ANO LECTIVO 2008/2009 4.

ANO Turno da Noite

DIREITO PROCESSUAL PENAL

Coordenador e Regente: Prof. Doutor Paulo de Sousa Mendes Colaboradores: Mestre Antnio Arajo Sol, Mestre Vnia Costa Ramos

Exame Escrito / Frequncia 15 de Janeiro de 2009 Durao da prova: 2 horas Hiptese Antnio, desconfiado de que a sua mulher, Berta, o andava a trair com Carlos, decidiu certo dia chegar mais cedo a casa, sita na Apelao (Loures), suspeitando de que os iria apanhar em flagrante. Quandgo chegou a casa, encontrou de facto Berta e Carlos juntos e, querendo vingar a sua honra, disparou um tiro contra cada um, fazendo com que os mesmos cassem de imediato no cho. Um vizinho, tendo ouvido os tiros, chamou imediatamente a polcia. Quando os agentes policiais chegaram ao local, encontraram, alm das vtimas estendidas no cho, Antnio, que entretanto tinha conseguido livrar-se da arma dos crimes, a chorar sentado no sof. Como no encontraram mais ningum no local e atendendo aos comentrios que o vizinho havia feito sobre a crise conjugal do casal aquando do telefonema, os agentes policiais detiveram Antnio. Berta e Carlos foram transportados para o Hospital Curry Cabral, em Lisboa, tendo Carlos conseguido sobreviver. J Berta no conseguiu resistir aos ferimentos provocados pelo tiro, tendo falecido umas horas mais tarde. Aps a realizao do inqurito, o MP deduziu acusao contra Antnio pela prtica de um crime de homicdio simples de Berta, p. e p. no art. 131. do CP, e de um crime de tentativa de homicdio simples de Carlos, p. e p. nos arts. 131., 22. e 23. do CP.

Responda fundamentadamente s seguintes questes: 1. 2. Ter a deteno de Antnio sido legal? Imagine que Antnio se arrependeu, logo aps ter disparado os tiros, tendo telefonado para o 112 e tendo-se apresentado no posto policial mais prximo para relatar o sucedido. Presente ao Juiz de Instruo para primeiro interrogatrio, o MP promoveu a aplicao da priso preventiva. O Juiz de Instruo decidiu no sentido da promoo. Como e com que fundamentos poderia Antnio reagir? No final do inqurito, poderia o MP, ao invs de deduzir acusao, ter optado pela suspenso provisria do processo, nos termos do art. 281. do CPP? Sabendo que sobreviveram a Berta, para alm do marido Antnio, um filho de 15 anos, Daniel, e um irmo de 45, Eduardo, quem poderia requerer a sua constituio como Assistente no processo-crime contra Antnio e em que prazo(s)? Qual/Quais o(s) Tribunal/Tribunais material, funcional e territorialmente competente(s) para o julgamento de Antnio pelo homicdio de Berta e pela tentativa de homicdio de Carlos? Em julgamento, poder o Tribunal ler ao Arguido as suas declaraes prestadas perante o MP durante o inqurito, uma vez que o Arguido, durante as suas declaraes prestadas em audincia, referiu no se lembrar bem dos factos? Durante o julgamento, o Tribunal descobriu que Antnio tinha torturado Carlos antes de o tentar matar com um tiro, condenando-o em consequncia pela prtica de uma tentativa de homicdio qualificado (p. e p. nos arts. 131., 132., n.s 1 e 2, al. d), 22. e 23. do CP). Quid juris? Mais, valorando as declaraes prestadas por Antnio em fase de instruo, uma vez que este se tinha recusado a colaborar com o Tribunal em julgamento, decidiu condenar Antnio, com base nessas declaraes e pelos factos constantes da acusao do MP, pela prtica de um crime de homicdio qualificado de Berta (p. e p. nos arts. 131. e 132., n.s 1 e 2, al. b), do CP). Quid juris?

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Para realizar o teste, pode usar: Cdigo de Processo Penal (CPP), Lei de Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judiciais (LOFTJ), Cdigo Penal (CP) e Constituio da Repblica Portuguesa (CRP).

Cotaes: 1. 2 valores; 2. 2 valores; 3. 2 valores; 4. 2 valores; 5. 2,5 valores; 6. 1 valores; 7. 2,5 valores 8. 4 valores Apreciao Global (sistematizao, sntese, clareza, fundamentao e portugus) 2 valores.

FACULDADE DE DIREITO DA UNIVERSIDADE DE LISBOA TPICOS PARA A CORRECO DO EXAME ESCRITO / FREQUNCIA DA 1. POCA 1. SEMESTRE DO ANO LECTIVO 2008/09 15 Janeiro de 2009 DIREITO PROCESSUAL PENAL 5. ANO TURNO DA NOITE Coordenador e Regente: Prof. Doutor Paulo de Sousa Mendes Colaboradores: Mestre Antnio Arajo Sol, Mestre Vnia Costa Ramos

Questo 1: Pode sustentar-se que a deteno foi legal, pelos motivos que se expem de seguida. S pode haver deteno nos termos dos arts. 255. e 257. do CPP, estando as suas finalidades previstas no n. 1 do art. 254. do mesmo diploma. Estavam preenchidos os pressupostos do art. 255. do CPP. O art. 256. do CPP consagra trs modalidades de flagrante delito: o flagrante delito em sentido prprio (o crime que se est cometendo art. 256., n. 1, 1. parte, do CPP); o quase flagrante delito (o crime que se acabou de cometer art. 256., n. 1, 2. parte, do CPP); e a presuno de flagrante delito (o caso em que o agente for, logo aps o crime, perseguido por qualquer pessoa ou encontrado com objectos ou sinais que mostrem claramente que acabou de o cometer ou nele participar art. 256., n. 2, do CPP). O caso em apreo parece integrar a modalidade da presuno de flagrante delito, na medida em que se verificavam sinais ou indcios que evidenciavam que Antnio acabara de cometer os crimes (os corpos, a presena no local do crime, conjugados com o chamamento e a descrio feitos pelo vizinho) art. 256., n. 2, 2. parte. Para quem considerasse que a situao no revelava claramente que Antnio acabara de cometer os crimes, no custa admitir que os agentes policiais pudessem fazer-lhe perguntas nos termos do art. 250., n. 8, do CPP. Se das respostas obtidas resultasse a suspeita de que praticara os crimes, os agentes policiais deveriam suspender de imediato as perguntas e constituir Antnio como Arguido, nos termos do art. 59., n. 1, do CPP. S poderiam solicitar mandado autoridade de polcia criminal, at por contacto telefnico, se houvesse perigo na demora (art. 258., n. 2, do CPP) e se verificasse algum dos casos previstos no art. 257., nomeadamente se houvesse receio de que Antnio no se apresentaria espontaneamente aos actos para que fosse convocado (e.g., o primeiro interrogatrio).

Questo 2: Antnio poderia recorrer da aplicao da priso preventiva (art. 219. do CPP), com os seguintes fundamentos: - Tendo em conta que o Arguido demonstrou total disponibilidade para colaborar com as autoridades judicirias, tendo-se, inclusive apresentado no posto policial mais prximo para relatar o sucedido, no se vislumbra o preenchimento de qualquer um dos requisitos gerais de aplicao das medidas de coaco (art. 204. do CPP), excepo do TIR. - No se verificavam todos os pressupostos especficos relativos aplicao da priso preventiva, uma vez que, apesar de existirem fortes indcios da prtica de crime doloso punvel com pena superior a 5 anos de priso (al. a), do n. 2, do art. 202., do CPP), existiam outras medidas de coaco suficientes (art. 202., n. 1, do CPP). Outrossim, Antnio podia requerer ao Juiz de Instruo a revogao da medida, nos termos do art. 212., n. 1, al. a), do CPP, por ter sido aplicada fora das hipteses ou das condies previstas na lei.

Questo 3: A resposta devia ser negativa, porquanto, atendendo aos requisitos formais de aplicao deste mecanismo de diverso do processo penal, verificamos que, estando em causa dois crimes de homicdio simples, um na forma tentada e o outro na forma consumada, ao Arguido seria aplicvel pena de priso superior a 5 anos e, como tal, a suspenso provisria do processo seria insusceptvel de aplicao. Seria valorizada a abordagem dos demais requisitos da suspenso provisria do processo.

Questo 4: O crime de homicdio simples, p. e p. nos arts. 131. do CP, um crime pblico, pois o procedimento criminal no depende de queixa, nem de acusao particular (art. 48. do CPP). Berta era ofendida, nos termos do art. 68., n. 1, al. a), do CPP, mas, uma vez que morreu, ser aplicvel o art. 68., n. 1, al. c), do CPP. Esta disposio contm dois grupos, sendo o segundo subsidirio em relao ao primeiro. A doutrina discute o significado da expresso na falta deles. De qualquer modo, a discusso aqui no releva, porque nenhuma das pessoas do primeiro grupo (Antnio e Daniel) podia constituir-se assistente. De facto, Antnio no poderia requerer a sua constituio como assistente, por ter sido o 5

autor do crime, conforme dispe a parte final do art. 68., n. 1, al. c), do CPP. Do mesmo modo, Daniel tambm no poder faz-lo, por ser menor de 16 anos. Acresce que Daniel no poderia ser representado pelo seu pai, pelo motivo supra exposto. Eduardo, irmo da vtima, pertencia ao segundo grupo e, como tal, poder requerer a sua constituio como assistente, nos termos do art. 68., n. 1, al. c), 2. parte, do CPP, devendo requer-lo ao Juiz, de acordo com o art. 68., n. 3, als. a) e b), at cinco dias antes do incio do debate instrutrio ou da audincia de julgamento, ou no prazo de 10 dias contados da notificao da acusao do MP, se pretender deduzir acusao subordinada nos termos do art. 284. do CPP, ou no prazo de 20 dias contados da notificao do despacho de acusao ou de arquivamento do MP, se pretender requerer a abertura da instruo nos termos do art. 287., n. 1, al. b), do mesmo diploma. Ser valorizada a discusso sobre a possibilidade de Daniel ser representado por curador especial, nos termos do art. 11. do CPC. Ser valorizada tambm a referncia ao art. 519. do CPP, que prev a obrigao de pagamento de taxa de justia pela constituio de assistente.

Questo 5: Seria competente para o julgamento de Antnio, pelo homicdio de Berta e pela tentativa de homicdio de Carlos, uma das duas Varas de Competncia Mista do Tribunal Famlia e Menores e de Comarca de Loures. A jurisdio penal pertence aos tribunais judiciais (art. 8. do CPP). Quanto competncia em razo da hierarquia e da estrutura dos vrios tribunais judiciais, que so os dois aspectos em que se decompe a chamada competncia material, regulada nos arts. 11. a 16. do CPP e na Lei de Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judiciais (LOFTJ). Quanto competncia em razo da fase do processo, a chamada competncia funcional, regulada nos arts. 17. e 18. do CPP e nos arts. 79. ss. e 91. ss. da LOFTJ. Quanto competncia territorial, regulada no art. 19. ss. do CPP, na LOFTJ e no Regulamento da LOFTJ. Relativamente ao processo respeitante ao homicdio de Berta, seria competente o Tribunal judicial de 1. instncia, por excluso de partes, dado no preencher o mbito dos arts. 11. e 12. do CPP. A competncia em razo da estrutura cabia ao Tribunal colectivo (critrio qualitativo previsto no art. 14., n. 2, al. a), do CPP, dado tratar-se de um crime doloso e do qual elemento do tipo a morte de uma pessoa). A competncia territorial cabia na comarca de Loures (Apelao), dado ser o Tribunal em cuja rea o agente

actuou (art. 19., n. 2, do CPP, por excluso dos critrios especiais constantes do art. 20 ss. do CPP). De acordo com os Mapas anexos aos Regulamento da LOFTJ, Loures dispe de duas Varas de Competncia Mista (Civil e Criminal), pelo que seria uma das referidas Varas de Competncia Mista competente para o julgamento de Antnio por este crime. Relativamente ao processo respeitante tentativa de homicdio de Carlos, seria em tudo idntica aferida no pargrafo anterior com as seguintes alteraes. No que respeita competncia material, seria igualmente competente o Tribunal colectivo pelo critrio qualitativo previsto no art. 14., n. 2, al. a), do CPP, dado que a tentativa sempre dolosa e uma forma (ou tipo dependente) do tipo consumado, pelo que apesar de no haver consumao isso no obsta ao preenchimento daquela reserva de competncia. De igual modo, no que respeita competncia territorial, seria igualmente competente uma das Varas de Competncia Mista da Comarca de Loures em virtude do art. 19., n. 4 do CPP: local da prtica do ltimo acto de execuo (Apelao). Em princpio, seria organizado um nico processo para a investigao dos dois crimes. Resta saber se seria necessrio aplicar os critrios de conexo de processos para esse efeito, ou se tal resultaria de uma apensao natural. Para quem defenda a necessidade de resolver o caso com recurso s regras sobre a competncia por conexo, seria exigida a demonstrao dos respectivos requisitos: pluralidade de processos (real ou hipottica); que se encontrem todos na mesma fase (art. 24., n. 2, CPP); que no se verifique nenhuma excepo conexo. No havendo pluralidade de tribunais competentes, ficaria dispensada apenas a aplicao dos arts. 27. e 28. do CPP. Seria ainda exigida uma situao tpica de conexo de processos: neste caso, o mesmo agente praticou vrios crimes na mesma ocasio (e lugar), nos termos do art. 24., n. 1, al. b), do CPP, sendo, ademais, o seu conhecimento da competncia de tribunais da mesma comarca. Assim, seria competente para o julgamento de Antnio, pela prtica dos dois crimes supra referidos, uma das Varas de Competncia Mista do Tribunal de Famlia e Menores e de Comarca de Loures.

Questo 6: O art. 355., n. 1, do CPP consagra o princpio da imediao, segundo o qual o Tribunal de julgamento s pode formar a sua convico com base nas provas produzidas ou examinadas em audincia. Excepcionalmente, nos termos dos arts. 355., n. 2, 356. e 357. do CPP, permite-se a leitura, visualizao ou audio de actos processuais praticados nas fases anteriores do processo, inqurito e instruo.

No que respeita leitura em audincia de declaraes do Arguido durante o inqurito, aquela s permitida nas duas situaes previstas nas als. a) e b) do n. 1 do art. 357. do CPP: se o Arguido solicitar a sua leitura, independentemente da entidade perante a qual tenham sido prestadas; ou se as declaraes tiverem sido prestadas perante o Juiz e houver contradies ou discrepncias entre elas e as feitas em audincia. Por conseguinte, como se tratava de declaraes prestadas durante o inqurito perante o MP, as mesmas s poderiam ser lidas na audincia se o prprio Arguido o solicitasse, nos termos do citado art. 357., n. 1, al. a), do CPP. Ser valorizada a discusso sobre a consequncia da violao do disposto no art. 357. do CPP.

Questo 7: O Tribunal no deveria ter procedido do modo como o fez. Deveria considerar-se que a descoberta por parte do Tribunal da tortura utilizada pelo Arguido constitua um facto novo (em concreto: o acontecimento histrico/pedao da vida da tortura adicionado aos factos j constantes do processo) e uma alterao de factos, uma vez que a tortura no totalmente independente do objecto pendente. Tratavase de uma alterao substancial de factos nos termos do art. 1., al. f) do CPP, em virtude do agravamento do limite mximo da pena (em concreto: a pena mxima da tentativa de homicdio simples 10 anos e 8 meses menos grave do que a da tentativa de homicdio qualificado 16 anos e 8 meses). Tratando-se de uma alterao substancial de factos no autonomizvel (na medida em que no era susceptvel de ser destacado e constituir um objecto de outro processo), na fase de julgamento, deveria aplicar-se o art. 359., n. 1 do CPP, e deste modo o Tribunal deveria ter ignorado o novo facto e condenar o Arguido apenas pelo crime do qual vinha acusado. Outras solues, como a utilizao do facto novo como circunstncia agravante da penalidade do crime do qual o Arguido vinha acusado ou a absolvio da instncia, no parecem encontrar arrimo legal (em especial aps a Reviso do CPP de 2007, com a proibio de qualquer soluo que implique a extino da instncia). Em concluso, e como o Tribunal assim no procedeu, a sentena era nula nos termos do art. 379., n. 1, al. b) do CPP, constituindo fundamento de recurso ordinrio (que deveria ser interposto no prazo de 30 ou 20 dias, consoante haja ou no impugnao da prova gravada, nos termos dos arts. 399., 410., n. 1, 411., n. 1 e 4, do CPP), sob pena de sanao.

Questo 8: 8

O Tribunal no deveria ter procedido do modo como o fez. Primeiro ponto: Embora, quanto condenao de Antnio pela prtica de homicdio qualificado no houvesse qualquer alterao de factos, mas to s mera alterao da qualificao jurdica (uma vez que o Tribunal o condenou pelos factos constantes da acusao do MP), no podia o Tribunal pura e simplesmente alterar essa qualificao. Impunha-se, pois, o cumprimento do disposto no art. 358., n.s 1 e 3, do CPP, devendo o Tribunal notificar o Arguido da alterao da qualificao jurdica e concederlhe, se requerido, prazo para defesa. O incumprimento do referido preceito consubstancia vcio gerador de nulidade (sanvel) da sentena, nos termos dos arts. 118., n. 1, e 379., n. 1, al. b), do CPP, cuja arguio deve ter lugar por via de recurso ordinrio, perante o Tribunal superior, no prazo de 30 ou de 20 dias, consoante haja ou no impugnao da prova gravada (art. 399., 410., n. 1, e 411., n. 1 e n. 4, do CPP). Com efeito, embora o preceituado na al. b) do n. 1 do art. 379. do CPP apenas refira a condenao por factos diversos dos descritos na acusao ou na pronncia, f-lo referindo expressamente a alterao ocorrida fora dos casos e das condies previstas nos artigos 358. e 359.. E o art. 358. regula, tambm, a mera alterao da qualificao jurdica. Alm do mais, transparece do regime do CPP, claramente, uma aproximao do regime da (mera) alterao da qualificao jurdica ao da alterao no substancial de factos (arts. 303., n. 1 e 5, do CPP; 358., n. 1 e 3, do CPP). No se concordando com esta posio, a violao do art. 358., n. 3, do CPP seria sempre geradora de irregularidade, nos termos dos arts. 118., n. 1 e 2, e 123. do CPP, a arguir no acto da leitura da sentena (art. 123. e 373. do CPP)1. Segundo ponto: O Tribunal no poderia, em caso algum, ter valorado na deciso as declaraes de Antnio, prestadas na fase de instruo, uma vez que este fez uso do direito constitucionalmente garantido ao silncio (art. 32., n. 1, da CRP; arts. 61., n. 1, al. d), e 343., n. 1, do CPP). Com efeito, como impe o princpio da imediao, no valem em julgamento, nomeadamente para o efeito de formao da convico do Tribunal, quaisquer provas que no tiverem sido produzidas ou examinadas em audincia (art. 355., n. 1, do CPP), valendo o supra exposto para a questo 6 quanto leitura das declaraes do Arguido.

Exceptuados os casos em que o julgamento teve lugar na ausncia do Arguido, nos quais este tem de ser notificado nos termos do art. 333., n. 5, do CPP.

Na hiptese em apreo, no tendo havido prestao de declaraes pelo Arguido em audincia, no seria, pois, possvel ler as suas declaraes anteriores, nem valor-las, a no ser que o prprio o solicitasse, o que, segundo os dados da hiptese, no aconteceu. Ser valorizada a discusso sobre a consequncia da violao do disposto no art. 357. do CPP.

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