Obrigao Tributria: Definio e Caractersticas

EMENTA: DIREITO TRIBUTRIO. Obrigao Tributria. Conceito. Caractersticas. Fato Gerador. Sujeitos Ativo e Passivo. I Questo relevante decorre a respeito da obrigao tributria, seu conceito, caractersticas e definies. II - Passemos anlise do tema. II.1 A relao existente entre os contribuintes e o Estado uma relao jurdica (1) de natureza obrigacional. Conforme determina o artigo 113 do Cdigo Tributrio Nacional, a obrigao tributria pode ser principal ou acessria. Hugo de Brito Machado (2) traz baila elucidativo conceito de obrigao tributria: Diramos que ela a relao jurdica em virtude da qual o particular (sujeito passivo) tem o dever de prestar dinheiro ao Estado (sujeito ativo), ou de fazer, no tolerar ou tolerar algo no interesse da arrecadao ou da fiscalizao dos Tributos, e o Estado tem o direito de constituir contra o particular um crdito. A obrigao tributria decorre, segundo o Professor Hugo de Brito Machado (3) da: (...) ocorrncia de um fato previsto em uma norma como capaz de produzir esse efeito. Em virtude do princpio da legalidade, essa norma h de ser uma lei em sentido estrito, salvo em se tratando de obrigao acessria, como adiante explicado. A lei descreve um fato e atribui a esse o efeito de criar uma relao entre algum e o Estado. Ocorrendo o fato, que em Direito Tributrio denomina-se fato gerador, ou fato imponvel, nasce a relao tributria, que compreende o dever de algum (sujeito passivo da obrigao tributria) e o direito do Estado (sujeito ativo da obrigao tributria). O dever e o direito (no sentido de direito subjetivo) so efeitos da incidncia da norma. II.2 Sustenta Jos Souto Maior BORGES (4) surgir a obrigao tributria ao contribuinte somente quando uma norma tributria prescreve um determinado comportamento consistente na prestao de um tributo. Dessarte, este dever de prestar o tributo advm de uma determinao legal. II.3 Conforme TORRES (5), o fato gerador em abstrato dever estar devidamente esmiuado, perfeita e exaustivamente definido na lei forma. Assim, poder surgir a obrigao tributria. Tal descrio legal denominada fato gerador em abstrato (ou hiptese de incidncia). II.4 Ademais, o objeto da obrigao tributria deve ser uma prestao pecuniria (6). Obrigao Tributria est delimitada pelo artigo 113 do Cdigo Tributrio Nacional: Art. 113. A obrigao tributria principal ou acessria. 1 A obrigao principal surge com a ocorrncia do fato gerador, tem por objeto o pagamento de tributo ou penalidade pecuniria e extingue-se juntamente com o crdito dela decorrente. 2 A obrigao acessria decorre da legislao tributria e tem por objeto as prestaes, positivas ou negativas, nela previstas no interesse da arrecadao ou da fiscalizao dos tributos.

 3 A obrigao acessria, pelo simples fato da sua inobservncia, converte-se em obrigao principal relativamente penalidade pecuniria. II.5 Trata-se de dever fundamental o pagamento de tributos (7), porquanto se constitui em forma de contribuir com o gasto pblico. II.6 Conforme aponta Machado (8), podemos simplificar definindo obrigao tributria como correspondendo a obrigao ilquida do direito civil; crdito tributrio corresponderia a aludida obrigao j liquidada. O lanamento poderia ser comparado ao processo de liquidao. Consoante pontifica Machado (9): sabido que obrigao e crdito, no Direito privado, so dois aspectos da mesma relao. No assim, porm, no Direito Tributrio brasileiro. O CTN distinguiu a obrigao (art. 113) do crdito (art. 139). A obrigao um primeiro momento na relao tributria. Seu contedo no ainda determinado e o seu sujeito passivo ainda no est formalmente identificado. Por isso mesmo a prestao respectiva ainda no exigvel. J o crdito tributrio um segundo momento na relao de tributao. No dizer do CTN, ele decorre da obrigao principal e tem a mesma natureza desta (art. 139). Surge com o lanamento, que confere relao tributria liquidez e certeza. II.7 Outrossim, a imperiosidade de Lei Complementar a respeito de normas gerais que versem sobre obrigao tributria est prevista no artigo 146, inciso III, letra b, da Constituio Federal. (10) II.8 Em suma, conforme doutrina de Hugo de Brito Machado (11), obrigao tributria corresponde a obrigao ilquida do direito civil; crdito tributrio corresponde a aludida obrigao j liquidada. O lanamento poderia ser comparado ao processo de liquidao. II.9 Fato gerador pode ser classificado em fato gerador em abstrato e fato gerador em concreto. A expresso fato gerador equvoca porque pode significar qualquer uma das espcies mencionadas, embora a maioria da doutrina a utilize no segundo sentido. II.10Fato gerador em abstrato tambm denominado de hiptese de incidncia (ou Tatbestand em lngua germnica). Conforme aponta Machado (12), a descrio que se encontra inserida no texto da lei, a qual suficiente e necessria para o surgimento da obrigao tributria. TORRES (13) refere que fato gerador em abstrato, ou fato gerador no plano da norma : a definio abstrata da situao necessria ao nascimento da obrigao tributria, com todos os seus elementos, que so o objeto (=ncleo), os sujeitos, o tempo, o espao e a quantidade. O Cdigo Tributrio Nacional d a conceituao legal de fato gerador em abstrato, ao definir em seu artigo 114: Fato gerador da obrigao principal a situao definida em lei como necessria e suficiente sua ocorrncia. II.11 Por seu turno, o fato gerador em concreto, tambm denominado de fato imponvel (ou Tatsache em lngua germnica), a ocorrncia, no mundo dos fatos, do fato gerador em abstrato. A respeito, TORRES (14) anota: Se todos os elementos do fato descrito na norma abstrata acontecerem na realidade, nascer a obrigao tributria. II.12 Considera-se ocorrido o fato gerador em concreto, salvo disposio em contrrio (15): (a) em se tratando de situao de fato, desde o momento em que se verifiquem as circunstncias materiais necessrias a que se produzam os efeitos geralmente, ou ordinariamente, delas decorrentes; e (b) em se tratando de situao jurdica, desde o momento em que tal situao jurdica esteja definitivamente constituda, nos termos do direito aplicvel.

Nesse tocante, dispe o artigo 116 do Cdigo Tributrio Nacional: Art. 116. Salvo disposio de lei em contrrio, considera-se ocorrido o fato gerador e existentes os seus efeitos: I - tratando-se de situao de fato, desde o momento em que o se verifiquem as circunstncias materiais necessrias a que produza os efeitos que normalmente lhe so prprios; II - tratando-se de situao jurdica, desde o momento em que esteja definitivamente constituda, nos termos de direito aplicvel. Pargrafo nico. A autoridade administrativa poder desconsiderar atos ou negcios jurdicos praticados com a finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador do tributo ou a natureza dos elementos constitutivos da obrigao tributria, observados os procedimentos a serem estabelecidos em lei ordinria. (Includo pela Lcp n 104, de 10.1.2001) II.13 Em apertada sntese, fato gerador em abstrato a mera descrio legal, enquanto fato gerador em concreto a materializao daquela descrio normativa (16). II.14 TORRES (17) explica o surgimento da obrigao tributria dessa forma: Tabela II.15 A esse respeito, aponta Mariano Jnior (18): Com isto, o CTN deixa regrado haver fato gerador estritamente ftico: puro fato, acontecimento, existncia, inexistncia de algo: e fato gerador que ato ou negcio jurdico (artigo 117, CTN). II.16 Por fim, quanto s obrigaes acessrias, destacamos incidir o disposto no artigo 115 do Cdigo Tributrio Nacional, in verbis: Art. 115. Fato gerador da obrigao acessria qualquer situao que, na forma da legislao aplicvel, impe a prtica ou a absteno de ato que no configure obrigao principal. II.17 Por conseguinte, fato gerador pode ser classificado em fato gerador em abstrato (hiptese de incidncia) e fato gerador em concreto (fato imponvel). O primeiro a mera descrio legal, enquanto o segundo a materializao daquela descrio normativa. (19) Tendo estudado o fato gerador, passemos anlise dos sujeitos ativo e passivo da obrigao tributria. II.18 O Cdigo Tributrio Nacional d a conceituao legal de sujeito ativo da relao jurdico tributria, ao estipular em seu artigo 119: Sujeito Ativo Art. 119. Sujeito ativo da obrigao a pessoa jurdica de direito pblico, titular da competncia para exigir o seu cumprimento. II.19 Da leitura do dispositivo em comento, verifica-se, ab ovo, que o sujeito ativo deve, necessariamente, ser uma pessoa jurdica de direito pblico. nosso entendimento. Nesse mesmo diapaso, obtempera Machado (20): certo que uma pessoa jurdica de direito privado pode receber a atribuio de arrecadar um tributo. E pode at ser destinatria do produto de sua arrecadao. Mesmo assim no pode ser qualificada como sujeito ativo da obrigao tributria, por lhe falar a competncia para exigir o seu cumprimento, no sentido de que esse exigir est empregado no art. 119 do Cdigo Tributrio Nacional.

Segundo os esclios de Machado (21), aps o estabelecimento de uma ordem jurdica formalmente constituda, o poder de tributar se transformar em competncia tributria. Em conformidade com o artigo 145, caput, da Constituio Federal, os tributos to-somente podero ser institudos pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. Tendo em vista o princpio da legalidade tributria, como regra geral, esta competncia tributria dever ser exercida pelo Poder Legislativo (22). Machado aponta (23): Como acontece nas relaes jurdicas obrigacionais em geral, o sujeito ativo da obrigao titular da competncia para exigir o adimplemento da obrigao. II.20 O Cdigo Tributrio Nacional d a conceituao legal de sujeito passivo da relao jurdico tributria, ao estipular em seus artigos 121 e 122: Art. 121. Sujeito passivo da obrigao principal a pessoa obrigada ao pagamento de tributo ou penalidade pecuniria. Pargrafo nico. O sujeito passivo da obrigao principal diz-se: I - contribuinte, quando tenha relao pessoal e direta com a situao que constitua o respectivo fato gerador; II - responsvel, quando, sem revestir a condio de contribuinte, sua obrigao decorra de disposio expressa de lei. Art. 122. Sujeito passivo da obrigao acessria a pessoa obrigada s prestaes que constituam o seu objeto. II.21 Machado (24) conceitua sujeito passivo como sendo a pessoa natural ou jurdica que est obrigada ao cumprimento da obrigao tributria. O sujeito passivo da relao tributria principal (25) est obrigado a pagar (a dar) um tributo ou uma penalidade pecuniria. II.22 Por seu turno, o sujeito passivo da relao tributria acessria est obrigado a prestar deveres diversos do dever de pagar (26). Como regra geral, est obrigado a fazer, no-fazer ou tolerar alguma coisa, no interesse da arrecadao e fiscalizao tributria. O sujeito passivo da relao tributria acessria poder ser o prprio contribuinte ou um terceiro. Conforme Machado (27), terceiro uma pessoa que no tenha nenhuma relao direta com o fato gerador da obrigao principal. Sintetiza Machado (28) a obrigao acessria: Qualquer dever diverso do pagamento atribudo pela legislao tributria a qualquer pessoa, obrigao acessria, na linguagem do Cdigo Tributrio Nacional, e a pessoa a quem seja atribudo esse dever o sujeito passivo dessa obrigao acessria (CTN, art. 122). II.24 Por derradeiro, destacamos que as convenes particulares entre os particulares, no que toca responsabilidade tributria, no so aplicveis Fazenda Pblica, com supedneo no artigo 123 do Cdigo Tributrio Nacional, expressis verbis: Art. 123. Salvo disposies de lei em contrrio, as convenes particulares, relativas responsabilidade pelo pagamento de tributos, no podem ser opostas Fazenda Pblica, para modificar a definio legal do sujeito passivo das obrigaes tributrias correspondentes. Por conseguinte, as convenes particulares entre os particulares no modificam a obrigao tributria. II.25 O sujeito passivo pode ser direto ou indireto. O primeiro o que possui relao de fato com a hiptese de incidncia (29). o que o CTN denomina de contribuinte, isto , aquele que possui

relao pessoal e direta com a situao que constitua o respectivo fato gerador. O segundo, embora no tenha relao direta com o fato (30), est obrigado ao pagamento (31) , porque possui uma relao jurdica com hiptese de incidncia e, no sendo contribuinte, sua obrigao decorra de disposio expressa de lei, sendo chamado de responsvel tributrio. II.26 O direito das obrigaes (32), pela teoria dualista alem, adota a estrutura de uma obrigao composta de duas sub-relaes: o dbito (dvida ou Schuld ) e a responsabilidade (Obligatio, Haftung). Esse vnculo o cerne da relao obrigacional. II.27 Contribuinte aquele que possui o dbito (dvida ou Schuld ), embora em algumas hipteses possa no ter o Haftung . II.28Muitas vezes o sujeito passivo da relao jurdico tributria possui apenas a responsabilidade pelo pagamento do tributo ( Haftung ), sem possuir relao com o Schuld . II.29De acordo com o artigo 128 Cdigo Tributrio Nacional, poder o contribuinte possuir o dbito ( Schuld ), mas no a responsabilidade (Obligatio, Haftung), sendo a responsabilidade atribuda a outrem, com supedneo no artigo 128 do Cdigo Tributrio Nacional, in verbis : Art. 128. Sem prejuzo do disposto neste captulo, a lei pode atribuir de modo expresso a responsabilidade pelo crdito tributrio a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador da respectiva obrigao, excluindo a responsabilidade do contribuinte ou atribuindo-a a este em carter supletivo do cumprimento total ou parcial da referida obrigao. De acordo com o art. 124 do CTN, so solidariamente obrigadas: I - as pessoas que tenham interesse comum na situao que constitua o fato gerador da obrigao principal; II - as pessoas expressamente designadas por lei. Pargrafo nico. A solidariedade referida neste artigo no comporta benefcio de ordem. III. Diante do exposto, infere-se: (i) a relao existente entre os contribuintes e o Estado uma relao jurdica de natureza obrigacional; (ii) o dever de prestar o tributo advm de uma determinao legal; (iii) o objeto da obrigao tributria deve ser uma prestao pecuniria; (iv) em suma, conforme doutrina de Hugo de Brito Machado (33), obrigao tributria corresponde a obrigao ilquida do direito civil; crdito tributrio corresponde a aludida obrigao j liquidada. O lanamento poderia ser comparado ao processo de liquidao; (v) Fato gerador em abstrato tambm denominado de hiptese de incidncia, sendo a descrio inserida no texto da lei, suficiente e necessria para o surgimento da obrigao tributria; (vi) o fato gerador em concreto, tambm denominado de fato imponvel, a ocorrncia, no mundo dos fatos, do fato gerador em abstrato; (vii) em apertada sntese, fato gerador em abstrato a mera descrio legal, enquanto fato gerador em concreto a materializao daquela descrio normativa; (viii) o direito das obrigaes, pela teoria dualista alem, adota a estrutura de uma obrigao

composta de duas sub-relaes: o dbito (dvida ou Schuld ) e a responsabilidade (Obligatio, Haftung). Esse vnculo o cerne da relao obrigacional. Assim, muitas vezes o sujeito passivo da relao jurdico tributria possui apenas a responsabilidade pelo pagamento do tributo, sem possuir relao com o Schuld . Contribuinte aquele que possui o dbito (dvida ou Schuld ), embora em algumas hipteses possa no ter o Haftung ; Notas: (1) MACHADO, Hugo de Brito. Curso de Direito Tributrio. So Paulo: Malheiros, 28 ed., 2007, p. 149. (2) MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., p. 150. (3) MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., p. 149. (4) BORGES, Jos Souto Maior. Lanamento Tributrio. So Paulo: Malheiro, 2 ed., 1999, p. 40. (5) TORRES, Ricardo Lobo. Curso de Direito Financeiro e Tributrio. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, 13 ed. p. 242. (6) MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., p. 150. (7) IVO, Gabriel. O Princpio da Tipologia Tributria e o dever fundamental de pagar tributos. IN: Direitos Fundamentais na Constituio de 1988 - Estudos Comemorativos aos seus Vinte Anos. Coordenador: Rosmar Antonni Rodrigues Cavalcanti de Alencar. Porto alegre: Nuria Fabris, 2008, p. 41. (8) MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., p. 150. (9) MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., p. 150. (10) SOUZA, Daniel Barbosa Lima Faria Corra de. Prescrio e Decadncia em Direito Tributrio. Natal, 2008. (11) MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., p. 150. (12) MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., p. 156. (13)TORRES, Ricardo Lobo. Curso de Direito Financeiro e Tributrio. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, 13 ed. p. 242. (14) TORRES, Ricardo Lobo. Curso de Direito Financeiro e Tributrio. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, 13 ed. p. 242. (15) Conforme doutrina de MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., p. 157. (16) SOUZA, Daniel Barbosa Lima Faria Corra de. Prescrio e Decadncia em Direito Tributrio. Natal, 2008. (17) TORRES, Ricardo Lobo. Curso de Direito Financeiro e Tributrio. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, 13 ed. p. 243. (18) MARIANO JNIOR, Jlio. Op. Cit., p.84. (19) SOUZA, Daniel Barbosa Lima Faria Corra de. Prescrio e Decadncia em Direito Tributrio. Natal, 2008.

(20) MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., p. 167. (21) MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., p. 166. (22) Conforme doutrina de MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., p. 166. (23) MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., p. 166. (24) MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., p. 169. (25) MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., pp. 169/170. (26) MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., pp. 171/172. (27) MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., p. 172. (28) MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., p. 172. (29) MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., p. 170. (30) MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., p. 170. (31) MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., p. 170. (32) NEVES, Murilo Sechieri Costa. Direito Civil Direito das Obrigaes. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 11. (33) MACHADO, Hugo de Brito. Op. Cit., p. 150. Texto confeccionado por (1)Daniel Barbosa Lima Faria Corra de Souza Atuaes e qualificaes (1)Advogado da CAIXA. Ex-Procurador do Municpio de So Leopoldo (RS). Autor do livro PREQUESTIONAMENTO NO RECURSO ESPECIAL, Editora Nria Fabris. Autor do livro RECURSOS EXTRAORDINRIO E ESPECIAL: REFLEXOS DA EMENDA CONSTITUCIONAL N 45/2004, em co-autoria com a Dr. Letcia Barbosa Lima de Souza, Editora Nria Fabris. Especialista em Direito Constitucional pela Universidade Potiguar (UNP). Especialista em Direito Tributrio pela Universidade Potiguar (UNP). Especializando em Direito Notarial e Registral (UNIDERP). Bacharel em Direito pela PUC-RS; Bibliografia: SOUZA, Daniel Barbosa Lima Faria Corra de. Obrigao Tributria: Definio e Caractersticas. Universo Jurdico, Juiz de Fora, ano XI, 14 de mai. de 2010. Disponivel em: < http://uj.novaprolink.com.br/doutrina/6901/obrigacao_tributaria_definicao_e_caracteristicas >. Acesso em: 29 de mar. de 2013.