratados pueden ser generales o particulares, si son multilaterales vamos a hablar de alcance universal o con pretensiones de universalidad. El tratado obliga a todos los Estados que lo hayan suscrito y a nadie ms. El tratado de las Naciones Unidas es lo ms cercano a un tratado de alcance universal, porque prcticamente convoca a todos los pases. Sin embargo, es menos general que la costumbre, porque si un tratado no lo suscribe no lo obliga. El tratado es ms preciso que la costumbre porque se encuentra escriturado. Ah est la dicotoma normativa en materia de Derecho Internacional pblico, problema que se ha ido solucionando bajo el auxilio de Naciones Unidas, la que comenz un trabajo a travs de una comisin de Derecho Internacional que se propuso codicar la costumbre, de manera de sealar los aspectos fundamentales de la costumbre internacional en las ms diversas materias, y este proceso codicador ha hecho que mucha de la costumbre que conocemos, que es imprecisa y a la vez general, se exprese en tratados. As ha ocurrido por ejemplo con la Convencin de Viena sobre los Tratados, principalmente, con la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas, con la Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares, la Convencin de Naciones Unidas sobre Derecho del Mar, etc. Por lo general la costumbre y los tratados no tienen una jerarqua normativa, salvo casos excepcionales que estudiaremos oportunamente. Qu organismo podra ayudar en materia legislativa a nivel mundial? El Consejo de Seguridad y la Asamblea General de las Naciones Unidas. La Asamblea General de las

Naciones Unidas rene a todos los Estados miembros por lo tanto, en principio, podra asimilarse a un poder legislativo a nivel mundial, sin embargo, el problema de la Asamblea General es que sus resoluciones no son vinculantes para los Estados miembros, porque el tratado de las Naciones Unidas lo establece expresamente y, por lo tanto, no hay creacin normativa y no lo podramos considerar un poder legislativo, a diferencia de las decisiones del Consejo de Seguridad. Por lo tanto, continuamos con un poder legislativo descentralizado y un proceso de creacin normativa descentralizado. Esto se ha ido matizando con la creacin de otras organizaciones internacionales, pero en el fondo sigue siendo la misma regla.

Mircoles 25 de marzo de 2009

APLICACIN DE SANCIONES

En el Derecho Interno hay un procedimiento centralizado de aplicacin de sanciones, cualquiera sea el caso, en cambio, en el Derecho Internacional no existe propiamente como regla general un sistema centralizado de aplicacin de sanciones, quizs lo ms cercano a la aplicacin de sanciones en el Derecho Internacional se encuentra en el seno del consejo de seguridad cuyas sanciones a los Estados son vinculantes, sin embargo, es incapaz, por la naturaleza de sus culturas, de adoptar resoluciones que logren el objetivo de velar por la paz y la seguridad internacional. En consecuencia, la aplicacin de sanciones en el Derecho Internacional sigue estando por regla general entregada a la voluntad de los Estados. El cumplimiento de las resoluciones de la Corte Internacional de Justicia, si no hay acuerdo del consejo de seguridad, sigue estando entregada a la voluntad de los Estados.

SOLUCIN DE DIFERENCIAS

La Carta de las Naciones Unidas ha establecido dos principios un primer principio consiste en la obligacin de los Estados de solucionar en forma pacca sus diferencias, este un

principio que se encuentra en el Art. 2. Sin embargo, existe un segundo principio el cual establece que los Estados son libres de elegir el medio a travs del cual soluciona sus diferencias. Esto signica que la obligacin de los Estados no es solucionar sus diferencias, no es una obligacin de resultado sino que ms bien es una obligacin de medios, que la solucin que se vaya aplicar debe ser pacica pero el medio queda a criterio de los Estados, en consecuencia, un Estado puede perfectamente no solucionar una controversia (v.g. Aspiracin martima de Bolivia). La jurisdiccin del Derecho Internacional no es obligatoria, es voluntaria. Si Chile no hubiese reconocido jurisdiccin a la Corte Internacional de la Haya, Per no hubiese podido demandarlo. El hecho de que se le reconozca la jurisdiccin no es suciente, pues se puede reconocer con reservas. La competencia de la Corte Internacional de Justicia es extremadamente limitada, siendo la una Corte con jurisdiccin general.

En los tres grandes aspectos existe una descentralizacin en el Derecho Internacional. La base la constituye la voluntad y el consentimiento de los Estados, lo que signica, nalmente, para efectos del Derecho Internacional que nosotros podemos hacer diversas disquisiciones tericas sobre el mismo pero al nal ste se resuelve y se regula en los ministerios de relaciones exteriores, que es una instancia poltica y no jurdica. De lo cual podemos sealar tambin que en denitiva el Derecho Internacional es una expresin de la poltica interestatal a diferencia de lo que es la normativa interna que no es expresin poltica sino que jurdica, de cmo debe ser. En el Derecho Internacional lo que rige es el inters del Estado, expresarlo, ms all de la tcnica jurdica. El Derecho Internacional si bien es ms precario que el Derecho Interno, es mucho ms realista.

EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO INTERNACIONAL

Dnde nace el Derecho Internacional?

Se seala que el Derecho Internacional nacera con la rma de la Paz de Westfalia que fue la

que dividi a Europa en territorios: luteranos, anglicanos y catlicos. Las bases de dicho acuerdo se venan diseando desde 1550 por Francisco de Vitoria, por eso se dice que l sera el padre del Derecho Internacional. Sin embargo, vamos a hacer una distincin entre lo que es el poder terrenal y espiritual y vamos a decir que el Derecho Internacional, en rigor, nace cuando dos partes, que no reconocen un poder temporal superior, realizan un acuerdo, lo que se denominara soberana (esta distincin entre poder terrenal y espiritual). Los primeros indicios de tratados no se tienen desde Europa sino que desde el Medio Oriente del ao 3000 a.C. aproximadamente, por lo que podramos armar con toda autoridad que el Derecho Internacional es ms antiguo que cualquier otro derecho, y de hecho, naci de un tratado de paz, amistad y comercio; su texto se encuentra en la Biblioteca de las Naciones Unidas en Ginebra. Sin embargo, en esa poca exista la tradicin oral, y la palabra constitua un acuerdo, incluso, jurdico, por lo tanto. Podran haber tratados anteriores los cuales hayan sido verbales, siempre que fuera entre dos personas que no reconocieran un poder temporal supremo y siendo eso as, la fecha del Derecho Internacional no puede ser identicada. Los tratados de nes del s. XIX y comienzos del s. XX tenan la curiosidad de una invocacin permanente a las divinidades, es decir, a pesar del NO reconocimiento de un poder temporal superior, s exista un reconocimiento a un poder espiritual. Se sealaba incluso que la furia de las divinidades, por el hecho del incumplimiento de estos tratados sancionara esta infraccin. Luego esto fue evolucionando, y se distingua entre los tratados suscritos entre Estados cristianos, en cuyo caso se invocaba la Santsima Trinidad, y los tratados suscritos entre Estados cristianos y musulmanes en que se invocaba a Dios Todopoderoso. Tambin haba que distinguir si es que el tratado era suscrito entre dos Estados considerados iguales, en cuyo caso ambos Estados prestaban juramento, y entre Estados distintos en que solamente prestaba juramento el Estado ms dbil.

LAS ETAPAS DEL DERECHO INTERNACIONAL

E TAPA PRE-CLSICA La contribucin de Roma La contribucin del Cristianismo

E TAPA

DE LA

S OCIEDAD INTERNACIONAL CLSICA (Desde la paz de Westfalia en 1647 hasta el trmino

de la Segunda Guerra Mundial en 1945). E TAPA

DE LA

S OCIEDAD I NTERNACIONAL CONTEMPORNEA

ETAPA PRE-CLSICA

LA CONTRIBUCIN DE ROMA

IUS FETIALE

Roma contribuye a travs de dos instituciones al Derecho Internacional, una de ellas es el Ius Fetiale. El Ius Fetiale era un colegio sacerdotal romano que lo que haca era establecer, permitir o disponer el ingreso de Roma a una Guerra, as como tambin disponer su trmino. As el Ius Fetiale lo que hizo fue desarrollar un concepto de guerra justa que ha sido prcticamente el live motive del Derecho Internacional, pues el primer tratado fue de paz, de amistad y comercio pero luego se centro en regular la guerra y la paz, y los primeros que en realidad dan un concepto de guerra justa fueron los romanos. En este contexto la guerra justa se produce o se genera posterior a una reclamacin hecha por Roma para la reparacin de un dao sufrido cuyo contendor se niega a reparar.

IUS GENTIUM

La otra institucin con la que Roma aporta al Derecho Internacional es el Ius Gentium, que fue un conjunto de normas que regulaba las relaciones entre el ciudadano romano y el peregrino (que estaba sujeto a normas muchos ms exibles que el Ius Civile y que fue sentando una jurisprudencia ms evolutiva por parte del pretor peregrino). El Ius Gentium fue adquiriendo importancia en la medida que Roma fue teniendo mayor contacto comercial con el exterior. Lo que haca el Ius Gentium era rellenar el vaco jurdico que se produca en

las relaciones entre romanos y peregrinos. El Ius Gentium de alguna manera nace y se va adaptando a las necesidades que van surgiendo en la evolucin de Roma.

LA CONTRIBUCIN DEL CRISTIANISMO

La contribucin que realiza el cristianismo al Derecho Internacional proviene de la propia concepcin que tiene el ste de respecto de la unidad del gnero humano (que para el cristianismo es uno solo, independiente de sus particularidades sociales, religiosas, etc). El cristianismo concibe el universalismo con un sentido ms realista de las diversidades histricas de los pueblos. En este sentido, SAN AGUSTN planteaba una pluralidad de pueblos conviviendo mutuamente en paz y desarrollo una doctrina de guerra justa segn la cual la guerra slo se va a justicar en la medida que sea el nico medio para reparar una injuria cuyo autor se niegue a reparar. Luego vino SANTO TOMS DE AQUINO que en su obra La Suma Teolgica (Summa Theologiae) desarrollo la idea de un derecho natural vlido para todos, sean cristianos, judos o paganos. Este derecho natural ya no proviene de Dios sino que de la razn. Luego en el contexto de nales del s. XV, con el descubrimiento y conquista de Amrica por una parte y con la diarqua que se produce entre el imperio y el Papado, la aparicin del concepto de Estado, se comienza a vulnerar y a cuestionar todas las bases sobre las cuales se sustentaba el Derecho Internacional hasta ese momento. Una de las cosas que tuvo que hacer la corona de Castilla fue justicar la razn jurdica por la cual conquista de Amrica, y fue all donde aparece FRANCISCO DE VITORIA. Francisco de Vitoria era un Monje dominico espaol que reexion acerca de la comunidad internacional. Francisco de Vitoria no escribi y fueron sus alumnos quienes recopilaron sus escritos en una obra que se llam Las Relecciones Teolgicas (1557). En esta publicacin puso fundamentalmente de relieve el hecho de que la comunidad internacional se encuentra basada en el derecho natural al igual que el Estado (que la comunidad poltica). Tambin estableci que la legitimidad del poder es independiente de un ttulo religioso, y la comunidad internacional nace de la sociabilidad, la cual Vitoria la

denomina el orbis. En consecuencia, el orbis teniendo el carcter de una persona moral, es comn a todos los pueblos, naciones y Estados, por lo que existe entre todos los pueblos un derecho natural de sociedad y de comunicacin al que no se puede sustraer, que va a existir de esta manera siempre. El vnculo de esta comunidad, seala Vitoria, se encuentra en el Ius Gentium, rescatando entonces esta doctrina o conjunto de normas romanas, que de hecho, Vitoria lo seala como Derecho de Gentes que fue como se denomin a partir de ese momento lo que hoy en da conocemos como Derecho Internacional. La denominacin de Derecho Internacional se la debemos a un autor de nes del s. XVII que se llam JEREMAS BENTHAM, quien fue el primero que habl de Derecho entre naciones. Francisco de Vitoria dedujo que este conjunto de normas (este derecho entre las gentes) tena primaca sobre las unidades polticas particulares, deduciendo de esta manera el principio de primaca. La voluntad humana da lugar a un derecho de gentes positivo que va a correr en paralelo y que no obstaculiza al derecho natural, por lo tanto, Francisco de Vitoria, lo que hace es modicar el fundamento de la comunidad internacional, el fundamento ya no va a ser el derecho natural sino el derecho de gentes positivo que proviene de la voluntad., de manera que Vitoria sobre esta base reconoce derechos fundamentales a los pueblos aborgenes, justicando la conquista en la proteccin que deba de darse a los aborgenes frente al sacricio humano, frente al canibalismo, y adems justicado por el cumplimiento de la misin religiosa.

Jueves 26 de marzo de 2009

FRANCISCO SUAREZ SJ distingui fundamentalmente un derecho natural inmutable que provena de Dios pero tambin distingui un segundo tipo de derecho natural que era un derecho natural ms bien adaptable con lo cul modica el fundamento religioso del Derecho Internacional. Quien pone en denitiva el sello de la desteologizacin denitiva del Derecho Internacional es HUGO GROCIO quien para los anglosajones es el verdadero padre del Derecho Internacional, sin embargo, uno puede sostener que Hugo Grocio recogi muchas de las ideas de Francisco de Vitoria, sin embargo, fue el primero en escribir una obra de sistematizacin del derecho de gentes. La obra se llama De iure belli ac pacis (1625). Siguiendo la distincin hecha por Suarez y de Vitoria, distingui un derecho de gentes natural y uno voluntario. Este derecho de gentes era un derecho positivo y recibe su fuerza obligatoria de la voluntad de todas las gentes, y esta voluntad se puede manifestar de manera expresa o tcita. De ah entonces, en esta expresin de la voluntad tacita Hugo Grocio desprende la costumbre como fuente del Derecho Internacional. Consagr diversos principios que se aplican hasta el da de hoy como el de extraterritorialidad de las embajadas, libertad de los mares, inmunidad de jurisdiccin, etc.

ETAPA DE LA SOCIEDAD INTERNACIONAL CLSICA

Paralelamente a la etapa en que escribi Vitoria y Grocio, en el contexto histrico se estaba produciendo una serie de cambios en la sociedad, marcados fundamentalmente por la cada del imperio y el surgimiento de ideas como la de Estado-nacin, as tambin como el descubrimiento de Amrica, el cisma, etc., y que se reejaron en la Paz de Westfalia que puso n a la guerra de los treinta aos y dividi el territorio europeo no slo territorialmente (desde el punto de vista poltico), sino que tambin desde el punto de vista religioso, lo cual signica esta diarqua o distincin entre el papado y el imperio. Todos estos Estados soberanos que comienzan a surgir empiezan a reclamar para s una cierta igualdad (no reconocen un poder temporal superior) y queran ser tratados como

iguales frente a los restantes Estados. Reclamaban dentro de los conceptos de soberana, una soberana interna (es decir, la relacin del Estado respecto de sus sbditos) as tambin como una soberana externa (es decir, una independencia en sus relaciones exteriores), esta ltima tena una pretensin de igualdad. Dentro de la soberana externa nacen conceptos el principio de no intervencin, segn el cual como todo Estado es soberano, entonces, ningn ente extranjero puede intervenir en la administracin interna ni en la organizacin interna de otro Estado. Podemos distinguir dentro de la sociedad internacional clsica tres sub-etapas: SISTEMA EUROPEO DE ESTADOS

En el contexto del ao 1647, los Estados europeos (fundamentalmente Espaa e Inglaterra) tenan una serie de colonias en Amrica, entonces, la lgica que rega era que Europa, que en ese momento era el centro, se relacionaba con los restantes Estados en un pie de superioridad, es decir, el sistema europeo impona los principios a los Estados que se vieran sometidos a su voluntad, as como tambin facultades internacionales desde el punto de vista americano prcticamente no existan. Esta etapa llega aproximadamente hasta 1815

SISTEMA ESTADOS DE CIVILIZACIN EUROPEA

Comienza a surgir con la revolucin francesa (antecedente remoto) que signic entre otras cosas, la perdida de todas las colonias espaolas en Amrica. Con la independencia de los Estados americanos de Espaa y con la independencia de Estados Unidos de Inglaterra, comienza a surgir un nuevo conjunto de Estados soberanos, pero todos estos Estados americanos venan con los principios y las ideas ya impuestas desde Europa, por lo tanto, estos nuevos Estados americanos surgen con sus pretensiones e ideas propias. El punto que marca esta distincin entre Estados europeos y Estados americanos fue un discurso que da el presidente de Estados Unidos, James Monroe, en 1823 al congreso norteamericano en el cual consagra el principio de la no intervencin, desde Europa hacia Amrica, y viceversa. Con esto se empieza a congurar un cierto esquema de igualdad desde el punto de vista de

la soberana externa hacia Amrica. La revolucin francesa no signic solamente la independencia de los pases americanos, sino que adems comienza a consagrar cambios en el propio concepto de soberana, ya la soberana comienza a dejar de estar en el monarca y comienza a exigirse una concepcin de soberana popular. Todos estos fueron discutidos en el Congreso de Viena de 1815 en el que se fue cimentando el esquema de la independencia de los Estados americanos y la consecuente visin de cierta igualdad en el Derecho Internacional.

SISTEMA DE ESTADOS CIVILIZADOS

Una vez que se pierden las colonias y empieza a surgir esta nueva lgica de Derecho Internacional, se comienza a distinguir entre quienes tienen los principios europeos del Derecho Internacional. Afortunadamente se entenda que Europa era la cuna del Derecho Internacional y Amrica como heredera de los principios europeos, sin embargo, los restantes pases no eran considerados en principio Estados civilizados, y se empez a dar la distincin entre Estados civilizados y no civilizados. Entonces, el nico requisito para ser Estado civilizado era adherir a los principios europeos en esta materia, e incluso, se celebraban tratados para reconocer y declarar Estados como civilizados en la medida que reconocieran los principios europeos, as ocurri, por ejemplo, con Turqua y con Japn. Los restantes Estados que eran reconocidos como Estados no civilizados, porque no adheran a estos principios europeos, la lgica deca que a estos Estados deba ayudarse para que se civilizaran y se integraran a la comunidad internacional bajo la premisa de los principios europeos que se consideraban como los principios ms correctos, y quienes no adheran, sencillamente eran catalogados como no civilizados y sometidos a la ayuda de los Estados que ya son civilizados. Esto motiv que en el ao 1884 (Conferencia de Berln) se estableciera jurdicamente esta

distincin, lo cual justica nalmente la colonizacin que se produjo en el continente africano y asitico. Esta situacin se dio bajo el auspicio de las Naciones Unidas hasta la dcada del sesenta (1960). Esta etapa dura hasta 1945 y ah comienza a gestarse la sociedad internacional contempornea que es la que estamos viviendo fundamentalmente al da de hoy.

ETAPA DE LA SOCIEDAD INTERNACIONAL CONTEMPORNEA

En 1945 termina la Segunda Guerra Mundial, y a partir de ello se genera una nueva sociedad internacional. La segunda Guerra Mundial termina, entre otros tratados, con la Carta de Naciones Unidas. Lo que marca la diferencia entre una sociedad y otra, en rigor, es la visin respecto de la amenaza o uso de la fuerza. Durante la sociedad internacional clsica, el uso y ejercicio del derecho a la soberana estatal llegaba a tal punto que se entenda que la guerra era un ejercicio de la voluntad soberana. A tal punto llegaba que cada Estado poda declarar la guerra a otro cuando as lo estimara, porque era parte de la soberana. Esto llev a la Guerra Franco-Prusiana y a la Primera y Segunda Guerra mundial, no haba lmites a pesar de que se estaba tratando de limitar de alguna manera el uso de la fuerza, pero donde se prohbe denitivamente es en la Carta de las Naciones Unidas, especcamente en el Art. 2, en el cual se seala que los Estados se abstendrn del recurso o amenaza de la fuerza que tenga por objeto alterar la integridad territorial o la independencia poltica. Sin embargo, no es el nico antecedente ni lo nico que explica este cambio de la sociedad internacional clsica a la sociedad internacional contempornea, sin duda que es el punto de referencia pero tambin nos encontramos con otros factores de crisis de la sociedad internacional clsica. Como segundo factor de crisis, se produce con la Revolucin Sovitica. Hasta 1917, la sociedad internacional era una sociedad liberal regida por los principios del liberalismo econmico, y en 1917 en forma impensada se produce la revolucin en la antigua Rusia en que los Bolcheviques se toman el poder y forman la Unin de Repblicas Socialistas Soviticas. La revolucin bolchevique impone un sistema de vida y econmico

distinto. Impone un sistema econmico que se libra con cierto xito de la gran depresin producida en Europa durante la dcada del treinta. Ello pone en duda los principios liberales que existan hasta ese momento. Como otro factor, se produce la revolucin cientca y tcnica. Posterior a la Gran Depresin, y en respuesta, la Europa de los treinta, especcamente Alemania, Francia, Inglaterra y Estados Unidos, comienzan un proceso importantsimo de avances cientcos y tecnolgicos que parti desde el punto de vista militar, lo cual produce, a la larga, la regulacin internacional de diversas materias, por ejemplo, se produce una regulacin en las comunicaciones que implica regular todo el sistema de telgrafos, el sistema de tlex, el sistema postal, naciendo en consecuencia las primeras organizaciones internacionales, las que con posterioridad a 1945 se expanden hasta llegar al punto de que al da de hoy existen ms organizaciones internacionales que Estados, lo cual signica entonces que las organizaciones internacionales son actores sumamente relevantes en el concierto del Derecho Internacional, cuestin que ocurre fundamentalmente durante la etapa de la sociedad internacional contempornea. Como otro factor de crisis, se produce la revolucin colonial. La Conferencia de Berln autoriz la toma de diversos pases de frica y de Asia, sin embargo, despus de 1945 comienza toda una cruzada, tambin en el seno de las Naciones Unidas, que buscaba otorgar la independencia de los Estados colonizados, cuestin que se logr durante la dcada del sesenta. El ao 1945 hubo cincuenta y un Estados que suscribieron la Carta de las Naciones Unidas, y en ese momento, se consideraba que estos cincuenta y un Estados eran representativos de la comunidad internacional. Cuando se independizan los Estados de frica y Asia, el numero de Estados aumenta considerablemente al punto de que al da de hoy son 192 los Estados que son parte de las Naciones Unidas, en consecuencia, nos encontramos con un grupo de Estados importantsimo, mucho ms grande al que originalmente adhiri al tratado y que tambin por otra parte tenan sus propias condiciones particulares, pues se trataba de Estados que estaban en la ruina, Estados que tenan carencias de todo tipo y que requera de la ayuda de la sociedad internacional para poder comenzar a desarrollarse. Entonces, estos dos factores hacen que esta sociedad internacional contempornea empiece a preocuparse del derecho al desarrollo de los Estados. Este concepto del derecho al desarrollo, que es de la dcada de los sesenta, por ejemplo, se reeja en cosas como el establecimiento de las doscientas millas de zona econmica exclusiva; se establecen premisas, por ejemplo, como la propiedad que tienen los Estados sobre sus recursos naturales, y tambin se logra el establecimiento por norma

consuetudinaria de la propiedad y la soberana sobre los recursos martimos tanto vivos como no vivos hasta las doce millas de mar territorial. Todos estos factores hacen entrar en crisis el sistema del Derecho Internacional Clsico, un sistema cuya caractersticas: 1) Liberal o relacional (desde el punto de vista de las relaciones internacionales); 2) descentralizado (cuya base se encuentra en la voluntad y en la imposicin de los propios Estados, en la medida de que su poder lo permitiera), y 3) oligocrtico (en el cual los Estados ms poderosos imponan ciertas cosas a los Estados menos poderosos bajo la premisa de sus propios intereses), y hacen que el Derecho Internacional tenga carcter ms social, un carcter ms institucionalizado, un carcter ms democrtico. La sociedad internacional puede subdividirse en dos grandes etapas: 1) Una primera etapa que sigue desde 1945 hasta principio de 1990 que es la etapa de la Guerra Fra; y 2) el periodo actual o de la Globalizacin.

PERIODO DE LA GUERRA FRA

Este periodo de la guerra fra se encuentra caracterizado por un doble paradigma o separacin: a) Una separacin Norte-Sur, derivada de caractersticas econmicas (en donde el hemisferio norte es ms desarrollado que el hemisferio sur que se caracteriza por contener pases en desarrollo); y b) una separacin Este-Oeste (caracterizado por factores polticos, no econmicos).

PERIODO ACTUAL O DE LA GLOBALIZACIN

El periodo actual que hoy vivimos desde la cada del muro de Berln y la consecuencial cada de la Unin Sovitica, se encuentra caracterizada por la Globalizacin. En general, vamos a sealar que a partir de la cada de la Unin Sovitica se termina esta lgica bipolar del enfrentamiento entre imperios que se contrarrestaban en sus intereses, en el peso poltico. Cae la Unin Sovitica y queda solamente Estados Unidos y a partir de 1991 empieza a intentar diferenciarse de manera de aanzar el poder que le estaba conriendo la historia. Hoy en da Estados Unidos queda como la nica gran potencia mundial, y por lo tanto, lo que busca hasta el da de hoy es reforzar esa hegemona a travs de los que se denomina el unilateralismo, que se reeja en cuestiones primeramente militares. Frente a esto surge una segunda postura propugnada principalmente por los pases desarrollados europeos que propugnan el regionalismo. En un contexto militar, se traduce en dotar de un nuevo sentido y de nuevos objetivos a fuerzas como la OTAN, quien pierde sus objetivos luego de la cada del muro de Berln. En los restantes pases se sostiene que la defensa se debe manejar en forma multilateral, entonces, rige la lgica de mantener la paz y la seguridad internacional a travs del multilateralismo, que se reeja en la accin Naciones Unidas. Como representante de la sociedad internacional, las Naciones Unidas es el rgano llamado para garantizar la paz y la seguridad internacional. Estados Unidos no se opone al regionalismo ni al multilateralismo. Esto tambin se reeja en muchos otros mbitos, como por ejemplo, en el mbito comercial. Rige tambin esta lgica: el regionalismo representado por instituciones por instituciones como el MERCOSUR, la Unin Europea, etc., y el multilateralismo representado fundamentalmente por la Organizacin Mundial de Comercio.

QU ES LA GLOBALIZACIN?

Parte de la premisa de la existencia de un mundo sin fronteras. El concepto de la aldea global signica que estn todos interconectados y lo que ocurre en un lugar repercute inmediata y necesariamente en otro lugar. Desde el punto de vista de las comunicaciones, se ha desarrollado mucho ms de lo que se desarroll a lo largo de la historia hasta la dcada del cincuenta pero tampoco es muy discutible que el da en que se inventa el motor a explosin se acortan permanentemente el tiempo de las comunicaciones al llegar al punto en

que stas pueden ser inmediatas. Por otra parte, si uno lo mira desde el punto de vista de la causa-consecuencia, tampoco estamos hablando de un periodo al que haya existido antes, de manera que podemos decir que la globalizacin siempre ha existido pero resulta que aora a partir de 1991 cuando se pierde el paradigma de la Guerra Fra, es por eso que probablemente la globalizacin haya existido en los tiempos en que se descubri Amrica. La globalizacin tiene la ventaja de que los productos y servicios sean mas baratos y por ende ms accesibles, pero la globalizacin tambin tiene su cara negativa y existen ciertos Estados que no revisten mayor inters, por ejemplo, los Estados africanos nadie los mira para efectos de inversin o de mercado, para efectos de lograr los benecios que podemos tener en Chile. Eso signica que no existe una cara negativa no slo para el Estado sino que tambin para la poblacin.

Mircoles 01 de abril de 2009

CARACTERSTICAS ACTUALES DE LA SOCIEDAD INTERNACIONAL

ES UNA SOCIEDAD INTERNACIONAL UNIVERSAL

Esto signica fundamentalmente que prcticamente todo el mundo, desde el punto de vista geogrco, est inserto en la sociedad internacional. No quedan territorios por descubrir ni por conquistar, todo territorio, o bien es un Estado emergente, o est adscrito a un territorio independiente ms all de las discusiones sobre una posible independencia. Son ciento noventas y dos los Estados reconocidos que forman parte de una sociedad internacional. Desde la descolonizacin, la sociedad internacional es amplsima. Cada desmembracin que ha ocurrido, incluida, la desmembracin de la Unin Sovitica o de la antigua Yugoslavia ha aportado ms Estados a una sociedad que ya sera universal desde antes.

ES UNA SOCIEDAD INTERNACIONAL HETEROGNEA

El que sea heterognea, signica que al da de hoy sigue existiendo una enorme desigualdad entre los Estados, tanto desde el punto de vista econmico como desde el punto de vista poltico. Todava existe la imposicin de ciertos criterios desde los Estados ms poderosos a otros Estados menos poderosos desde el punto de vista poltico y tambin desde el punto de vista econmico. ES UNA SOCIEDAD FRAGMENTADA

A pesar de la institucionalizacin, estamos en presencia de una sociedad fragmentada. A pesar de que lo es mucho menos de lo que lo era la sociedad internacional clsica, an no podemos hablar de una sociedad internacional cohesionada. Las organizaciones internacionales son ms bien sectoriales desde el punto de vista de que trata algunos aspectos especiales del Derecho Internacional pero no son generalistas. La nica organizacin que podramos catalogar de generalista es Naciones Unidas. De las doscientas cincuenta organizaciones internacionales que existen, ciento ochenta son de ndole regional, abarcan un espacio geogrco limitado. Las organizaciones internacionales de ndole o de tendencia universal, o abiertas desde el punto de vista de ingreso de los Estados son fundamentalmente sectoriales. Por otra parte, estas organizaciones internacionales tienen poderes limitados; lo que tienen las organizaciones internacionales, a diferencia de los Estados (que cuentan con el concepto de soberana), son ms bien competencias y atribuciones, es decir, en un tratado internacional los Estados denen qu atribuciones tiene la organizacin internacional.

ES UNA SOCIEDAD INTER-DEPENDIENTE

Toda nacin por ms poderosa que sea necesita de otra nacin. No existe ninguna nacin o Estado que pueda bastarse a si misma, los Estados requieren siempre de la ayuda de otros Estados. Ello signica en denitiva desde el punto de vista de las relaciones internacionales: 1) que otorga mayores poderes a Estados que originalmente no lo tenan (de persuasin o

de negociacin); y 2) se ha institucionalizado y ha surgido el principio de cooperacin entre los Estados. ES UNA SOCIEDAD DE RIESGOS GLOBALES

Cuando hablbamos de la Globalizacin, decamos que tiene una cara positiva y otra negativa. Dentro de la cara negativa podemos sealar los riesgos a que esta sujeto el mundo globalizado. Si nosotros atendemos a la globalizacin desde el punto de vista de las comunicaciones, eso deriva a que dentro de los riesgos hoy el mundo, es que hoy se puede cometer un delito desde cualquier parte, por ejemplo, la pornografa infantil o el narcotrco, el trco de animales, etc. Los dineros que generan estas actividades ilcitas se pueden transar ya sea en Chile como en Estados Unidos, en los parasos scales, etc. En materia medioambiental, hoy en da la explotacin de recursos naturales es mucho mayor que antes y dicha explotacin tiene efectos a nivel global, como por ejemplo, el calentamiento global. El hecho de ser una sociedad de riegos globales, junto con la inter-dependencia, nos lleva a la necesidad de una cooperacin entre Estados, para poder detectar delitos como la pornografa infantil, como la trata de blancas, etc. Para ello se requiere de la mayor cooperacin posible, pues es que el crimen organizado tiende a quedar impune. Esto refuerza la idea de la existencia de ciertos intereses colectivos en la sociedad internacional.

ES UNA SOCIEDAD COMPLEJA

Esta caracterstica es consecuencia de las anteriores. Es una sociedad internacional llena de contradicciones y llena de problemas todava con pendiente solucin. Problemas que no son solamente polticos, sino que tambin sociales o culturales que van ms all del mbito poltico, e incluso, de la accin de los Estados.

CONCEPTO DE DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

Esta sociedad internacional es la que debe ser regulada por el Derecho Internacional Pblico. La labor del Derecho Internacional Pblico, hoy en da, es una labor tremendamente compleja. Vamos a denir el Derecho Internacional Pblico, desde este punto de vista, como el sistema de normas y principios que forman el ordenamiento jurdico y la sociedad internacional contempornea. Es una discusin simple pero, a ratos, discutida, pues se discute es si el Derecho Internacional Pblico es en realidad un sistema en s mismo o simplemente es un ordenamiento jurdico. El que el tratado sea obligatorio solo para aquellos Estados que consienten en l nos dice que no estamos en presencia de un sistema, pues para estarlo deben estar todos obligados a una norma, de manera que el incumplimiento nos lleve a un sistema de sanciones, o que exista un sistema de solucin de diferencias obligatorio.

El que sea un sistema signica que no es un conjunto aislado de normas. No son normas aisladas, sino ms bien forma un conjunto con diversas conexiones entre s. El sistema alude a un proceso, existe un proceso dentro del Derecho Internacional, que es un proceso dinmico, es decir, las normas se van produciendo y van cambiando, fundamentalmente o marcado en gran medida por fenmenos histricos y polticos. Si el derecho ya es histrico de por s, el Derecho Internacional es probablemente el derecho ms histrico de todos, es el que suele adaptarse ms rpidamente a las circunstancias histricas y polticas vigentes.

Este sistema tiene un carcter jurdico. Ello responde a una antigua discusin que existe respecto a los fundamentos del Derecho Internacional. Hasta hace algunos aos atrs, y hoy en mucha menor medida, se discuta si el Derecho Internacional Pblico era o no una rama del derecho, pues cul es el fundamento de obligatoriedad de los Estados, porque si el Estado es soberano, el Estado puede someterse como no someterse a una regla. Por ello muchos autores decan que el fundamento no era jurdico sino que el fundamento de obligatoriedad era moral, o que venia de la autolimitacin, o de la cortesa internacional, pero no tena un

fundamento jurdico.

En denitiva, el Derecho Internacional es un derecho en constante transformacin, es un derecho que se nutre de las prcticas de los Estados, lo cual hace que sea permanentemente evolutivo. La interpretacin que se hace a una norma, cualquiera que esta sea, es una interpretacin que se hace desde el punto de vista del contexto actual, es una interpretacin que se hace teniendo en cuenta el momento en que se interpreta la norma y no el contexto de su creacin.

El Derecho Internacional Pblico es una disciplina del derecho que se puede considerar como interdisciplinaria, es decir, es una disciplina horizontal, abarca muchas disciplinas que uno normalmente no suele manejar profesionalmente, por ejemplo, traspasa fronteras de la historia, las esferas de la economa, de la ciencia poltica y de la ciencias de las relaciones internacionales, etc. El Derecho Internacional se nutre de todas estas ciencias y varias ms.

ESTRUCTURAS EN LAS RELACIONES INTERNACIONALES

Los tratados usualmente suelen llamarse de paz y amistad, por ejemplo, el Tratado de Paz y Amistad entre Bolivia y Chile de 1906. Sin embargo, es necesario sealar que no se puede hablar de amistad entre Estados. Entre los Estados no hay amistad, lo que hay son intereses. Los actos de los Estados para con otros Estados responden a intereses. Chile se lleva mucho mejor con un pas europeo como Polonia que con Per, siendo que entre Chile y Per existe un tratado de paz y amistad y con Polonia no lo hay. Nos vamos a referir a los caracteres de las relaciones internacionales. Lo vamos a explicar como crculos concntricos, en el cual vamos a encontrar un ncleo duro, luego con un segundo y con un tercer crculo. Esto va a responder tambin a la evolucin que ha tenido la sociedad internacional.

ESTRUCTURA RELACIONAL

La primera estructura es la relacional. Proviene de la sociedad internacional clsica desde que nace el Derecho Internacional. Aqu nos vamos encontrar con intereses duros que son irrenunciables para los Estados. Esta estructura relacional es el producto de una sociedad fundamentalmente interestatal y descentralizada as como tambin de una sociedad internacional fragmentada y que impone una relacin ms bien formal. Los principios que rigen esta estructura relacional son el principio de igualdad soberana por una parte, pues si entendemos que los Estados son soberanos estos son iguales jurdicamente, y por otra parte el principio de la no intervencin, es decir, un Estado no puede establecer o determinar o sugerir la organizacin interna de otro Estado, por ejemplo. El presupuesto sobre el que descansa esta estructura relacional va a ser desde luego, el principio de la igualdad soberana en primer lugar, y en segunda lugar descansa en el presupuesto de una cierta distribucin del poder poltico en el Estado, porque la distribucin del poder poltico va a canalizar el consentimiento del Estado, y en la estructura relacional el consentimiento del Estado es el elemento fundamental o clave de la estructura relacional. De aqu se siguen ciertas caractersticas del Derecho Internacional:

El Derecho Internacional convencional (aquel que emana de los tratados) es, en primer lugar, relativo. Ello signica que los Estados se obligan a cumplir las normas a las cuales han dado su consentimiento y no a otras, de manera que lo que puede constituir una obligacin para un Estado no lo va a ser para otro.

El Derecho Internacional tiene un carcter de reciprocidad, las normas en el Derecho Internacional son de cumplimiento recproco de manera que si un Estado no cumple una norma de Derecho Internacional habilita a otro Estado para dejar de cumplir esa norma, esto es lo que en Derecho Civil se conoce como excepcin de contrato no cumplido. En materia de creacin normativa, una forma como el Estado puede adquirir una obligacin sin necesidad del consentimiento de otro Estados es a travs de la declaracin unilateral de voluntad (sera una excepcin a la reciprocidad).

El Derecho Internacional tiene carcter dispositivo, de manera que los Estados que crean normas, a su vez estn habilitados para modicarlas, e incluso, derogarlas a su antojo. Las normas de Derecho Internacional por regla general son disponibles.

El Derecho Internacional tiene un carcter particularista. Este carcter hace que esta disposicin de las normas por parte de los Estados hace que el tratado sea hoy en da el medio ms importante de creacin normativa en el Derecho Internacional. El tratado es el instrumento bsico de creacin de norma internacional. ESTRUCTURA INSTITUCIONAL

La segunda estructura es la institucional, la cual se rige por el principio de cooperacin pacca. No cabe duda que la importancia de las organizaciones internacionales es fundamental, pues hoy en da existen ms organizaciones internacionales que Estados, stas a partir de 1945 han realizados diversos aportes:

En cuanto a la creacin normativa, Contribuyen en la codicacin y el desarrollo progresivo del Derecho Internacional. La codicacin dice relacin con el proceso a travs del cual se reconoce y se plasma una norma consuetudinaria en un tratado. El desarrollo progresivo del Derecho Internacional, dice relacin con que a partir de ciertos temas propios del mismo, estos temas se acuerdan plasmndose luego en una norma jurdica. La codicacin va a provenir de la costumbre, y en el caso del desarrollo progresivo, la norma puede provenir de los principios generales del derecho o de alguna otra fuente que no sea a costumbre, y va desarrollar ciertos temas incipientes de la sociedad internacional. Sin embargo, la gran diferencia entre ambos radica en que cuando se codica una costumbre y se plasma en el tratado, esa norma va a ser aplicable tanto a los Estados que ratican el tratado como a aquellos que no lo ratican. Las normas que provienen del desarrollo progresivo, son normas que slo se van a aplicar, en cuanto a tratados, a aquellos Estados que lo han raticado, sin aplicarse en principio a aquellos Estados que no han raticado el tratado. En este sentido, habr que

distinguir si es una norma que proviene de un principio general de derecho o no. Si no es as no ser aplicable al Estado que no la ratica. Adems, las organizaciones internacionales han venido creando sus propias normas, con lo cual se agrega un nuevo autor en la creacin normativa, y en muchos casos, esa creacin normativa es vinculante para los Estados que la componen.

En materia de interpretacin, las organizaciones internacionales son creadas a travs de un estatuto. Dentro de las competencias que estn asignadas a dicha organizacin internacional a travs del estatuto, est la de interpretar el mismo. Cuando se crea una organizacin internacional y se crea su estatuto, lo que se est haciendo es otorgar personalidad jurdica a sta y consecuencialmente se le otorga vida propia, por lo tanto, la interpretacin de la norma que se hace de la norma de su estatuto es ms o menos independiente de los Estados que las crean, es decir, la va interpretar de acuerdo al conjunto de inters de los Estados que componen la organizacin internacional, y estos van a tener que respetar esa interpretacin. La organizacin internacional va interpretar la norma a travs de dos grandes medios: 1) A travs de sus actos normativos; y 2) a travs de la prctica que se ejerza en el seno de la organizacin internacional.

En cuanto a la aplicacin normativa o de sanciones, las organizaciones internacionales tienen sus propios mecanismos (por ejemplo, el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas), y en consecuencia, se ha venido centralizando la aplicacin de sanciones a partir de estas estructuras institucionales.

En cuanto a la solucin de diferencias, el principio bsico es que los mismos Estados deben acordar la forma cmo solucionarlas, es decir, es una forma pacca y voluntaria. Las organizaciones internacionales, hoy en da, a partir de la dcada del setenta u ochenta prcticamente todas contemplan un mecanismo de solucin de diferencias que tienen la caracterstica que no admiten reservas por parte de los Estados, lo que signica en la prctica que el Estado, por el slo hecho de pertenecer a una organizacin internacional, acepta de forma obligatoria el mecanismo de solucin de controversias que ah se establezca. Lo cual ha hecho que en muchos mbitos la solucin de diferencias sea en la prctica obligatoria, a tal punto, que se a crea la

primera organizacin jurisdiccional en la historia (la Corte Penal Internacional). En consecuencia, se ha ido centralizando progresivamente la solucin de diferencias en ciertos aspectos del Derecho Internacional, porque en materia general sigue siendo voluntaria, en cambio, en Derecho Internacional Econmico, la Organizacin Internacional del Comercio contempla un mecanismo de solucin de diferencias obligatorio. Es ms, por primera vez en el Derecho Internacional se constituye un mecanismo de solucin de diferencias de doble instancia, con posibilidad de apelar (La Convencin de Naciones Unidas sobre Derecho del Mar).

Las organizaciones internacionales suponen la creacin de entes con autoridad distintos de los Estados. Los Estados no slo forman parte del acuerdo sino que tambin se consideran Estados miembros de la organizacin, y por tanto, se encuentran sometidos a dicha organizacin internacional. El Estado cuando ingresa a una organizacin internacional (en general, cuando se obligan) cede soberana. Una vez que se cede la soberana, se limita la voluntad del Estado, el consentimiento se le entrega a un ente distinto que de alguna manera est haciendo las cosas por el Estado. En denitiva, esta estructura institucional est limitando desde el punto de vista del Derecho Internacional el carcter relativo) de ste (pues obliga al Estado sin su consentimiento, limita el carcter recproco (pues se reclama ante la organizacin internacional su incumplimiento) y el carcter particularista del Derecho Internacional (pues no slo los tratados son fuentes de creacin del Derecho Internacional).

ESTRUCTURA COMUNITARIA

La estructura comunitaria, es una estructura en formacin, an no es posible delimitar su alcance. Es desde luego, la ltima de las estructuras que se ha ido considerando en las relaciones internacionales. Dice relacin con el intento del Derecho Internacional de darle un carcter humano a las normas de Derecho Internacional. El principio que subyace a esta estructura comunitaria es el principio de solidaridad, en el cual se encuentran ciertos intereses comunes de la sociedad internacional en su conjunto. La estructura comunitaria se va a manifestar en una nueva naturaleza normativa de las normas de Derecho Internacional. Aqu nos vamos a encontrar con un conjunto de normas imperativas de Derecho

Internacional. En la estructura relacional se protegen intereses individuales, en la estructura institucional se protegen ciertos intereses que se tienen en comn, y la estructura comunitaria va a proteger intereses de la comunidad internacional en su conjunto. Desde luego que ninguna de las otras estructuras niega a la otra. Se contemplan normas de carcter imperativo y de carcter dispositivo. Las normas de carcter dispositivo son las ms comunes y las de carcter dispositivo son aquellas terminan por imponer como aquellas contra las cuales no cabe acuerdo alguno.

Art. 53 Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados. Tratados que estn en oposicin con una norma imperativa de Derecho Internacional general ("jus cogens"). Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin, est en oposicin con una norma imperativa de Derecho Internacional general. Para los efectos de la presente Convencin, una norma imperativa de Derecho Internacional general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modicada por una norma ulterior de Derecho Internacional general que tenga el mismo carcter.

Las normas de jus cogens son normas que vienen del desarrollo progresivo del Derecho Internacional, pero a su vez es una norma que se identica como principio general de derecho, por lo tanto, es aplicable a todos los Estados independiente si hayan raticado o no la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados. Las normas imperativas de Derecho Internacional General, por una parte, limitan absolutamente el consentimiento de los Estados, los Estados pueden acordar cualquier tipo de norma de Derecho Internacional, con el lmite de que no pueden oponerse a una norma de jus cogens. El Art. 53 dene lo que debe entenderse por norma de jus cogens pero no nos dice qu normas deben considerarse como tales, y aquello deriva en una discusin que permanece abierta y en la que, en algunos casos, la Corte Internacional de Justicia ha considerado que ciertas normas son de jus cogens y otras no; pero queda siempre abierto a

la evolucin jurisprudencial de determinar qu normas pertenecen a los intereses comunes de la sociedad internacional en su conjunto. Las normas de Derecho Internacional no tienen una jerarqua normativa entre s, sin embargo, en el Art. 53 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados hay alguna nocin de jerarqua normativa. Las normas de jus cogens dan alguna idea de jerarqua normativa en el Derecho Internacional. Por otra parte, decamos que limitan consentimiento, que tienen carcter dispositivo. Limitan tambin la reciprocidad, un Estado no puede no cumplir una norma de jus cogens porque otro Estado no la est cumpliendo. Limita a su vez el carcter relativo porque son normas aplicables a la comunidad internacional en su conjunto, es decir, todos Estado est obligado a respetar las normas de jus cogens y ningn Estado puede celebrar un tratado en contra de una norma de jus cogens.

Mircoles 15 de abril de 2009

LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL

(ANLISIS
DEL ARTCULO

38

DEL

ESTATUTO

DE LA

C ORTE INTERNACIONAL

DE J USTICIA)

Las fuentes del Derecho en general son los procedimientos de creacin, modicacin o extincin de normas jurdicas, y en el caso del Derecho Internacional, van a ser normas de creacin, modicacin o extincin de normas internacionales. Las fuentes del Derecho Internacional las vamos a encontrar en el Art. 38 del estatuto de la Corte Internacional de Justicia.

Artculo 38

1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al Derecho Internacional las controversias que le sean sometidas, deber aplicar:

a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes;

b. la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho;

c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;

d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 59.

2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes as lo convinieren.

El Art. 38 del estatuto de la Corte Internacional de Justicia establece cules son las fuentes del Derecho Internacional, sin embargo, Son todas estas fuentes del derecho? Los tratados es fuente del derecho porque crea derechos y obligaciones. La costumbre, desde el punto de vista del Derecho Internacional, es un procedimiento de creacin normativa que nace de la propia voluntad de los Estados, y desde el punto de vista del derecho interno slo en los casos en que la ley se remita a ella. La doctrina no es una fuente del derecho, porque es una herramienta de interpretacin de norma, pero no es un procedimiento de creacin, modicacin o extincin de normas. Los principios generales del derecho no es un procedimiento de creacin normativa, sin embargo, sobre este punto se discute: Desde el derecho positivo se dice que los principios generales son una fuente supletoria pero en ningn caso una fuente principal; otro sector del positivismo dicen que ms que una fuente supletoria es una fuente de interpretacin normativa, y una tercera corriente, del derecho natural, nos dice que los principios generales del derecho fundamentan la norma, por lo tanto, estn por sobre la norma y constituyen una fuente autnoma. Las sentencias de la Corte Internacional de Justicia han tomado los principios generales del derecho como una fuente autnoma. La jurisprudencia conforme al Art. 38 es un elemento auxiliar para la determinacin de una regla de derecho, es decir, para determinar el alcance de una norma ya establecida, por lo tanto, viene a ser un elemento de interpretacin, no de creacin, por lo

tanto, desde este punto de vista no sera fuente del derecho. Por lo tanto, podemos concluir que todas las fuentes que se sealan en el Art. 38 son fuentes del derecho. Se puede crear normas a travs de otros medios u otras fuentes que no sean las que se sealen en el Art. 38? Las resoluciones del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas son vinculantes para los Estados, sin embargo, no adopta la forma de ninguna de las fuentes que se sealan en el Art. 38 del estatuto de la Corte Internacional de Justicia, por lo que podemos identicar una fuente distinta. Un Estado tambin puede obligarse por intermedio de un acto jurdico unilateral, y al requerirse slo de la voluntad de un Estado, se pueden crear normas y tambin constituira fuente. En conclusin, el Art. 38 no contiene todas las formas cmo es posible crear normas de Derecho Internacional. Ello es producto de la propia evolucin del Derecho Internacional. Es el Art. 38 una norma de carcter general? La jurisdiccin de la Corte Internacional de Justicia no est reconocida por todos los Estados, por lo tanto, no es un tratado, an cuando puede ser vinculante, no vincula a todos los estados de la comunidad internacional, y como principio general nadie puede ser obligado sin la voluntad del estado, por lo que podramos entender que este articulo se acota slo a los estados que forman parte de la Corte Internacional de Justicia, sin embargo, se le ha dado una interpretacin expansiva a esta norma por las siguientes razones: 1) Esta norma recoge toda la practica anterior generada por los tribunales arbitrales; y 2) En realidad, aun cuando la jurisdiccin de la Corte Internacional de Justicia no est reconocida por todos los Estados, est abierta a ser reconocida. Es un tratado de alcance universal, cualquier estado puede formar parte del estatuto de la Corte Internacional de Justicia, incluso, los Estados que no son miembros de las Naciones Unidas (con ciertos requisitos). Por lo tanto, desde esta perspectiva se seala que tiene un carcter general. 3) Dentro del carcter preparatorio se sealaba que, en realidad, lo que se pretenda redisear no eran las fuentes del Derecho Internacional sino que las fuentes de la Sociedad Internacional. 4) De la propia redaccin del Art. 38 se seala que La Corte, cuya funcin es decidir conforme al Derecho Internacional las controversias que le sean sometidas, lo que se seala es que cualquiera sea la controversia debe utilizar esas fuentes. Esta fue la nica modicacin que se le hizo a esta norma desde el estatuto de la Corte Permanente de Justicia Internacional. Otra inquietud que plantea el Art. 38 es si establece o no un orden jerrquico. Si bien es cierto que en principio es que se podra seguir un orden taxativo, lo cierto es que no hay una jerarqua normativa, y al no existir sta, las tres principales fuentes interactan entre s sin un orden jerrquico, lo cual signica fundamentalmente que no nos vamos a regir por

supremaca en materia de fuente. El principio que regira en el caso de un conicto entre las fuentes sera el tiempo (ley posterior deroga a la anterior) y la especialidad (ley especial prima sobre la general).

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO COMO FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL

Constituyen o no fuente del derecho? Todo depende de si se adopta o acepta una concepcin positivista o una concepcin naturalista del Derecho Internacional. En general, quienes no aceptan los principios generales del derecho no le restan importancia a stos. Lo que dicen es que lo son slo si no existe una solucin en el derecho positivo, es decir, en las costumbre o en los tratados. Tambin se extrapola del derecho interno el principio de inexcusabilidad, es decir, el juez debe fallar an cuando no haya norma que resuelva el conicto que en Derecho Internacional se denomina la prohibicin de non liquen, es decir, siempre tiene que haber una solucin en el Derecho Internacional. Una segunda postura un poco ms radical nos dice que los principios generales slo son un elemento de interpretacin de la norma, pero siempre supone una norma de derecho positivo. Otra postura partidaria del derecho natural, sostiene que los principios generales del derecho en realidad es la primera de las fuentes, est por sobre las normas, pues establece normas de derecho objetivo, a diferencia de los tratados y la costumbre tienen norma de derecho subjetivo, en relacin al sujeto que adquiere la obligacin o derecho. Los principios generales del derecho establecen normas de derecho objetivo, que van ms all de la voluntad del estado, y desde este punto de vista debe entenderse como fuente primaria. Si uno revisa algunas sentencias de la Corte Internacional de Justicia, se ha tratado a los principios generales del derecho como una fuente autnoma. Hace algunos aos atrs (en la dcada de los ochenta), Nicaragua interpuso una demanda ante la Corte Internacional de Justicia en contra de Estados Unidos, el caso se llamo Actividades militares y paramilitares en y en contra del Gobierno de Nicaragua. Lo que se estaba argumentando en ese caso es que Estados Unidos estaba nanciando a la guerrilla sandinista, entonces, demand ante la Corte Internacional de Justicia invocando el Art. 2, nmero 4 de la Carta de Naciones Unidas que se reere a la prohibicin de amenaza o uso de la fuerza. Estados Unidos haba reconocido la jurisdiccin de la Corte Internacional de Justicia pero hizo una reserva y sealo que cuando se le demandara invocando tratados multilaterales slo iba a ser competente la Corte Internacional de Justicia en la medida que todos los Estados que

hayan suscrito ese tratado multilateral hayan reconocido la jurisdiccin de la Corte Internacional de Justicia. La Corte Internacional de Justicia seal que la prohibicin de amenaza o uso de la fuerza ms all del Art. 2, nmero 4, era un principio general de derecho y por lo tanto una fuente autnoma, y siendo una fuente una autnoma, era aplicable an sin necesidad de invocar la Carta de Naciones Unidas, por lo tanto, se declar competente y conden a Estados Unidos en ese caso. Cuando se tom la embajada norteamericana en Irn la Corte Internacional de Justicia sealo existe inviolabilidad de las embajadas, lo que era un principio autnomo del Derecho Internacional, independiente de la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas e independiente de la norma consuetudinaria. Los principios generales de derecho en Derecho Internacional los vamos a identicar de tres grandes maneras: 1) Aquellos principios necesario para llevar a cabo las relaciones internacionales (Los principios de la Carta de las Naciones Unidas ms los de la resolucin N 2665 de la Asamblea General); 2) Una segunda fuente son los principios de derecho interno adoptados en instancias internacionales; y 3) Principios propiamente de Derecho Internacional. Con posterioridad a 1945, una vez que se termina la Segunda Guerra Mundial, los Estados tuvieron que establecer ciertas normas bsicas de convivencia hacia el futuro. En un contexto en el cual los Estados slo velaban por sus propios intereses, los Estados tuvieron que establecer ciertas normas que garantizaran una convivencia pacca hacia el futuro, lo que constituy un marco de referencia para las relaciones internacionales. Ese marco de referencia se sealo en el Art. 2 de la Carta de Naciones Unidas.

Artculo 2

Para la realizacin de los Propsitos consignados en el Artculo 1, la Organizacin y sus Miembros procedern de acuerdo con los siguientes Principios:

La Organizacin esta basada en el principio de la igualdad soberana de todos sus Miembros.

Los Miembros de la Organizacin, a n de asegurarse los derechos y benecios inherentes a su condicin de tales, cumplirn de buena fe las obligaciones contradas por ellos de conformidad con esta Carta.

Los Miembros de la Organizacin arreglarn sus controversias internacionales por medios paccos de tal manera que no se pongan en peligro ni la paz y la seguridad internacional ni la justicia.

Los Miembros de la Organizacin, en sus relaciones internacionales, se abstendrn de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia poltica de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los Propsitos de las Naciones Unidas.

Los Miembros de la Organizacin prestaron a sta toda clase de ayuda en cualquier accin que ejerza de conformidad con esta Carta, y se abstendrn de dar ayuda a Estado alguno contra el cual la Organizacin estuviere ejerciendo accin preventiva o coercitiva.

La Organizacin har que los Estados que no son Miembros de las Naciones Unidas se conduzcan de acuerdo con estos Principios en la medida que sea necesaria para mantener la paz y la seguridad internacionales.

Ninguna disposicin de esta Carta autorizar a las Naciones Unidas a intervenir en los asuntos que son esencialmente de la jurisdiccin interna de los Estados, ni obligar; a los Miembros a someter dichos asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la presente Carta; pero este principio no se opone a la aplicacin de las medidas coercitivas prescritas en el Captulo VII.

Se establecen cuatro principios fundamentales: 1) El principio de igualdad soberana; 2) El principio de buena fe; 3) El principio de solucin pacca de controversias; y 4) El principio de prohibicin de amenaza o uso de la fuerza. El Art. 1, numero 2, agrega otro principio que es el principio de libre determinacin de los pueblos, que hoy genera gran controversia en cuanto a quines son pueblo hoy en da para el Derecho Internacional. La norma del Art. 1, numero 2, se estableci en razn de que en ese momento los estados que estaban bajo dominacin colonial en frica y Asia ya exigan un derecho a su libre determinacin, exigan ser descolonizados y lograron establecer dentro de los propsitos el principio de le libre determinacin de los pueblos. En 1970 con ocasin de la celebracin de los veinticinco aos de Naciones Unidas, la Asamblea General se reuni con el objeto de actualizar los principios sealados en el Art. 45 y agregar la posibilidad de agregar ciertos principios que se podan ser discutidos, de hecho, una resolucin de la Asamblea General que fue adoptada por consenso es la N

2.625 (XXV). Adems de raticar los principios que ya existan, agreg dos principios: 1) El principio de no intervencin; y 2) el principio de cooperacin pacca. El hecho de que se hayan reunido en 1970 podra traer una seal de estancamiento. Otro principio que est ya fundamentado es el principio de proteccin a los derechos fundamentales. A partir de 1945 se internacionaliza la proteccin de los derechos fundamentales. Otro principio discutible es el principio de la democracia en las relaciones internacionales. PRINCIPIO DE IGUALDAD SOBERANA El principio de igualdad soberana tuvo una cierta oposicin antes de ser aceptada. Cuando se discuta la carta de Naciones Unidas, la delegacin belga sealo que la igualdad soberana poda ser irnica por las evidentes desigualdades que existen en la sociedad internacional, adems, paralelamente se permita que se instituyera un Consejo de Seguridad en el cual cinco Estados pueden decidir nalmente sobre el futuro de cualquier otro Estado que no fuera miembro. An as el principio se aprob, incluso, esta igualdad soberana fue modicada en la resolucin N 2.625, e incluso ms, el principio de igualdad soberana se extiende incluso a aquellos Estados que no eran a esas alturas parte de las Naciones Unidas. Respecto de la soberana, desde este punto de vista, tiene diversos aspectos; en primer lugar se encuentra el elemento de la jurisdiccin que es la facultad que tienen los tribunales de justicia de conocer las causas civiles y criminales, de resolverlas y hacer ejecutar lo juzgado. Las tres dimensiones de la jurisdiccin son conocer, resolver y ejecutar, y ahora veremos cmo operan estas dimensiones en el Derecho Internacional: En la facultad de conocer nos podemos encontrar con un problema de extraterritorialidad de las normas, por ejemplo, existe una norma en Estados Unidos que se dict con posterioridad y con ocasin de los atentados del 11 de septiembre de 2001. Establece, entre otras cosas, que en caso de producirse cualquier actividad ilcita que pudiese servir para nanciar organizaciones internacionales y cuyos montos hubiesen pasado en algn momento por Estados Unidos, ste tiene el derecho a solicitar esos montos al pas donde est radicado. Aqu hay un problema de extraterritorialidad de las normas que vulnera, desde ese punto de vista, la soberana estatal, y su lmite en principio se encuentra en la soberana estatal.

En la facultad de juzgar tambin rige el principio de territorialidad, y las excepciones hoy en da las estamos encontrando en ciertos casos de jurisdiccin universal, hoy por hoy se ha venido radicando el principio que ante ciertas violaciones a los derechos humanos, cualquier tribunal puede ser competente para conocerla. Adems, otro caso de jurisdiccin internacional; la Corte Penal Internacional hoy en da est facultada para conocer causas que no sean conocidas en cualquier pas, es decir, puede intervenir dentro de la soberana del Estado. Nuevamente este principio va a encontrar un lmite en la soberana. La jurisdiccin universal se estructura sobre la base del principio de cooperacin.

En cuanto a ejecutar lo juzgado, nuevamente nos debemos encontrar con la autorizacin del Estado para cumplir la sentencia fuera del pas. De la soberana se deriva el principio de la no intervencin, y adems, se deriva el principio de inmunidad de jurisdiccin respecto de agentes diplomticos extranjeros (es decir, la obligacin de un Estado de abstenerse de juzgar a miembros de delegaciones diplomticas extranjeras a espera de que el propio Estado lo juzgue, de manera de facilitar las relaciones internacionales). La idea de igualdad es estrictamente una idea jurdica, los Estados se ven como iguales ante el Derecho Internacional pero slo desde el punto de vista jurdico pero no desde no desde el punto de vista econmico.

Jueves 16 de abril de 2009

PRINCIPIO DE NO INTERVENCIN

Se reere fundamentalmente a la prohibicin de un Estado, o tambin de una Organizacin Internacional, para intervenir en los asuntos internos de otro Estado. Adems, dice relacin

con los asuntos externos (No se puede intervenir tanto en los asuntos internos como externos). El principio de no intervencin viene del modelo Grociano del Derecho Internacional (de Hugo Grocio), y que recin fue expresado como documento positivo en la Resolucin N 2.625 de la Asamblea General de las Naciones Unidas. El alcance de esta resolucin (considerada como una forma de codicacin de la costumbre) en relacin con el principio de no intervencin tiene mucha importancia en los casos de conictos internos, por ejemplo, el conicto interno colombiano con las FARC (Fuerzas Armadas Revolucionarias de Colombia) se mantuvo controlado hasta que las Fuerzas Armadas de Colombia atacaron campamentos de las FARC ubicados en Ecuador, lo que pas a ser un problema internacional interno. Lo que cabe respecto del principio de no intervencin en el caso de Venezuela, Colombia y Ecuador es que en caso del conicto interno (no internacional), un Estado extranjero no puede prestar ayuda a los insurgentes, se entiende que hay una violacin al principio de no intervencin salvo que el Estado extranjero le otorgue la calidad o el estatuto de beligerante (persona jurdica un sujeto de Derecho Internacional que tiene derechos y obligaciones). Venezuela, en su momento, otorg el estatuto beligerante a las FARC, hecho que fue rechazado por ellos mismos porque aceptar el estatuto de beligerante los hubiese obligado a tratar a los secuestrados como prisioneros de guerra conforme a las normas del derecho humanitario. En consecuencia, el principio de no intervencin es la regla general y Estado beligerante ser la excepcin.

PRINCIPIO PROHIBICIN DE AMENAZA O USO DE LA FUERZA

Es el principio que marca la diferencia entre la sociedad internacional clsica y la contempornea. El principio seala que se prohbe la amenaza o uso de la fuerza que tenga por objeto alterar la integridad territorial o la independencia poltica de otro Estado (Art. 2.4 de la Carta de las Naciones Unidas). A partir de 1945, el gran objetivo de la Comunidad Internacional fue el establecimiento de la paz y la seguridad internacional. Esta es una de las grandes manifestaciones en este sentido, hubo otras manifestaciones pero esta es la ms importante. Las caractersticas de

este principio son:

Es un principio general que abarca a todos los Estados, con independencia si son miembros o no de las Naciones Unidas;

Tiene un alcance limitado a las fuerza militar, la prohibicin de amenaza o uso de la fuerza se entiende solamente en el mbito militar, no en el econmico (por ejemplo);

El alcance de la prohibicin de amenaza o uso de la fuerza dice relacin solamente con las relaciones entre Estados, de manera que los conictos internos, en principio, no son parte del mbito del Derecho Internacional. El Derecho Internacional no interviene en los conictos internos, salvo cuando haya involucrado violaciones de los derechos humanos.

PRINCIPIOS RECOGIDOS POR EL DERECHO INTERNACIONAL DESDE EL DERECHO INTERNO

En el Derecho General, existen una serie de principios que se aplican en la vida diaria, por ejemplo, el principio de que todo dao debe ser reparado, el principio de estoppel, etc. Todos estos principios que son de aplicacin comn en los Estados por los tribunales internos, tambin son y han sido aplicados muchos de ellos en el Derecho Internacional. En este sentido, hay un entrelazamiento entre el Derecho Internacional y el Derecho Interno, es decir, los principios son recogidos desde del Derecho Interno, con las adaptaciones propias de las relaciones entre Estados, por ejemplo, la prohibicin del abuso del derecho. En el caso de la excepcin de prescripcin liberatoria o extintiva, no existe una norma en Derecho Internacional que establezca plazos de prescripcin, pero si ha habido hay rbitros internacionales que han establecido reglas sobre prescripcin en el mbito internacional. En el caso de la responsabilidad de Estado, el alcance de la reparacin del Estado abarca el dao emergente y el lucro cesante, no existe norma propia en el Derecho Internacional que la regule, pero se han tomado los principios ms importantes de la

tradicin anglosajona y continental y se han adaptado al Derecho Internacional. El estatuto de la Corte Internacional de Justicia es heredera del estatuto de la Corte Permanente de Justicia Internacional (constituida en 1919 con el Tratado de Versalles). La Corte Permanente funcion desde 1919 a 1921 y en 1945, y luego cuando se rm la Carta de las Naciones Unidas se restituy la Corte Internacional de Justicia, cuyo estatuto es muy similar al de la Corte Permanente, es especial el Art. 38. De ah surgen dos grandes cosas respectos de los principios generales de derecho:

Cuando se redactaba el Art. 38 de la antigua Corte Permanente de Justicia Internacional y se redactaban los principios generales de derecho, se hacan referencia a los principios de derecho interno que se podan aplicar en el Derecho Internacional.

Queda el resabio como efecto de herencia, de que el Art. 38 letra c) seala como fuente del Derecho Internacional los principios generales de derechos reconocidos por las naciones civilizadas. Hay un resabio de la distincin que exista al ao 1919 de las naciones civilizadas y las no civilizadas; qued esa redaccin an cuando hoy en da no se hace esta distincin entre naciones civilizadas y no civilizadas. PRINCIPIOS PROPIAMENTE INTERNACIONALES

Algunos ejemplos de principios propiamente internacionales son:

El principio de primaca del tratado por sobre las normas de Derecho Interno;

El principio de continuidad del Estado (es decir, independiente del gobierno que exista dentro de un Estado, ste siempre se entiende un Estado existente);

El principio de intangibilidad de las fronteras;

El principio de la obligacin de agotamiento de la va interna como requisito previo para recurrir a instancias internacionales.

El principio de voluntariedad en materia de solucin de controversias, es decir, ningn Estado puede ser obligado a aceptar un arbitraje u otro mecanismo de solucin de controversia.

LA JURISPRUDENCIA COMO FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL

La jurisprudencia es un medio auxiliar en el cual se establece segn el Art. 38 como las decisiones judiciales. Las decisiones son una forma de interpretacin del derecho no una forma de creacin de normas jurdicas, y as es como est planteado en la mayora de la doctrina internacional, es decir, no se constituye por si misma como fuente de derecho sino que acta como fuente de interpretacin de la norma con carcter obligatorio por las partes que estn envueltas en el litigio, tal como lo establece adems el propio Art. 59 del estatuto de la Corte Internacional de Justicia. Sin embargo existe una opinin disidente, an cuando es minoritaria, en la cual se seala que si bien es cierto que la jurisprudencia es una fuente de interpretacin, no es menos cierto que ante el carcter evolutivo del Derecho Internacional, muchas veces el juez internacional se ve obligado a constatar la evolucin de la norma, y desde es punto de vista hay un ejercicio de creacin normativa, de alguna manera que, por ejemplo, cuando la Corte Internacional de Justicia se vea obligado a interpretar el Tratado entre Chile y Per de 1952, y como el Derecho Internacional es evolutivo lo interpretar con la fecha de 2009 y no a la fecha de 1952, no tiene que ir a la intencin de las partes al ao 1952 sino que debe constatar la evolucin al da de hoy de ese tratado. De esa manera, para esta doctrina minoritaria hay una especie de creacin normativa, por lo tanto, habra una fuente del derecho. Esta evolucin se puede constatar de forma permanente a travs de sentencias judiciales como, por ejemplo, en los diversos casos de la Convencin de Naciones unidas con respecto a los Derechos del Mar, en el cual se establece la regla de equidad como forma

de delimitar el mar cuando no alcanza la doscientas millas para los dos Estados. Ante la repeticin de sentencias podra existir una costumbre jurisprudencial, una costumbre. Sin embargo, siguiendo a la doctrina mayoritaria no cabria tratar a la jurisprudencia como fuente propiamente. Ahora bien, tambin es cierto que la jurisprudencia propiamente tal, tiene un valor importantsimo en si mismo. La Corte Internacional de Justicia permanentemente est citando sus sentencias anteriores para basar las sentencias que actualmente dicta, est en permanente contacto con su propia jurisprudencia y con la jurisprudencia de otros tribunales internacionales, as como tambin los otros tribunales internacionales suelen citar las sentencias de la Corte Internacional de Justicia, es decir, existe una abundantsima e importantsima referencia a los casos anteriores lo que da en la prctica una especie de precedente. En consecuencia, lo que hace la Corte Internacional de Justicia es establecer ciertos criterios de actuacin a que los Estados deben adecuarse, con lo cual la importancia prctica de la jurisprudencia en este sentido es altsima. La Corte Internacional de Justicia tiene una doble funcin (o jurisdiccin), tiene una funcin consultiva y una contenciosa:

En el caso de la jurisdiccin contenciosa (que es la ms frecuente), se produce en un litigio entre dos o ms Estados; tiene como requisito haber reconocido la jurisdiccin de la Corte Internacional de Justicia para que sta pueda actuar. De sta nacen las sentencias y las sentencias a su vez tienen valor de cosa juzgada para las partes que participan en el litigio, tienen valor relativo en conformidad al Art. 59 del estatuto de la Corte Internacional de Justicia.

La jurisdiccin voluntaria o consultiva se activa a peticin del Consejo de Seguridad de Naciones Unidas o de la Asamblea General de las Naciones Unidas. En este caso cualquiera de los dos organismos puede someter una consulta a la Corte Internacional de Justicia, la cual debe ser respondida por la Corte y la que se maniesta en un dictamen y no en una sentencia, por ejemplo, cuando hablamos de la construccin del muro entre Israel y Palestina, el Consejo de Seguridad someti a consulta la ilicitud de la construccin de muro en territorio palestino, y la Corte Internacional de Justicia debi contestar la pregunta bajo el criterio del Derecho Internacional. Como dijimos, se maniesta en un dictamen, el cual no

es vinculante, no obliga a la comunidad internacional, ni al Consejo de Seguridad, ni a la Asamblea General, es una simple opinin de la Corte. Sin embargo, tambin cabe mencionar que la Corte Internacional de Justicia cita tanto las sentencias como los dictmenes en forma independiente. LA DOCTRINA COMO FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL

El articulo 38 Letra d), establece, adems de las decisiones judiciales, la doctrina cientca como medio auxiliar de interpretacin de las normas de Derecho Internacional. Lo que se ha venido haciendo respecto de la doctrina es agrupar a ciertos internacionalistas en institutos de investigacin de Derecho Internacional, siendo el ms citado el Institut de Droit International que est en Pars. Las resoluciones que adopta este instituto son las ms citadas por la Corte Internacional de Justicia, sin perjuicio de que siempre existen otras doctrinas. El valor de la doctrina se va ir acrecentando en la medida que sean independiente de los Estados.

LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL

Fue la gran fuente durante la sociedad internacional clsica, pero ha venido siendo desplazada en alguna manera por los tratados internacionales, aun cuando no ha perdido su importancia en el Derecho Internacional. Est establecida en el Art. 38 Letra b) del estatuto de la Corte Internacional de Justicia que la dene como la prueba de una practica generalmente aceptada como derecho. Puede denirse como la expresin de una practica seguida por los sujetos de Derecho Internacional y generalmente aceptada por stos como Derecho.

APLICACIN DE LA COSTUMBRE EN EL DERECHO INTERNACIONAL

La denicin ms usada de costumbre es la de repeticin constante y uniforme de una conducta, con la conviccin de estar actuando conforme a derecho. La costumbre esta formada por el elemento material y subjetivo (opinin iuris). El elemento material es la repeticin constante y uniforme de ciertos actos, sin embargo, en el Derecho Internacional, la Corte Internacional de Justicia no exige uniformidad, lo que exige es que la conducta sea generalizada, requiere que la practica sea general, es decir, que sea seguido por un grupo importante de Estados. El elemento subjetivo consiste en la conviccin de que dicha prctica sea jurdicamente obligatoria. No hay que confundir la costumbre con lo que se denomina la cortesa internacional. La cortesa internacional o comitas gentium, son ciertos usos propios de las relaciones internacionales, usos de tipo protocolar, cuya principal diferencia es que la comitas gentium sostiene un elemento material (prctica) pero no un elemento subjetivo (a diferencia de la costumbre), sin embargo, si a la cortesa internacional se le agrega o se le identica un elemento subjetivo podemos sealar que estamos frente a una costumbre. La inmunidad de jurisdiccin fue una regla de cortesa internacional, luego se identic como un elemento subjetivo la necesidad jurdica de no juzgar de los embajadores que estn al servicio de su Estado, por lo que esta cortesa internacional se transforma en una costumbre, y pasa a ser una norma consuetudinaria, o sea, obligatoria para los Estados. Llega a tal punto la evolucin que todo el derecho diplomtico luego se codic en la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas. La trasgresin de una norma de cortesa internacional no produce responsabilidad de Estado, sino que solamente involucrar un cierto reproche desde el punto de vista de las relaciones internacionales. La violacin de una norma consuetudinaria si produce responsabilidad y habilita al Estado vctima a adoptar represalias vlidas para el Derecho Internacional. La costumbre, en rigor, cumple un rol fundamental. Decamos que desde la premisa de la soberana del Estado y de la voluntad del Estado, la prctica que ese Estado realice

puede generar ciertas obligaciones, de manera que hasta la sociedad internacional contempornea, prcticamente todo el Derecho Internacional se sustentaba sobre la base de la costumbre, y a pesar de la codicacin de la costumbre que se produce en la sociedad internacional contempornea, a raz de la creacin de Naciones Unidas, la costumbre sigue manteniendo su importancia dado que evoluciona mucho ms rpido que un tratado. En consecuencia, se entiende que al codicarse la costumbre esta no pasa a ser un tratado, sino que paralelamente sigue corriendo la costumbre tanto como el tratado, es decir, si se constata que la costumbre ha evolucionado con posterioridad se va a imponer a la norma del propio tratado porque hay ley posterior. A partir de la costumbre surgen diversas preguntas: 1) Quienes participan de la costumbre? Los Estados; 2) Puede una organizacin internacional generar una costumbre? Las organizaciones no tienen soberana (no tienen territorio), sin embargo, tienen reconocimiento de ciertas facultades, es decir, tienen competencias de atribuciones. Por lo tanto, la respuesta a esta interrogante es que, dentro de sus competencias de atribucin, una organizacin internacional s puede generar costumbre. Ejemplo de ello ha sido la prctica que se ha instituido en el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas en la cual la abstencin de un derecho a veto no impide la resolucin, para que se bloquee necesariamente debe haber una oposicin de uno de los Estados con derecho a veto, sin embargo, es discutible si lo que hay es una costumbre, o bien, una interpretacin de la Carta de Naciones Unidas. Las organizaciones internacionales tienen una segunda limitacin en relacin con la generacin de la costumbre, y consiste en que ella slo va a ser aplicable a los Estados que son miembros de dicha organizacin internacional como podra ocurrir, por ejemplo, en el MERCOSUR. En cuanto al elemento material de la costumbre, ya sabemos que es la repeticin constante y uniforme, pero esta idea es matizada por la Corte Internacional de Justicia la que seala que no deben ser actos uniformes, sino que tiene que ser una prctica general, por lo tanto, no requiere uniformidad completa (el Derecho Internacional tiene que ser sustancialmente uniforme) pero s debe ser general. Qu signica que la conducta sea general? Para la Corte Internacional de Justicia, signica que esto debe verse desde la perspectiva de los actos contrarios a este elemento material, y Qu pasa con los actos contrarios a la prctica que se alega, cmo deben verse? Si el acto contrario no se ve como ilegal desde el punto de vista del Derecho

Internacional no podemos hablar de un elemento material. Para que se cumpla la generalidad en el elemento material, toda conducta contraria a este elemento material debe verse como ilegal desde el punto de vista del Derecho Internacional. Si no se aprecia como ilegal lo que ocurre es que hay una nueva costumbre, por lo tanto, acreditndose que la conducta contraria se ve como ilegal desde el punto de vista internacional podemos acreditar el elemento material. La costumbre obliga a todos los Estados de la sociedad internacional o slo a los Estados que han participado en su formacin? Hablando de costumbre muy antigua (centenaria) ocurre que durante la dcada de los sesenta se produce el fenmeno de la descolonizacin que genera una serie de Estados que, en lo fundamental, son subdesarrollados y que muchas de las costumbres que existan en esa poca son contrarias a sus intereses y que son costumbres a las cuales ellos no han participado. Estn estos Estados a cumplir con la norma consuetudinaria? La Corte Internacional de Justicia no ha tenido oportunidad de pronunciarse sobre este caso especco. S se pronuncio un caso entre Reino Unido y Noruega a raz de la costumbre generada por la instauracin de las doscientas millas de zona econmica exclusiva. Noruega sealaba que a el no le era oponible la costumbre ya que se haba opuesto permanentemente a esta instauracin. La Corte Internacional de Justicia sealo a raz de esto (en el caso Pesqueras), fue que la costumbre general obliga a toda la sociedad internacional, salvo que la parte contra la cual se invoca acredite haberse opuesto permanentemente en su periodo de gestacin. Esta gura se denomina objetor persistente, es decir, el Estado debe acreditar que durante el periodo de gestacin de la costumbre y en forma permanente se opuso a dicha gestacin. Lo que deben haber hecho es haber rechazado esta costumbre a travs de un la protesta (acto jurdico unilateral). Esta tesis no ha sido todava confrontada para el caso de los pases con reciente descolonizacin. Se puede generar costumbre por omisin? Puede la abstencin generar costumbre? En general, esto no ha sido tocado por la Corte Internacional de Justicia pero si por la doctrina, la cual dice que reunindose ambos elementos (material y subjetivo) si cabe la omisin dentro de la costumbre. La Corte permanente de Justicia Internacional dijo en una sentencia de 1927 que la omisin debe estar motivada por el deber de abstenerse. En cuanto al tiempo necesario para identicar una costumbre, en los diversos manuales antiguos se dir que tarda mucho tiempo en poder identicarse, incluso, algunos manuales hablan de cincuenta o cien aos. Sin embargo, lo cierto es que cada da se

requiere menos tiempo para entender que una costumbre se puede encontrar consolidada, incluso, hay autores que hablan de costumbre instantnea que con un slo acto se puede generar una costumbre. Por lo tanto, hoy en da el tiempo es relativo, la Corte Internacional ha reconocido, por ejemplo, en el derecho martimo una norma consuetudinaria de muy rpida gestacin; toda las norma en torno al mar territorial, a la zona contigua y a la zona econmica exclusiva se comienzan a gestar en los aos sesenta, y en los aos setenta ya se existan convenciones codicadora (la que termin por ser codicada en 1982), tiempo que para el Derecho Internacional es muy poco. En la prctica, la antigedad ayuda a consolidarlas ms pero no es estrictamente necesario, e incluso, hay autores que hablan de costumbres instantneas, por ejemplo, cuando se lanza el primer satlite al espacio, ya se venan perlando los primeros principios del tratamiento del espacio extraterrestre.

Mircoles 22 de abril de 2009

El elemento subjetivo de la costumbre es la conviccin de estar actuando conforme a derecho. Hay autores que discuten este elemento por su dicultad de probar el hecho de estar actuando conforme a derecho, por lo tanto, la prueba es sumamente compleja. Sin embargo, la Corte Internacional de Justicia seala que lo que se debe probar son las actuaciones contrarias a la prctica, las que deben ser vistas (como criterio general) como ilegales desde el punto de vista del Derecho Internacional. Deben ser vistas como una conducta antijurdica, de manera que si un Estado viola una norma consuetudinaria, el Estado que alega la violacin debe probar que dicha conducta es contraria a derecho. Si no se ve como contraria a derecho puede, con esa accin, estarse generando una nueva costumbre o una costumbre distinta. Se puede probar con todos los medios de prueba posibles. Tambin se ha aceptado probar a travs de las resoluciones de la Asamblea General. Estas por s mismas no son vinculantes, pero se ha concebido que aquellas resoluciones adoptadas por consenso den cuenta de una prctica y del elemento subjetivo de la costumbre, por lo que pueden ser fuente en cuanto costumbre.

CLASES DE COSTUMBRE

La costumbre puede ser general o particular, y sta ltima a su vez puede regional o local. La costumbre general es aplicable a todos los Estados salvo aquellos que se han comportado como objetor persistente. Para efectos de la prueba, el Estado que imputa una norma consuetudinaria a otro Estado debe acreditar la costumbre (ambos elementos). Acreditando la costumbre va a obligar al Estado al que se le imputa el acto contrario, salvo que el Estado ante quien se imputa la norma consuetudinaria acredite haber actuado como objetor persistente, es decir, que el Estado demandado se ha opuesto en forma constante. La Corte Internacional de Justicia ha reconocido tambin la existencia de una costumbre particular y en dos casos ha reconocido la existencia una costumbre regional y una costumbre local. La costumbre particular va a ser una norma consuetudinaria acotada a un cierto nmero de Estados. Si esa costumbre pertenece o corresponde a una costumbre que se practica en una regin determinada, estamos hablando de una costumbre regional. Si estamos hablando de una costumbre que involucra a dos Estados, independiente de su ubicacin geogrca, hablamos de una costumbre local. La costumbre regional fue reconocida en virtud de un caso entre Per y Colombia, el caso de Derecho de Asilo o Haya De la Torre. Cuando se alega una costumbre regional o local, se debe acreditar no slo la existencia sino que tambin la participacin activa del Estado en la creacin de dicha costumbre. En el caso de la costumbre local, es una costumbre que se sigue entre dos Estados independiente de su ubicacin geogrca (La Corte Internacional de Justicia la reconoci en el caso de Derecho de paso entre Portugal e India). Cuando se alega una costumbre regional o local, se debe acreditar no slo la existencia sino que tambin la participacin activa del Estado en la creacin de dicha costumbre.

RELACIN ENTRE LA COSTUMBRE Y LOS TRATADOS (EFECTOS DECLARATIVO, CRISTALIZADOR Y CONSTITUTIVO)

La costumbre puede ser (y ha sido) desarrollada a travs de tratados, con lo cual se produce una relacin entre la costumbre y los tratados. Ya decamos que aunque la costumbre fuese modicada no pierde su naturaleza, sigue siendo costumbre.

El tratado, en consecuencia, puede ser declarativo de una costumbre (en la codicacin se constata la existencia de la costumbre). Este efecto declarativo se produce a travs de las grandes convenciones codicadoras, la cual rene un nmero importante de Estados, para determinar la existencia y los trminos de la costumbre, sin embargo, este no es el nico efecto que puede tener un tratado sobre la costumbre. Una costumbre tambin puede verse cristalizada en un tratado. El tratado puede tener un efecto cristalizador de la costumbre, puede manifestar una costumbre que se encuentra en formacin, sealando los trminos en los cuales existe. Este fue el caso de la limitacin martima del mar del Norte entre Alemania, Dinamarca y Holanda. En ese caso Dinamarca y Holanda eran partes de un tratado sobre plataforma continental el cual Alemania no haba raticado, sin embargo, la Corte Internacional de Justicia sealo que dicho tratado haba tenido un efecto cristalizador, y el tratado en cuanto costumbre le era aplicable a Alemania. Los tratados tambin pueden tener un efecto constitutivo de la costumbre, es decir, un tratado puede suponer el punto de partida en la formacin de una costumbre (Art. 38 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados). El tratado y la costumbre tienen una existencia paralela independiente la una de la otra y este paradigma se maniesta en el Art. 43 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados. Lo que seala esta norma que cualquiera sea la causal de extincin de obligaciones de un tratado, no menoscaba en nada las obligaciones que se hayan adquirido de una norma expresada en el tratado pero emanada de otra fuente. El efecto constitutivo se suele identicar con el desarrollo progresivo del Derecho Internacional, y se ha entendido que en el caso de las normas de desarrollo progresivo, se ha entendido que produce este efecto respecto de terceros Estados, o que puede hacerlo en la medida que adecue sus conductas a dicha prctica.

LOS ACTOS JURDICOS UNILATERALES COMO FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL

Estos no estn contemplados en el Art. 38 del estatuto de la Corte Internacional de Justicia, y desde luego, su calidad se fuente es discutida. Algunos autores consideran el acto jurdico unilateral como un derecho transitorio que surge a falta de una costumbre y a la espera de

una. Otros autores los consideran instrumentos de ejecucin de una norma consuetudinaria. Un tercer grupo lo asimilan a los tratados, argumentando que la obligacin slo se genera en la medida que haya consentimiento por parte de otro Estado. La Corte Internacional de Justicia la ha considerada como fuente. Cuando hablamos de acto jurdico unilateral, lo vamos a desglosar en tres grandes grupos: 1) Los propiamente tales o en sentido propio; 2) El Estoppel; y 3) La Aquiescencia.

ACTO JURDICO UNILATERAL PROPIAMENTE TAL

Los actos jurdicos unilaterales propiamente tales consisten en la manifestacin de voluntad de un slo Estado o de un slo sujeto de Derecho Internacional cuya validez no depende a priori de otros actos jurdicos y que tiende a producir efectos, es decir, de creacin, de modicacin, de extincin, o de conservacin de derechos y obligaciones para quien lo emite y para terceros Estados en determinadas circunstancias. Los elementos de esta denicin son:

La manifestacin debe ser de un slo sujeto que debe ser considerado en s y por s mismo y no como parte de un acuerdo. Las ofertas que realizan los Estados cuando se encuentran negociando un tratado no constituyen un acto jurdico unilateral.

Es de la esencia que sea de un slo sujeto de Derecho Internacional, lo cual no impide que un mismo acto jurdico unilateral sea realizado por varios Estados.

La validez de un acto jurdico unilateral no depende a priori de otros actos, es decir, no existe un acto jurdico unilateral si, por ejemplo, el Estado de Chile permita que las tropas argentinas hagan ejercicios en la zona chilena si el Estado argentino permite lo mismo respecto de Chile.

Tienen a producir efectos jurdicos. En este sentido el efecto que produce fundamentalmente es obligar o vincular al Estado o al sujeto autor de la declaracin unilateral, salvo que se haga bajo condicin. En cualquier caso el acto jurdico unilateral slo va a generar obligaciones (nunca derechos) al Estado que la emite, y para los terceros Estados va a generar derechos pero nunca podr generar obligaciones.

EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS UNILATERALES

El contenido del acto jurdico unilateral va a ser oponible al Estado que lo emite. Todo ello fundamentado en el principio de buena fe. Para que produzca efectos obligatorios debe cumplir con ciertos requisitos, son de capacidad primeramente, requisitos de forma y del consentimiento.

Requisito de capacidad: El acto jurdico unilateral va a ser oponible al Estado que lo emite, en la medida de que el funcionario que lo emite tenga facultades sucientes para obligar el Estado, desde el punto de vista del Derecho Internacional. En este sentido se sigue lo dispuesto en el Art. 7 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados.

Requisito de forma: El fundamental es que el acto sea pblico, es irrelevante si es escrito o no. Puede ser en una conferencia de prensa o en cualquier parte.

Requisito de consentimiento: El Estado que emite un acto jurdico unilateral debe tener la voluntad de comprometerse.

Jueves 23 de abril de 2009

Cabe preguntarse si los actos jurdicos unilaterales pueden ser revocados una vez emitidos. Como criterio general se acepta con el lmite de que no pueden ser revocados si ya han generado efectos concretos en terceros Estados. Esta doctrina la sent la Corte Internacional de Justicia en el caso de Nicaragua con Estados Unidos. Otro acto jurdico unilateral que es irrevocable es el reconocimiento.

ESTOPPEL

Es un principio que es desarrollado por el derecho anglosajn que ha sido adoptado por el Derecho Internacional y por el Derecho Continental. Consiste fundamentalmente en que cuando una persona con sus palabras o conductas produce voluntariamente en una tercera persona la creencia de existir un determinado estado de cosas, haciendo que esta tercera persona acte o se abstenga de actuar teniendo en cuenta esa creencia o en consideracin a ese estado de cosas. En esta hiptesis, la primera persona no puede luego alegar que el estado de cosas era diferente, es decir, la primera actuacin o conducta del Estado no puede contradecir en este sentido a la conducta posterior, cuando de esa conducta se ha establecido un acto o abstencin por parte de otro Estado. En consecuencia, el estoppel en este sentido viene a ser un lmite a la actuacin del Estado, y su fundamento consiste en la buena fe, al igual que la propia gura de los actos jurdicos unilaterales.

AQUIESCENCIA

En ntima relacin con el estoppel encontramos la gura de la aquiescencia. La aquiescencia o el silencio, va a producir efectos en el Derecho Internacional. Esta viene a ser desde el punto de vista del Derecho Internacional una inaccin calicada desde el punto de vista jurdico, de manera que el Estado que calla se ve expuesto habitualmente a perder ciertos derechos que antes tena. Dicho de otra manera, el Estado que calla puede verse expuesto luego a verse obligado por una norma consuetudinaria. La aquiescencia va en intima

relacin con la gura del objetor persistente. El hecho de que el Estado guarde silencio, tenga una aquiescencia frente a un derecho determinado supone estar aceptando una posible formacin de una costumbre. La manera de evitar la inaccin del Estado es a travs de la gura llamada protesta, en este sentido, se va a pre-constituir como prueba para poder acreditar ser objetor persistente, y evitar la prdida de estos posibles derechos que el Estado est perdiendo. Las condiciones que se deben reunir para que esta aquiescencia sea valorada desde el punto de vista del Derecho Internacional: 1) Se requiere notoriedad en los hechos; 2) se requiere una tolerancia general de la comunidad internacional (no debe ser visto como ilcito); y 3) La abstencin debe ser prolongada. La inaccin del Estado debe verse tambin frente a hechos normalmente merecedores de protesta, es decir, que siendo tolerados por la comunidad internacional supongan alterar o mejorar los intereses del Estado.

FORMAS MS COMUNES DE ACTOS JURDICOS UNILATERALES

Reconocimiento: El reconocimiento es una declaracin de voluntad unilateral, por la cual un sujeto de Derecho Internacional constata la existencia de un hecho, de una situacin o de una pretensin y expresa su voluntad de considerarlas legtimas. Este es un caso en que una vez reconocido este hecho, situacin o pretensin, no puede ser posteriormente revocado. El ejemplo ms clsico es el reconocimiento de nuevos Estados. El reconocimiento puede ser expreso o tcito. Expreso es aquel que se establece en trminos formales y explcitos y el tcito es el que se deduce inequvocamente de los actos de un Estado. El principal efecto es que este hecho, situacin o pretensin, pasa a ser oponible para el Estado que emite el reconocimiento.

Renuncia: Va a ser una manifestacin de voluntad tendiente a abandonar un derecho o poder propio con el n de provocar su extincin. En general, la renuncia no se presume al

ser excepcional. El nico caso regulado de renuncia es el desistimiento, que es una gura similar a la del derecho procesal (La posibilidad que tiene el demandante de abandonar la pretensin, que en el caso del derecho interno se tramita como incidente. Este desistimiento produce efecto de cosa juzgada). En el caso del Derecho Internacional, el desistimiento puede ser un desistimiento de accin o de instancia, pero en cualquier caso, la lgica del desistimiento se sigue tramitando como un incidente, y luego el tribunal internacional resuelve. Desde el punto de vista de los actos jurdicos unilaterales, no es propiamente un acto jurdico unilateral porque se requiere de la voluntad de la parte demandada. Adems, hay que distinguir que el desistimiento en derecho interno produce cosa juzgada, sin embargo, en el Derecho Internacional, si el desistimiento es de instancia no se pierde la voluntad de discutirlo ante otro tribunal. Si el desistimiento es de accin, ah podemos hablar de cosa juzgada propiamente.

Noticacin: Consiste en un acto por el cual se pone en conocimiento de un tercero un hecho, una situacin, una accin o un documento, del cual se pueden derivar efectos jurdicos, y que fundamentalmente el Estado noticado no puede alegar desconocimiento. No se puede hablarse propiamente de un acto jurdico unilateral, ello debido a que no existe una intencin del Estado que notica de obligarse sino slo de poner en conocimiento, por lo tanto, no es una fuente de obligacin para el Estado. Puede ser obligatoria o facultativa, segn si se establece en un tratado o por medio de la costumbre.

Promesa: La promesa viene a ser una declaracin unilateral por la cual un Estado se compromete a adoptar una determinada conducta en el futuro. Los casos de promesa son bastante escasos.

Protesta: La protesta es un acto por el cual un Estado procura impedir la formacin de una costumbre, o bien, pretende impedir un estado de cosas que le sea perjudicial. Es lo

contrario a la aquiescencia. Mediante la protesta se impide la legitimidad de una situacin que el silencio podra reconocer. La protesta es siempre facultativa.

EQUIDAD COMO FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL

Se encuentra consagrada en el Art. 38, nmero 2 del estatuto de la Corte Internacional de Justicia, la que seala que La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes as lo convinieren. La facultad de la Corte Internacional de Justicia para aplicar la equidad se dar si las partes as lo convienen. Por lo tanto, la pregunta es Puede la Corte Internacional de Justicia aplicar la equidad cuando las partes no lo faculten? Si las partes lo acuerdan la Corte Internacional de Justicia puede aplicar la equidad, sin embargo, s la ha aplicado an contra la voluntad de las partes. Ello porque la equidad sin ley al ser un elemento integrador es fuente del Derecho Internacional y la puede aplicar an sin el consentimiento de las partes. El Art. 38 lo que consagra como fuente del Derecho Internacional es la equidad contra ley, y es esta la que no se puede aplicar sin el consentimiento de las partes. RESOLUCIONES DE LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES COMO FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL

En rigor, las organizaciones internacionales funcionan con competencia de atribucin, es decir, solo pueden funcionar dentro de los limites competenciales que le otorgan los Estados miembros, obteniendo autoridad normativa del tratado que las instituye. Como regla general, las resoluciones no van a ser una fuente del derecho en la medida que no tienen autoridad para dictar normas, como excepcin encontramos organizaciones internacionales que pueden dictar normas vinculantes. El caso ms clsico las resoluciones del Consejo de Seguridad de la ONU. Otro ejemplo son las normas que se dictan en el seno de la Unin Europea que sern obligatorias para los Estados miembros an cuando un Estado miembro se haya opuesto. Las resoluciones de la asamblea general por s mismas no son vinculantes, sin

embargo, su contenido puede ser vinculante segn si son declarativas de una costumbre como es el caso de la resolucin N 2625 en relacin con el principio de no intervencin. Tambin se puede reconocer ciertas resoluciones que contienen un desarrollo de un principio, como es el ejemplo, la misma resolucin respecto del principio de cooperacin pacica. Las resoluciones pueden contener nuevos principios, inexistentes hasta ese momento, como es la resolucin de Naciones Unidas que contiene los principios que rigen el espacio ultraterrestre.

Mircoles 06 de mayo de 2009

LOS TRATADOS INTERNACIONALES COMO FUENTE DEL DERECHO INTERNACIONAL

Los tratados se han venido convirtiendo en la fuente ms importante del Derecho Internacional. Este fenmeno se comienza a producir a partir de la Conferencia de Viena de 1815 en que comienza a surgir una cierta solidaridad entre los Estados, solidaridad que nace en los Estados americanos que se venan descolonizando con el desarrollo de algunas potencias que apoyaron la consolidacin de estas independencias (De este apoyo surge la clausula nacin ms favorecida). Ello sumado a las caractersticas propias del Derecho Internacional (que es un ordenamiento jurdico descentralizado), le conere al tratado internacional una importancia fundamental dentro del Derecho Internacional. Las normas sobre tratados tradicionalmente se han venido desarrollando a travs de la costumbre, hasta que con el proceso de codicacin bajo el auspicio de la ONU se comienza a codicar la normativa relativa a los tratados internacionales. Quien asumi el rol protagnico fue la comisin de Derecho Internacional que trabaj durante la dcada de los sesentas, y se tradujo en un tratado de 1969, que es la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados (hay otra que es de 1986). Esta convencin se rma el 23 de mayo de 1969 y entr en vigor el 27 de enero de 1980. Chile adhiri a esta convencin en 1981. El alcance de esta convencin fue las relaciones entre Estados, los tratados suscritos entre Estados. En los trabajos de la comisin de Derecho Internacional se planteaba la necesidad de incluir a otros sujetos de Derecho Internacional, especcamente a las Organizaciones Internacionales, sin embargo, en dicho momento se consider que no exista una prctica consolidada respecto de las mismas. La comisin de Derecho Internacional, en la dcada de los ochentas, se avoc a regular los tratados suscritos entre Estados y organizaciones internacionales y entre organizaciones internacionales entre s, que se tradujo en otra conferencia codicadora que fue la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1986, tratado que an no est en vigor. El que no est en vigor no implica mucho, porque la convencin de 1986 utiliza los mismos trminos de la convencin de 1969 salvo lo pertinente a las organizaciones internacionales (la regulacin es esencialmente la misma).

La denicin, para efectos de la Convencin de Viena, se encuentra en el Art. 2.1 letra a), que nos dice que para los efectos de la presente Convencin se entiende por "tratado" un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el Derecho Internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular; Todo tratado que cumpla con los criterios del Art. 2.1 letra a) se van a encontrar regulados por la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, es decir: El acuerdo debe ser celebrado por escrito, sin embargo, pueden existir acuerdos verbales que eventualmente para los efectos de la convencin no seran regulados por sta, pero propia Convencin de Viena codica la costumbre y, en consecuencia, sta ser indirectamente aplicable a los acuerdos verbales entre Estados. Lo mismo ocurre en los acuerdos entre Estados y Organizaciones Internacionales.

El acuerdo debe ser regido por el Derecho Internacional, descarta aquellos acuerdos regulados por el derecho interno.

El acuerdo debe constar en uno o ms instrumentos conexos. Ello implica que los tratados tienen un prembulo, un articulado, un anexo (disposiciones tcnicas), apndice, y declaraciones; todo ello forma parte del tratado. Con posterioridad, los Estados pueden hacer declaraciones interpretativas del tratado, puede hacer notas de traduccin de un tratado, las actas de los organismos que se establecen para aplicar el tratado (dichas actas se aplican al tratado).

Cualquiera sea la denominacin (Pacto, convencin, protocolo, acuerdo, carta), se entiende que es un tratado y va a ser regulado por el Derecho Internacional. Doctrinariamente podemos entender que el tratado es un acto jurdico internacional bilateral o multilateral, y a su vez un acuerdo de voluntad de dos o ms Estados o entre Estados y

Organizaciones Internacionales, o entre Organizaciones Internacionales entre s, que crean derechos y obligaciones recprocas para las partes. El Art. 3 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados seala que el hecho de que la presente Convencin no se aplique ni a los acuerdos internacionales celebrados entre Estados y otros sujetos de Derecho Internacional o entre esos otros sujetos de Derecho Internacional, ni a los acuerdos internacionales no celebrados por escrito, no afectara: Al valor jurdico de tales acuerdos;

A la aplicacin a los mismos de cualquiera de las normas enunciadas en la presente Convencin a que estuvieren sometidos en virtud del Derecho Internacional independientemente de esta Convencin;

A la aplicacin de la Convencin a las relaciones de los Estados entre si en virtud de acuerdos internacionales en los que fueren asimismo partes otros sujetos de Derecho Internacional. El artculo se reere a los acuerdos no comprendidos en esta convencin, ya sea porque son verbales o suscritos entre Estados y organizaciones internacionales, y seala que no se afecta la validez de estos ni la aplicacin de la convencin.

CLASIFICACIN DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES Segn el nmero de partes contratantes. Si son dos el acuerdo ser bilateral y si son ms de dos el acuerdo ser multilateral. A su vez, los acuerdos multilaterales pueden ser restringidos o pueden ser generales. Sern restringidos si estn abiertos a un nmero determinado de Estados (Ej. UE, Mercosur, OEA, etc.) y sern generales si tienen vocacin de universalidad, es decir, tratados que estn abiertos a la adhesin de cualquier Estado (Ej. ONU, OMS, el protocolo de Tokio, la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, etc.).

Segn el grado de apertura. Tratado abiertos, cerrados, o semi-cerrados. Un tratado abierto ser aquel en el que se puede llegar a ser parte sin haber participado en su proceso de formacin (Ej. UE). Los tratados con vocacin de universalidad siempre sern abiertos. Los tratados cerrados son restringidos a los Estados que participaron en su proceso de formacin. Los tratados bilaterales, por regla general, son tratados cerrados. En el caso de que se incorpore un tercer Estado, lo que se debe hacer es suscribir un tratado nuevo (Ej. NAFTA). En los tratados semicerrados los estados que no participaron en su formacin pueden participar de dicho acuerdo en la medida que el Estado sea invitado a adherirse al tratado o en la medida que se establezca un procedimiento de incorporacin o una lista anexa de Estados que pueden incorporarse (Ej. OCDE).

Segn la naturaleza del tratado. Tratados entre Estados, entre Estados y Organizaciones Internacionales, y tratados entre Organizaciones Internacionales entre s. Segn la duracin del tratado. Tratados de duracin denida o de duracin indenida, stos ltimos se entiende indenido salvo denuncia de una de las partes. Los tratados pueden ser prorrogables o improrrogables. La prrroga puede ser expresa (cuando las partes maniesten la intencin de alargar la vida de un tratado) o tcita (cuando contenga una clusula de prrroga automtica, de manera que si los Estados no sealan nada, se entiende prorrogable).

Segn a la forma de conclusin. Tratados solemnes (cumpliendo con todos los procedimientos que contempla la Convencin de Viena, con el procedimiento interno y con la raticacin), o bien, tratados en forma simplicada (cuando no se siga con los procedimientos establecidos en la Convencin de Viena, o bien, cuando las partes decidan otro procedimiento).

Segn la ejecutabilidad de la norma del tratado. Tratados autoejecutables y no autoejecutables. El tratado ser autoejecutable cuando la disposicin del tratado puede ser aplicada sin necesidad de actos legislativos o administrativos complementarios, y ser no autoejecutable cuando requiera un acto legislativo o administrativo posterior. Los tratados pueden contener normas autoejecutables y no autoejecutables (o normas programticas).

Segn el tipo de obligacin que asume el Estado. Tratados de Derecho Internacional general (obligacin de tipo subjetivo entre los Estados) y tratados de Derecho Internacional de los Derechos Humanos (obligaciones de tipo objetivo, incluso, con sus nacionales). En general, los tratados de Derechos Humanos no tienen inters propio sino que intereses en comn, esto est recogido en el Art. 5, inciso segundo, de la Constitucin. Jueves 7 de mayo de 2009

FASES DE CELEBRACIN DE LOS TRATADOS

Otorgamiento de los plenos poderes Etapa de negociacin Adopcin y autenticacin del texto (y procedimiento de aprobacin interna); y Raticacin (manifestacin del consentimiento).

PRIMERA ETAPA: OTORGAMIENTO DE LOS PLENOS PODERES El otorgamiento de los plenos poderes, consiste en una etapa previa por la cual las autoridades nacionales competentes designan a sus representantes y stos recibirn el

nombre de plenipotenciarios. Esta etapa transcurre al interior del Estado, y va a ser una etapa internacional cuando los plenipotenciarios se presentan en la etapa de negociacin del tratado. El concepto de plenos poderes est contenido en el Art. 2 nmero 1, letra c) de la Convencin de Viena, la cual nos indica que para los efectos de la presente Convencin se entiende por "plenos poderes" un documento que emana de la autoridad competente de un Estado y por el que se designa a una o varias personas para representar al Estado en la negociacin, la adopcin o la autenticacin del texto de un tratado, para expresar el consentimiento del Estado en obligarse por un tratado, o para ejecutar cualquier otro acto con respecto a un tratado. Los plenos poderes emanan de la autoridad competente segn el ordenamiento jurdico interno, normalmente del jefe de Estado o del Ministro de Relaciones exteriores. El propio Estado decide cuales son los plenos poderes, sea para la negociacin, adopcin o raticacin, pudiendo ser tan amplio como el Estado lo determine. El Art. 7 de la convencin de Viena establece reglas generales y especcas para entender quienes tienen la calidad de plenipotenciario:

7. Plenos poderes. 1. Para la adopcin la autenticacin del texto de un tratado, para manifestar el consentimiento del Estado en obligarse por un tratado, se considerar que una persona representa a un Estado: Si se presentan los adecuados plenos poderes, o Si se deduce de la prctica seguida por los Estados interesados. o de otras circunstancias, que la intencin de esos Estados ha sido considerar a esa persona representante del Estado para esos efectos y prescindir de la presentacin de plenos poderes.

El Art. 7, numero 2 se reere a aquellas autoridades que representan al Estado sin necesidad de presentar plenos poderes:

2. En virtud de sus funciones, y sin tener que presentar plenos poderes, se considerar que representan a

su Estado: Los Jefes de Estado, Jefes de Gobierno y Ministros de relaciones exteriores, para la ejecucin de todos los actos relativos a la celebracin de un tratado; Los Jefes de misin diplomticas, para la adopcin del texto de un tratado entre el Estado acreditante y el Estado ante el cual se encuentran acreditados; los representantes acreditados por los Estados ante una conferencia internacional o ante una organizacin internacional o uno de sus rganos, para la adopcin del texto de un tratado en tal conferencia. Organizacin u rgano.

En el primer caso se entiende que los Jefes de Estado, Jefes de Gobierno y Ministros de Relaciones Exteriores son plenipotenciarios sin necesidad de pleno poderes y sin ninguna limitacin, mientras que, en el segundo caso, los Jefes de misiones diplomticas sern plenipotenciarios sin necesidad de plenos poderes pero con una doble limitacin: 1) Solamente se entiende hasta la etapa de adopcin del texto de un tratado; 2) Solamente se omite la necesidad de presentar plenos poderes respecto del Estado frente al cual se encuentran acreditados (Ej. El Jefe de la misin diplomtica de Chile en Australia, slo puede adoptar el texto de un Tratado entre Chile y Australia, y no entre Chile y Nueva Zelanda). Para cualquier otra actuacin va a requerir de plenos poderes. Respecto al tercer caso, los representantes ante una organizacin, conferencia u rgano determinado slo pueden adoptar el tratado en el seno de dicha organizacin, conferencia u rgano.

8. Conrmacin ulterior de un acto ejecutado sin autorizacin. Un acto relativo a la celebracin de un tratado ejecutado por una persona que, conforme al artculo 7, no pueda considerarse autorizada para representar con tal n a un Estado, no surtir efectos jurdicos a menos que sea ulteriormente conrmado por ese Estado.

El Art. 8 se reere al caso en que se acta sin tener plenos poderes. Si una persona no tiene plenos poderes puede actuar si el Estado lo autoriza verbalmente bajo conrmacin

posterior.

SEGUNDA ETAPA: NEGOCIACIN

Es el mtodo diplomtico por excelencia, y quizs la etapa ms compleja en la gestacin de un tratado. Existen ciertos tratados de negociacin simple y otras de negociacin compleja, por ejemplo, el acuerdo de asociacin entre Chile y la Unin Europea demor aproximadamente doce aos. En una negociacin, hoy en da, normalmente se distinguen los aspectos que se van a negociar y se designan comisiones especiales conforme a la complejidad de cada tema. Las negociaciones pueden desarrollarse directamente entre las partes contratantes (Ej. Acuerdo de asociacin entre Chile y la Unin Europea), o bien, en el seno de una conferencia diplomtica (Ej. Conferencias codicadoras de la costumbre, sin perjuicio de que se vengan negociando desde antes).

TERCERA ETAPA: ADOPCIN Y AUTENTICACIN DEL TEXTO

El procedimiento de adopcin de un texto est sealado en el Art. 9 de la Convencin de Viena:

9. Adopcin del texto. 1. La adopcin del texto de un tratado se efectuara por consentimiento de todos los Estados participantes en su elaboracin, salvo lo dispuesto en el prrafo 2. 2. La adopcin del texto de un tratado en una conferencia internacional se efectuara por mayora de dos tercios de los Estados presentes y votantes, a menos que esos Estados decidan por igual mayora aplicar una regla diferente.

Para determinar el procedimiento de adopcin hay que distinguir si el texto se adopta en una

conferencia internacional o fuera de sta. La regla general es que la adopcin del texto ser por el consentimiento de todos los Estados participantes en su elaboracin. Si se adopta en una Conferencia Internacional, el texto se adopta por los dos tercios de los Estados presentes y votantes (lo ideal es que se adopte por consenso). Tambin se puede aplicar una regla distinta. La autenticacin del texto tiene por objeto dar fe de su veracidad, de manera que el texto queda como verdadero y denitivo, por lo cual no admite modicaciones. La adopcin y la autenticacin suelen darse en un mismo momento. En el caso de la autenticacin, tiene la importancia que ser ese texto y no otro el que ser sometido a raticacin. La regla sobre la autenticacin est consagrada en el Art. 10:

10. Autenticacin del texto. El texto de un tratado quedara establecido como autntico y denitivo: Mediante el procedimiento que se prescriba en l o que convengan los Estados que hayan participado en su elaboracin; o A falta de tal procedimiento, mediante la rma, la rma "ad referndum" o la rbrica puesta por los representantes de esos Estados en el texto del tratado o en el acta nal de la conferencia en la que gure el texto.

Primero se atiende al procedimiento que se establece en el propio tratado (Ej. Instrumento de la cancillera, fax o cualquier medio), y si no existe un procedimiento establecido en el propio tratado, la regla general va a ser la rma, o la rma sujeta a raticacin. Hasta aqu el Estado no asume ninguna obligacin pero de la adopcin y autenticacin se generan efectos (excepciones a la obligatoriedad del tratado): Se produce el efecto del Art. 18 de la Convencin de Viena. Si el plenipotenciario rma el tratado, y mientras no se seale intencin de no formar parte del tratado, el Estado queda obligado a no frustrar el objeto y n del tratado. Esto es consecuencia o manifestacin del principio de buena fe en el Derecho Internacional.

El Estado adquiere el derecho de ser informado por las otras partes en todo aquello relativo a la gestacin del tratado, es decir, se puede recabar informacin relativa a ste dentro del procedimiento interno del otro pas con que se celebr el tratado.

En caso de haberse hecho reservas al tratado en la rma, cualquier Estado rmante puede hacer objeciones a stas; y

Se produce el efecto contemplado en el Art. 24, nmero 4. Los tratados siempre contienen ciertas disposiciones de entrada en vigor, que deben cumplirse antes de la raticacin. Todas aquellas cuestiones que se susciten antes de la raticacin del tratado empiezan a surtir efecto antes de su entrada en vigor.

CUARTA ETAPA: RATIFICACIN (MANIFESTACIN DEL CONSENTIMIENTO)

La raticacin es la etapa ms importante, pues sin raticacin no hay entrada en vigor; un Estado no puede quedar vinculado sin su consentimiento, es condicin sine qua non. Adems, por el consentimiento se transforma al Estado negociador en Estado contratante, y en el caso de que se trate de una organizacin internacional se va a convertir en Estado miembro. El consentimiento puede ser en forma plena o con reservas. El consentimiento pleno se puede manifestar:

A travs de la raticacin (tambin se le puede denominar aprobacin o conrmacin, sin perjuicio de que el trmino ms utilizado es raticacin). Por qu se distingue entre la adopcin del texto y la raticacin? Porque el ejercicio de la soberana radica en el pueblo. Antiguamente, cuando la soberana radicaba en el monarca, ste no negociaba personalmente los tratados, enviaba a otro a

negociar y el rey slo aprobaba, y all se manifestaba el consentimiento. Luego, cuando la soberana radica en el pueblo, se hace lo mismo, el pueblo enva al Presidente a negociar y el pueblo, a travs del poder legislativo, aprueba lo que se negoci. La raticacin es un acto de procedimiento interno, no existe ninguna norma que seale un procedimiento para la aprobacin interna de un tratado.

A travs de la rma o canje de instrumentos. Esto est regulado en los artculos 11 y 12 de la Convencin de Viena. Un procedimiento distinto a la raticacin requiere del consentimiento de los Estados, ms all de lo que puedan decir los procedimientos internos.

A travs de la adhesin. Se va a producir como regla general cuando un tratado ya est en vigor, en que el Estado puede a travs de un instrumento de adhesin manifestar su consentimiento de obligarse por el tratado original (del cual no particip necesariamente). Se va a manifestar el consentimiento de esta manera (Art. 15):

Cuando el tratado disponga que ese Estado puede manifestar tal consentimiento mediante la adhesin;

Cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han convenido que ese Estado puede manifestar tal consentimiento mediante la adhesin; o

Cuando todas las partes hayan consentido ulteriormente que ese Estado puede manifestar tal consentimiento mediante la adhesin.

Todos estos instrumentos a travs de los cuales se maniesta el consentimiento deben

ser noticados, ya sea a las otras partes en el tratado o al depositario en su caso.

El consentimiento tambin puede manifestarse respecto de parte del tratado siempre que el tratado as lo disponga (Art. 17). Si el tratado lo dispone, un Estado puede manifestar el consentimiento respecto de parte del tratado, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 19 a 23 que se reeren a las reservas.

Mircoles 13 de mayo de 2009

La manifestacin del consentimiento puede ser plena o puede ser con reservas. La reserva en los tratados es una de las grandes materias de regulacin de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados. Las reservas implican una declaracin unilateral de voluntad que se encuentra regulada en un tratado (quizs la nica). La reserva la podemos denir como una declaracin unilateral de voluntad de un Estado que va a ser parte de un tratado, que puede formularse al momento de la rma o al momento de su raticacin o adhesin de un Estado a un tratado y que busca la no aceptacin integra del mismo; busca excluir ciertas partes del tratado en la aplicacin a dicho Estado, y que una vez aceptada, en forma expresa o tcita, va a formar parte integrante del tratado. El Art. 2.1 letra d) nos dice que para los efectos de la presente Convencin se entiende por "reserva" una declaracin unilateral, cualquiera que sea su enunciado o denominacin, hecha por un Estado al rmar, raticar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a l, con objeto de excluir o modicar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado. En un primer anlisis, este concepto seala que se entiende por reserva una declaracin unilateral de voluntad cualquiera sea su enunciado o denominacin, esto signica que la reserva debe medirse slo en torno a su objetivo y no en torno a su denominacin. El objetivo va a ser excluir o modicar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin al Estado, ello por cuanto muchos Estados no hacan propiamente una reserva sino que una declaracin interpretativa (doctrinariamente se

encuentra rechazada y dicho rechazo se reconoce en la Convencin de Viena). En general, la reserva tiene una razn jurdica y una razn poltica. Teniendo en cuenta el concepto de soberana, podemos concluir que el Estado es libre de suscribir o no un tratado, pero las posibilidades no se reducen solamente a raticar o no raticar, entonces, jurdicamente tambin se podra raticar una parte del tratado. Aqu es donde viene una doble visin de los tratados, stos pueden tener una necesidad de integridad del mismo, es decir, si el tratado no es integro, no tendra ningn sentido. Si un tratado que genera vocacin de universalidad y lo suscriben tres Estados no es un tratado exitoso. Debe existir un criterio de exibilidad al momento de raticar un tratado, es decir, el Estado puede someterse a la mayora de las reglas pero no a todas. Esta fue la posicin original que adopt el tratado de la Sociedad de Naciones de 1919 y el criterio de exibilidad fue adoptado por la Corte Internacional de Justicia en 1948, que fue un dictamen solicitado a raz de reservas formuladas en contra la Convencin para la Prevencin y Sancin de los Delitos de Genocidio, en la cual muchos Estados solicitaron reserva de la jurisdiccin de la Corte Internacional de Justicia. La Corte seal que si la intencin es que la mayor cantidad de Estados lo suscriban, se tiene que otorgar una exibilidad al momento de poder raticar el tratado, de manera que, si bien estemos frente a un tratado imperfecto, todos se vean obligados por el mismo. Las reservas slo van a regir en los tratados multilaterales.

CLASIFICACIN DE LAS RESERVAS

Segn el alcance de sus efectos jurdicos. En ese sentido la reserva puede afectar a determinadas disposiciones de un tratado, o bien, al tratado en su conjunto con respecto a ciertos aspectos especcos (Ej. Que no se aplique a determinadas personas, situaciones, territorios, etc.). Tambin puede ser una reserva temporal.

Segn el objeto que persigue. La reserva puede tener como objeto la exclusin de una clusula, modicar el cumplimiento de una clusula (signica que un Estado pretende cumplir con una obligacin prevista en el tratado de una manera diferente

pero equivalente a la impuesta en el tratado). Tambin existen las reservas interpretativas que condicionan el consentimiento de un Estado a una determinada interpretacin de la clusula objeto de la reserva. Cualquiera de estos tipos de reserva, para los efectos de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, se entiende por tal.

Segn el momento en que la reserva sea efectuada. La reserva puede efectuarse al momento de la rma de un tratado, al momento de su raticacin o en la adhesin. Las reservas efectuadas al momento de la rma de un tratado deben ser siempre conrmadas al momento de la raticacin, y se entiende hecha la reserva en el momento de la raticacin (Art. 23.2). Tambin puede hacerse una reserva en una noticacin al momento de la sucesin de un Estado.

Segn el rgimen de reservas establecido en el tratado. Se suele confrontar el criterio de integridad y el de exibilidad. La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados adopt una posicin intermedia. Estableci como regla general la exibilidad pero estableci casos en que se requiere la integridad del tratado. En este sentido, las reservas pueden ser permitidas por el tratado o pueden ser prohibidas por el mismo. Esta prohibicin a su vez puede ser expresa o tcita, la primera est contemplada en el Art. 19, letra a). La prohibicin tcita est contemplada en el Art. 19, letra b). Una reserva tcita implica que el propio tratado indique que slo puede hacerse en determinados captulos, por lo que en aquellos casos en que no se determina si se permite la reserva, estaramos frentes a una prohibicin tcita. La reserva tambin puede estar prohibida por ser incompatible con el tratado (Art. 19, letra c). Si no est prohibida, o bien, est permitida, an as puede ser incompatible con su objeto y n del tratado, y por tanto estara prohibida. La Convencin no determina cuando una norma es incompatible.

CMO OPERAN LAS RESERVAS EN LA PRCTICA?

Vamos a distinguir tres momentos: 1) formulacin de las reservas; 2) Aceptacin de las reservas; y 3) Retirada de las reservas u objeciones.

FORMULACIN DE LAS RESERVAS

Conforme a los criterios de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados es que el Estado puede realizar reserva a los tratados a los momentos de la rma, raticacin, adhesin o en la noticacin al momento de la sucesin de Estados, salvo que la reserva est prohibida por el tratado en forma expresa o tcita o que la reserva sea incompatible.

ACEPTACIN DE LAS RESERVAS

No basta con formular las reservas. Aqu es donde se ve con mayor claridad la integridad y la exibilidad en los tratados internacionales. La integridad implica que para que la reserva sea aplicable debe ser consentida por todos los restantes Estados partes del tratado o que vayan a formar parte de ste. Conforme al criterio de exibilidad se entiende que existe la posibilidad que el Estado reservante llegue a ser parte del tratado slo respecto de los Estados que hayan aceptado esta reserva. La aceptacin de la reserva podr ser tcita o expresa, va a ser tcita en la hiptesis del Art. 20, nmeros 1 y 5 de la Convencin de Viena. La aceptacin va a ser expresa en los casos del Art. 20, nmeros 2 y 3.

20. Aceptacin de las reservas y objecin a las reservas. 1. Una reserva expresamente autorizada por el tratado no exigir la aceptacin ulterior de los dems Estados contratantes, a menos que el tratado as lo disponga.

Si la reserva ha sido permitida por el tratado, se entiende tcitamente que los dems Estados parte del tratado o que vayan formar parte del tratado han aceptado esta reserva, salvo que el tratado disponga la aceptacin posterior de los Estados parte.

5. Para los efectos de los prrafos 2 y 4, y a menos que el tratado disponga otra cosa, se considerara que una reserva ha sido aceptada por un Estado cuando este no ha formulado ninguna objecin a la reserva dentro de los doce meses siguientes a la fecha en que hayan recibido la noticacin de la reserva o en la fecha en que haya manifestado su consentimiento en obligarse por el tratado si esta ltima es posterior.

Si el Estado no dice nada, o mejor dicho, no objeta en forma expresa la reserva dentro de los doce meses siguientes a su raticacin, se entiende aceptada tcitamente.

2. Cuando del nmero reducido de Estados negociadores y del objeto y del n del tratado se desprenda que la aplicacin del tratado en su integridad entre todas las partes es condicin esencial del consentimiento de cada una de ellas en obligarse por el tratado, una reserva exigir la aceptacin de todas las partes.

Aqu hay una hiptesis de integridad. Cuando del nmero de partes contratantes y del objeto y n del tratado, de ambas condiciones en forma copulativa, se desprenda que la integridad es un elemento esencial en el tratado. En ese caso, si un Estado pretende hacer una reserva va a requerir de la aceptacin de todos los Estados parte del tratado para poder ser parte del mismo.

3. Cuando el tratado sea un instrumento constitutivo de una organizacin internacional y a menos que en l se disponga otra cosa, una reserva exigir la aceptacin del rgano competente de esa organizacin.

Ac hay otra hiptesis de integridad. Si se realiza una reserva frente al estatuto constitutivo de una organizacin internacional se va a requerir la aceptacin por parte del rgano competente de esa organizacin internacional, a menos que el tratado disponga otra cosa

4. En los casos no previstos en los prrafos precedentes y a menos que el tratado disponga otra cosa: La aceptacin de una reserva por otro Estado contratante constituir al Estado autor de la reserva en parte en el tratado en relacin con ese Estado s el tratado ya est en vigor o cuando entre en vigor para esos Estados:

Si la reserva es aceptada, una vez que entra en vigor ambas partes se van a ver relacionadas siempre por razn de reciprocidad respecto del tratado. Si la reserva consiste en impedir la jurisdiccin de la Corte Internacional de Justicia, tanto el Estado que ha aceptado la reserva, no puede exigir el cumplimiento del tratado ante la Corte internacional de justicia y viceversa.
La objecin hecha por otro Estado contratante a una reserva no impedir la entrada en vigor del tratado entre el Estado que haya hecho la objecin y el Estado autor de la reserva, a menos que el Estado autor de la objecin manieste inequvocamente la intencin contraria;

Conforme al Art. 20, nmero 4, letra b), pueden darse dos hiptesis: 1) El Estado puede objetar la reserva, y vamos a decir que es una objecin simple de la reserva, o bien, 2) Puede objetar la reserva sealando que dicha reserva impide la entrada en vigor entre el Estado reservante y el Estado objetante, la que vamos a denominar como objecin calicada. La regulacin de la Convencin de Viena es la siguiente: Si la objecin es simple, va a regir en la prctica el mismo estatuto que la aceptacin, es decir, el tratado va a entrar en rigor para ambas partes en sus relaciones recprocas respecto de este tratado multilateral. Se van a obligar por todo el tratado, salvo lo que respecta a la reserva, y nuevamente bajo el principio de reciprocidad. Ahora, si el Estado seala junto con la objecin que esa reserva impide la entrada en vigor del tratado entre el Estado reservante y el Estado objetante, estos dos Estados no van a tener relacin alguna respecto del tratado. Porque para los efectos del tratados ambas partes de ven como no contratantes.

Un acto por el que un Estado manieste su consentimiento en obligarse por un tratado y que contenga una reserva surtir efecto en cuanto acepte la reserva al menos otro Estado contratante.

Requiere que al menos un Estado contratante haya aceptado la reserva, sea en forma expresa o tcita, para que el Estado reservante sea parte del tratado. Lo que nos quiere decir esta norma es que si la objecin simple es realizada por todos los restantes Estados contratantes, el Estado reservante no puede formar parte del tratado.

RETIRADA DE LAS RESERVAS U OBJECIONES

Esto est regulado en el Art. 22 de la Convencin de Viena:

22. Retiro de las reservas y de las objeciones a las reservas. 1. Salvo que el tratado disponga otra cosan una reserva podr ser retirada en cualquier momento y no se exigir para su retiro el consentimiento del Estado que la haya aceptado.

La reserva puede ser retirada en cualquier momento y no va a requerir del consentimiento de los restantes Estados.

2. Salvo que el tratado disponga otra cosa, una objecin a una reserva podr ser retirada en cualquier momento.

Lo mismo ocurre en el caso de la objecin, la reserva se puede mantener y la objecin se puede retirar en cualquier momento.

3. Salvo que el tratado disponga o se haya convenido otra cosa: El retiro de una reserva solo surtir efecto respecto de otro Estado contratante cuando ese

Estado haya recibido la noticacin; y El retiro de una objecin a una reserva solo surtir efecto cuando su noticacin haya sido recibida por el Estado autor de la reserva.

Regulan el momento en el cul surte efecto el retiro de una reserva o de una objecin a una reserva, al momento de su noticacin.

NORMAS DE PROCEDIMIENTO

Tanto las reservas en su formulacin, en su retirada, as como la aceptacin y las objeciones, deben siempre hacerse en forma escrita (le da certeza). La reserva realizada en la rma debe ser conrmada al momento de la raticacin. En el caso de que la reserva se haya producido en la rma y haya sido aceptada por los restantes Estados, esa aceptacin no requiere ser conrmada una vez que se conrma la reserva, es decir, producida la rma con reserva, a partir de ese momento se pueden aceptar u objetar las reservas. Si se acepta la reserva de un tercer estado, luego, cuando el primer estado conrma la reserva, el Estado que la haya conrmado no tiene la obligacin de reconrmar la aceptacin, as como tampoco el Estado aceptante.

Jueves 14 de mayo de 2009

Se pueden hacer reservas en un tratado que no admite reservas? Es posible hacer reservas al estatuto de la Corte Penal Internacional?

La reserva que se intenta hacer al estatuto de Roma dice relacin con que la Corte no tenga competencia para conocer de los asuntos acaecidos con anterioridad a su entrada en vigencia. Aqu vamos a estar en presencia de una reserva temporal y transversal que hace el estatuto de Roma hace inaplicable a aquellos hechos que comiencen su ejecucin antes de la

entrada en vigor del tratado para Chile. En denitiva, cuando un tratado no admite reservas, los dems Estados -al ser soberanos- la pueden permitir. En el caso particular, si se llegase a establecer una reserva de este tipo, permitira a Chile ser parte del tratado en la medida que todos los Estados partes aceptasen dicha reserva. Bastara con slo una objecin a dicha reserva para que Chile no pudiera ser parte del tratado. Por lo tanto, s es posible hacer reservas a un tratado que no admite reserva en la medida que sta sea aceptada por todos los Estados parte (El que un tratado no admita reserva no quiere decir que no se admitan).

ENTRADA EN VIGOR O EL NACIMIENTO DE UN TRATADO

La entrada en vigor va a ser el momento en que va a comenzar la vigencia del tratado o el momento en el que el tratado adquiere fuerza obligatoria. Para determinar cuando entra en vigor un tratado vamos a distinguir entre los tratados bilaterales y los multilaterales: Para determinar si un tratado bilateral entr en vigor, hay que determinar dos cosas: a) Si es que hay una disposicin en el tratado que se pronuncie en dicho sentido, en caso contrario, b) La entrada en vigor se producir cuando se notique la ltima raticacin si es que no se seala nada.

Los tratados multilaterales normalmente contienen clusulas sobre la entrada en vigor, por ejemplo, el estatuto de la Corte Penal Internacional va a entrar en vigor sesenta das despus de depositado el sexagsimo instrumento de canje en poder del depositario. La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados contiene una norma sobre entrada en vigencia en el Art. 84, y la Carta de la ONU tambin contiene una norma en el Art. 110. En el caso en que un tratado multilateral no contenga una norma en dicho sentido entrara en vigor noticada la ltima raticacin. La mayora de los tratados multilaterales requieren de un cierto nmero de raticaciones y un plazo a partir de la ltima raticacin exigida. La importancia de determinar el momento en que entra en vigor el tratado radica en que

entra a obligar hacia el futuro, y en general, el principio que se aplica es el principio de irretroactividad. Las excepciones a la irretroactividad: 1) Cuando las partes del tratado as lo hayan convenido, o 2) Cuando se deduzca del mismo tratado. Cuando un Estado maniesta el consentimiento antes de la entrada en vigor, el Art. 24 nmeros 1 y 2 de la Convencin de Viena regula esta situacin, y establece que el Estado no asume obligaciones en rigor sino hasta que el tratado entre en vigor en la forma que el mismo tratado lo disponga, o cuando lo acuerden los negociadores, y a falta de acuerdo o negociacin cuando todas las partes hubiesen raticado el tratado.

24. Entrada en vigor. 1. Un tratado entrar en vigor de la manera y en la fecha que en l se disponga o que acuerden los Estados negociadores.

2. A falta de tal disposicin o acuerdo, el tratado entrara en vigor tan pronto como haya constancia del consentimiento de todos los Estados negociadores en obligarse por el tratado.

El Estado asume obligaciones antes de la entrada en vigencia del tratado?

S, porque el Estado asume la obligacin de no ir en contra del objeto y n del tratado (Art. 18 de la Convencin de Viena). Tambin asume la obligacin en los casos que hayan acordado la aplicacin provisional del tratado a que se reere el Art. 25 de la Convencin de Viena.

25. Aplicacin provisional. 1. Un tratado o una parte de l se aplicar provisionalmente antes de su entrada en vigor: Si el propio tratado as lo dispone: o Si los Estados negociadores han convenido en ello de otro modo. 2. La aplicacin provisional de un tratado o de una parte de l respecto de un Estado terminar si ste notica a los Estados entre los cuales el tratado se aplica provisionalmente su intencin de no llegar a ser parte en el mismo, a menos que el tratado disponga o los Estados negociadores hayan convenido otra

cosa al respecto.

Si los Estados lo acuerdan o el tratado as lo dispone el tratado puede aplicarse provisionalmente antes de su entrada en vigor y puede ser el tratado en su conjunto o una parte de ste, por ejemplo, esto ocurri cuando Chile y la Unin Europea rmaron el acuerdo de asociacin, en que se estableci que desde el momento en que la comisin raticara el acuerdo, y en Chile tambin lo raticara, iba a entrar en vigor el aspecto comercial del tratado, siendo que no haba sido raticado por todos los que deban hacerlo. Tambin un tratado obliga antes de su entrada en vigor en el caso del Art. 24 nmero 4:

4. Las disposiciones de un tratado que regulen la autenticidad de su texto, la constancia del consentimiento de los Estados en obligarse por el tratado, la manera o la fecha de su entrada en vigor, las reservas. Las funciones del depositario y otras cuestiones que se susciten necesariamente antes de la entrada en vigor del tratado se aplicarn desde el momento de la adopcin de su texto.

Todas aquellas cuestiones que se susciten necesariamente antes de la entrada en vigencia de un tratado deben ser cumplidas por los Estados. Estos son efectos que se producen a partir de la adopcin o autenticacin del texto. En el otro caso, cuando un Estado maniesta su consentimiento despus de la entrada en vigor de un tratado, va a regir para esos Estados cuando el mismo tratado lo disponga, en su defecto, en el momento en que se manieste el consentimiento. El Art. 84 numero 2 seala contempla esta situacin en el caso particular de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados.

84. Entrada en vigor. 2. Para cada Estado que ratique la Convencin o se adhiera a ella despus de haber sido depositado el trigsimo quinto instrumento de raticacin o de adhesin, la Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que tal Estado haya depositado su instrumento de raticacin o de adhesin.

EL DEPOSITARIO

Es una gura que nace a efecto de los tratados multilaterales. Cuando se comienzan a suscribir los tratados multilaterales nace la gura del depositario con el objeto de centralizar toda la informacin y todas las raticaciones, de manera que los instrumentos de adhesin se depositaban a una sola persona a la cual todos tienen acceso para conocer qu sucede respecto del tratado. El depositario est regulado en los artculos 76 y 77 de la Convencin de Viena.
76. Depositarios de los tratados. 1. La designacin del depositario de un tratado podr efectuarse por los Estados negociadores en el tratado mismo o de otro modo. El depositario podr ser uno o ms Estados, una organizacin internacional o el principal funcionario administrativo de tal organizacin.

El depositario es designado por los Estados negociadores. Puede ser depositario uno o ms Estados. En un tratado multilateral que se celebra en una ciudad determinada, suele designarse como depositario el Estado de la ciudad donde se celebra. Tambin puede ser una organizacin internacional cuando un tratado es suscrito bajo el amparo de una organizacin internacional determinada o tambin puede ser el principal funcionario administrativo de la organizacin internacional. Suele ser designado en estos casos el secretario general de la ONU. Las funciones y su caractersticas estn establecidas en el Art. 77, que se caracterizan por su imparcialidad (no pueden recibir instrucciones de ningn gobierno u organizacin internacional) y por la internacionalidad (es decir, es un funcionario internacional, no es funcionario de ningn gobierno o Estado). El Art. 77 tambin seala en su encabezado que salvo que el tratado disponga o los Estados contratantes convengan otra cosa al respecto, las funciones del depositario comprenden en particular las siguientes es decir, las funciones que les conere la convencin son meramente enunciativas. Fundamentalmente, el depositario puede asimilarse a lo que hace un archivero o un notario. Suele ser un ministro de fe, recibe y verica los plenos poderes, guarda el texto autntico del tratado, otorga copias autorizadas del tratado, recibe las noticaciones (los instrumentos son depositados en poder el propio depositario), el depositario informa y transmite todos aquellos instrumentos relativos al tratado, y adems, tiene como funcin

sealar a los rganos competentes de la organizacin internacional cualquier discrepancia que pueda surgir entre sus funciones y un Estado. Una de las funciones ms importantes es la de registrar el tratado en la secretaria de Naciones Unidas (Art. 77 letra g en concordancia con el Art. 80).

80. Registro y publicacin de los tratados. 1. Los tratados, despus de su entrada en vigor, se transmitirn a la Secretaria de las Naciones Unidas para su registro o archivo e inscripcin, segn el caso, y para su publicacin. 2. La designacin de un depositario constituir la autorizacin para que ste realice los actos previstos en el prrafo; precedente.

Una vez que el tratado en vigor debe transmitirse a Naciones Unidas, quien registra el tratado y lo publica. El objetivo del Art. 80 es evitar los pactos secretos que proliferaron durante el s. XIX hasta la Segunda Guerra Mundial. En caso de existir no se podrn hacer valer ante la ONU o ante alguno de sus rganos (Art. 102 Carta ONU). El tratado nace y desde el punto de vista jurdico va a crear derechos y obligaciones para los Estados parte del tratado. El fundamento de la obligacin de cumplir un tratado es el principio de buena fe (Artculos 26 y 27 Convencin de Viena).

26. "Pacta sunt servanda". Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe.

Establece que los pactos son para ser servidos: todo tratado obliga a las partes y deben ser cumplidos de buena fe.

27. El derecho interno y la observancia de los tratados. Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justicacin del incumplimiento de un tratado. Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 46.

Establece el principio de primaca, ningn Estado podr invocar normas de derecho interno para justicar un incumplimiento de una norma de Derecho Internacional. Esto signica que ante dos normas en conicto, una norma de Derecho Internacional va a primar siempre ante la norma de derecho interno, pues en caso contrario, el Derecho Internacional no tendra ningn sentido.

En qu caso podra vlidamente un Estado invocar una norma de derecho interno para incumplir una norma de Derecho Internacional?

Cuando una norma de derecho interno sea ms beneciosa que una norma de Derecho Internacional. Aqu estaramos frente la nica excepcin al principio de primaria pero en Derecho Internacional general el principio de primaca es clave para que tenga sentido el ordenamiento jurdico internacional. Los efectos generales del tratado es que crea derechos y obligaciones fundamentados en el principio de buena fe y primaca. As tambin podemos reconocer ciertos efectos especcos del tratado: en el tiempo (ratione tempori), en el espacio (ratione loci), respecto de otros tratados o en razn de materia (ratione materiae), y respecto de las partes y respecto de terceros estados (ratione personae).

Mircoles 20 de mayo de 2009

EFECTOS EN EL TIEMPO

Sobre este punto, lo que cabe determinar es el momento en que se inicia la obligacin del tratado y el momento hasta el cual el tratado obliga, es decir, el momento desde el cual y hasta cundo produce efectos. En este sentido, el momento inicial suele coincidir con la entrada en vigor del tratado (Art. 28 Convencin de Viena).

28. Irretroactividad de los tratados. Las disposiciones de un tratado no obligaran a una parte respecto de ningn acto o hecho que haya tenido lugar con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del tratado para esa parte ni de ninguna situacin que en esa fecha haya dejado de existir, salvo que una intencin diferente se desprenda del tratado o conste de otro modo.

A partir de la entrada en vigor empieza a producir efectos y no antes, salvo casos excepcionales que ya sealamos (Ej. Todas aquellas cuestiones que se susciten necesariamente antes de la entrada en vigencia de un tratado). La extincin de los efectos del tratado suele estar denido en el propio tratado, en este caso el tratado puede disponer de un plazo determinado o puede establecer un plazo indenido salvo denuncia de una de las partes. Tambin hay que mencionar aqu que un tratado puede dejar de producir efectos por otras circunstancias (nulidad, terminacin o suspensin de los efectos del tratado).

EFECTOS EN RELACIN AL ESPACIO

Aqu cabe preguntarse: Cul es el territorio especco dentro del cual descansan los efectos de los tratados? La regla general es que el tratado va a producir efectos en la totalidad del territorio de las partes contratantes, salvo que una intencin distinta se desprenda del tratado o que conste de otro modo. Un tratado puede establecer, por ejemplo, que no se va aplicar en determinados territorios. Un tratado puede contener obligaciones aplicables fuera del territorio de las partes contratantes? Por ejemplo, el tratado que regula las actividades en el territorio antrtico. Muchos Estados no tienen soberana en el territorio antrtico, sin embargo, un tratado puede regular ciertas actividades en ciertos territorios an cuando ste no forme parte del territorio de las partes contratantes. Tambin puede establecer estipulaciones aplicables en territorios de terceros Estados, tambin sobre espacios que se consideran patrimonio comn de la humanidad, por ejemplo, la regulacin del altamar o del espacio ultraterrestre. La pregunta que cabe hacerse

sobre este punto es: Cmo podemos hacer aplicable un tratado respecto de un Estado que no es parte del tratado? Una va suele ser la interaccin entre el tratado y la costumbre (especcamente, el efecto constitutivo de la costumbre). Adems, un tratado puede tener, eventualmente, efectos fuera del territorio cuando regule la situacin de ciertas personas y el tratado va a regir para las personas donde quiera que stas se encuentren, an cuando est en el territorio de uno de los Estados contratantes, por ejemplo, la situacin de las personas nacidas en los Estados blticos despus de 1917 y que una vez disuelta la Unin Sovitica quedaron como aptridas. EFECTOS RESPECTO DE OTROS TRATADOS

Entendemos que existen dos tratados incompatibles y debemos resolver qu tratado se va aplicar, aqu rige la disposicin del Art. 30 de la Convencin de Viena.

30. Aplicacin de tratados sucesivos concernientes a la misma materia. 1. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 103 de la Carta de las Naciones Unidas, los derechos y las obligaciones de los Estados partes en tratados sucesivos concernientes a la misma materia se determinaran conforme a los prrafos siguientes.

El Art. 103 de la Carta de la ONU seala lo siguiente:

Artculo 103. En caso de conicto entre las obligaciones contradas por los Miembros de las Naciones Unidas en virtud de la presente Carta y sus obligaciones contradas en virtud de cualquier otro convenio internacional, prevalecern las obligaciones impuestas por la presente Carta.

Esta norma seala un cierto criterio de primaca, incluso, se podra hablar de supremaca. El Art. 103 da una cierta idea de jerarqua normativa. Si hay conicto en las obligaciones contradas por un Estado, entre las obligaciones contenidas en la carta de la ONU y las obligaciones adquiridas en virtud de cualquier otro convenio, van a prevalecer las

obligaciones impuestas por la carta de la ONU.

30. Aplicacin de tratados sucesivos concernientes a la misma materia. 2. Cuando un tratado especique que est subordinado a un tratado anterior o posterior o que no debe ser considerado incompatible con ese otro tratado prevalecern las disposiciones de este ltimo.

Estas son las que se denominan declaraciones de compatibilidad. Un tratado puede sealar que se entender sin perjuicio de lo dispuesto en cualquier otro tratado. Si ello es as, si el tratado se subordina a cualquier otro tratado, hay que seguir la disposicin de esa declaracin de compatibilidad, an cuando el tratado sea anterior o posterior.

3. Cuando todas las partes en el tratado anterior sean tambin partes en el tratado posterior, pero el tratado anterior no quede terminado ni su aplicacin suspendida conforme al artculo 59, el tratado anterior se aplicara nicamente en la medida en que sus disposiciones sean compatibles con las del tratado posterior.

El principio que est plasmado ac es que la ley posterior deroga a la anterior. Estamos hablando de dos tratados en que las obligaciones de uno son incompatibles con las del otro, en este caso, va a regir la disposicin del tratado posterior, y el tratado anterior se deber cumplir en la medida que no sea incompatible con el tratado posterior. Aqu surge una discusin doctrinaria, porque Cundo se entiende que un tratado es anterior y que un tratado es posterior? Si un tratado se rma en 1970 y que entra en vigor el ao 2000 es incompatible con otro tratado que se rma el ao 1980 y que entra en vigor en 1990, Qu debemos atender, al momento de entrada en vigor o a la rma? Esto es sumamente discutido y discutible. El Art. 30, numero 3 se pone en la hiptesis de que todos los Estados parte de un tratado sean a su vez Estados parte del segundo tratado. Si el tratado posterior es incompatible y todas las partes son a su vez parte del mismo tratado, se va a aplicar sin ninguna duda el tratado posterior.

4. Cuando las partes en el tratado anterior no sean todas ellas partes en el tratado posterior: en las relaciones entre los Estados partes en ambos tratados se aplicar la norma enunciada en el prrafo 3. en las relaciones entre un Estado que sea parte en ambos tratados y un Estado que slo lo sea en uno de ellos, los derechos y obligaciones recprocos se regirn por el tratado en el que los dos Estados sean partes.

El Art. 30 nmero 4 se pone en la hiptesis de que no todos los Estados partes de un primer tratado son parte del segundo tratado que es incompatible. Entre un Estado parte del primer tratado -y no del segundo- y un Estado parte de ambos tratados, va a regir el primer tratado, porque nadie puede verse obligado por un tratado frente al cual no ha manifestado su consentimiento.

EFECTOS ENTRE LAS PARTES Y RESPECTO DE TERCEROS ESTADOS

Los efectos que produce el tratado entre las partes derechos y obligaciones fundamentados en el principio de buena fe y primaca. El Art. 2 nmero 1 letra g) de la Convencin de Viena nos dice que para los efectos de la presente Convencin se entiende por "parte" un Estado que ha consentido en obligarse por el tratado y con respecto al cual el tratado est en vigor; y el Art. 2 nmero 1 letra h) nos dice que se entiende por "Tercer Estado" un Estado que no es parte en el tratado. En cuanto a los efectos que produce un tratado respecto de terceros Estados, vamos a distinguir dos grandes cosas: 1) Si el tratado conere derechos, o 2) Si el tratado conere obligaciones. La regla general est establecida en el Art. 34 de la Convencin de Viena, el cual seala fundamentalmente que un tratado no genera efectos en terceros Estados.

34. Norma general concerniente a terceros Estados. Un tratado no crea obligaciones ni derechos para

un tercer Estado sin su consentimiento. 35. Tratados en que se prevn obligaciones para terceros Estados. Una disposicin de un tratado dar origen a una obligacin para un tercer Estado si las partes en el tratado tienen la intencin de que tal disposicin sea el medio de crear la obligacin y si el tercer Estado acepta expresamente por escrito esa obligacin.

Esta norma fue recogida en una sentencia de la Corte Permanente de Justicia del ao 1928, la cual seal que si bien la regla general es que un tercer Estado no puede verse obligado por un tratado, si podr verse en determinadas circunstancia. La Convencin de Viena recogi esta sentencia y estableci los requisitos con los cuales el tercer Estado s puede verse obligado por un tratado: 1) Las partes deben tener intencin de obligar al tercer Estado y que sta debe reejarse en el tratado; y 2) Requiere el consentimiento expreso y por escrito. No se puede presumir el consentimiento. Cuando se constituy el tribunal penal para juzgar los crmenes en la antigua Yugoeslavia se vino a relativizar este principio, porque el consentimiento debe presentarse en forma expresa y por escrito pero no tenia que materializarse necesariamente en un instrumento internacional. Esto fue por un caso en el que el estatuto de este tribunal penal estableca una obligacin respecto de Suiza, y Suiza nunca consinti expresamente por escrito pero si dict una ley interna de ejecucin del estatuto del tribunal penal para la antigua Yugoeslavia y ste tribunal entendi que all haba consentimiento expreso pero no escrito, de alguna manera, se podra aceptar un consentimiento presunto, siempre que se encuentre por escrito y en forma expresa. Para revocar o modicar la obligacin se requiere el consentimiento de todas las partes y del tercer Estado, salvo que se hubiere convenido otra cosa al respecto (Art. 37 nmero 1).

37. Revocacin o modicacin de obligaciones o de derechos de terceros Estados. 1. Cuando de conformidad con el artculo 35 se haya originado una obligacin para un tercer Estado, tal obligacin no podr ser revocada ni modicada sino con el consentimiento de las partes en el tratado y del tercer Estado, a menos que conste que haban convenido otra cosa al respecto.

La norma no seala si ese consentimiento debe ser expreso y por escrito, por lo tanto, podemos entender que puede darse un consentimiento tcito, salvo que el tratado disponga otra cosa. Si un tratado crea derechos a favor de un tercer Estado. La regla general es que si se pueden establecer o crear derechos a favor de un tercer Estado, cumpliendo con determinados requisitos, y en todo caso, todos esos requisitos deben analizarse en cada caso en concreto. Las condiciones para crear un derecho a favor de un tercer Estado estn establecidas en el Art. 36 de la Convencin de Viena.

36. Tratados en que se prevn derechos para terceros Estados. 1. Una disposicin de un tratado dar origen a un derecho para un tercer Estado si con ella las partes en el tratado tienen la intencin de conferir ese derecho al tercer Estado o a un grupo de Estados al cual pertenezca, o bien a todos los Estados y si el tercer Estado asiente a ello. Su asentimiento se presumir mientras no haya indicacin en contrario, salvo que el tratado disponga otra cosa.

Primero debe haber una disposicin del tratado la cual debe estar claramente expresada; en segundo lugar, los Estados partes deben haber tenido la intencin de conferir un derecho a otro Estado, e incluso, a un grupo de Estados o a todos los Estados, y en tercer lugar que los terceros Estados asientan al derecho que se produce. No se exige el consentimiento expreso y por escrito. Este asentimiento se entiende otorgado, salvo que haya una indicacin en contrario.

2. Un Estado que ejerza un derecho con arreglo al prrafo I deber cumplir las condiciones que para su ejercicio estn prescritas en el tratado o se establezcan conforme a ste.

El nmero 2 se reere al cuarto requisito: el Estado que quiera ejercer el derecho que se le concede, debe cumplir con las obligaciones contenidas en el tratado. Cmo se revoca un derecho? El Art. 37 nmero 2 regula esta situacin.

37. Revocacin o modicacin de obligaciones o de derechos de terceros Estados. 2. Cuando de conformidad con el artculo 36 se haya originado un derecho para un tercer Estado, tal derecho no podr ser revocado ni modicado por las partes si consta que se tuvo la intencin de que el derecho no fuera revocable ni modicable sin el consentimiento del tercer Estado .

Como criterio general, requiere el consentimiento del tercer Estado si es que consta ese derecho sin que pudiera ser modicado o revocado. Si el tratado dispone que el derecho no puede ser modicado ni revocado, su modicacin o revocacin debe pasar por el consentimiento del tercer Estado. A contrario sensu, si no se prev la no revocabilidad o no se prev que el tratado no puede modicar los derechos que conere a terceros estados, la modicacin o revocacin puede realizarse siempre sin el consentimiento del tercer Estado. Otro efecto que podemos identicar de un tratado respecto de terceros Estados es la interaccin entre el tratado y la costumbre. Un tratado puede servir de base para la formacin de una costumbre posterior, de manera que los terceros Estados se vean obligados por las disposiciones del tratado.

38. Normas de un tratado que lleguen a ser obligatorias para terceros Estados en virtud de una costumbre internacional. Lo dispuesto en los artculos 34 a 37 no impedir que una norma enunciada en un tratado llegue a ser obligatoria para un tercer Estado como norma consuetudinaria de Derecho Internacional reconocida como tal.

Si un tratado da origen a una costumbre, los terceros pueden verse obligado por las disposiciones enunciadas en el tratado.

CLUSULA NACIN MS FAVORECIDA

No se considera un efecto del tratado respecto de terceros Estados propiamente. La clusula de la nacin ms favorecida es una disposicin que suele establecerse en los tratados,

especialmente en los tratados de comercio (ms no en forma nica). A pesar de ser una norma antigua que ha sido extensivamente aplicada no se regul en la Convencin de Viena. En realidad en una sesin del ao 1964 de la comisin de Derecho Internacional, cuando se estaba discutiendo el derecho de los tratados, y se descart porque se consider que no estaba suciente madura en su aplicacin para incluirla, y porque se consider que requera un estudio aparte. La clusula Nacin ms favorecida se puede denir como una institucin a travs de la cual el Estado que la otorga se obliga a extender al Estado beneciario todas las ventajas que concedi o conceder en el futuro a un tercer Estado, que se denomina el Estado ms favorecido, en los mismos trminos que ste ltimo y sin que sea preciso ningn nuevo acuerdo para ello. En general, la clusula nacin ms favorecida tiene un contenido muy variable y relativo, lo que justic que no se codicara, y no slo se aplica en los tratados comerciales sino que tambin para diversas materias, se puede aplicar en materia procesal, por ejemplo, en materia de reconocimiento de sentencias extranjeras, pero ha sido el comercio el mbito en que ms se ha reconocido. Antiguamente se sola utilizar en los tratados bilaterales, sin embargo, con posterioridad a la Segunda Guerra Mundial se institucionaliz en un acuerdo multilateral de comercio que se denomin GATT, que hoy en da es la OMC. El GATT tiene como base fundamental la clusula nacin ms favorecida. Ambas partes pueden otorgarse el tratamiento clusula nacin ms favorecida, un Estado puede ser beneciario y otro Estado puede ser beneciario y otorgante a la vez. Va a ser unilateral si un solo Estado le otorga el tratamiento nacin ms favorecida a otro Estado que no adquiere obligaciones o bilateral, en cuyo caso los Estados se otorgan recprocamente la clusula nacin ms favorecida, de manera que esta opera en benecio de ambas partes contratantes. La clusula nacin ms favorecida puede ser general, es decir, involucra a todos los productos que involucra el acuerdo, o bien, puede ser especializada, es decir, si se otorga a un grupo de productos especcos, o si se deja afuera un grupo de productos especcos. Como criterio general a Chile al ser un pas exportador le conviene ms una clusula nacin ms favorecida general, porque una especca las limitara las partidas. La clusula puede ser incondicional caso en el no se requiere ninguna negociacin

ni contrapartida para aplicar la clusula de la nacin ms favorecida, o bien, puede ser condicionada al otorgamiento por parte del Estado beneciario de un benecio al menos equivalente. El contenido es muy variable, muy relativa, y muy dependiente de la capacidad negociadora de cada Estado, es que la clusula nacin ms favorecida se termin prestando para abusos y se podra considerar como antecedente indirecto de la Segunda Guerra Mundial, por ello que en 1947 fue que se decidi institucionalizar la clusula nacin ms favorecida en el sistema multilateral de comercio, sujeta a reciprocidad e incondicional.

Mircoles 27 de mayo de 2009

INTERPRETACIN DE LOS TRATADOS

Interpretar es determinar el sentido y alcance de una norma jurdica, y en este sentido, la importancia de la interpretacin de los tratados es fundamental. Cuando se redact la Convencin de Viena se recogi toda la prctica y las sentencias que acogen los mtodos de interpretacin en el Derecho Internacional Pblico.

CLASIFICACIONES DE INTERPRETACIN Segn quin interpreta. En derecho interno al igual que en Derecho Internacional la interpretacin puede ser judicial. En derecho interno el legislador interpreta la ley el legislador a travs de una ley interpretativa, pero en Derecho Internacional al no haber un organismo centralizado de creacin de normas van a ser los Estados partes del tratado quienes van a interpretar sus normas por un acuerdo interpretativo, o bien, una prctica a travs de la cual se exprese una interpretacin determinada sobre un tratado determinado. Los Ministerios de Relaciones Exteriores a travs de notas diplomticas, noticaciones, etc. desde el punto de vista interno, estas interpretaciones se van a reejar en ciertos informes previos que se le encargan a los abogados del Ministerio de Relaciones Exteriores (sta se suele

denominar interpretacin diplomtica). Asimismo, la doctrina tambin interpreta tratados internacionales. El valor que tiene la interpretacin judicial radica en que sta tiene efectos vinculantes para las partes en conictos; la interpretacin que hacen los mismos Estados va a ser una interpretacin ciertamente ocial; y la interpretacin que hace el ministerio de relaciones exteriores es que va a jar la posicin del Estado en relacin con un tratado. Segn los mtodos de interpretacin. Los elementos de interpretacin son: a) Gramatical (determinar el sentido y alcance atendiendo al tenor literal de la norma); b) Histrico (determinar el sentido y alcance conforme a la historia dedigna del establecimiento de la ley. En Derecho Internacional el elemento histrico se determina en los trabajos preparatorios); c) Sistemtico (determinar el sentido y alcance en relacin con otras normas ligadas a ella); d) Teleolgico (determinar el sentido y alcance conforme a su objeto y n).

Segn el resultado de la interpretacin. Interpretacin extensiva y restrictiva. La primera consiste en la ampliacin de las obligaciones del tratado, aplicndose a ciertas hiptesis no contempladas a la norma en el momento de su creacin. La restrictiva restringe su aplicacin a menos hiptesis, o a lo sumo, a los casos establecidos en el tratado. Las reglas sobre interpretacin en la Convencin de Viena estn establecidas en los artculos 31, 32 y 33 de la Convencin de Viena. El Art. 31 establece una regla general, el Art. 32 mtodos complementario de interpretacin y el Art. 33 establece normas relacionadas con tratados en dos o ms idiomas. La regla general en nuestro derecho interno es que el sentido de la ley es claro, y se deber interpretar cuando no lo sea, por lo tanto, el primer mtodo de interpretacin es el elemento gramatical (atendiendo al tenor literal). Si no nos sirve el mtodo gramatical atenderemos al elemento histrico (atendiendo a la historia dedigna del establecimiento de la norma); luego se establece el mtodo sistemtico y el mtodo lgico. Sin embargo, en

Derecho Internacional esto es distinto:

31. Regla general de interpretacin. 1. Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de estos y teniendo en cuenta su objeto y n.

El principio general en materia de interpretacin es el principio de buena fe, luego se consagra la interpretacin gramatical (en el sentido de que en el texto del tratado se expresa el consentimiento de las partes). En el contexto del tratado, se consagra el elemento sistemtico (y no el histrico) y el elemento teleolgico (atendiendo al objeto y n del tratado). El nmero 2 del Art. 31 nos dice qu debemos entender por el contexto de un tratado:

2. Para los efectos de la interpretacin de un tratado, el contexto comprender, adems del texto, incluidos su prembulo y anexos:

El contexto del tratado comprende el prembulo, el contenido y los anexos. El prembulo de un tratado son ciertas declaraciones previas que realizan los Estados antes del texto del tratado, es decir, es una declaracin de intenciones a la cual la Convencin de Viena le da un valor al decir que es parte del contexto del tratado. El prembulo no tiene un contenido jurdico sino que poltico, sin embargo, sirve para determinar el contexto. Los anexos son disposiciones ms bien tcnicas que se expresan en los tratados para desarrollar adecuadamente los trminos en los cules se realiz el acuerdo.
Todo acuerdo que se reera al tratado y haya sido concertado entre todas las partes con motivo de la celebracin del tratado;

Supone la celebracin del tratado, es decir, todos aquellos acuerdos que se reeren al tratado o que se hayan suscrito en relacin con el tratado. Supone un periodo posterior, al menos, al momento de la rma del tratado, es decir, el texto ya existe, ya est consensuado.
Todo instrumento formulado por una o ms partes con motivo de la celebracin del tratado y

aceptado por las dems como instrumento referente al tratado;

Si dos o ms partes de un tratado multilateral suscriben un acuerdo en relacin con el tratado y las restantes partes lo consideran como a su vez integrante del tratado, tambin se entiende como contexto para el objeto de la interpretacin. Nuevamente supone que el tratado ya existe, no se aclara si est en vigor o no pero s que existe o est consensuado.

3. Juntamente con el contexto, habr de tenerse en cuenta: Todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del tratado o de la aplicacin de sus disposiciones: Toda prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado por la cual conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretacin del tratado: Toda norma pertinente de Derecho Internacional aplicable en las relaciones entre las partes.

Todo acuerdo ulterior, es decir, todo acuerdo que sea suscrito con posterioridad a la celebracin del tratado. Cmo las partes en la prctica han aplicado el tratado, supone el contexto para objeto de la interpretacin. Las partes de un tratado internacional a su vez son partes de otro tratado internacional. Todo esto supone un punto crtico que es, al menos, la existencia del tratado. El contexto viene dado por todo lo que ocurra con posterioridad al tratado, y en ese sentido, est tomado el mtodo sistemtico. En cuanto a los mtodos complementarios, se podr acudir a otros mtodos y, en particular, a los trabajos preparatorios, por lo tanto, aqu estamos hablando del mtodo histrico dentro de cualquier otro mtodo complementario:

32. Medios de interpretacin complementarios. Se podrn acudir a medios de interpretacin complementarios, en particular a los trabajos preparatorios del tratado y a las circunstancias de su celebracin, para conrmar el sentido resultante de la aplicacin del artculo 31, o para determinar el sentido cuando la interpretacin dada de conformidad con el artculo 31:

Deje ambiguo u oscuro el sentido; o Conduzca a un resultado maniestamente absurdo o irrazonable.

Entonces, estos mtodos complementarios solamente sern aplicables en los casos que establece el propio Art. 32, es decir, cuando se trate de conrmar la interpretacin realizada conforme al elemento gramatical, sistemtico y teleolgico del Art. 31, o bien, cuando an en la aplicacin de estos mtodos la norma sigue siendo oscura, cuando no haya dado resultados, o cuando de la aplicacin de estos mtodos resulte una interpretacin maniestamente irrazonable o absurda. Solamente se aplican los mtodos complementarios en estos casos. El elemento histrico es un elemento complementario porque si en un momento determinado atendemos al elemento histrico, dicho contexto no nos va a servir para interpretar la norma. La prctica anterior ya haba considerado una aplicacin evolutiva del Derecho Internacional. Se reconoce en la Convencin de Viena y eso hace que el Derecho Internacional sea permanentemente evolutivo. El Art. 33 se reere a la interpretacin de tratados autenticados en dos o ms idiomas:

33. Interpretacin de tratados autenticados en dos o ms idiomas. 1. Cuando un tratado haya sido autenticado en dos o ms idiomas, el texto har igualmente fe en cada idioma, a menos que el tratado disponga o las partes convengan que en caso de discrepancia prevalecer uno de los textos.

Si no se seala nada en el tratado, los textos en diversos idiomas hacen igualmente fe.

2. Una versin del tratado en idioma distinto de aquel en que haya sido autenticado el texto ser considerada como texto autntico nicamente si el tratado as lo dispone o las partes as lo convienen.

Un tratado puede establecer que su texto autentico pueda ser en ingls, francs o espaol, pero si se traduce a otro idioma, como el ruso (el cual normalmente no hace fe), si

los Estados as lo disponen, podr hacer fe.

3. Se presumir que los trminos del tratado tienen en cada texto autntico igual sentido.

En el caso de traduccin, se entiende que los trminos tienen el mismo sentido.

4. Salvo en el caso en que prevalezca un texto determinado conforme a lo previsto en el prrafo 1, cuando la comparacin de los textos autenticas revele una diferencia de sentido que no pueda resolverse con la aplicacin de los artculos 31 y 32, se adoptar el sentido que mejor concilie esos textos, habida cuenta del objeto y n del tratado.

Cuando los textos en distintos idiomas hacen igualmente fe, es decir, ninguno prevalece sobre el otro, si hay una diferencia en el sentido de los trminos de un idioma u otro y no puede resolverse esta diferencia, debe utilizarse el trmino que mejor concilie los textos del tratado. Otros principios que se pueden utilizar en materia de interpretacin son, por ejemplo: el principio del efecto til de la interpretacin, es decir, que ante dos posibles interpretaciones del tratado, debe siempre interpretarse de la manera que le d mayor sentido. El tratado se puede interpretar de acuerdo al sistema jurdico en vigor al momento de la interpretacin, y no al momento de la redaccin del tratado. Todo tratado implica cesin de soberana, y sta es una situacin excepcional, y las excepciones se interpretan en forma restrictiva, por lo tanto, como criterio general, los tratados se van a interpretar en forma restringida. La excepcin la va constituir los Derechos Humanos por el principio in bonum: la interpretacin de un derecho debe ser aquella que mejor benecie al individuo.

REVISIN O ENMIENDA DE LOS TRATADOS

La revisin puede estar prevista en el propio tratado, sin embargo, lo normal es que los tratados no tengan una clausula de revisin o enmienda. En la regulacin de la Convencin de Viena se establecieron ciertas reglas en materia de enmienda del tratado y su vez tambin en materia de modicacin de tratados. en lo estructural, la gran diferencia entre la enmienda y la modicacin de los tratados es que en la enmienda todos los Estados partes del tratado original tienen derecho a participar tanto de las negociaciones como del tratado enmendado. En el caso de la modicacin, supone que dos o ms partes en un tratado multilateral regulan sus relaciones recprocas dentro del tratado multilateral. La Convencin de Viena regula la enmienda y la modicacin en los Artculos 39, 40 y 41.

39. Norma general concerniente a la enmienda de los tratados. Un tratado podr ser enmendado por acuerdo entre las partes. Se aplicarn a tal acuerdo las normas enunciadas en la Parte II, salvo en la medida en que el tratado disponga otra cosa.

La regla general es que el tratado puede ser enmendado por acuerdo de las partes y se aplican todas las normas relativas al periodo de gestacin del tratado, salvo que el tratado disponga otra cosa.

40. Enmienda de los tratados multilaterales. 1. Salvo que el tratado disponga otra cosa, la enmienda de los tratados multilaterales se regir por los prrafos siguientes.

2. Toda propuesta de enmienda de un tratado multilateral en las relaciones entre todas las partes habr de ser noticada a todos los Estados contratantes, cada uno de los cuales tendr derecho a participar:

Entonces, salvo que el tratado disponga otra cosa, la propuesta enmienda en los tratados multilaterales debe ser noticada, y el efecto de esa noticacin es que todas las

partes van a tener derecho a participar en las instancias que la mismas norma establece:

En la decisin sobre las medidas que haya que adoptar con relacin a tal propuesta;

En la negociacin y la celebracin de cualquier acuerdo que tenga por objeto enmendar el tratado.

Tiene derecho a participar en todas las instancias de enmienda del tratado, es decir, en las negociaciones, en los acuerdos previos que deban establecerse, etc. En conclusin, en todo el proceso de enmienda.

3. Todo Estado facultado para llegar a ser parte en el tratado estar tambin facultado para llegar a ser parte en el tratado en su forma enmendada.

Si tiene el derecho a participar en todo el proceso de enmienda, tambin tiene la facultad de ser parte del tratado enmendado, no est obligado a ser parte del tratado enmendado.

4. El acuerdo en virtud del cual se enmiende el tratado no obligar a ningn Estado que sea ya parte en el tratado que no llegue a serlo en ese acuerdo, con respecto a tal Estado se aplicar el apartado b) del prrafo 4 del artculo 30.

El Art. 30 regula la relacin de tratados sucesivos a una misma materia. Si un Estado es parte del tratado original y otra parte es parte del tratado original y del enmendado, va a regir el tratado original

5. Todo Estado que llegue a ser parte en el tratado despus de la entrada en vigor del acuerdo en virtud del cual se enmiende el tratado ser considerado, de no haber manifestado ese Estado una intencin diferente: Parte en el tratado en su forma enmendada; y

Parte en el tratado no enmendado con respecto a toda parte en el tratado que no est obligada por el acuerdo en virtud del cual se enmiende el tratado.

Si el Estado que no fue parte del tratado original pero si del tratado enmendado. En sus relaciones con un Estado que es parte del tratado original pero no del enmendado, se va a entender que el Estado que slo fue parte del tratado enmendado tambin lo es del tratado original. En el caso de la modicacin de los tratados, dos o ms partes del tratado pueden concluir otro tratado distinto que reglamente sus relaciones mutuas, es decir, lo que hay en denitiva es la creacin de un rgimen especial sobre la base del tratado multilateral. Los tratados de libre comercio son una expresin del Art. 41. El rgimen general en el caso de las relaciones comerciales multilaterales esta dado por el acuerdo de Marrakech por el cual se establece la Organizacin Internacional de Comercio. La OMC establece una serie de regulaciones que rigen las relaciones comerciales entre todos los Estados miembros que hoy en da son ciento cincuenta y tres, pero a su vez dos Estados miembros pueden establecer un rgimen especial sobre la base de las obligaciones establecidas en la OMC, de manera que entre Chile y Estados Unidos (por ejemplo) rige un tratado que ha sido modicado pero entre Chile y Egipto rige el rgimen de la OMC.

41. Acuerdos para modicar tratados multilaterales entre algunas de las partes nicamente. 1. Dos o ms partes en un tratado multilateral podrn celebrar un acuerdo que tenga por objeto modicar el tratado nicamente en sus relaciones mutuas: Si la posibilidad de tal modicacin esta prevista por el tratado: o Si tal modicacin no est prohibida por el tratado. a condicin de que:

No afecte al disfrute de los derechos que a las dems partes correspondan en virtud del tratado ni al cumplimiento de sus obligaciones: y No se reera a ninguna disposicin cuya modicacin sea incompatible con la consecucin efectiva del objeto y del n del tratado en su conjunto. 2. Salvo que en el caso previsto en el apartado a) del prrafo 1 el tratado disponga otra cosa, las partes interesadas debern noticar a las dems partes su intencin de celebrar el acuerdo y la modicacin del tratado que en ese acuerdo se disponga.

Distingue entre dos situaciones: puede estar prevista en el tratado; o en el caso que no est prohibida, debe cumplir con las condiciones que establece el Art. 41, es decir: 1) Que no afecte a los derechos y obligaciones de los terceros Estados, 2) Que no atente contra el objeto y n del tratado, y 3) Que se debe noticar la intencin de modicar el tratado.

Mircoles 03 de junio de 2009

LA EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES DE LOS TRATADOS

Como criterio general vamos a identicar tres grandes formas de extincin de las obligaciones de los tratados: 1) la nulidad; 2) la suspensin de efectos (que no es propiamente una causal de extincin de obligaciones) y 3) la terminacin de los tratados. Vamos a agregar dos causales que ms bien son parciales, por cuanto suponen la extincin de los efectos respecto de uno o ms Estados: 4) la denuncia o 5) el retiro de un tratado. La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados estableci ciertas normas generales que son comunes a los supuestos de nulidad, suspensin de los efectos y terminacin entre los artculos 42 a 45 de la Convencin de Viena.

42. Validez y continuacin en vigor de los tratados. 1. La validez de un tratado o del consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado no podr ser impugnada sino mediante la aplicacin de la presente Convencin.

Entonces, la validez o la nulidad de un tratado, o el consentimiento de un Estado de obligarse, slo pueden ser impugnadas bajo las disposiciones de la Convencin de Viena.

2. La terminacin de un tratado, su denuncia o el retiro de una parte no podrn tener lugar sino como resultado de la aplicacin de las disposiciones del tratado o de la presente Convencin. La misma norma se aplicar a la suspensin de la aplicacin de un tratado.

La terminacin, denuncia, retiro o suspensin de efectos de un tratado slo pueden tener lugar por aplicacin de las disposiciones del mismo tratado, o en su defecto, por las normas de la Convencin de Viena. En ningn caso de un tercer tratado.

43. Obligaciones impuestas por el Derecho Internacional independientemente de un tratado. La nulidad, terminacin o denuncia de un tratado, el retiro de una de las partes o la suspensin de la aplicacin del tratado, cuando resulten de la aplicacin de la presente Convencin o de las disposiciones del tratado, no menoscabarn en nada el deber de un Estado de cumplir toda obligacin enunciada en el tratado a la que est sometido en virtud del Derecho Internacional independientemente de ese tratado.

Respecto de las normas emanadas de la costumbre o de los principios generales de derecho, cuando stas se encuentran enunciadas en un tratado, cualquiera sea la forma de extincin no signica que por ello vayan a extinguirse las obligaciones emanadas de las otras fuentes, es decir, el Estado conserva la obligacin de respectar las normas consuetudinarias o los principios enunciados en el tratado que se extingue.

44. Divisibilidad de las disposiciones de un tratado. 1. El derecho de una parte, previsto en un tratado o emanado del artculo 56, a denunciar ese tratado, retirarse del o suspender su aplicacin no podr ejercerse sino con respecto a la totalidad del tratado, a menos que el tratado disponga o las partes convengan otra cosa al respecto.

En general, la denuncia, el retiro o la suspensin de efectos del tratado slo pueden realizarse respecto de la totalidad del tratado, no respecto de parte (salvo que el tratado disponga otra cosa).

2. Una causa de nulidad o terminacin de un tratado, de retiro de una de las partes o de suspensin de la aplicacin de un tratado reconocida en la presente Convencin no podr alegarse sino con respecto a la totalidad del tratado, salvo en los casos previstos en los prrafos siguientes o en el artculo 60.

La causal de nulidad terminacin de un tratado, retiro de la aplicacin, slo puede alegarse respecto de la totalidad de un tratado, salvo las condiciones de la Convencin de Viena (sin perjuicio del Art. 60).

3. Si la causa se reere slo a determinadas clusulas, no podr alegarse sino con respecto a esas clusulas cuando: Dichas clusulas sean separables del resto del tratado en lo que respecta a su aplicacin; Se desprenda del tratado o conste de otro modo que la aceptacin de esas clusulas no ha constituido para la otra parte o las otras partes en el tratado una base esencial de su consentimiento en obligarse por el tratado en su conjunto. Y La continuacin del cumplimiento del resto del tratado no sea injusta.

Cuando la nulidad, retiro o suspensin de efectos se reeren a determinadas clusulas slo puede alegarse la nulidad o extincin de dichas clusulas: 1) Cuando sean separables; 2) Siempre que no constituya la base esencial del consentimiento en este caso, debe alegarse la extincin respecto del tratado en su conjunto-; y 3) que la aplicacin del tratado salvo la clusula que se impugna- no sea injusta.

45. Prdida del derecho a alegar una causa de nulidad, terminacin, retiro o suspensin de la

aplicacin de un tratado. Un Estado no podr ya alegar una causa para anular un tratado, darlo por terminado, retirarse de l o suspender su aplicacin con arreglo a lo dispuesto un los artculos 46 a 50 o en los artculos 60 y 62, si, despus de haber tenido conocimiento de los hechos, ese Estado: Ha convenido expresamente en que el tratado es vlido, permanece en vigor o contina en aplicacin, segn el caso; o Se ha comportado de tal manera que debe considerarse que ha dado su aquiescencia a la validez del tratado o a su continuacin en vigor o en aplicacin. segn el caso.

Si es que ha convalidado el acto, sea en forma expresa o tacita, por aquiescencia no puede alegarse luego la causal de extincin. Este es un caso de prdida de derechos por aquiescencia.

CAUSALES DE NULIDAD DE LOS TRATADOS

Vamos a distinguir la nulidad absoluta de la nulidad relativa, las que tienen algunas coincidencias con las nulidades estudiadas en Derecho Civil. Entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa podemos distinguir:

Plazos de prescripcin. En derecho interno, en el caso de la nulidad relativa, el plazo para alegar la nulidad ser de cuatro aos contados desde el caso de que se trate, y la nulidad absoluta se podr alegar dentro de diez aos contados desde el hecho de que se trate. El objetivo ltimo de la prescripcin es la seguridad jurdica, por eso es que estn establecidos los plazos de prescripcin. Desde esta perspectiva podemos decir que esto es aplicable en Derecho Internacional porque requiere de una cierta seguridad jurdica, sin embargo, en Derecho Internacional no existe ninguna norma que establezca plazos. La prescripcin en Derecho Internacional si bien est establecida, no est sometida a plazo. En Derecho Internacional solamente se pueden alegar las causales de nulidad que se sealan en la Convencin de Viena, no se pueden establecer nuevas causales por va consuetudinaria. Esto es expresin de un desarrollo progresivo del Derecho

Internacional.

Saneamiento. Tampoco existe una regla especca sobre este punto, pero atendiendo a las causales que existen, si es una causal de nulidad relativa se puede convalidar el acto por el Estado que conoce el hecho, pero si estamos frente a la violacin de una norma de ius cogens no va a ser saneable.

Efectos. En derecho civil el efecto que produce es que las partes se retrotraen al estado anterior a la celebracin del acto contrato. En Derecho Internacional tambin se aplica esto porque hablamos de defectos en el origen en un tratado, si tuvo un vicio no pudo existir, y por lo tanto se debe volver al estado anterior, sin embargo, la Convencin nos dice que se retrotraer en la medida de lo posible (Los actos ejecutados de buena fe puede que no se retrotraigan) y quien haya incurrido la causal de nulidad no podr alegar la misma.

NULIDAD ABSOLUTA

En primer lugar, la nulidad absoluta puede ser por coaccin en contra del representante del Estado, es decir, si un plenipotenciario se ve forzado para manifestar su consentimiento supone una causal de nulidad absoluta. La misma lgica rige en la coaccin en contra del Estado. La segunda causal consiste en la amenaza o uso de la fuerza. En este caso, podemos hablar de uno de los principios fundantes del Derecho Internacional. La tercera causal consiste en la violacin a una norma de ius cogens (Art. 53).

NULIDAD RELATIVA

Como causales de nulidad relativa existe, en primer lugar, la causal del Art. 46 de la Convencin, que se reere a las disposiciones de derecho interno y la competencia para

celebrar tratados.

46. Disposiciones de derecho interno concernientes a la competencia para celebrar tratados. 1. El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado haya sido manifestado en violacin de una disposicin de su derecho interno concerniente a la competencia para celebrar tratados no podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su consentimiento, a menos que esa violacin sea maniesta y afecte a una norma de importancia fundamental de su derecho interno.

El Art. 46 es redactado en trminos negativos, es decir, que el consentimiento de un Estado en obligarse en violacin de alguna de sus disposiciones de derecho interno, relativas a la competencia para celebrar tratados, no puede ser alegado como causal de nulidad, salvo que esa violacin sea maniesta y que afecte a una norma de importancia fundamental de derecho interno. Qu debe entenderse por norma de importancia fundamental de derecho interno? En este sentido, la doctrina dice que debe tratarse, al menos de una norma de rango constitucional. El objetivo la Convencin de Viena para regular estas situaciones fue tratar de establecer la mayor cantidad de obstculos para que sea declarada la nulidad, por lo tanto, el hecho de que sea excepcional la norma del Art. 46 indica que la interpretacin debe ser restrictiva, en consecuencia, si se reere a una norma de importancia fundamental de derecho interno, lo ms probable es que se reere a la Constitucin u otra norma de carcter constitucional. Otra causal de nulidad relativa son aquellos casos en que el representante del Estado tiene una restriccin especca en materia de tratados:
47. Restriccin especca de los poderes para manifestar el consentimiento de un Estado. Si los poderes de un representante para manifestar el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado determinado han sido objeto de una restriccin especca, la inobservancia de esa restriccin por tal representante no podr alegarse como vicio del consentimiento manifestado por l, a menos que la restriccin haya sido noticadas con anterioridad a la manifestacin de ese consentimiento, a los dems Estados negociadores.

Si un plenipotenciario tiene restricciones especcas, el Estado no puede alegar la

nulidad, salvo que esa restriccin especca haya sido noticada a los restantes Estados negociadores antes de manifestar el consentimiento. Otra causal es el error. Slo se admite el error de hecho pero el Derecho Internacional requiere que ese error, para que sea alegado como vicio del consentimiento, recaiga sobre una situacin que sea la base esencial del consentimiento, siempre que: 1) Que el Estado que alega el error no haya contribuido a este error con su conducta; o 2) Que las circunstancias fueran tan evidentes que no pudiera estarse al menos advertido del error (Art. 48). El Art. 49 establece el dolo como causal de nulidad relativa:

49. Dolo. Si un Estado ha sido inducido a celebrar un tratado por la conducta fraudulenta de otro Estado negociador, podr alegar el dolo como vicio de su consentimiento en obligarse por el tratado.

El Art. 49 asimila el dolo a una conducta fraudulenta. Elimina la idea de intencin de inferir injuria a que se reere el Art. 44 del Cdigo Civil. El Art. 50 establece como causal de nulidad relativa la corrupcin del representante.

50. Corrupcin del representante de un Estado. Si la manifestacin del consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado ha sido obtenida mediante la corrupcin de su representante, efectuada directa o indirectamente por otro Estado negociador, aquel Estado podr alegar esa corrupcin como vicio de su consentimiento en obligarse por el tratado.

EFECTOS DE LA NULIDAD

Los tratados al ser nulo tienen un vicio al inicio del tratado, carece de fuerza jurdica y en lo posible se debe exigir del otro Estado que restablezca en las relaciones mutuas las circunstancias previstas antes de la celebracin del tratado.

En general, en el caso de corrupcin, coaccin sobre el representante o dolo, al Estado que le haya sido imputable, esos actos no pueden exigir el restablecimiento de las cosas al estado anterior.

SUSPENSIN DE EFECTOS DE LOS TRATADOS

La Convencin de Viena los trata junto con la nulidad y la terminacin que s son causales de extincin. En el caso de la suspensin no hay una extincin de derechos y obligaciones porque la suspensin es temporal, en los otros casos la extincin es denitiva. La suspensin de efectos se puede presentar: 1) Como causal de suspensin, o bien, 2) Como una causal alternativa a la terminacin, de manera que producida la causal, el Estado tiene la opcin de suspender los efectos del tratado o de proceder a la terminacin de ste. Las causales de suspensin alternativas a la suspensin son: a) Violacin grave de la norma de un tratado (Art. 60); b) La imposibilidad temporal de cumplimiento (Art. 61); y c) La clusula rebus sic stantibus o el cambio fundamental de las circunstancias (Art. 62). En el caso de la suspensin simple (sin alternativas a la terminacin) se produce segn el tratado mismo lo prevea. La Convencin de Viena para el caso de la suspensin y la terminacin, establece que estas se pueden invocar respecto a las normas del propio tratado, y en su defecto, las de la Convencin de Viena. Una de las causales va a ser lo que el propio tratado establezca como causal de suspensin. Tambin se suspender un tratado cuando las partes as lo acuerden. En tercer lugar se puede suspender un acuerdo multilateral en sus relaciones entre dos o ms partes, sin embargo, en este caso la Convencin de Viena estableci ciertos requisitos de procedencia: Esta posibilidad debe estar prevista en el tratado, de lo contrario: a) No debe afectar los derechos y obligaciones de terceros Estados; y b) No debe atentar contra el objeto y n del tratado (Ej. El Acuerdo de Schengen, permite suspender el acuerdo en cualquier momento respecto de uno o ms Estados). Otra causal de suspensin se produce cuando las mismas partes realizan un acuerdo posterior sobre la misma materia. En este caso la Convencin de Viena dice que el tratado

posterior debe sealar que el tratado anterior se entiende suspendido, o que as se desprenda del tratado. Puede considerarse la guerra como causal de suspensin? La guerra dar lugar a una causal de suspensin establecida en la Convencin, por ejemplo, una imposibilidad de cumplimiento o un cambio fundamental de las circunstancias, sea que la suspensin se produzca respecto de tratados entre los Estados en conicto, o entre un tercer Estado y uno de los Estados en conicto.

Jueves 04 de junio de 2009 TERMINACIN

En general, la terminacin supone que el tratado nace vlido, sin embargo, por causas sobrevinientes o por hechos posteriores se produce como efecto que puedan extinguirse las obligaciones del tratado en virtud de la terminacin. De las causas de extincin, la terminacin de los tratados que suponen menos problemas de ndole diplomticos o polticos. La Convencin de Viena estableci ciertas causales de terminacin, y a su vez, excluy ciertas causales. Adems, podemos identicar en la prctica ciertas causas que se pueden dar, que en principio no estn previstas por la Convencin de Viena. Dentro de las causales contempladas por la Convencin de Viena, encontramos: Las propias disposiciones del tratado (el tratado puede establecer ciertas causales por las cuales puede terminar);

El consentimiento de todas las partes;

La denuncia que una de las partes pueda hacer del tratado. La primera condicin que se debe reunir para que el tratado termine por denuncia es

que debe existir el consentimiento de todas las partes en que por el hecho de la denuncia de uno de los Estado el tratado vaya a terminar. La Convencin de Viena, si no est establecido en el tratado, requiere adems que debe encontrarse implcito en el tratado que se trata de aquellos tratados que por su naturaleza pueden ser denunciados. El tercer paso es que debe existir el consentimiento de las restantes partes del tratado, de lo contrario, lo que se puede producir es el retiro de una parte del tratado. Para que proceda la denuncia, esta debe ser noticada, debe hacerse con un preaviso de al menos doce meses y deben explicarse las razones (debe ser una denuncia motivada) por las cuales se denuncia el tratado, para evitar que sta responda exclusivamente a intereses polticos.

La abrogacin tcita que supone que las mismas partes han acordado un tratado sobre la misma materia. Para ello debe constar o debe deducirse del tratado la intencin de regirse por el tratado posterior. Tambin se va a producir la abrogacin tcita cuando la aplicacin de ambos tratados sea incompatible (manifestacin del principio de que la ley posterior deroga a la anterior).

La violacin grave a las disposiciones del tratado. En este caso se faculta en el caso de los tratados bilaterales a ponerle trmino al tratado, y en el caso de los tratados multilaterales se faculta a todas las restantes partes para que en forma unnime den por terminado el tratado. Se entiende que la violacin es grave cuando ella atenta contra el objeto y n del tratado (Art. 60).

La imposibilidad de cumplimiento. En este caso cabe hacer un matiz: La imposibilidad de cumplimiento es una causa comn de suspensin o de terminacin, es una causal alternativa pero aqu hay que ser una distincin, va a ser alternativa cuando la imposibilidad de cumplimiento es temporal, en ese caso se faculta para suspender los efectos del tratado o para darlo por terminado, pero la imposibilidad

de cumplimiento puede ser denitiva, en ese caso no va a habilitar para suspender sino que slo para terminar el tratado.

Cambio fundamental en las circunstancias. Esto responde a una clausula que se denomina rebuc sic stantitbus que es una clusula implcita en todo tratado que supone que el tratado ha sido celebrado en un contexto determinado y esa circunstancia puede cambiar. La pregunta es: Cualquier cambio de circunstancias habilita para poner trmino al tratado? En esto, la Convencin de Viena puso especial cuidado, porque haba que otorgar cierta seguridad jurdica a los tratados. Al otorgar esta clusula poda suponer que cualquier circunstancia que afecte el inters de las partes de un tratado habilitara para poner trmino a ste, por lo que en la Convencin de Viena se regul en forma detallada las condiciones en las cuales se puede alegar la clusula.

62. Cambio fundamental en las circunstancias. 1. Un cambio fundamental en las circunstancias ocurrido con respecto a las existentes en el momento de la celebracin de un tratado y que no fue previsto por las partes no podr alegarse como causa para dar por terminado el tratado o retirarse de 1 a menos que:

Nuevamente el tenor de la norma es negativo. La circunstancia debe ser un imprevisto, no debe haber sido prevista por las partes.

a) La existencia de esas circunstancias constituyera una base esencial del consentimiento de las partes en obligarse por el tratado, y

La circunstancia que cambia en trminos fundamentales debe haber supuesto la base esencial del consentimiento en obligarse por el tratado.

b) Ese cambio tenga por efecto modicar radicalmente el alcance de las obligaciones que todava deban cumplirse en virtud del tratado.

Debe modicar radicalmente el alcance de las obligaciones que queden por cumplir. An as, el nmero 2 establece ciertos lmites, en que cumplindose con estos requisitos no va a permitir alegar esta causal para la terminacin:

2. Un cambio fundamental en las circunstancias no podr alegarse como causa para dar por terminado un tratado o retirarse de l: Si el tratado establece una frontera; o Si el cambio fundamental resulta de una violacin por la parte que lo alega, de una obligacin nacida del tratado o de toda otra obligacin internacional con respecto a cualquier otra parte en el tratado.

Aqu rige el principio de intangibilidad de las fronteras. Normalmente, en el Derecho Internacional clsico (excepcionalmente en el contemporneo), las fronteras se han establecido bajo amenaza o uso de la fuerza. Tampoco se puede alegar la causal si la circunstancia resulta de una violacin de la parte que alega de una norma del tratado o de una norma de Derecho Internacional.

3. Cuando, con arreglo a lo dispuesto en los prrafos precedentes, una de las partes pueda alegar un cambio fundamental en las circunstancias como causa para dar por terminado un tratado o para retirarse de l, podr tambin alegar ese cambio como causa para suspender la aplicacin del tratado.

El nmero 3 nos dice que es una causal alternativa a la suspensin o a la terminacin. El surgimiento de una nueva norma de ius cogens (Art. 64)
64. Aparicin de una nueva norma imperativa de Derecho Internacional general ("jus cogens").

Si surge una nueva norma imperativa de Derecho Internacional general, todo tratado existente que est en oposicin con esa norma se convertir en nulo y terminar.

Ac el tratado no tiene un vicio en su origen y la nulidad apunta en los vicios de origen, por lo que la aparicin de una nueva norma de ius cogens va a ser una causal de terminacin y no de nulidad.

Hay dos causales que la Convencin de Viena excluy:

55. Reduccin del nmero de partes en un tratado multilateral a un nmero inferior al necesario para su entrada en vigor. Un tratado multilateral no terminar por el solo hecho de que el nmero de partes llegue a ser inferior al necesario para su entrada en vigor, salvo que el tratado disponga otra cosa.

Si el tratado dispone que se debe cumplir con un nmero mnimo de partes para que entre en vigor. Cumplido este requisito, si luego un numero de partes de retira del tratado y el numero de estados partes llega a ser inferior al necesario para su entrada en vigor, por ese slo hecho no va a terminar.

63. Ruptura de relaciones diplomticas o consulares. La ruptura de relaciones diplomticas o consulares entre partes de un tratado no afectar a las relaciones jurdicas establecidas entre ellas por el tratado, salvo en la medida en que la existencia de relaciones diplomticas o consulares sea indispensable para la aplicacin del tratado.

Como criterio general el rompimiento de relaciones diplomticas o consulares no altera las relaciones jurdicas. Hay ciertas causales que se suelen identicar en la prctica pero que la Convencin de Viena no las contempl, por ejemplo, la llegada del plazo pero en este va a terminar por

la aplicacin de las disposiciones del propio tratado. En el caso de una guerra va a terminar eventualmente por cambio fundamental en las circunstancias o imposibilidad de cumplimiento. En el caso de la retirada de las partes de un tratado, estamos apuntando a una gura de extincin en relacin con un Estado, los derechos y obligaciones se extinguen respecto de la parte que se retira. La retirada de las partes se puede producir en los casos en que el tratado lo prevea, puede darse por consentimiento de las partes, cuando conste en el tratado que las partes contemplaron esa posibilidad. La imposibilidad de cumplimiento puede ser fundamento para retirarse del tratado y el cambio fundamental de las circunstancias.

RECEPCIN DEL DERECHO INTERNACIONAL EN EL DERECHO INTERNO Es fundamental que el Derecho Internacional sea ecaz, es decir, que se pueda cumplir. Si los estados no cumplieran con las normas de Derecho Internacional, ste no tendra ningn sentido, y para asegurar la ecacia del Derecho Internacional se requiere dos grandes cosas: Que el derecho interno facilite todas las medidas para poder dar cumplimiento a la norma de Derecho Internacional; y

Que en caso de conicto entre la norma de Derecho Internacional y la norma de derecho interno, las normas de derecho interno no deben congurar un obstculo para el cumplimiento del Derecho Internacional. Las normas de Derecho Internacional no slo competen a los Estados sino que tambin a los particulares, en consecuencia, eventualmente tambin pueden ser aplicadas tanto en tribunales internacionales como en tribunales internos (y lo son). En general, la recepcin del Derecho Internacional en los ordenamientos jurdicos internos no es una cuestin propiamente de Derecho Internacional sino que es de derecho interno. Dentro de las fases de celebracin de los tratados dijimos que entre la etapa de adopcin y autenticacin del texto y la etapa de raticacin exista una de aprobacin del

tratado que es de derecho interno.

Jueves 11 de junio de 2009

CMO RECIBEN LOS ESTADOS EL DERECHO INTERNACIONAL Y CUL VA A SER SU JERARQUA EN EL DERECHO INTERNO?

En trminos generales se suelen plantear dos teoras: TEORA DUALISTA La teora dualista sostiene como premisas bsicas: Que el ordenamiento jurdico interno e internacional son distintos tanto en su proceso de formacin, en el contenido material y en su fuente de creacin. Que en cuanto a los destinatarios de las normas, la regulacin del Derecho Internacional y el Derecho Interno responden a lgicas distintas. El Derecho Interno regula las relaciones entre particulares y las relaciones entre stos ltimos con el Estado, en cambio, las normas de Derecho Internacional va a regular las relaciones entre estados, por lo tanto, las relaciones que se regulan son distintas. Las consecuencias para la doctrina dualista son: El Derecho Internacional no puede formar parte del Derecho Interno si no existe un acto legislativo. El Derecho Internacional debe necesariamente pasar por un proceso legislativo para pasar a ser parte del Derecho Interno; y

Al ser un acto legislativo pasara a integrar el ordenamiento jurdico interno como una norma de rango legal.

Las implicancias que tiene la teora dualista es la siguiente: Si un tratado internacional se integra al ordenamiento jurdico con rango de ley se vera afectado el principio de primaca como el de supremaca, pues al ser un acto del legislador, si con posterioridad se dicta una ley incompatible con el tratado internacional, ste ltimo se derogara.

TEORA MONISTA Esta teora sostiene que el ordenamiento jurdico es uno solo, y en este sistema jurdico, conforme a la pirmide kelseniana, una norma tiende a ser una norma fundante y fundada a la vez, es decir, una norma es fundante de la norma inferior y fundada de la norma superior. El problema reside en determinar si la norma fundamental de Kelsen se encuentra en el ordenamiento jurdico interno o en el internacional. En sus primeras publicaciones Kelsen sostena que era el estado el que determinaba que la norma fundamental se situara en el Derecho Interno o en el Derecho Internacional, esto segn consideraciones ms bien polticas, e incluso, ticas. Luego Kelsen sostuvo que la norma fundamental deba situarse en el Derecho Internacional, de manera que el ordenamiento jurdico interno deba subordinarse al Derecho Internacional En esta estructura unitaria del ordenamiento jurdico, el ordenamiento jurdico interno se subordinaba a las normas del Derecho Internacional, encontraba el fundamento de su validez en el propio Derecho Internacional, e incluso, otro autor discpulo de Kelsen sealaba que no slo haba una subordinacin sino que adems el Derecho Internacional era el que delegaba ciertas competencias en el ordenamiento interno (doctrina de la delegacin) y sobre esas competencias el ordenamiento interno operaba. Sin embargo, esta postura fue matizada por los ius naturalistas, quienes bajo la premisa de la unidad de sistema sealaban que entre el ordenamiento jurdico interno y el internacional no poda existir una relacin de subordinacin ni de delegacin, sino ms bien una relacin de coordinacin, de manera que esta coordinacin se haca sobre la base de normas superiores que se encontraban en el derecho natural. En denitiva, bajo la doctrina monista no se requiere un acto legislativo para integrar la norma internacional en el Derecho Interno, por lo tanto, por el slo hecho de la existencia de una norma de Derecho Internacional, sta forma parte del Derecho Internacional, y en cuanto a su jerarqua unos hablan de subordinacin, otro de delegacin y

otros de coordinacin.

CMO SE ACOGEN ESTAS TEORAS EN EL DERECHO INTERNO?

En cuanto a la teora dualista, debemos sealar que si se consagra la separacin de poderes, sta se debe hacer con los debidos frenos y contrapesos, y si la soberana radica en el poder legislativo lo lgico es que sea ste, como depositario de la soberana, quien determine si vale la pena o no cederla, lo que sera una ventaja, sin embargo, esta teora tiene la desventaja de generar inseguridad jurdica, pues al nal vamos a tener una norma de un tratado que va a tener el mismo rango de una ley y que puede ser derogada con posterioridad. En cuanto a la teora monista, se limita la facultad legislativa pero ocurre un problema peor, pues puede ocurrir que el ejecutivo, quien tiene la facultad en materia internacional, pase por encima del poder legislativo acordando una norma de Derecho Internacional incompatible con una norma de Derecho Interno. En ambas teoras generara inseguridad jurdica porque en la primera teora una norma de Derecho Internacional puede ser derogada por una norma de derecho interno y en la segunda, una norma de derecho interno puede verse derogada por una norma de Derecho Internacional, por ello es que las constituciones adoptan una posicin mixta y se suele adoptar una postura dualista en cuanto a la recepcin pero hasta cierto punto monista en cuanto a la concepcin de jerarqua, es decir, ninguna teora se aplica en forma pura. Cmo se regula esto en las constituciones? Sobre este punto vamos a distinguir las normas de Derecho Internacional general (costumbre y principios generales de derecho) con las normas de Derecho Internacional convencional (tratados).

RECEPCIN NORMA DE DERECHO INTERNACIONAL GENERAL

Cmo se suele recibir la norma de Derecho Internacional general? En general, en algunas constituciones se ha observado que en el caso del Derecho Internacional general se establece una adopcin obligatoria pero no automtica, es decir, se obliga a un poder del estado a identicar las normas de costumbre y principios generales del derecho y adoptarlas para el ordenamiento jurdico interno. Un segundo modelo que se puede observar es la adopcin automtica que es el modelo fundamentalmente anglosajn. En el modelo anglosajn se entiende que el Derecho Internacional es parte del derecho de la tierra. Existe aqu la frase inglesa internacional law is part of the law of the land (el Derecho Internacional forma parte del derecho de la tierra). Un tercer modelo que se identica en la constitucin de la antigua repblica federal alemana en que no slo se establece la adopcin automtica sino que adems se establecen procedimientos internos para establecer la conformidad del derecho interno con las normas del Derecho Internacional general. Nuestra constitucin no regula las normas de Derecho Internacional general, sin embargo, la doctrina y la jurisprudencia desde Andrs Bello hasta nuestros das ha sido uniforme en sealar en que la adopcin que rige en Chile es la adopcin automtica, de manera que es aplicada tambin en los tribunales internos. Esto es muy relevante porque estamos hablando de Derecho Internacional y no de derecho extranjero, ello porque los hechos deben probarse y el derecho no se prueba salvo la aplicacin del derecho extranjero, el cual debe acreditarse. Del derecho extranjero debe probarse la existencia y la vigencia de la norma (estos siguen siendo hechos). Desde este punto de vista, si el juez constata la existencia de la costumbre y los principios generales del derecho los debe aplicar. Esto es relevante para los efectos para todos los trabajos que ha realizado la comisin de Derecho Internacional en el ltimo tiempo. Ha venido trabajando en la codicacin de una serie de normas, pero a partir de los aos ochenta la tasa de entrada de vigencia de tratados codicadores de la costumbre ha bajado ostensiblemente y casi ningn proyecto de artculo an no entra en vigor siendo el ejemplo ms notable el proyecto de artculo sobre la responsabilidad del Estado. Sin embargo, lo que hay en un proyecto de artculo es una costumbre enunciada y no un tratado, por lo que s podra ser aplicado por los tribunales en cuanto a costumbre (de hecho fue aplicado en el caso Gagcikovo-

nagymanos). RECEPCIN NORMA DE DERECHO INTERNACIONAL CONVENCIONAL (TRATADOS)

Aqu s las constituciones establecen un procedimiento legislativo para integrar las normas de Derecho Internacional al ordenamiento jurdico interno, es decir, se establece un acto especial de recepcin del Derecho Internacional. El fundamento radica en el principio de separacin de poderes y a la posibilidad de establecer frenos y contrapesos entre el poder ejecutivo y el poder legislativo. En cuanto a la jerarqua, cada constitucin establece distintos casos. Algunas constituciones sealan que el tratado estn por sobre la Constitucin, otras que estn al mismo nivel, y otras que estn entre la Constitucin y la ley. En el caso de las normas emanadas de organizaciones internacionales, hay casos en que son obligatorias para los estados. Las resoluciones del Consejo de Seguridad de la ONU, an cuando estas son escazas, no requieren de un acto legislativo sino que son obligatorias sin ms trmite. Otro caso notable es el de la unin Europea que dicta normas obligatorias para sus estados miembros. En este caso, tambin se estableci el principio de primaca de las normas comunitarias por sobre las normas nacionales, es un principio jurisprudencial (sentencia caso Van Gend & Doss de 1962).

CMO SE RIGEN LAS NORMAS DE RECEPCIN Y JERARQUA DE LOS TRATADOS INTERNACIONAL?

En materia de recepcin de los tratados internacionales, las normas aplicables de la constitucin son: Art. 5, inciso segundo. Art. 32, nmeros 8, 15 y 19. Art. 54; y

Art. 93, nmeros 1 y 3, incisos segundo y cuarto. La norma en donde se plasma la recepcin de las normas de Derecho Internacional es en el Art. 54, en que se tratan diversas cosas: 1) El procedimiento; 2) Ciertos deberes de informacin que tiene el ejecutivo respecto del ejecutivo; 3) El tratamiento de las reservas; 4) Tratados internacionales que no requieren aprobacin del Congreso; 5) Establece ciertos deberes de publicidad; y 6) Normas sobre vigencia y extincin de los tratados.
Artculo 54.- Son atribuciones del Congreso: 1) Aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el Presidente de la Repblica antes de su raticacin. La aprobacin de un tratado requerir, en cada Cmara, de los qurum que corresponda, en conformidad al artculo 66, y se someter, en lo pertinente, a los trmites de una ley.

La norma del Art. 54, numero 1, inciso primero seala que: 1) El Congreso slo tiene facultades para aprobar o rechazar los tratados internacionales. stos, cuando pasan por el congreso no pueden ser modicados, slo pueden ser aprobados o rechazados en bloque; 2) Que la aprobacin parlamentaria tiene que ser antes de la raticacin; 3) Que habr que distinguir si requiere qurum de ley orgnica constitucional (4/7), de ley de qurum calicado (mayora absoluta) o de ley simple (mayora simple); y 4) Que, en lo pertinente, se someter a los tramites de una ley. Es decir, la Constitucin no se hace cargo de la jerarqua del tratado sino que lo identica como una norma que se rige por el Derecho Internacional y no por el Derecho Interno, pero en lo pertinente (en cuanto a su aprobacin por el Congreso), se va a regir como una ley. Que en lo pertinente se rija como una ley signica que el tratado internacional no es una ley (su naturaleza para la Constitucin es simplemente un tratado internacional), slo para los efectos de la formacin de la ley y en lo pertinente se someter al trmite de esta. Esto se reeja, por ejemplo, el tratado no entra en vigencia desde su publicacin sino desde que entre vigor conforme a la forma en que se seale en el mismo tratado, o bien, cuando se notique la ultima raticacin, por lo tanto, el tratado va a tener vigencia en el derecho interno una vez que tenga vigencia en el Derecho Internacional y no desde el momento de su publicacin, es ms, existen tratados en que no es necesaria su publicacin ni su promulgacin. El Art. 55, nmero 1, inciso segundo seala lo siguiente:
El Presidente de la Repblica informar al Congreso sobre el contenido y el alcance del tratado, as

como de las reservas que pretenda conrmar o formularle.

Es un deber de informacin del Presidente, y lo que hace es enviar un proyecto de acuerdo en el cual se contiene el contenido del tratado, su alcance, las reservas que se vayan a conrmar o las que se pretendan formularle en la raticacin. El inciso tercero del Art. 54 numero 1 seala:
El Congreso podr sugerir la formulacin de reservas y declaraciones interpretativas a un tratado internacional, en el curso del trmite de su aprobacin, siempre que ellas procedan de conformidad a lo previsto en el propio tratado o en las normas generales de Derecho Internacional.

La facultad del congreso en materia de reserva es la de sugerir reservas, no puede formularlas. Las reservas se deben rendir, segn la Convencin de Viena, segn lo previsto en el propio tratado o en las normas generales de Derecho Internacional. El Art. 54 en su inciso cuarto seala:
Las medidas que el Presidente de la Repblica adopte o los acuerdos que celebre para el cumplimiento de un tratado en vigor no requerirn de nueva aprobacin del Congreso, a menos que se trate de materias propias de ley. No requerirn de aprobacin del Congreso los tratados celebrados por el Presidente de la Repblica en el ejercicio de su potestad reglamentaria.

Como criterio general, los tratados internacionales pasan por la aprobacin del congreso. Esta norma seala qu tratados no requieren de la aprobacin del congreso, sin embargo, el presidente de todas maneras lo puede someter a la aprobacin parlamentaria. Estos tratados son: 1) Los que se suscriben en cumplimiento de otro tratado, salvo que trate materias propias de ley; 2) Los que se suscriben en ejercicio de la potestad reglamentaria del Presidente. Hay que tener en cuenta de que si lo contrastamos con la Convencin de Viena, este tipo de tratados pueden ser tratados que se suscriben en forma simple; y 3) Los tratados que se suscriben por ley. Si el Congreso ordena suscribir un tratado por ley, se entiende que cuenta ya con la aprobacin. Mircoles 17 de junio de 2009 El Art. 54, numero 1, seala en su inciso quinto:
Las disposiciones de un tratado slo podrn ser derogadas, modicadas o suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo a las normas generales de Derecho Internacional.

La extincin de los tratados se rige solamente por las normas del Derecho Internacional y no se van a regir por ninguna norma de Derecho Interno. Si el tratado se suspende, termina o se modica, deber hacerse conforme a las normas del Derecho Internacional. No se establece ningn otro procedimiento desde la Constitucin. El inciso sexto rearma lo sealado en el inciso quinto:
Corresponde al Presidente de la Repblica la facultad exclusiva para denunciar un tratado o retirarse de l, para lo cual pedir la opinin de ambas Cmaras del Congreso, en el caso de tratados que hayan sido aprobados por ste. Una vez que la denuncia o el retiro produzca sus efectos en conformidad a lo establecido en el tratado internacional, ste dejar de tener efecto en el orden jurdico chileno.

El Presidente tiene la facultad exclusiva para denunciar o retirarse de un tratado, requiere la opinin de ambas cmaras, pero aquello no es vinculante. El presidente conserva su facultad exclusiva para retirarse de un tratado o denunciarlo, siempre que el tratado haya pasado por la aprobacin del congreso. Si el tratado no ha pasado por la aprobacin del congreso no va a requerir ni siquiera la opinin de ambas cmaras. La denuncia o el retiro slo producirn sus efectos cuando as lo disponga el Derecho Internacional. El inciso sptimo seala:
En el caso de la denuncia o el retiro de un tratado que fue aprobado por el Congreso, el Presidente de la Repblica deber informar de ello a ste dentro de los quince das de efectuada la denuncia o el retiro.

Este es otro deber de informacin que tiene el poder ejecutivo respecto del legislativo. Antes del retiro se va a requerir la opinin y despus del retiro deber slo informar.

El inciso octavo seala:

El retiro de una reserva que haya formulado el Presidente de la Repblica y que tuvo en consideracin el Congreso Nacional al momento de aprobar un tratado, requerir previo acuerdo de ste, de conformidad a lo establecido en la ley orgnica constitucional respectiva. El Congreso Nacional deber pronunciarse dentro del plazo de treinta das contados desde la recepcin del ocio en que se solicita el acuerdo

pertinente. Si no se pronunciare dentro de este trmino, se tendr por aprobado el retiro de la reserva.

En este caso se contemplan tres hiptesis: Si el presidente introduce la reserva al momento de la rma de un tratado, en el proyecto de acuerdo se va a sealar de esta reserva, la cual se va a conrmar al momento de la raticacin. Si el Congreso -teniendo en cuenta el contenido, el alcance y las reservas- aprueba el tratado, luego en la raticacin del tratado el Presidente no puede retirarla.

Si el presidente no introdujo reservas al momento de la rma del tratado, sin embargo pretende introducirlas en el momento de su raticacin, y en el proyecto de acuerdo va a sealar el contenido del tratado, el alcance y las reservas que pretende introducir al momento de raticar. Si el Congreso aprueba el tratado se va a hacer teniendo en cuenta la reserva, y en este caso el Presidente no podr retirar la reserva libremente al momento de la raticacin y va a requerir de la aprobacin del Congreso.

Si el presidente rma el tratado, presenta el proyecto de acuerdo ante el congreso con el contenido y alcance del tratado sin sealar la intencin de realizar reservas-. Si el congreso aprueba y al momento de su raticacin introduce una reserva, puede retirarla libremente sin aprobacin del Congreso. Luego, la norma seala que si el Congreso no se pronuncia dentro del plazo de treinta das contados desde la recepcin del ocio en que se solicita el acuerdo, se tendr por aprobado el retiro de la reserva. El inciso noveno seala: De conformidad a lo establecido en la ley, deber darse debida publicidad a hechos que digan relacin con el tratado internacional, tales como su entrada en vigor, la formulacin y retiro de reservas, las declaraciones interpretativas, las objeciones a una reserva y su retiro, la denuncia del tratado, el retiro, la suspensin, la terminacin y la

nulidad del mismo. La norma seala que al tratado se le debe dar debida publicidad respecto de todos los actos que digan relacin con el tratado. No existe una norma en la Constitucin que diga que el tratado deba ser publicado, esto en concordancia con el hecho de que el tratado entra en vigencia para el Derecho Interno una vez que entra en vigor el Derecho Internacional, en consecuencia. Antiguamente, los tribunales sealaban que mientras el tratado no fuese publicado, no poda ser aplicable por ellos, por ello es que se introduce esta norma en la reforma del ao 2005. El inciso dcimo seala:
En el mismo acuerdo aprobatorio de un tratado podr el Congreso autorizar al Presidente de la Repblica a n de que, durante la vigencia de aqul, dicte las disposiciones con fuerza de ley que estime necesarias para su cabal cumplimiento, siendo en tal caso aplicable lo dispuesto en los incisos segundo y siguientes del artculo 64.

En el acuerdo en que se apruebe un tratado internacional se puede establecer, adems, que el Presidente pueda dictar los decretos con fuerza de ley que estime convenientes para el cumplimiento del tratado internacional, con las limitaciones del Art. 64. Cuando el tratado internacional luego que se aprueba requiere pasar por un control constitucional. El Art. 93, numero 1 seala que:
Artculo 93.- Son atribuciones del Tribunal Constitucional: 1 Ejercer el control de constitucionalidad de las leyes que interpreten algn precepto de la Constitucin, de las leyes orgnicas constitucionales y de las normas de un tratado que versen sobre materias propias de estas ltimas, antes de su promulgacin.

Los tratados internacionales que contengan materias de ley orgnica constitucional tambin deben pasar por un control preventivo y obligatorio. El inciso segundo del Art. 93 seala:
En el caso del nmero 1, la Cmara de origen enviar al Tribunal Constitucional el proyecto respectivo dentro de los cinco das siguientes a aqul en que quede totalmente tramitado por el Congreso.

Una vez que es tramitado por el congreso, la cmara de origen enva el tratado

internacional para la revisin preventiva y obligatoria del tribunal constitucional. El Art. 93, nmero 3 seala:
Artculo 93.- Son atribuciones del Tribunal Constitucional: 3 Resolver las cuestiones sobre constitucionalidad que se susciten durante la tramitacin de los proyectos de ley o de reforma constitucional y de los tratados sometidos a la aprobacin del Congreso;

Incluye los tratados que versen sobre ley de qurum calicado o ley simple al trmite de control preventivo del tribunal constitucional. El Art. 93, inciso cuarto seala:
En el caso del nmero 3, el Tribunal slo podr conocer de la materia a requerimiento del Presidente de la Repblica, de cualquiera de las Cmaras o de una cuarta parte de sus miembros en ejercicio, siempre que sea formulado antes de la promulgacin de la ley o de la remisin de la comunicacin que informa la aprobacin del tratado por el Congreso Nacional y, en caso alguno, despus de quinto da del despacho del proyecto o de la sealada comunicacin.

Es un control preventivo y voluntario. Adems seala que antes de la promulgacin de la ley, puede ser enviada al tribunal constitucional en forma voluntaria o de o de la remisin de la comunicacin que informa la aprobacin del tratado por el Congreso Nacional, es decir, aqu es donde queda reejado que el tratado internacional no requiere ser promulgado. Rearma la idea de que el tratado internacional se rige por las normas de Derecho Internacional y por lo tanto no requiere de promulgacin ni de publicacin. La Constitucin no contempla el control represivo del tratado internacional, slo preventivo. Si un tratado es inconstitucional se puede reformar la Constitucin, denunciar o retirarse del tratado o formular una enmienda. En denitiva, la Constitucin no establece nalmente una real jerarqua normativa, sin embargo, hay casos en que se acept la tramitacin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de un tratado internacional (probablemente por una contravencin de una norma de derecho fundamental), pero an no se ha emitido la sentencia. El Art. 5, inciso segundo seala:
El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de

la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales raticados por Chile y que se encuentren vigentes

Se seala la situacin de los tratados internacionales que contienen derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana y que han sido raticados por Chile y que se encuentran vigentes, los que tienen efecto de limitar la soberana del Estado. Mircoles 24 de junio de 2009

LOS SUJETOS DE DERECHO INTERNACIONAL

No es lo mismo decir sujetos internacionales que sujetos de Derecho Internacional. La diferencia entre un sujeto internacional y un sujeto de Derecho Internacional radica en que Para ser sujeto internacional lo que se requiere es tener inuencia en las relaciones internacionales (Pueden ser sujetos internacionales las empresas multinacionales, las organizaciones no gubernamentales como Amnista Internacional, Mdicos sin Frontera, Greenpeace, etc.). Por su parte, los sujetos de Derecho Internacional requieren tener soberana, tener inuencia en las relaciones internacionales, capacidad de adquirir (y ejercer) derechos y obligaciones desde el punto de vista internacional. No es lo mismo hablar de sujetos internacionales que de sujetos de Derecho Internacional, porque conceptualmente no hay una relacin de gnero y especie, porque la inuencia en las relaciones internacionales es un concepto netamente sociolgico y Sujetos de Derecho Internacional es un concepto jurdico por lo que correran en carriles distintos, por lo tanto no podemos entender que hay una relacin de gnero a especie. Sin embargo, los estados tienen inuencia en las relaciones internacionales y es capaz de adquirir derechos y obligaciones, por lo que comparte ambas calidades. Las organizaciones internacionales son sujetos internacionales y tambin son sujetos de Derecho Internacional, lo mismo ocurre con la Santa Sede y con los Beligerantes. Entonces, la regla general es que todos los sujetos de Derecho Internacional son a la vez sujetos internacionales pero no todos los sujetos internacionales son sujetos de Derecho Internacional. La capacidad de contraer derechos y obligaciones no nos basta para ser sujetos de Derecho Internacional, se necesita la capacidad procesal. Estos son los elementos claves

para estar frente a un sujeto de Derecho Internacional. El individuo es capaz de adquirir derechos y obligaciones emanados del Derecho Internacional? S, pues los Derechos Humanos son una forma de adquirir derechos de Derecho Internacional, tambin adquieren obligaciones, Puede un individuo tener capacidad procesal? Los individuos no pueden recurrir ante la Corte Interamericana de Derechos Humanas, la que tiene legitimad activa es la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, sta es la que puede presentar demandas ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Es el individuo de sujeto de Derecho Internacional? Al individuo se le reconoce cierta subjetividad de Derecho Internacional. Los beligerantes son aquellos grupos reconocidos por otros Estados que tienen territorio y que tienen la posibilidad de pasar a ser gobierno. La denominacin de beligerante necesitan del reconocimiento de los estados en que estn, es una excepcin al principio de no intervencin. A travs de esta declaracin de beligerante supone la posibilidad del Estado que lo reconoce de poder apoyarlos de manera interna o externa, pero estos beligerantes deben observar los convenios de derechos humanos, por ello la declaracin de beligerante es una decisin poltica de altsima relevancia o altsima sensibilidad, por cuanto implica ponerse del lado de un grupo insurrecto. La subjetividad internacional podemos subdividirla, podemos considerar a sujetos de Derecho Internacional originarios, o bien, pueden ser sujetos de Derecho Internacional derivativos. Los Estados son sujetos de Derecho Internacional originarios por antonomasia, pues posee soberana. Los sujetos de Derecho Internacional derivativos (organizaciones internacionales, Santa Sede y Beligerantes) son tales por el hecho de que el Estado los reconoce como sujetos de Derecho Internacional; stos nacen con posterioridad. Todos los sujetos internacionales pueden tener capacidad de adquirir derechos y obligaciones de Derecho Internacional pero lo que marca la diferencia es la capacidad procesal la cual es otorgada por los Estados.

FALTA CLASE DEL DA JUEVES 25 DE JUNIO DE 2009

18. Obligacin de no frustrar el objeto y el n de un tratado antes de su entrada en vigor. Un Estado deber abstenerse de actos en virtud de los cuales se frustren el objeto y el n de un tratado: Si ha rmado el tratado o ha canjeado instrumentos que constituyen el tratado a reserva de raticacin, aceptacin o aprobacin, mientras no haya manifestado su intencin de no llegar a ser parte en el

tratado: o Si ha manifestado su consentimiento en obligarse por el tratado, durante el periodo que preceda a la entrada en vigor del mismo y siempre que esta no se retarde indebidamente. 24. Entrada en vigor. 4. Las disposiciones de un tratado que regulen la autenticidad de su texto, la constancia del consentimiento de los Estados en obligarse por el tratado, la manera o la fecha de su entrada en vigor, las reservas. las funciones del depositario y otras cuestiones que se susciten necesariamente antes de la entrada en vigor del tratado se aplicarn desde el momento de la adopcin de su texto. 17. Consentimiento en obligarse respecto de parte de un tratado y opcin entre disposiciones diferentes. 1. Sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 19 a 23, el consentimiento de un Estado en obligarse respecto de parte de un tratado solo surtir efecto si el tratado lo permite o los dems Estados contratantes convienen en ello 2. El consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado que permita una opcin entre disposiciones diferentes solo surtir efecto si se indica claramente a que disposiciones se reere el consentimiento. 84. Entrada en vigor. 1. La presente Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que haya sido depositado el trigsimo quinto instrumento de raticacin o de adhesin. 2. Para cada Estado que ratique la Convencin o se adhiera a ella despus de haber sido depositado el trigsimo quinto instrumento de raticacin o de adhesin, la Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que tal Estado haya depositado su instrumento de raticacin o de adhesin. Artculo 110 La presente Carta ser raticada por los Estados signatorios de acuerdo con sus respectivos procedimientos constitucionales. Las raticaciones sern entregadas para su depsito al Gobierno de los Estados Unidos de Amrica, el cual noticar cada depsito a todos los Estados signatarios as como al Secretario General de la Organizacin cuando haya sido designado. La presente Carta entrar en vigor tan pronto como hayan sido depositadas las raticaciones de la Repblica de China, Francia, la Unin de las Repblicas Socialistas Soviticas, el Reino Unido de la Gran Bretaa e Irlanda del Norte y los Estados Unidos de Amrica, y por la mayora de los dems Estados signatarios. Acto seguido se dejar constancia de las raticaciones depositadas en un protocolo que extender el Gobierno de los Estados Unidos de Amrica, y del cual transmitir copias a todos los Estados signatarios. Los Estados signatarios de esta Carta que la ratiquen despus que haya entrado en vigor adquirirn la calidad de miembros originarios de las Naciones Unidas en la fecha del depsito de sus respectivas raticaciones.

- DERECHO INTERNACIONAL PBLICO - PROFESOR CRISTIAN DELPIANO LIRA - APUNTES DE PABLO ZEPEDA CASTILLO -

SHAPE \* MERGEFORMAT PAGE \* MERGEFORMAT 139