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Teora e historia constitucional Concepto general de constitucin.

Segn SAMPAY en Constituciones Argentinas 1975, expresin latina CUM STATUIRE, significa instituir algo, construir algo, formar algo.Es el modo de ser que adopta una comunidad poltica, en el acto de crearse de recrearse o reafirmarse. Para Aristteles, es la ordenacin de los poderes gubernativos de una comunidad poltica soberana, como se distribuyen la funciones de los poderes, cual es el sector dominante, cual el fin asignado a la comunidad poltica por el sector social dominante.Constitucin = Sector social dominante.-

Para Miguel A. Ekmedkjian Todos los conceptos giran alrededor del poder poltico.-

Constituciones. Siglo 18 EEUU y Francia Siglo 19 Amrica del Sur

Constitucin: conjunto de normas jurdicas que regulan y determinan el modo en que debe ser ejercido el poder poltico. s/ Hernn Hller, dos concepciones una en Sentido Material= Normalidad, y en sentido formal= Normatividad.Todo pueblo tiene constitucin como manera de organizacin social y poltica y una constitucin escrita que es el conjunto de normas compiladas. A) Formal: Texto Constitucional.Caractersticas: 1- La constitucin es una Ley 2- La Ley es suprema 3- Esa ley es escrita

4- Codificada en un texto 5- Origen el poder constituyente

B) Material: Son las normas, fallos, conductas de los actores constitucionales que se refieren al poder, sus rganos, funciones, relaciones entre rganos y funciones y lo relativo a la situacin poltica del hombre en el estado.Caractersticas: 1234No debe contraponerse con el texto constitucional.Vigencia , actualidad y positividad.Un orden real de conductas de los actores sociales.Su vigencia proporciona actualidad.-

La constitucin material es ms amplia que la formal.Queda fuera de la formal a) Las normas escritas que no estn en el cdigo nico.b) Las conductas con contenido constitucional no regladas por la constitucin formal c) Las surgen de la administracin de justicia.La constitucin Argentina est conformada por:

12345-

Constitucin formal de 1853 y sus reformas 1860, 1866, 1898, 1957 y 1994.Normas escritas dispersas que regulan materia constitucional.Tratados internacionales.Costumbre, Derecho no escrito.Derecho Judicial o jurisprudencia.-

Tipos de Constitucin s/ Garca Pelayo: Tipos: 1- RACIONAL NORMATIVA: Conjunto de normas escritas, basadas en la creencia de la fuerza estructuradora de la ley, responde a la racionalidad, seguridad y estabilidad. El valor en que se asienta es la validez.2- HISTORICISTA: Producto de la tradicin, caracterstica la continuidad, respeta la idiosincrasia de cada pueblo, tradiciones y creencias. El valor en que se asienta es la legitimidad. Cada comunidad tiene su constitucin.-

3- SOCIOLOGICA: Refleja la constitucin real, y de efectiva aplicacin de un rgimen poltico. Mira el presente. Valor es la vigencia.Otras clasificaciones.

a) Por su forma 1.- Escrita: Formal codificada 2.- No escrita o dispersa

b) Formal y Material c) Por el procedimiento para su reforma 1.- rgida 2.- flexible 3.- Ptrea total o parcial.-

d) Por su origen 1.- Otorgada 2.- Pactada 3.- Impuesta.-

METODO:

Es interesante analizar el mtodo segn Dr. ROMERO Podemos dar por superado el formalismo jurdico que tuvo vigencia en el derecho constitucional desde sus inicios por una concepcin realista de la disciplina, la constitucin real se impone a la legal, y ello demanda atender las situaciones fcticas que sumen vigencia fundacional fuera de los textos que instauran el poder oficial.- Se deja de lado el formalismo riguroso para dar lugar a la realidad poltico, social.Germn Bidart Campos concepcin Trialista.-

CONSTITUCIONALISMO, NACIMIENTO Y EVOLUCIN:

Polis de Atenas. Democracia directa. Reformas de Pericles. Sancin de leyes por la Ecclesa ( asamblea)

Isonoma: igualdad ante la ley. Isegora: libertad de expresin. Filantropa: apertura hacia los extranjeros

Esparta. Monarqua aristocrtica.

Roma. Siglo 7 ac al 5 d C. Civitas romana. Bases similares a la griega. 3 perodos en la forma de gobierno. 1. Periodo monrquico: poder en manos del rey y el senado ( cuerpo colegiado en el que estaba representada la aristocracia romana) Desde la fundacin de Roma hasta la cada de Tarquino el soberbio. 2. Perodo de la Repblica: gobierno mixto. Se reemplaza al rey por dos cnsules que ejercan las funciones militares y ejecutivas propias del monarca. El senado asume mayor poder. Comicios curiados y centuriados ( componente democrtico). Se crea el comicio tribado ( reunin de ciudadanos sin distincin de clases ni fortuna) Luchas entre clases. Los patricios ( partido senatorial) y los plebeyos ( partido popular) . Guerras civiles. Triunfo de Julio Cesar sobre Pompeyo y es dictador perpetuo. 3. Perodo del Imperio: muerte de Julio Cesar, Conflictos que culminan con el triunfo militar de Octavio que se erige como prncipe, emperador, cesar y augusto. Mayor auge del dominio de Roma

La organizacin medieval. POLIARQUA O ATOMIZACIN DEL PODER . Siglo 5 al 15 El poder es ejercido por un sinnmero de seores feudales. El siervo de la gleba estaba atado a la tierra propiedad del sr. Vnculo territorial basado en el derecho de propiedad sobre el territorio. El poder real es limitado. Estructura piramidal. Cada feudo es un centro autnomo de poder ( impone tributos y tiene su propio ejrcito ) Poder de la

iglesia. Los gremios de artesanos aparecen como un sector de poder. Se procur la unificacin de Europa sobre una base religiosa, cultural y lingstica con la creacin del sacro imperio romano germnico con Carlomagno. Organizacin feudal bajo una apariencia de Imperio romano.

El estado Moderno. Siglo 16. Surge el absolutismo monrquico. Los monarcas unifican su poder sobre territorios que haban pertenecido a srs feudales. Organizacin poltica de base territorial soberana ( a partir del renacimiento) As aparece la nocin especifica de Estado. Caractersticas. El poder se concentra en una sola unidad de decisin y accin poltica. Se organiza un ejrcito permanente al servicio del rey. Se establece una burocracia estable organizada jerrquicamente como apoyo al poder centralizado del Estado. Se establece un sistema unificado y racional de tributo que percibe el Estado y solventa el ejrcito y la burocracia. El estado monopoliza la potestad de crear el Derecho creando un sistema legal unificado escrito y preciso con vigencia excluyente en todo el territorio.

CONSTITUCIN Y CONSTITUCIONALISMO

Concepto de Constitucin. Aristteles. Politeia (organizacin u orden establecido entre los habitantes de la ciudad) Estatus, orden, conformacin, estructura de un ente u organismo en general. Lo us Cicern en su RES Pblica. Surge en la edad moderna la idea de constitucin como regla, norma, ley sancionada por la comunidad e impuesta como regla de conducta a los hombres. Constitucionalismo: movimiento que tuvo como finalidad limitar el poder y resguardar los derechos y libertades individuales frente al poder absoluto. Siglos 12 y 13. Nueva concepcin. Antropocentrismo del renacimiento. Combinacin de teoras iusnaturalistas y contractualistas. Conciben al hombre como anterior y superior al Estado.

Libertad, propiedad y seguridad eran los objetivos a proteger.

Cesar Enrique Romero. Estado liberal de derecho: se sustituye el manejo personal del poder por parte del monarca por una mecnica institucional prescriptas por normas jurdicas. Ellas reconocen la primacia de los derechos del individuo y suponen un achicamiento del poder del estado ( papel pasivo, se limita a cuidar que no se interfiera en el libre ejercicio de los derechos )

Esta primera versin del constitucionalismo entra en crisis en el siglo 19 con la cuestin social acentuada por la rev industrial y la capacidad de acumular riqueza que deriva en la marginacin de las masas trabajadoras y la explotacin de los mas dbiles. Al finalizar la guerra mundial el constitucionalismo comienza a reaccionar: se sancionan los primeros textos que abordan la problemtica: mexico 1917, Weimar 1919, Austria 1920, polonia 1921. Despues de la 2da guerra se toma conciencia del papel de la crisis econmica en la perdida de la libertad signada por la lucha de clases y la miseria colectiva. Se reclama una igualdad de hecho y de oportunidades en los primeros textos. Ms la igualdad formal del constitucionalismo clsico que exige la participacin del estado en la vida social y econmica para alcanzarla. Se dignifica el trabajo. El derecho a la propiedad pierde su carcter absoluto. Se protege la dignidad humana q se transforma en una meta gubernamental. A partir de esto surge el estado social de derecho que se actualiza mirando no ya al individuo sino al hombre integrado a una realidad social. Ej constitucin de Italia 1947, Francia 1947 y 1959 y Alemania occ 1949. Ricardo Haro: la mutacion del contexto es un proceso continuo que se dinamiz y profundiz por el proceso tecnolgico que influye en la movilidad de los flujos financieros , las masas poblacionales y los capitales que parece borrar las fronteras de los estados afectando su soberana y su capacidad para definir la accin del estado en estos aspectos Finales del siglo 20: un constitucionalismo de tercera generacin luego el liberal y el social que pretende dar respuesta a los requerimientos de proteccin de dignidad del hombre.

LA CONSTITUCION COMO LEY SUPREMA. Contitucion ley suprema para el constitucionalismo clsico. En la concepcion kelseniana cumple la funcin de norma fundante bsica del sistema, fuente de validez y espejo en el que debe reflejarse todo el ordenamiento jurdico estatal. Alfredo Money: esta ley da validez a todo el ordenamiento jurdico del estado. Capaz de informar toda norma emanada de los poderes constituidos, de todo acto publico o de particulares. Es la

mayor garanta. Es garanta amplsima y debe gozar de permanencia, ser preservada de los cambios y avatares de apetencias polticas, destinada a regir por los tiempos. Debe ser escrita y rigida. Los requisitos especiales para modificar o reformar la constitucin pueden organicos o procedimentales. Orgnica: se requiere un cuerpo especial dotado de poder constituyente competente en la reforma. Procedimental: si se requiere tambin un proceso especial y diferente del dictado de la ley. Art. 30 de nuestra carta magna ( oblig de los requisitos)

PODER CONSTITUYENTE Linares Quintana: es el poder soberano del pueblo de dictarse por primera vez su ordenamiento poltico, jurdico institucional o para proceder a su reforma. Es ejercicio de soberana popular. Surge de la teora de Abate Sieyes ( mentor de la rev francesa) quien pone en poder del tercer estado ( la burguesa ) la atribucin de dictar el pacto fundacional. Puede ser originario o derivado. Originario: dicta la primera constitucin del estado. Derivado: puede reformarla

Originario: Abierto o cerrado Cerrado: dicta la constitucin en un solo acto Abierto: deriva en un proceso constitucional de mas de un acto. Ej.: Argentina 1853/1860

Clasificacin Flexibles: pueden modificarse por el mismo rgano y bajo el mismo procedimiento del dictado de la ley. Rgida: requieren de un procedimiento especial.

Nuestra constitucin es rigida. Art. 30 procedimiento y rgano especial. Bidart campos: hay contenidos petreos que no pueden alterarse.

Dos etapas en la reforma: 1 Preconstituyentes: La necesidad de reforma debe ser declarada por el congreso de la nacin con el voto de 2/3 de los miembros. Es una forma de ley. Declarativa. Debe contener el limite material ( los artculos a reformar) un limite temporal, cantidad y forma de eleccin de los convencionales constituyentes, lugar de deliberacin y presupuesto entre otras. 2 Reforma propiamente dicha: A cargo de la convencin nacional constituyente (cuerpo colegiado electo por el pueblo que tiene a su cargo la reforma del texto)

SUPREMACA CONSTITUCIONAL a. Antecedentes y doctrina De la existencia de una superley debe adecuarse todo el sistema jurdico del estado.

Recepcion en la Constitucion argentina de la supremaca constitucional Art 31 Antes del 94 el orden jerarquico era: Constitucin Leyes nacionales Tratados con potencias extranjeras Negociados firmados por el poder ejecutivo Orden jurdico provincial.

Despues de la reforma del 94

1. Constitucion nacional y tratados de derechos humanos ( art 75 ins. 22) y otros que se incorporen complementarios. ( los nuevos 2/3 de ambas cmaras) 2. Tratados internacionales y concordatos con la santa sede. 3. Las leyes de la nacin 4. Orden jurdico provincial.

LA CONSTITUCION COMO PACTO O TRANSACCION TEorias contractualistas ( siglos 17 y 18 ) Thomas hobbes 1681 , John locke 1690, Rouseau 1762 y Montesquieu 1 748 , por medio de una ficcin explican el paso del hombre del estado natural al estado social. El pacto social permite crear las reglas de convivencia en que se asienta el estado de derecho. Todos ceden y todos tienen la garanta del cumplimiento del acuerdo. Base tambin del principio de soberana popular, la creacin de la autoridad y el resguardo del espacio de libertad del hombre, principios bsicos incluidos dentro del marco del deber ser. S/ Romero: no cree en el fin de las ideologas, la constitucin esta imbuida de ideologa y valor en cada una de sus clausulas.

CONTROL DE LA CONSTITUCIONALIDAD USA. Juez Marshall, fallo Marbury vs Madison . Se basa en el fundamento de que todo acto legislativo contrario a la constitucin no puede aplicarse al caso concreto debiendo prevalecer la constitucin. 2 sistemas de control: 1- Poltico: se inviste de competencia para efectuar el control al mismo rgano que dicta la ley o un apndice de este, Ej.:constitucin de francia 1958 que crea un consejo de control constitucional. 2- Organo juridiccional: argentina. Est a cargo de los jueces en el caso concreto ( control difuso) o a travs de tribunales especiales de constitucionalidad Ej . : Espaa ( alta corte constitucional) ( control concentrado)

SISTEMA JUDICIAL ARGENTINO DE CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD Es jurisdiccional y est a cargo de los jueces del pas. Regulacin procesal es el recurso extraordinario ( art 14 y 16 de la ley 48) Art 43 de la Constitucion nacional que dispone al regular la accin de amparo que es el juez quien podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesivo de lo que se colige: 1. El poder judicial es el custodio de la constitucin 2. El poder judicial no decide en causas polticas. 3. Presuncin de constitucionalidad de los actos pblicos, solo son inaplicables para el caso concreto y previa declaracin judicial 4. Las cuestiones federales son siempre de derecho, salvo sentencia arbitraria.

Requisitos y excepciones 1. Debe existir un caso concreto. art 116 de la constitucin 2. Existencia de un inters legitimo 3. Planteamiento oportuno, en la primera oportunidad procesal. Reserva del caso federal fundada. 4. No procede la declaracin de oficio. 5. El recurso debe ser fundado.

Formas Puede plantearse en la justicia ordinaria o federal, como accin o como excepcin y ya sea al demandar o plantear la demanda.

Efectos Nuestro sistema es interpartes, es decir solo para el caso concreto.

ANTECEDENTES HISTRICOS DE NUESTRA CONSTITUCION NACIONAL Y NUESTRA CONFORMACION COMO ESTADO

Asamblea del ao 13

Intentos constitucionales de 1819 y 1826 Gobierno de Rosas Acuerdo de san Nicolas en 1852. Constitucion del 53 ( no estaba bsas) Pacto de san jose de flores 1859 . se incorpora bs as Primera reforma constitucional . 1860 . sarmiento y velez Sarsfield. 1912 . Ley 8871. Ley saenz pea. Voto universal secreto y obligatorio. Irigoyen Alvear Irigoyen Golpes de estado 1943 1955 1962 1966 1976

Garcia lema: desde 1930 se da un proceso de desconstitucionalizacion que se profundiza por una serie de elementos y que puede mesurarse por la precariedad medida en el tiempo del rgimen democrtico en el que el sistema institucional funciono solamente un total de 34 aos alternados de los 140 que van desde 1853 a 1993. Reformas de 1866 y 1898 , de carcter tcnico y de menor importancia. Dos reformas a mediados del siglo 20 tuvieron falta de acuerdo o consenso : 1949 ( impulsada x peron, ley declarativa 13233 ) produca grandes cambios institucionales, nuevos derechos individuales, incorporacin del constitucionalismo social y reeleccin presidencial. ( se retiran las bancas antiperonistas ) Fue derogada por un bando militar en 1955. 1957 No exista el congreso y en virtud de un decreto ley del PE de facto se convoc a una convencin reformadora llevada a cabo por antiperonistas. Se sanciono el texto del art 14 bis por

lo que se incorporan los principios de constitucionalismo social. Se legitim por el congreso y la corte suprema de la nacin. Consejo para la consolidacin de la democracia. Sugiere la reforma de la constitucin. 1985. 1989. Menem retoma el tema. Divergencias con el radicalismo. Sistema presidencialista / parlamentarismo atenuado. 1993. Pacto de olivos. Promesa de llevar adelante la reforma. Se logra la redaccin del acuerdo para la reforma de la constitucin. Dos partes diferenciadas: 1. Nucleo de coincidencias bsicas: deba ser incorporado sin modificar. 2. Temas habilitados para que la convencin nacional reformadora efectuara propuestas libremente Se dicta la ley declarativa de la reforma. 24309. Incorpora en su texto el acuerdo previo. Octuvo mas de las 2/3 de los miembros. Se eligieron 305 convencionales. 80 mujeres por la ley de cupos. L a sede de la convencin se fijo en santa fe y Paran . las deliberaciones comenzaron el 25 de mayo de 1994 y concluyeron con la jura el 24 de agosto del mismo ao en el palacio san jos de concepcin del uruguay.

REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1994 El nucleo de coincidencias bsicas contena 12 puntos destinados a redisear la estructura de poder del estado, recreando el rgimen republicano atenuando el sistema presidencialista y en bsqueda de un equilibrio de poder.

1. Atenuacin del sistema presidencialista: se crea la figura del jefe de gabinete de ministros designado por el presidente , tiene la responsabilidad poltica ante el congreso, es un jefe de administracin con funciones polticas. Se modifican las atribuciones del presidente ( art 99 C) Prohibicion de emitir disposiciones de carcter legislativo y DNU salvo situaciones extraordinarias. 2. Reduccion del mandato del presidente y vice de 6 a 4 aos. 3. Se elimina el requisito confesional para ser presidente. Se modific el juramento ( art 89 y 93) 4. Eleccion directa de 3 senadores por cada pcia y la ciudad de bsas. 2 bancas para el partido mas votado y la otra para el que sigue ( art 54) Se reduce el mandato de senador de 9 a 6 aos ( art 56) 5. Eleccin directa del presidente y vicepresidente ( art 94 ) eleccin directa por el pueblo y doble vuelta electoral.

6. Eleccin directa del intendente y reforma de la ciudad de bsas 7. Regulacin de la facultad del presidente de dictar DNU 8. Consejo de la magistratura: atribucin principal nombrar magistrados y administrar el poder judicial. 9. Designacin de los magistrados federales: de los ministros de la corte suprema por pliego enviado por el presidente al senado. 10. Remocin de los magistrados federales mediante juicio poltico y creacin de un jury de enjuiciamiento para magistrados inferiores. 11. Control de la administracin publica. Se crea la auditoria general de la nacin. 12. Se establecen mayoras especiales para sancionar leyes que modifiquen el rgimen electoral y partidos polticos 13. Regular la intervencin federal a las pcias.

Temas habilitados para el debate

1. Fortalecimiento del rgimen federal. Posibilidad de creacin de regiones. Dominio de las pcias sobre sus recursos naturales. Nuevo rgimen de participacin impositiva entre nacin y provincia. 2. Autonoma municipal. 3. Posibilidad de incorporacin de la iniciativa y de la consulta popular ( art 39 y 40) 4. Acuerdo del senado para designar funcionarios de organismos de control y del bco central. 5. Actualizar las facultades del congreso ( art 67) y del presidente ( art 86) Autonomia de las universidades. 6. Establecer el defensor del pueblo. Es un rgano independiente en el mbito del congreso. Mision: defender y proteger los derechos humanos y dems derechos y garantas e intereses tutelados. 7. Creacin del ministerio publico integrado por un procurador gral de la nacin, un defensor gral de la nacin 8. Facultar al congreso respecto de pedidos de informes, interpelaciones y comisiones de investigacin. 9. Instituciones para la integracin y jerarqua de los tratados internacionales. 10. Garantas de la democracia en cuanto a la regulacin constitucional de los partidos polticos, sistema electoral y defensa del orden constitucional ( art 36, 37 y 38) 11. Preservacin del medio ambiente ( art 41) 12. Creacin de un consejo econmico y social con carcter consultivo. 13. La garanta de la identidad tnica y cultural de los pueblos indgenas. 14. Defensa de la competencia del usuario y del consumidor (art. 42) 15. Consagracion expresa del habeas corpus y el amparo. ( art 43) tambin se incluye el habeas data.

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