UNA PROPUESTA DE FILOSOFA DEL DERECHO PARA EL MUNDO LATINO*

Manuel Atienza
Universidad de Alicante

RESUMEN. A partir de una determinada concepcin del Derecho y de cierto diagnstico sobre la situacin de la filosofa del Derecho en los pases latinos, se propone un modelo de elaboracin terica basado en la combinacin de tres ingredientes: mtodo analtico, objetivismo tico e implantacin social. Palabras clave: Filosofa del Derecho, pases latinos. ABSTRACT. Starting from a particular legal conception and a certain diagnosis about the current situation of legal philosophy in Latin countries, the author proposes a model of legal theory based on the combination of three ingredients: analytical method, moral objectivism and social implantation. Keywords: Legal Philosophy, Latin countries.

* El texto reproduce la ltima parte de mi intervencin en el Debate sobre el futuro del positivismo jurdico, que tuvo lugar (el otro contendiente era Eugenio BULYGIN) en el 23 congreso de la IVR, celebrado en Cracovia en agosto de 2007.
DOXA, Cuadernos de Filosofa del Derecho, 30 (2007) ISSN: 0214-8676 pp. 661-663

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Manuel Atienza

1 .

Si el Derecho como alguna vez se ha escrito es una gran accin colectiva que transcurre en el tiempo, una prctica social, entonces la teora del Derecho tiene, de alguna manera, que formar parte de esa prctica. Una consecuencia de ello es que el terico del Derecho no puede ser ajeno a los valores de esa prctica, ni puede tampoco concebir su participacin en la misma en trminos puramente individuales. Lo que debera guiar nuestro trabajo, en definitiva, no es el afn de originalidad, sino de participar cooperativamente con otros en la mejora de esa prctica. 2. La elaboracin de una teora del Derecho completamente general, vlida para cualquier sistema jurdico, es una empresa de valor limitado. Pero, adems, no es nada obvio que la teora jurdica al uso, el paradigma anglo-americano dominante (positivista o no), sea verdaderamente general. Por eso, ante el riesgo cierto de que la globalizacin en la teora del Derecho responda ms bien a lo que se ha llamado la globalizacin de un localismo, podra ser de inters desarrollar teoras del Derecho digamos regionales, de acuerdo con los diversos crculos de cultura hoy existentes. El multilateralismo parece una estrategia deseable, y no slo en el mbito de la poltica internacional. 3. Los pases latinos, de Europa y de Amrica, constituyen uno de esos crculos culturales. Aunque con niveles de desarrollo econmico, poltico, cientfico, tecnolgico, etc., diferentes, esos pases son sumamente afines desde el punto de vista de sus sistemas jurdicos y de sus lenguas, poseen una rica tradicin de pensamiento jurdico y en todos ellos el Estado constitucional opera como un ideal regulativo para el desarrollo del Derecho y de la cultura jurdica. En muchos de esos pases la filosofa del Derecho ocupa hoy un lugar acadmicamente destacado, lo que explica que exista un buen nmero de cultivadores de la disciplina con un alto nivel de competencia tcnica. Cmo explicar entonces que la produccin iusfilosfica se limite en buena medida a comentar o discutir ideas y teoras surgidas en otros mbitos culturales y destinadas tambin muchas veces a tratar con problemas caractersticos de esos otros mbitos? 4. Lo anterior no es una invitacin al localismo en la teora del Derecho, sino a distinguir lo pura o fundamentalmente local y lo que tiene o puede tener un valor genuinamente general o universal (en relacin, al menos, con el universo del Estado constitucional). Las teoras iusfilosficas de mbito regional podran configurar una til mediacin ente lo local y lo universal y contribuir as a una globalizacin ms equilibrada en la teora del Derecho. 5. La filosofa del Derecho no es un gnero retrico, pero una forma equivocada de practicar la teora jurdica consiste en desentenderse de quines son los destinatarios de los escritos iusfilosficos y de quines pueden hacer uso de las ideas que se encuentran en ellos. Quizs no tenga sentido producir obras destinadas nicamente a otros filsofos del Derecho, y menos an cuando sus destinatarios directos pareceran ser intelectuales a los que todo lo que se genera fuera de su mbito cultural les es ajeno. 6. Otro error, que frecuentemente va de la mano del anterior, es el de olvidar que una teora del Derecho slo merece la pena si se ocupa de problemas relevantes y que

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esa relevancia viene fijada por los intereses de la comunidad jurdica ampliamente entendida. Adems de algn otro factor de carcter exgeno, no es absurdo pensar que la falta de atencin a los problemas y a los destinatarios puede constituir la principal explicacin de la insatisfactoria situacin de la filosofa del Derecho en los pases latinos: un (al menos en muchos casos) alto nivel de sofisticacin tcnica y una (en general) escasa influencia en la cultura jurdica y en la prctica del Derecho de sus respectivos pases. 7. Un modelo de teora del Derecho pragmticamente til y culturalmente viable en nuestros pases bien podra consistir en combinar estos tres ingredientes: mtodo analtico, objetivismo moral e implantacin social. Cada uno de ellos est especialmente vinculado a una de las grandes concepciones del Derecho bajo las cuales se suele clasificar, entre nosotros, a los filsofos del Derecho: el positivismo jurdico, el iusnaturalismo y la teora crtica del Derecho. 8. Positivismo jurdico y filosofa analtica no son, obviamente, trminos sinnimos pero, dada la estrecha vinculacin existente entre ambos, es razonable considerar que el mtodo analtico es uno de los aspectos ms valiosos que el positivismo jurdico puede dejar como herencia a la cultura jurdica. Ese mtodo suele cifrarse en el uso y aceptacin de ciertas distinciones (por ejemplo, entre enunciados descriptivos y prescriptivos, o entre explicar y justificar) que, por lo dems, no deberan entenderse en un sentido rgido: entre lo descriptivo y lo prescriptivo pueden existir puentes y explicar una decisin puede contribuir notablemente a su justificacin. 9. Algo parecido puede decirse de la relacin entre el iusnaturalismo y el objetivismo moral y la unidad de la razn prctica, si bien la manera ms adecuada de sostener estas dos ltimas tesis no consiste en recurrir al Derecho natural, sino a alguna forma de procedimentalismo o constructivismo moral. En todo caso, las dos principales razones para rechazar el no cognoscitivismo tico (y el relativismo, pero obviamente no como posicin de tica descriptiva) son: 1) no permite reconstruir aspectos importantes de la prctica jurdica (en particular, de la justificacin de las decisiones judiciales); 2) es autofrustrante. La alternativa debera ser un objetivismo moral (mnimo) que, frente al relativismo, defienda la tesis de que los juicios morales incorporan una pretensin de correccin y, frente al absolutismo, la de que los juicios morales (como los de los tribunales de ltima instancia) incorporan razones ltimas (en el razonamiento prctico), pero abiertas a la crtica y, por tanto, falibles. 10. Los aspectos ms valiosos de las teoras crticas del Derecho giran en torno a la necesidad de insertar el Derecho (y la teora del Derecho) en el medio social y plantearse su potencial de transformacin social. Esa concepcin (o una cierta manera de entenderla) muestra as la necesidad de que la teora del Derecho incorpore ciertas categoras que generalmente quedan fuera del anlisis (conflicto, trabajo, poder, necesidad social), asuma el carcter histrico del Derecho y de las categoras jurdicas y preste atencin a los elementos desigualitarios e ideolgicos del Derecho (tambin de los Derechos del Estado constitucional).

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