AUTOR: Gustavo Csar Buscalia, Tomo XLVIII, Folio 304 CALP, matrcula N 23.279.

TTULO DE LA OBRA: LA SUSPENSIN DEL JUICIO A PRUEBA: UNA POLTICA CRIMINAL CON DESACIERTOS TCNICOS LEGISLATIVOS.INSTITUTO A CATALOGAR: Instituto de Derecho Penal.PALABRA CLAVE: Suspensin del juicio a prueba.-

PROPEDEUTICA:

El trabajo que desarrollar a continuacin pretende humildemente hacer una crtica del instituto denominado suspensin del juicio a prueba respecto de su tcnica legislativa y su consecuente aplicacin, y en la manera de lo posible brindar algn tipo de solucin o sugerencia de reforma legislativa con la intencin de aportarles a los operadores del derecho la extincin de una problemtica interpretativa de entre las tantas que se presentan cotidianamente, y que en honor a la brevedad, dado que no es el cometido del presente, me abstendr de mencionarlos, pues incluso dicha tarea sera por dems dificultosa debido a los dismiles criterios en las diferentes jurisdicciones de todo el pas.Pero para ello, previamente esbozar una mnima conceptualizacin de la poltica criminal y su funcin en el mbito de nuestra competencia, cual es, el orden jurdico, por cuanto la introduccin, modificacin o derogacin de un precepto jurdico penal responde precisamente a una poltica criminal.El cometido apuntado de alguna manera pretende tan slo detectar algunos problemas que se presentan al momento de analizar si corresponde la aplicacin del instituto de marras y si adems lo es en los trminos en los que se interpreta, o si por el contrario aparecen dudas que muchas de las veces hasta se presentan como inconciliables o de muy difcil adecuacin a principios del derecho consagrados en un nivel normativo de jerarqua muy importante o directamente en la cspide de todo el ordenamiento jurdico de un verdadero Estado de derecho, es decir, en la Carta Magna.-

Por ende, una vez dada la nocin de lo que entiendo por poltica criminal, har una escueta mencin ejemplificadora de una poltica criminal que se intent poner en prctica hasta hace muy poco tiempo y que hoy todava se suele discutir respecto de si es conveniente o no su aplicacin, para s luego circunscribirme en el anlisis de lo que se ha dado en llamar suspensin del juicio a prueba. Aunque, liminarmente quiero advertir que si bien realizar un catlogo de algunos de los problemas que presenta el instituto cuando pretende ser utilizado, tal enumeracin no debe ser tomada como taxativa, sino que muy por el contrario slo mencionar los que creo son los ms importantes por la dificultad que ellos presentan.Luego, es mi intencin hacer una profundizacin sobre una de las dificultades detectadas para tratar de arribar a una posible solucin, ya que si el cometido que persigo pretendiese ser el de dar una respuesta a todas las dificultades que presenta la suspensin del juicio a prueba, seguramente me sera muy difcil llegar a su concrecin. Por eso, prefiero hacer el intento de brindar una posible contribucin a la ciencia del derecho (para aquellos que la entendemos como tal) por ms exigua que sea, y no pretender dar una respuesta mgica o perfecta que soluciona todo.Finalmente, como es mi costumbre, el lector advertir que mis opiniones son esbozadas en plural y no en singular. Ello responde simplemente a un formulismo que entiendo mayormente conducente, pero que no implica que las sucesivas pginas no sean de mi exclusiva autora.-

I.- POLITICA CRIMINAL.-

Sabido es que el uso de nuestro lenguaje natural hace que se presenten ciertos inconvenientes a la hora de ser interpretadas las palabras que contiene un texto, una oracin, una frase, por existir trminos ambiguos, vagos, texturas abiertas, o lo que es lo mismo, palabras potencialmente vagas, etc.En dicha inteligencia, como se podr apreciar la expresin Poltica Criminal es ambigua, pues algunas de las interpretaciones que se le pueden dar

son el de que es un conjunto de directivas que emanan de un campo complejo; o que es una disciplina que estudia las directivas apuntadas; etc.Ms an, si se tomara como punto de partida como que es un conjunto de directivas, se debera analizar si stas pueden estar vinculadas con los bienes jurdicos que pueden ser tutelados y/o con la forma en que se va a instrumentar esa tutela y/o el modelo de interpretacin que se debe seguir para comprender el texto legal de fondo o adjetivo, etc.Lo mencionado precedentemente nos permite vislumbrar sin hesitacin alguna que la significacin de la disciplina denominada Poltica Criminal es dificultosa, para lo cual es necesario acudir a algunas posiciones doctrinarias para tener al menos una idea un poco ms acabada de qu significa y cul es la funcin de la misma, si bien puede que no sea la nica forma de arribar al resultado querido.Para ello, hemos acudido a los autores que consideramos ms clarificadores de la temtica en cuestin, sin perjuicio de que son algunos de los tantos que se han esforzado en dar una conceptualizacin y descripcin de su funcionalidad dentro de nuestro mbito de inters e incumbencia, el jurdico.En efecto, Franz von Liszt define a la poltica criminal como el conjunto sistemtico de los principios fundados en la investigacin cientfica de las causas del delito y de los efectos de la pena, segn los cuales el Estado ha de llevar a cabo la lucha contra el delito por medio de la pena y de las instituciones con ella relacionadas.En cambio Mezger 1 ve a la poltica criminal en un sentido amplio, considerndola el conjunto de todas las medidas estatales para la prevencin del delito y la lucha contra el delito.Sax 2 por el contrario nos da una nocin an ms amplia y no del todo clarificadora, sosteniendo que es un conjunto de tendencias y disposiciones dirigidas a la adecuada aplicacin del derecho penal.Si pensramos que con las tres definiciones esbozadas precedentemente hasta aqu hemos logrado tener un mejor panorama del tema, evidentemente
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ZIPF, Heing. Introduccin a la poltica criminal, Cap. I; Ed. Revista de Derecho Privado, Jan Espaa, ao 1979.-

nos equivocaramos, ya que pareciera que nos adentramos an ms en un estado de incertidumbre y confusin, sin saber qu es en definitiva la disciplina que pretendemos desmenuzar al menos un poco ms como para poder lograr entender su utilidad. De ah que a medida que fuimos indagando cada vez ms autores, nos vimos obligados en tener que seleccionar minuciosamente a aquellos que creemos que realmente han logrado brindarnos un mejor conocimiento de unas de las herramientas a las que se acuden para hacer las reformas legislativas penales, pues son tantas las definiciones (que como todas establecen un lmite o contorno en su alcance) que distan en gran medida de arribar a igual resultado.En consecuencia, de aqu en adelante haremos hincapi en el anlisis de cinco autores que por una cuestin o por otra, con sus enseanzas nos han brindado cierta luz en el tema, nos han dejado avanzar un poco ms en esta caverna oscura y difcil de ser explorada como consecuencia de las escasas y rudimentarias herramientas con las que cuenta todo explorador de poca trayectoria y rodeado de falaces historias que se han inventado acerca de ella.Si partiramos de la definicin que ha escrito Heinz Zipf 3 , la cual dice que la poltica criminal es la obtencin y realizacin de criterios directivos en el mbito de la justicia criminal, sin que mencionemos las consideraciones previas, se nos volveran a apagar las antorchas, nuevamente nos invadira la angustia, el tezn de seguir investigando, en definitiva nos tendramos que dar por vencidos y volver hacia atrs con el fracaso a cuesta. Por eso, decidimos avanzar con mayor cautela, tal vez detenindonos en lugares que no arrojan grandes descubrimientos esenciales, pero que nos permiten evitar pasar por alto ciertos conocimientos que posiblemente pecando por exceso daramos por sabidos, cuando en realidad no estn del todo aprehendidos o incorporados en la cultura de los operadores del derecho penal.Desandando entonces el camino recorrido por Zipf debemos decir que para llegar a esa definicin explic que la poltica criminal es un sector que est objetivamente delimitado de la poltica jurdica general, vale decir, su mbito es la determinacin del cometido y funcin de la justicia penal, la consecucin de un deter2 3

ZIPF, Heing, ob. cit. en nota 1.ZIPF, Heing, ob. cit. en nota 1.-

minado modelo de regulacin de este campo y decisin del poder punitivo del Estado (ius puniendi), su configuracin y realizacin prctica en virtud de su funcin y su constante revisin en orden a las posibilidades de mejorar el sistema.El distinguido tratadista alemn Hans-Heinrich Jescheck 4 considera que la poltica criminal se ocupa de cmo debe conformarse el derecho penal para cumplir mejor su misin de proteger a la sociedad. Esta disciplina est asociada con las causas del delito, analiza los elementos que conforman los tipos penales para que den una mejor respuesta a la realidad, intenta conocer los efectos que causan las sanciones penales aplicadas, considera hasta qu lmite el legislador puede restringir la esfera de libertad de los ciudadanos ms all de lo indispensable, y examina si el derecho penal material se encuentra configurado de una manera que pueda realizarse en el proceso penal.Ahora bien, Jescheck expresa que puede catalogarse a la poltica criminal como una disciplina autnoma y por ende libre en sus mtodos de investigacin. Aunque no obstante ello, debe contar con ciertos lmites para lograr la meta legislativa que se proponga, ya que no todo lo que parece conveniente puede que sea justo. De ah a que el autor describa los tres principios que son los delimitadores de la materia.El primero de los principios es el de culpabilidad a travs del cual la pena slo puede aplicarse siempre que a un individuo le sea reprochable su conducta. De esto se infiere que la pena presupone culpabilidad, por lo que quien acta sin ella no puede ser castigado, como as tambin la pena tampoco puede superar la medida de la culpabilidad. La esencia radica sobre la conducta del autor que se ha visto tentado en cometer una situacin concreta y de esa forma se ha hecho culpable por su actuacin (culpabilidad por el hecho). Asimismo, no resulta de perogrullo recordar que esta culpabilidad de la que hablamos se asienta sobre la base de un principio apriorstico fundamental, como lo es el de nulla poena sin culpa que se encuentra reconocido en todos los verdaderos Estados de Derecho.-

JESCHECK, Hans-Heinrich. Tratado de derecho penal, Parte general, pgs. 17 y ss, 4ta. Edicin traducida por Jos Luis Manzanares Samaniego; Ed. Comares-Granada, ao 1993.-

Otro de los baremos de la poltica criminal se ve consagrado en el principio del Estado de Derecho rector de toda la actividad estatal que est facultada para ejercer el ius puniendi. En un sentido formal este principio debe velar por garantizar la seguridad jurdica, ya que el derecho penal posibilita una gran injerencia en la esfera de la libertad de los ciudadanos, debiendo saber evitar los abusos. Y en un sentido material ha de configurarse el contenido del derecho penal para corresponderse lo ms posible con la idea de un Estado Justo.El tercer y ltimo principio esgrimido por Jescheck es el de humanidad el cual consiste en que el derecho penal debe ser ordenado sobre la base de la solidaridad recproca, de la responsabilidad social para con los reincidentes, de la libre disposicin hacia la ayuda y la asistencia social, y de una decidida voluntad de recuperar a los delincuentes condenados.Pese a que las enseanzas del autor al que venimos aludiendo son ms explicitadoras de la temtica en tratamiento, opinamos que este ltimo principio que pregona la solidaridad de los individuos, es bastante utpico en la sociedad neoliberal de hoy da, que se caracteriza entre otras cosas por la gran individualidad del ser, y que es precisamente por desgracia el modelo que est imperando mayormente en todo el mundo.Si recurrimos a la lectura del excelente doctrinario Alberto Binder Barzizza 5 podemos apreciar con mayor agudeza el significado y rol que cumple la poltica criminal. Para ello como bien lo expone en uno de sus trabajos es necesario primeramente comprender que no existe una sociedad sin poltica, porque no existe sociedad sin poder y sin intereses, ya sean comunes o contrapuestos. Por lo que la poltica se ubica en el centro del marco constituido por el poder y por esos intereses, es la que regula el fenmeno bsico del consenso o el disenso social.En s destaca que la poltica es una actividad que puede ser calificada de compleja y que se manifiesta de diversas maneras. Algunas veces utiliza la fuerza, que si proviene del Estado o poder institucionalizado se puede llamar coercin estatal. Y precisamente cuando esa coercin estatal alcanza un cierto nivel de inten5

BINDER BARZIZZA, Alberto. El proceso penal, pgs. 5 y ss. Editado por la Unidad de Capacitacin, Formacin y desarrollo de Recursos Humanos del Ministerio Pblico de Guatemala, ao1993.-

sidad o bien se canaliza a travs de ciertas formas culturalmente particularizadas (tambin llamadas penas) se est hablando de una coercin penal.Por lo tanto Binder considera que la disciplina en estudio es el conjunto de decisiones relativas a los instrumentos, reglas, estrategias y objetivos que regulan la coercin penal. Y como tal, forma parte del conjunto de la actividad poltica de una sociedad. Ese conjunto de decisiones que conforman la poltica criminal no son ms que actos voluntarios de determinados agentes sociales que usan instrumentos de coercin penal cuyo contenido es eminentemente valorativo.Conforme con lo apuntado ut supra de ello se deduce que la poltica criminal al estar comprendida dentro de la poltica en general, la misma no puede ser ms que dinmica ya que las decisiones son variables en el tiempo como consecuencia de las luchas, acuerdos y hegemonas propias de la poltica en general. Por ende, el producto final que arroje una decisin tomada en el mbito de la poltica criminal es una puja poltica acontecida y resuelta.Luego de haber hecho referencia a la postura de Binder, que por cierto lejos de sembrar ms dudas, nos ha dado la posibilidad de avanzar bastante, abordaremos sucintamente el pensamiento de Jorge E. Vzquez Rossi 6 , procesalista santafecino que ha escrito no slo un tratado de derecho procesal penal, sino una diversidad de obras que son verdaderamente enriquecedoras para nuestra profundizacin en el conocimiento del derecho penal argentino, y de lo cual sentimos satisfaccin de haber accedido a ellas, pues nos han reportado una gran utilidad.Para Vzquez Rossi el derecho penal responde explcita o implcitamente a los lineamientos dados por la poltica penal o poltica criminal. Es decir, la corriente de pensamiento o actitud doctrinaria que pretende enfocar analtica y crticamente el conjunto de las medidas a que el Estado acude e implementa para la lucha contra el delito. De esta manera se enfoca la cuestin de los fines y objetivos, el sentido de las medidas empleadas, la funcin otorgada al derecho penal, los lmites del mismo, la ideologa subyacente, por consiguiente termina coincidiendo con la

VAZQUEZ ROSSI, Jorge E.. Derecho procesal penal (La realizacin penal), Tomo I, pgs. 99 y ss, Ed. Rubinzal Culzoni, ao 1995.-

definicin dada por Zipf, que considera a la disciplina como la obtencin y realizacin de criterios directivos en el mbito de la justicia criminal.En definitiva, sostiene que toda la legislacin creada al amparo del poder punitivo del Estado, tanto en el aspecto formal como material responde a principios, postulados, caractersticas y requisitos del Estado de Derecho, debiendo estar siempre cimentados en el respeto a los lineamientos del constitucionalismo, que es el marco delimitador de toda legislacin. Este principio supremo de legalidad que debe respetarse est orientado no como fin en s mismo, sino como medio que posibilita la convivencia de las personas a travs de la armnica regulacin de la sociedad, ya que todo lo que exceda de ello, todo lo que implique un avasallamiento del individuo fuera de los lmites estrictamente racionales y necesarios para posibilitar esa convivencia, configuraran un intolerable apartamiento de los fines y lmites que enmarcan al poder punitivo estatal, en otras palabras, si no se respetara ese principio se caera en el abuso de poder.De ah a que cobre especial significacin la idea de Eugenio Zaffaroni 7 de que el derecho penal no puede tener otra funcin que la de seguridad jurdica, entendiendo por tal, las condiciones que posibiliten la coexistencia. Todo lo que va ms all de esto implica una injerencia intolerable que convierte al Estado y sus manifestaciones de poder en un Leviatn destructor.Hemos dejado para lo ltimo el anlisis de la tesitura de Claus Roxin 8 , un representante ms de la corriente postfinalista penal, a quien consideramos como uno de los juristas alemanes contemporneos ms importantes a nivel mundial. Y decimos que lo hemos dejado para el final, por cuanto sus ideas no son tan fciles de ser aprehendidas, y tal vez si no se hubiesen expuesto las anteriores posturas de los cuatro autores mencionados, no se lograra comprender del todo la tesis de este autor, pues hay algunos conceptos, o si se nos permite llamarlos as, ciertos preconceptos que son dados por conocidos y que necesitamos incorporar para poder entender el pensamiento de Roxin.-

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ZAFFARONI, Eugenio Ral. Poltica criminal latinoamericana; Ed. Hammurabi, ao 1982.ROXIN, Claus. Poltica criminal y sistema del derecho penal, traducido por Francisco Muoz Conde; Editorial Hammurabi, ao 2002.-

Roxin toma como punto de partida para explicar la finalidad que tiene la poltica criminal las ideas de von Liszt, a quien ya hicimos referencia, pero a lo que cabe agregar que ste considera a la disciplina en tratamiento como aquella que posee los mtodos adecuados en un sentido social como para luchar contra el delito, es decir, cumple con la misin social del derecho penal, mientras que al derecho penal, en el sentido jurdico de la palabra, le corresponde la funcin liberal del Estado de Derecho, debiendo asegurar la igualdad en la aplicacin del derecho y la libertad individual frente al ataque o restricciones por parte del Estado.Ahora bien, Roxin le hace una crtica a von Liszt (la cual compartimos incondicionalmente) cuando afirma que las cuestiones poltico criminales no deben penetrar en la dogmtica, pues no es posible hacer una escisin entre la dogmtica penal o sistemtica y la poltica criminal, ya que muchas deducciones y resultados exactos de la sistemtica si bien pueden llegar a resultados uniformes e inequvocos, permtasenos la redundancia, slo en la teora, en muchos casos se alcanzan situaciones o resultados materiales injustos. De lo contrario se produciran dos criterios de enjuiciamiento, de tal modo que podra ocurrir que el resultado de la dogmtica sea cierto y desde el punto de vista poltico criminal equivocado, o a la inversa.En otras palabras, siguiendo al autor de mentas, ste se pregunta: para qu sirve la solucin de un problema jurdico, a pesar de su uniformidad y claridad, si desde el punto de vista poltico criminal es errneo?. Y a tal interrogante responde coincidiendo con Jescheck que esto puede generar el peligro de que se utilice a la dogmtica jurdico penal con un formulismo plasmado de abstraccin, para lo cual ambos autores coinciden en que el juez debe abandonar el automatismo que presenta la utilizacin de los conceptos tericos que haran que se aparte de las particularidades del caso concreto. Para ello, el juzgador deber solucionar la cuestin fctica o de hecho, y recin luego pasando a un segundo plano, aplicar la sistemtica o dogmtica jurdico penal.Pero cuidado, tampoco corresponde que las cuestiones de naturaleza poltico criminales de turno sean atendidas indiscriminadamente, apartndose totalmente de la sistemtica, ya que sino los fundamentos de valoracin quedaran difu-

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minados al capricho de los impulsores y sin fuerza de conviccin cientfica, sin encontrar el apoyo valorativo comprobable en la ley.Lo expuesto nos permite comprender la diferenciacin que existe para el autor respecto de lo que es el derecho penal y la poltica criminal. El primero es una ciencia que proporciona un anlisis conceptual de las reglas jurdico positivas y su inclusin en el sistema. La poltica criminal en cambio, se enfrenta con los fines y contenidos sociales del derecho penal, est situada fuera de lo jurdico. A sus cultivadores slo les queda la misin de llamar la atencin del legislador para que se encarguen de cumplir con las exigencias sociales imperantes de ese momento y as mejorar la convivencia social.En sntesis, la pretendida contradiccin, antinomia, bipolaridad o dualismo que algunos autores propiciaron entre la dogmtica y la poltica criminal debe ser tomada como una falacia. De ah a que Roxin haya expresado que el camino acertado slo puede consistir en dejar penetrar las decisiones valorativas poltico criminales en el sistema del derecho penal, en que su fundamentacin legal, su claridad y legitimacin, su combinacin libre de contradicciones y sus efectos no estn por debajo de los aportes al sistema positivo.A modo de colofn, estamos en condiciones de afirmar que Roxin pregona una idea que como ya lo anticipramos somos contestes en un todo con ella, la cual no enfrenta al derecho penal en el sentido de la dogmtica con la poltica criminal, sino que ambos deben complementarse. El derecho penal es ms bien la forma en que las finalidades poltico criminales se transforman en mdulos de vigencia jurdica. Circunstancia por la cual si en el futuro se estructurara toda la teora del delito con este sentido teleolgico, se eliminaran las perdurables objeciones que se formulan contra la dogmtica abstracto conceptual provenientes de la poca de los positivistas.Analizadas que fueron ciertas posiciones doctrinales, estamos en condiciones de afirmar que debe existir una relacin de complemento inescindible en la triloga de la Criminologa que investiga el fenmeno criminal en todos sus aspectos, el derecho penal o dogmtica que establece los preceptos positivos con los que la sociedad cuenta para combatir este fenmeno criminal y la poltica criminal cuya fi-

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nalidad debe ser la de aportar un proyecto de mejora en la estructura de las reglas legales vigentes, brindando una cierta orientacin no slo a los legisladores que son los que deben dictar la ley, sino a los jueces que deben interpretarlas y aplicarlas al caso concreto.-

II.- POLITICA DE LA TOLERANCIA CERO.-

Es de pblico y notorio la inmensa inseguridad en la que estamos viviendo, la ola delictiva es realmente alarmante, la gente siente una total desproteccin por parte del Estado que hasta una gran cantidad de ciudadanos est en constante alerta cuando transita la calles o acude a un lugar pblico; y ni de que hablar cuando se ha producido el ocaso y las personas llegan a su hogar exhaustas, luego de una larga jornada laboral (para aquellos que an tienen la suerte de tener un trabajo) y tienen que rogar no ser sorprendidas en la puerta de su casa que en las ms de las veces estn cubiertas de rejas, tienen algn perro guardin, cmaras y hasta en el mejor de los casos custodias privadas.Mencin aparte merece la contribucin que hacen los medios masivos de comunicacin que como bien sabemos responden a ciertos intereses principalmente en funcin de lo econmico o ganancioso, para lo cual utilizan a la informacin a su libre albedro y conveniencia, deformando la realidad con tal de vender ms. Pero arrojando un resultado desfavorable para la comunidad, pues a veces omiten dar a luz algunas cuestiones y otras veces inventan o deforman las situaciones causando grandes temores generalizados y contribuyendo a la formacin de opiniones desfasadas de lo real.Si nos retrotraemos en el tiempo, si repasamos algunos pocos aos atrs advertiremos que el ndice delictivo de la dcada del noventa y principios de este nuevo siglo ha ido creciendo prcticamente con una progresin geomtrica, y con el agravante que creci con un ingrediente muy perjudicial para la humanidad, la violencia y el desprecio ya no por ciertos valores que obviamente desde el momento en que se decide delinquir muchos no son respetados, sino que la vida humana ha perdido todo tipo de importancia. Da lo mismo matar a alguien y destruir moralmente

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a toda una familia, que simplemente buscar el mismo cometido, verbigracia robar, sin que se recurra al tronchamiento de una vida humana.Es as como, durante la gestin de fines de los aos noventa de un gobernador de la Provincia de Buenos Aires, a travs del rgano correspondiente, lase Ministerio de Seguridad, se intent poner en prctica en su mbito de jurisdiccin una poltica criminal denominada poltica de tolerancia cero, que como casi siempre ocurre con todas las innovaciones argentinas, fue importada de otros pases que la pregonaban y aplicaban como la panacea de la lucha contra el delito.Esta poltica denominada tolerancia cero segn hemos podido investigar tuvo sus orgenes en Estados Unidos alrededor del ao 1993, fundada por el ex fiscal y alcalde de Nueva York Rudolph Giuliani, y su jefe de polica Willians Bratton.Su respaldo filosfico se llama la teora de las ventanas rotas pues alegricamente alude a un experimento que hicieron dos criminlogos con un automvil nuevo estacionado en un lugar, el cual durante das no fue tocado, y en donde luego se estacion uno que tena un vidrio roto, el que en un par de das fue desvalijado 9 . Otras fuentes en cambio dicen que proviene de los estudios del Manhattan Institute, y que fue formulada por James Q. Wilson.Esta teora de las ventanas rotas puede ser explicada de la siguiente manera: Todo crimen que queda impune, alienta a cometer otros crmenes ms graves, porque en el delincuente subsiste la idea de que no recibir castigo. Y esos comportamientos tienen su origen an en lo que algunos pueden llegar a considerar como algo de poca significancia como arrojar basura, pintar graffitis en las paredes, insultar o realizar actos de vandalismo, etc. Para esta tendencia estos actos deben ser reprimidos para impedir que se desarrollen actitudes criminales ms graves.Si bien esta visin aparentemente destructora del gran ndice delictivo es a simple vista seductora, no podemos pasar por alto al menos someramente sobre los resultados que arroj su puesta en prctica. Es as como en los estados pertenecientes a los E.E.U.U. en los que se implement se generaron fuertes violaciones a los derechos civiles elementales de todas las personas, principalmente en negros, latinos y todos aquellos que pertenecen a la clase ms baja, demostrndose

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excesos en la posibilidad de realizar cacheos y detenciones por averiguacin de antecedentes, humillaciones frente al pblico, arrojando las estadsticas resultados como que de cada diez arrestos cuatro carecen de justificacin, etc.En este orden de ideas se denota claramente que de la teora propiciada a la prctica se produjo un distanciamiento enorme. Es as como Loic Wacquant 10 expres que el concepto de tolerancia cero no implica la rigurosa aplicacin de todas las leyes, que sera imposible por no decir intolerable sino ms bien una imposicin extremadamente discriminatoria contra determinados grupos de personas en ciertas zonas simblicas. Y se pregunta dnde est la tolerancia cero de los delitos administrativos, el fraude comercial, la contaminacin ilegal y las infracciones contra la salud y la seguridad?. En realidad, sera ms exacto describir las formas de actividad policial realizadas en nombre de la tolerancia cero como estrategias de intolerancia selectiva.Pensamos que esta fallida puesta en prctica en la Provincia de Buenos Aires bajo la gestin de Len Carlos Arslanian logr que se evitaran futuros excesos por parte de las fuerzas de seguridad, pues evidentemente se nos quiere vender un pretendido remedio que en la prctica es mortal. Para ello se deberan cambiar ciertos modelos que hemos y han adoptado buena parte de los pases que conforman este mundo globalizado, el sistema neoliberal caracterizado por la abundante austeridad presupuestaria, regresin fiscal, achicamiento de los gastos pblicos, privatizacin y fortalecimiento de los derechos del capital, apertura sin lmites de los mercados financieros, flexibilizacin del trabajo asalariado, reduccin de las coberturas sociales, privatizacin de la educacin y de la salud, entre otras de las tantas consecuencias nefastas.En sntesis previa a toda posible intencin de implementar la poltica de tolerancia cero, que por la caracterstica de atipicidad o sui generis que tiene nuestra sociedad tal vez podra dar algunos resultados mejores que el garantismo imperante, habra que apartarse del modelo polticoeconmico que hemos adopta-

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Conf. ver Revista La Tecla. La Plata 10/7/03, pgs. 22 y ss.WACQUANT, Loic. Las crceles de la miseria; Ed. Manantial, Bs. As., ao 2000.-

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do, pues las causas del mayor incremento de delictuosidad en nuestro pas creemos que se debe a este sistema que genera exclusin social en el ms amplio sentido.Adems, no hay que olvidar que los vaivenes u oscilaciones pendulares tienen dos puntos extremos, si bien puede que estemos inmersos casi en el lmite de uno de ellos (hecatombe o estallido social que podra perdurar en el tiempo) la solucin no est en combatirlo con el otro punto extremo (tolerancia cero), ya que sino de un exceso se caera en otro. La solucin est en combatir las causas que generaron el extremo que impera en la actualidad y tratar de establecer con las herramientas adecuadas un punto medio o de equilibrio en el pndulo, para que se mantenga prcticamente inmvil. El rol del Estado siempre debe ser activo, buscando la excelencia funcional con las herramientas con las que cuenta por sobre todas las cosas. Es fundamental que se posean datos objetivos acerca de la situacin delictiva, de la magnitud que presenta este problema para buscar por todo los medios una posible solucin sin tener que recurrir a medidas extremas cuyos resultados pueden torcer la situacin, llegando al otro punto lmite, a la otra cara de la moneda.-

III.- SUSPENSION DEL JUICIO A PRUEBA.-

A) Su nacimiento: Cuenta Carlos Arturo Ochoa 11 que su origen debe remontarse a John Augustus (1784-1859), un zapatero de Lexington, Massachusetts, quien utiliz el sistema en 1841 al tomar a su cargo a un condenado por ebriedad, ayudando al sujeto y a su familia, durante un lapso determinado; pasado este, Augustus informaba del resultado a la Corte la que se deba pronunciar luego respecto de la aplicacin de la pena.El trmino probation deriva del latn probatus que significa vinculado al procedimiento por el cual una persona condenada por el tribunal es dejada en libertad sin necesidad de cumplir la condena de prisin y sujeta a las condiciones que le impone la Corte.-

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B) Los fundamentos poltico-criminales y su naturaleza jurdica: Antes de entrar en el anlisis del instituto y los problemas interpretativos con los que nos topamos a diario, nos parece que es de sumo inters saber cules fueron las motivaciones o fundamentos poltico criminales del momento que hicieron que se tomara la decisin de introducirlo dentro del Cdigo Penal, que desde ya lo consideramos equivocado, por cuanto predominan en el mismo elementos que son propios del mbito procesal o adjetivo y no de fondo. Por lo tanto, con esta decisin legislativa hoy plasmada en ley vigente creemos que se ha invadido una materia que es propia de las provincias y no del Estado Nacional, ya que cada uno de los Estados Provinciales dicta sus propios cdigos procedimentales por ser una materia no delegada por las provincias (artculo 121 de la Constitucin Nacional).En efecto, una de las motivaciones que dieron origen a la normativa contemplada en los artculos 76 bis, 76 ter y 76 quter del Cdigo Penal fue una cuestin netamente prctica, la necesidad de que existan institutos que impidan la llegada a sentencia de muchos procesos y con la presencia de un cierto ingrediente, un atenuado principio de oportunidad en el ejercicio de las acciones. Adems, junto con las cuestiones apuntadas se debe sumar la intencin de evitar el abarrotamiento de crceles superpobladas y la ineficacia de las penas privativas de la libertad por perodos breves que lejos de cumplir con la ficticia finalidad resocializadora, les confieren an ms a los delincuentes una incorporacin de nuevos conocimientos de utilidad para su perfeccionamiento en la carrera delictiva.Como antecedentes del instituto, que por cierto son muchos, podemos a modo de sntesis destacar que con el tiempo se perfilaron dos tendencias, las cuales han sido calificadas por Julio de Olazbal 12 como continental por un lado, y anglosajona por el otro.La tendencia continental propiciaba el pronunciamiento de culpabilidad y la consecuente condena para de inmediato suspenderse la ejecucin de sta y someterse a prueba al condenado. Una vez cumplido el plazo de prueba o se extin-

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OCHOA, Carlos Arturo. La suspensin del juicio a prueba; pub. en L.L. T 1995-C-1274.DE OLAZBAL, Julio. Suspensin del proceso a prueba, pgs. 5 y ss; Ed. Astrea, ao 1994.-

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gua el mismo pronunciamiento condenantorio o bien se extingua tan slo la ejecutabilidad de la pena.En cambio la tendencia anglosajona, producido el hecho con connotaciones delictivas, se difera o el enjuiciamiento o la declaracin de culpabilidad o el pronunciamiento condenatorio. En todos los supuestos, sometido a prueba el imputado el proceso se cerraba.Por ltimo, no queremos pasar por alto el tratamiento de la naturaleza jurdica del instituto. El mismo como se podr apreciar est circunscripto exclusivamente al rea o etapa de la punibilidad, bloquendola provisoria o definitivamente siempre y cuando se cumplan las condiciones fijadas judicialmente.Pero esas restricciones a la esfera de la libertad, esas reglas de conducta que se imponen judicialmente bajo ciertos requisitos que estn determinados en la ley, tienen en principio un mismo horizonte, en otras palabras recorren un camino paralelo a las dems penas previstas en el artculo 5 del Cdigo Penal, es decir, pretenden prevenir la nueva comisin de delitos. Sin embargo, lo cierto es que ni la suspensin del juicio a prueba ni las reglas de conducta que ella acarrea configuran una respuesta a la comprobacin judicial de un hecho delictivo, nico supuesto en que, de conformidad con el mandato constitucional del artculo 18 el cual prescribe que nadie pude ser condenado sin juicio previo, puede sostenerse que es una verdadera pena o medida de seguridad. Ello explica el por qu la ley exige la manifestacin de voluntad positiva o consentimiento de quien deber cumplir con tales reglas.Siendo que la utilizacin de la suspensin del juicio a prueba resulta estar totalmente ajena a la estructura del ilcito, y que obsta a la aplicacin de la pena, su resultado se asimilara en principio a las excusas absolutorias. No obstante ello, tampoco puede ser considerada como una ms de ellas, ya que con la suspensin del proceso la potencialidad punitiva se mantiene inclume por cuanto se trata de una suspensin, circunstancia que no ocurre con las excusas absolutorias, pues configurada alguna de ellas la potestad punitiva se extingue totalmente.-

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Coincidimos entonces con De Olazbal 13 cuando afirma que en definitiva la suspensin del proceso a prueba no es ms que una nueva forma de extincin de la accin penal. Tal tesitura se encuentra cimentada entre otras cosas por la letra misma de la ley en el artculo 76 ter, prrafo cuarto, cuando prescribe que: Si durante el tiempo fijado por el tribunal el imputado no comete un delito, repara los daos en la medida ofrecida y cumple con las reglas de conducta establecidas, se extinguir la accin penal.Es decir entonces que la naturaleza jurdica que le podemos asignar al instituto en estudio es un supuesto ms de extincin de la accin penal. Aunque desgraciadamente, y no sabemos si por falta de tecnicismo legislativo, o por no ser una postura unnime, no se lo incluy en el artculo 59 del Cdigo Penal lo que demuestra una vez ms las incongruencias que suele presentar todo nuestro orden jurdico positivo.Lo expuesto nos hace pensar que no slo se ha introducido otro supuesto ms de extincin de la accin penal sino que se ha instaurado conjuntamente con ello un atenuado principio de oportunidad en el ejercicio de las acciones penales desde el momento en que tanto el Ministerio Pblico Fiscal como el Juez tienen el poder de decisin de frenar la compleja maquinaria judicial que se encuentra en funcionamiento o continuar operando activamente.-

C) Texto legal materia de anlisis.Ttulo 12: De la suspensin del juicio a prueba.Artculo 76 bis: El imputado de un delito de accin pblica reprimido con pena de reclusin o prisin cuyo mximo no exceda de tres aos, podr solicitar la suspensin del juicio a prueba. En los casos de concurso de delitos, el imputado tambin podr solicitar la suspensin del juicio a prueba si el mximo de la pena de reclusin o prisin aplicable no excediese de tres aos. Al presentar la solicitud, el imputado deber ofrecer hacerse cargo de la reparacin del dao en la medida de lo posible, sin que ello implique confesin ni
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DE OLAZBAL, Julio, ob. cit. en nota 10, pgs. 21 y ss.-

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reconocimiento de la responsabilidad civil correspondiente. El juez decidir sobre la razonabilidad del ofrecimiento en resolucin fundada. La parte damnificada podr aceptar o no la reparacin ofrecida, y en este ltimo caso, si la realizacin del juicio se suspendiere, tendr habilitada la accin civil correspondiente. Si las circunstancias del caso permitieran dejar en suspenso el cumplimiento de la condena aplicable, y hubiese consentimiento del fiscal, el tribunal podr suspender la realizacin del juicio. Si el delito o alguno de los delitos que integran el concurso estuviera reprimido con pena de multa aplicable en forma conjunta o alternativa con la de prisin, ser condicin, adems, que se pague el mnimo de la multa correspondiente. El imputado deber abandonar a favor del Estado, los bienes que presumiblemente resultaran decomisados en caso que recayera condena. No proceder la suspensin del juicio a prueba cuando un funcionario pblico, en el ejercicio de sus funciones, hubiese participado en el delito. Tampoco proceder la suspensin del juicio a prueba respecto de los delitos reprimidos con pena de inhabilitacin.

Artculo 76 ter: El tiempo de la suspensin del juicio ser fijado por el tribunal entre uno y tres aos, segn la gravedad del delito. El tribunal establecer las reglas de conducta que deber cumplir el imputado, conforme las previsiones del artculo 27 bis. Durante ese tiempo se suspender la prescripcin de la accin penal. La suspensin del juicio ser dejada sin efecto si con posterioridad se conocieran circunstancias que modifiquen el mximo de la pena aplicable o estimacin acerca de la condicionalidad de la ejecucin de la posible condena. Si durante el tiempo fijado por el tribunal el imputado no comete un delito, repara los daos en la medida ofrecida y cumple con las reglas de conducta establecidas, se extinguir la accin penal. En caso contrario, se llevar a cabo el juicio y si el imputado fuere absuelto se le devolvern los bienes abandonados en favor del Estado y la multa pagada, pero no podr pretender el reintegro de las reparaciones cumplidas.

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Cuando la realizacin del juicio fuese determinada por la comisin de un nuevo delito, la pena que se imponga no podr ser dejada en suspenso. La suspensin de un juicio a prueba podr ser concedida por segunda vez si el nuevo delito ha sido cometido despus de haber transcurrido ocho aos a partir de la fecha de expiracin del plazo por el cual hubiera sido suspendido el juicio en el proceso anterior. No se admitir una nueva suspensin de juicio respecto de quien hubiese incumplido las reglas impuestas en una suspensin anterior.

Artvulo 76 quater: La suspensin del juicio a prueba har inaplicables al caso las reglas de prejudicialidad de los artculos 1101 y 1102 del Cdigo Civil, y no obstar a la aplicacin de las sanciones contravencionales, disciplinarias o administrativas que pudieran corresponder.

D) Problemticas presentes en su implementacin: I.- El primero de los problemas que detectamos es precisamente el de su denominacin suspensin del juicio a prueba.Qu debe entenderse por la palabra juicio?. Como se podr advertir el trmino juicio como otros tantos utilizados en nuestro lenguaje natural plantea un problema de interpretacin, pues sin lugar a dudas presenta una ambigedad, es decir, del contexto en el que se lo est utilizando se pueden derivar ms de un significado.La palabra juicio puede ser tomada como: 1) que es un proceso o varios tipos de procesos, como lo es entre otros el juicio abreviado en la Provincia de Buenos Aires; 2) es una etapa del proceso, vale decir, la etapa del plenario o juicio oral; 3) que la suspensin del proceso debe ser solicitada en la etapa de juicio oral; 4) que slo procede si ya hay una etapa de juicio oral en trmite; 5) el instituto puede ser solicitado para ser aplicado al momento de ofrecer prueba en la etapa de juicio, etc.Amn de lo expuesto, cabe poner de resalto que la palabra juicio presupone un ejercicio de la accin penal (pblica, privada o dependiente de instancia

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privada), por lo que no puede suspenderse un juicio a prueba si no hay intervencin previa de la justicia penal. Entonces, cmo se interpreta esto de que hay una suspensin del juicio a prueba?. Y automticamente tambin nos preguntamos suspensin del juicio a prueba de qu cosa, de cules condiciones?.Lo antedicho demuestra sin hesitacin alguna la mala tcnica legislativa utilizada, la improvisacin o la falta de pulido que merecen todas las reformas legislativas de enorme importancia como la presente y su consecuente grado de dificultad desde el inicio para poder aplicar el instituto novedoso en la praxis jurisdiccional.Ello implica y explica los esfuerzos que siempre hizo la doctrina creando mtodos de interpretacin de las normas con la intencin de poder lograr entender mejor a las mismas.Los cuatro mtodos ms conocidos segn nos ensea de Ruggiero 14 son el gramatical (basado en el significado de las palabras), el lgico (procura sistematizar coherentemente las manifestaciones del pensamiento del legislador), histrico (se retrotrae en el tiempo intentando reconstruir la voluntad del legislador segn las circunstancias) y el sistemtico (que concibe a las materias e instituciones legisladas como un todo o unidad). No obstante ello tales mtodos apuntados no siempre alcanzan su cometido, generndose as una multiplicidad de posibles interpretaciones.Lo ideal, el deber ser de esta cuestin, es que al momento de aprobarse una norma se hayan tomado todos los recaudos necesarios como para que se eviten futuras complicaciones de carcter interpretativo, acudiendo al saber de los mejores tecncratas y no al simple conocimiento azaroso de algn legislador insuficientemente capacitado como para cumplir con su rol.En consecuencia, somos de opinin al igual que Omar Breglia Arias y Omar Gauna 15 en que la expresin suspensin del juicio a prueba significa la suspensin del trmite del proceso, establecindose normas de cumplimiento para la persona procesada, que en el supuesto de que cumpla con las mismas en el tiempo
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DE RUGGIERO, R.. Instituciones de derecho civil; Madrid, Vol. I, pgs. 137 y ss.-

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y modalidades fijadas por el juez quedar extinguida la accin penal. Por eso se llama a prueba, porque se pone a prueba o se evala al imputado, y no porque se suspenda el proceso en la etapa de prueba.-

II.- El inconveniente que se desarrolla a continuacin es el de si el requerimiento de la aplicacin de la suspensin del proceso o su revocacin por incumplimiento de las reglas que se impusieron al efecto (art. 76 ter) implican un reconocimiento de responsabilidad penal o confesin del imputado.Si nos planteamos este interrogante es porque precisamente no es una cuestin meramente banal, sino que por el contrario es proclive a sembrar un margen de duda.Pero si hacemos un anlisis un poco ms detenido, buscando una respuesta que guarde cierta lgica, nos debemos inclinar por una respuesta negativa, puesto que de lo contrario ningn imputado querra arriesgarse a intentar que se le conceda el beneficio, que si no se le otorgase automticamente se le tornara en su contra.Y entonces nos preguntamos, esa es la nica explicacin que hallamos?.No, adems cabe agregar que impera un principio fundamental como el de que nadie puede ser obligado a declarar en su contra. Por lo que si se presentara la circunstancia de hecho apuntada y ello implicara la asuncin de la responsabilidad penal, indirectamente se estara violando este principio.Asimismo, debe tenerse en cuenta que el prrafo tercero del artculo 76 bis prescribe que el imputado debe ofrecer hacerse cargo de la reparacin del dao en la medida de lo posible, sin que ello signifique la confesin o reconocimiento de la responsabilidad civil correspondiente. Por ende, si no hay reconocimiento de responsabilidad civil, menos an puede importar una confesin o reconocimiento de responsabilidad penal.-

BREGLIA ARIAS, Omar y GAUNA Omar R.. Cdigo Penal Comentado, Anotado y Concordado, Tomo I, pg. 618; Ed. Astrea, 4ta. Edicin, ao 2001.-

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No obstante lo expuesto, existe un cierto grado de probabilidad a travs del cual los motivos que lo llevaron al imputado a pedir la aplicacin de la suspensin del proceso a prueba sean totalmente ajenos a la asuncin de culpabilidad, ya que puede que an siendo inocente su actitud est motivada por una conciente dificultad para demostrar su inocencia, o porque considera que es mejor que no se de a publicidad la realizacin de un inminente juicio oral, que como es sabido es un excelente estigmatizante social, generador de un sin nmero de opiniones que desprestigian al individuo, independientemente que el resultado o la sentencia le sea luego favorable. Todo ese tiempo en que transcurre la totalidad del proceso penal es un fuerte proveedor de desgaste para cualquier persona, y ms an para aquella que verdaderamente es honorable.Dentese al respecto que nuestra postura se encuentra tambin avalada por el debate legislativo que oportunamente se realiz, por cuanto existieron otros proyectos de ley en los que se requera la confesin del imputado como requisito para su otorgamiento, los que afortunadamente fueron desechados.-

III.- Segn lo prescribe el artculo 76 bis del Cdigo Penal la suspensin del proceso a prueba procede cuando el delito es de accin pblica y est reprimido con pena de reclusin o prisin cuyo mximo no exceda de tres aos.Nuestra duda interpretativa est en cmo debe considerarse a esa pena, en abstracto o en concreto?. Circunstancia que como se indica ut supra es de suma importancia para poder gozar o no de este beneficio.Una de las posibles interpretaciones sera la de considerar el quantum de la pena establecido por la figura delictiva que prima facie se endilga, es decir considerar a la pena en abstracto 16 . Y la otra es la de poner nfasis directamente sobre la pena que previsiblemente correspondiere segn las circunstancias objetivas y subjetivas del caso (pena en concreto) 17 .En este sentido puede verse entre otros: TAMINI Madolfo Luis y LOPEZ LECUBE, Alejandro Freeland.La probation y la suspensin del juicio penal a prueba, pub. en L.L. 1994-D-854.17 En este sentido conf. ver MOLERO, Marco Antonio. Probation y juicio abreviado (Cuando los cambios vienen marchando, pub. en L.L. T 1998-D-1347; RIOS, Ramn Teodoro en nota a fallo. La interpretacin de la ley y el juez penal a propsito de la procedencia de la suspensin del juicio a prueba; pub. en L.L. T 1998-C413.16

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En el mbito de competencia de la Justicia Federal ha existido el pronunciamiento de un Fallo Plenario, el caso Kosuta, que si bien en la prctica hoy en da no se lo sigue estrictamente por cuestiones que no son atinentes al objetivo de nuestro trabajo, por lo cual omitimos mencionarlas, en este decisorio del ao 1998 se resolvi como criterio interpretativo a seguir el restrictivo, es decir el tope mximo de pena privativa de la libertad debe ser de tres aos como mximo, vale decir que, triunf la tesis de la pena en abstracto.Segn que tomemos una u otra postura cabra la posibilidad de que el instituto pueda ser aplicado a una cierta cantidad de figuras delictivas cuyo mximo de pena de prisin no exceda los tres aos, o que alcance a un nmero mayor de delitos que si bien su pena mxima puede sobrepasar los tres aos de privacin de la libertad, su aplicacin en concreto, es decir, la pena que se le fijara en virtud del caso especfico no superara el tope fijado, y por consiguiente sera posible el pedido de su aplicacin. Dems est decir que siempre en ambos supuestos adems se deber cumplir con los dems requisitos legales establecidos en la norma.Si nos remontamos a la finalidad con la que se introdujo la normativa en tratamiento, se advierte que la idea de poner en vigencia este sistema fue la de que sea utilizado para delitos de menor gravedad. Sin embargo, al ser la ley poco clara, es de nuestra opinin que debe ser aplicada tomando en cuenta la pena en concreto, principalmente si se tiene en consideracin principios tales como el de la ley ms benigna; y la igualdad ante la ley que significa nada ms ni nada menos que igualdad en igualdad de circunstancias, y que slo se puede dar si ya se tiene al menos una idea o diagnstico de cunto es lo que le corresponde como pena efectiva en el hecho por el que se lo juzga.-

IV.- El pago mnimo de la pena de multa puede ser considerado como un cumplimiento de pena anticipado o es violatorio del fin mismo del instituto a travs del cual se asienta un principio de oportunidad atenuado? La norma prescribe que el delito por el que se le sigue a la persona del imputado puede tener a la pena de multa en forma conjunta o alternativa con la de la privacin de la libertad.-

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A diferencia de lo que opinaba el entonces legislador De La Ra quien sostena que la exigencia del pago de una multa se entenda como el cumplimiento de una pena, creemos que esta circunstancia en realidad no es ms que una exigencia o requisito sine qua nom para poder gozar del beneficio de la suspensin del proceso.Asimismo cabe puntualizar que la multa exigida no es la contemplada en el artculo 22 bis del Cdigo Penal, ya que si se exigiera sta, previamente debe haber existido un juicio de culpabilidad en el que se demuestre el nimo de lucro al que hace referencia la norma.Pensamos tambin que tampoco es procedente la suspensin del proceso a prueba si el delito inculcado tiene como pena a la multa en forma exclusiva, pues para ello se puede recurrir a lo establecido por el artculo 64 del cdigo de fondo en el cual bajo las mismas condiciones, es decir, pago de la multa, abandono de los bienes decomisados a favor del Estado y la reparacin de los daos causados, por cuanto le es ms favorable al imputado, en virtud de que evita el cumplimiento de reglas futuras logrando inmediatamente la extincin de la accin penal.-

V.- Lo previsto en el art. 76 bis prrafo 1ro y en el prrafo 4 son dos situaciones distintas o se refieren a una misma situacin?.Algunas interpretaciones realizadas tanto por la doctrina como por la jurisprudencia hicieron que se llegue a la conclusin de que los prrafos aludidos contemplaran dos hiptesis diferentes, bajo las cuales sera aplicable el instituto.La primera de las situaciones sera la de que slo es aplicable la suspensin del proceso a prueba si el delito no tiene una pena prevista mayor a los tres aos (tesis que mencionamos ms arriba como pena en abstracto) debiendo slo en este supuesto oblarse la multa en su monto mnimo como conditio sine qua nom. En cambio el prrafo cuarto permitira hacer una estimacin de la pena a aplicarse y siempre que sta en concreto no supere los tres aos de privacin de la libertad sin que se exija el pago de multa alguna.-

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Si bien la respuesta puede arrojar una solucin ingeniosa ocurre que no es un criterio unnime en todo el territorio argentino, con lo cual se presenta un escollo difcil de ser superado como para evitar caer en algunos casos en el injusto.-

VI.- Resulta necesaria la opinin del Fiscal tanto en el supuesto previsto en el prrafo 1ro. como en el prrafo 4to. del artculo 76bis?.Tal como surge de la lectura de la norma pareciera que si se tomara como vlida la respuesta dada al interrogante anterior (punto V), en el primer prrafo no se exigira la opinin del Ministerio Pblico Fiscal pues el juicio de oportunidad sobre la conveniencia poltico-criminal de suspender la ejecucin fue formulado por el legislador, y s sera necesaria en el supuesto contemplado en el prrafo cuarto 18 .Esta duda que se nos plantea aun no ha sido resuelta por los decisorios judiciales sino que contina siendo materia de debate.Y a mayor ahondamiento, rengln aparte merece preguntarnos si la opinin del fiscal sea que se la exija en uno o en ambos supuestos es vinculante?.Nuestra posicin al respecto es que la opinin del Ministerio Pblico Fiscal debe ser exigida siempre, y adems es vinculante, ya que no podemos dejar de recordar que uno de los motivos con los que se legisl el instituto es el de contemplar un principio de oportunidad al que nosotros le hemos dado el tinte de atenuado pues no lo es para todos los tipos o clases de pena que preveen los delitos denominados de bagatela.-

VII.- Puede pedirse la aplicacin del instituto en los supuestos en que la pena principal prevista es la de inhabilitacin?.Si leemos detenidamente el texto legal, se podr apreciar que no es posible la aplicacin del instituto en los supuestos en que exista la pena de inhabilitacin de cualquier forma, es decir, como pena principal o alternativa. Sin embargo, creemos menester esbozar que resulta a todas luces paradjico que sea inviable en estos supuestos, ya que la ms de las veces la inhabilitacin es la ltima sancin de
En este sentido vase BOVINO, Alberto. La suspensin del procedimiento en el Cdigo Penal Argentino y la divertion estadounidense; Pub. en L.L. T 1997-A-1081.18

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menor gravedad contemplada en el Cdigo Penal, que exige tan slo una recuperacin y reeducacin en el sujeto y no la prosecucin de un juicio en el que al recaer una condena le impide rectificar su conducta 19 . No obstante ello, la jurisprudencia y doctrina mayoritaria se han inclinado por la tesitura de la inviabilidad.-

VIII.- A qu rgano jurisdiccional le corresponde la revocacin de la suspensin del proceso a prueba cuando lo es como consecuencia de la comisin de un nuevo delito? Independientemente de la organizacin de cada una de las provincias en lo que hace a su maquinaria judicial encargada de realizar un producto final, cual es el dictado de una sentencia, Eleonora Devoto 20 nos resuelve el interrogante expresando que le corresponder al rgano jurisdiccional que resolvi otorgar el beneficio de la suspensin, pues es una de las formas de resguardar la garanta constitucional del juez natural.A su vez, dentese al respecto que tal medida logra que el instituto se vea revestido de cierta pragmaticidad, pues una vez que adquiere firmeza la condena que se dict como consecuencia del hecho delictivo llevado a cabo durante el perodo de prueba, ser el primer rgano jurisdiccional que deber proceder a la unificacin, toda vez que siempre ser el ltimo en condenar si no procede la absolucin por el nuevo hecho delictivo imputado.-

IX.- Es constitucional y por ende justo, que los funcionarios pblicos no puedan solicitar la suspensin del proceso a prueba? Para Federico Guillermo Figueroa y Oscar Rabinovich 21 es injusto, afirman que es atentatorio al principio de igualdad ante la ley. Para ello esgrimen como punto de partida una serie de fundamentos, basados en las enseanzas de

Avalan nuestra opinin V. TARDITTI, Ada. Probation (ley 24.316) Lo bueno y lo malo, pub. en S.J. N 994, pg. 42.20 DEVOTO, Eleonora. Otras cuestiones generadas por la suspensin del juicio a prueba; Pub. en L.L. 1994-C947.21 FIGUEROA, Federico Guillermo y RABINOVICH, Oscar. Probation (Exclusin de los funcionarios pblicos por delitos cometidos en ejercicio de sus funciones); Pub. en L.L. 1994-D-997.-

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uno de los grandes maestros de derecho constitucional argentino, como lo fue Germn Bidart Campos, y otros de carcter meramente subjetivos y propios.Por el contrario nuestra postura disiente con la de los autores citados, pues como se podr apreciar de la simple lectura de la normativa penal de fondo, existen figuras delictivas que sancionan conductas en forma exclusiva a los funcionarios pblicos, y otras que le caben a cualquier persona y en las que el legislador previ una sancin mayor si participa un funcionario pblico, todo ello independientemente de la responsabilidad administrativa y civil que pudiere corresponder.En consecuencia, estamos aqu precisamente ante una nueva cuestin que es propia de la poltica criminal del Estado de turno, y no ante un injusto legal, sino que muy por el contrario se ha querido combatir al delito con mayor severidad cuando proviene de los miembros que conforman los rganos representantes del Estado; mxime si se tiene en consideracin la investidura con la que cuentan. Por ello creemos que el legislador muy acertadamente ha tratando de evitar que se siga desprestigiando a las instituciones, recayndole sobre quienes mayor responsabilidad moral deben tener, las ms severas penas.-

E) Cul es el estadio procesal en el cual puede ser solicitada la suspensin del proceso a prueba?; y en su caso hasta cundo?.Luego de haber esbozado un catlogo no taxativo de los problemas que presenta el instituto en anlisis, una de nuestras mayores dudas, y por ende, uno de los problemas que se presentan y que consideramos como muy importante es el del momento en el que puede ser requerida su aplicacin; y en su caso cundo se torna perentoria la peticin, es decir, hasta qu momento procesal hay posibilidades de hacer valer el derecho del imputado.El interrogante de mentas no es una cuestin meramente abstracta, sino que muy por el contrario es de fundamental importancia que sea dilucidado, ya que independientemente de los dems problemas tcnicos de los que adolece el instituto, saber a ciencia cierta desde cundo y hasta cundo se puede utilizar como medio de defensa o como un verdadero principio de oportunidad, segn desde que vereda nos encontremos transitando, nos permitir lograr tener un mayor manejo de

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las herramientas con las que contamos a la hora de desempearnos como operadores del derecho.Ahora bien, si se nos plantea este interrogante es porque precisamente la letra de la ley nada nos dice al respecto. En consecuencia, es imprescindible

que busquemos el sentido y finalidad que tiene la norma en conjuncin o armona con el resto de la normativa jurdica positiva.Algunos autores como De Olazbal 22 sostienen que la oportunidad para solicitar la suspensin del proceso a prueba sera con la iniciacin del juicio, es decir, con el primer provedo configurativo de la apertura del juicio o etapa del plenario. Los fundamentos del autor estaran dados con basamento en la redaccin del art. 76bis 2do. y 3er. prrafos que permiten inferir que para ello es necesario el dictado de la resolucin que ordene tal proceder apuntado. Lo mismo ocurre con la interpretacin del 4to. prrafo del mismo artculo cuando hace referencia a dejar en suspenso la condena pudiendo el Tribunal suspender la realizacin del juicio, con lo que se vuelve a la vieja discusin en los proyectos de ley que se presentaron oportunamente cuando se plante una dicotoma de si haba que interpretar estricto sensu el significado de Tribunal; pues si deba hacerse de esa manera, indudablemente se estaba hablando de una etapa de debate o plenario que se plasma en el juicio oral.Y respecto del momento clmine en el que podra introducirse el pedido de suspensin, afirma el autor citado que debera ser en cualquier momento del juicio y hasta tanto no exista el pronunciamiento de una sentencia definitiva.Un criterio prcticamente similar al esgrimido precedentemente ha si el adoptado por De Ela 23 en el mbito jurisdiccional bonaerense, quien sostiene que el pedido de suspensin puede hacerse en cualquier etapa del debate, incluso despus de producidos los alegatos.Muy por el contrario Alberto Bovino 24 si bien coincide con De Olazbal acerca del momento tpico del pedido de suspensin, respecto del momento de poDE OLAZBAL, Julio ob. cit. en nota 10, pgs. 67 y ss.DE ELIA, Carlos M. Cdigo procesal penal de la Provincia de Buenos Aires comentado, pg. 425; Ed. Librera El Foro, ao 1998.24 BOVINO, Alberto ob. cit. en nota 16, pg. 1088 y ss.23 22

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der hacer el pedido cree que es posible an antes del debate, en la misma etapa de instruccin luego de que se dicta el auto de procesamiento del sujeto. De este modo, el sistema jurisdiccional se ahorrara un dispendio innecesario de trabajo, una carga laboral sin sentido.Adems, ello le permite al imputado una mayor oportunidad para ejercer su derecho a solicitar la suspensin del proceso en su contra o para obtener la clausura definitiva del caso por sobreseimiento.Por su parte Carlos Ochoa 25 tambin cree que es posible hacer el pedido de la suspensin del proceso a prueba antes de la etapa de juicio, es decir en la instruccin. Una vez que el imputado fue indagado y siempre que los elementos de conviccin reunidos permitan al menos con cierto grado de probabilidad inferir la relacin entre la existencia del hecho y la responsabilidad penal del imputado, se podra presentar la solicitud.Su argumentacin encuentra asidero en la idea de que el instituto permite la reeducacin del sujeto, circunstancia por la cual cuanto antes se le aplique ms beneficioso ser para el imputado y la sociedad. Y por otro lado permite la descompresin de causas al sistema judicial.Finalmente la posicin que nos brindan Breglia Arias y Gauna 26 podramos calificarla como cuasi eclctica, ya que el momento para peticionar el beneficio de la suspensin del proceso es el de luego de tomada la declaracin indagatoria, pero la instancia ltima y definitiva se concretara a partir de que se ordena el perodo de debate.Sin embargo, afirman que sera posible la peticin en la etapa de debate si del mismo se produjere una recalificacin legal que permita gozar de la aplicacin del instituto, no obstante lo cual sera una situacin de excepcin.Toda vez que hemos mencionado los criterios de los autores en atinencia al problema en tratamiento, creemos menester poner de resalto nuestra opinin al respecto.-

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OCHOA, Carlos ob. cit. en nota 9, pg. 1279.BREGLIA ARIAS, Omar y GAUNA, Omar ob. cit. en nota 13, pg. 622 y ss.-

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En primer lugar somos partidarios de la idea de que se pueda peticionar la suspensin del proceso a prueba en la etapa instructoria y siempre que se haya llamado a declaracin indagatoria.En segundo trmino, de presentarse la hiptesis de la denegacin de la concesin en la etapa instructoria dar la posibilidad al imputado que lo haga en la etapa del debate, siempre antes del pronunciamiento del Tribunal, ya que esa debe ser la instancia tpica, porque de lo contrario el instituto prcticamente pierde su razn de ser tanto en lo que hace a reeducacin del beneficiario como en el ahorro de la carga laboral del poder judicial.En sntesis, a pedido del imputado debe ser posible la solicitud de la suspensin del proceso a prueba hasta antes de que el rgano jurisdiccional se retire a deliberar el asunto, luego de producidos los alegatos de las partes, y siempre que la imputacin en cuestin lo permita. Pero bajo ningn concepto ni excepcin se podr plantear la concesin del mismo si en la etapa clmine del debate la calificacin legal primigenia no lo permita y s la recalificacin que pueda llegar a establecerse, ya que de esta manera se lograra desdibujar o desnaturalizar la finalidad perseguida por el legislador.-

IV.- PUNTO DE PARTIDA A TENER EN CUENTA PARA LA NECESARIA FUTURA REFORMA LEGISLATIVA: ALGUNAS DE SUS POSIBLES SOLUCIONES.Luego de haber brindado como ltima problemtica de aplicacin el instante en el que se puede intentarse plantear la aplicacin de la suspensin del proceso a prueba, nombre que entre otros consideramos ms apropiado que la redaccin poco feliz que le diera el legislador, permtasenos recurrir a una de las posibles soluciones a la hora de realizar una reforma sobre el instituto en estudio (que por cierto creemos conveniente), la cual sera la de utilizar las enseanzas de Manuel Atienza 27 , quien de alguna manera contribuye con una importante herramienta para poder forjar futuros cambios en las normas vigentes que arrojen un resultado

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ATIENZA, Manuel. Tras la justicia; Ed. Ariel, ao 1993.-

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mayormente acertado que los actuales, evitando la presencia de grandes interrogantes a la hora de interpretar.En dicha inteligencia, nos describe cmo deben ser los niveles de racionalidad a la hora de tomar una decisin legislativa tan importante.La primer etapa es la de la racionalidad lingstica a travs de la cual los legisladores deberan ser capaces de transmitir con fluidez un mensaje, el cual debe ser claro, de manera que no contengan trminos o frases ambiguas, que puedan llegar a interpretarse con ms de un sentido, o que se apliquen trminos vagos generadores de incertidumbre excesiva en su aplicacin.En segundo lugar debemos hablar de una racionalidad jurdico - formal lo que significa legislar respetando los criterios de forma y de contenido establecidos por el propio ordenamiento jurdico procurando que la nueva ley o norma se integre armnicamente en el mismo.Luego procurar una racionalidad pragmtica, entendida como la necesidad de que la conducta de las personas se adecue a lo prescripto en las leyes. Es decir, que las normas no sean un simple enunciado lingustico o simples directivas formalmente vlidas, sino tambin derecho en accin, un derecho eficaz. En caso contrario frente a la presencia de tantas interpretaciones dismiles la eficacia del instituto y la salvaguarda real de los derechos se ven afectados.Asimismo se debe intentar arribar a una racionalidad teleolgica, ello en virtud de que las leyes no son otra cosa que instrumentos para alcanzar ciertos fines sociales. No resulta fcil saber qu contenidos normativos son los ms idneos para lograr esos fines. De ah a que la eficacia de la ley no sea sinnimo de eficiencia social, vale decir que, es posible que los destinatarios cumplan con la ley y sin embargo no se alcancen los fines perseguidos a travs de la implementacin de la norma.En este orden de ideas, las leyes pueden cumplir no slo funciones manifiestas sino tambin latentes, los efectos sociales que producen no son a veces declarados por sus autores.Creemos que la racionalidad teleolgica latente es la de posibilitar que el imputado pueda por propia voluntad reencaminarse a travs del cumplimiento de

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ciertas pautas o reglas que se le imponen a fin de evitar la aplicacin de una pena. Digamos que se intenta privilegiar a quien en forma voluntaria reconoce haber cometido un hecho no ajustado a las normas, ofrecindose hacerse cargo de los daos producidos y ajustarse a las pautas de resociabilizacin.Sin embargo, la norma del art. 76 bis y subsiguientes no tienen eficacia social en razn de que para que sea realmente eficaz habra que facilitarle un trabajo u oportunidad laboral, etc.Por ltimo se debe apelar a la racionalidad tica, nivel final desde el cual se puede evaluar la racionalidad de una ley. En l se debe intentar ver si los contenidos normativos y los fines de las leyes pueden o no justificarse ticamente. En el derecho de las sociedades democrticas se han incorporado gran parte de estas ideas morales vigentes socialmente, si bien las mismas no proporcionan necesariamente las razones ltimas de la argumentacin, pues las razones ltimas para cada individuo son las que le proporciona su conciencia.En otro hondanar, en orden seguido pasaremos a esgrimir algunas de las posibles soluciones a los problemas detectados que deberan ser plasmadas en lo inmediato por medio de una reforma legislativa.Si bien somos concientes de que los mismas no son irrefutables, entendemos prima facie que al menos con ellas se pretende forjar un nuevo camino a recorrer en la praxis jurisdiccional hasta tanto se arribe a una reforma integral de todo el ordenamiento jurdico penal de fondo, que hoy da consideramos necesaria, a fin de lograr una correcta armona legal sin la presencia de dubitaciones y/o contradicciones normolgicas.En dicha inteligencia se esbozan las siguientes pretendidas respuestas correctoras de la improvisada y defectuosa puesta en vigencia del instituto materia de anlisis: a) Sustitucin del nombre: Liminarmente, creemos que no cabe hesitacin alguna que es imperiosamente necesario efectuar el cambio de denominacin del instituto De la suspensin del juicio a prueba, en atencin a las consideraciones que oportunamente efecturamos en el presente y que en honor a la brevedad a ellas nos remitimos.-

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Consecuentemente, permtasenos sugerir como nombre ms adecuado el de Suspensin del proceso penal sujeto al cumplimiento de ciertos requisitos preimpuestos. Ergo, resulta por dems bice sealar que el primer cambio a efectuarse en el texto legal materia de anlisis deber ser este.-

b) Necesidad de que el instituto proceda para delitos no slo de accin pblica tomndose como criterio rector la pena en concreto: La normativa en estudio en su comienzo expresa que para pedir la aplicacin del instituto, el delito debe ser de accin pblica reprimido con una pena de reclusin o prisin cuyo mximo no debe exceder de tres aos.Primigeniamente, si bien la exclusin de la aplicacin de la suspensin del proceso sobre los delitos de accin privada o dependiente de instancia privada podra llegar a responder a una mera orientacin de una determinada poltica criminal que imper al momento de la decisin de incorporar el texto legal al Cdigo Penal, no debera ser un obstculo para que en una reforma venidera se agregara a la norma los delitos enumerados en los artculos 72 incisos 2) y 3 ) y 73 del cdigo de mentas.Ello por cuanto, no hemos detectado en las discusiones parlamentarios el por qu se decidi excluirlos.Por lo que si como ya lo referenciramos, la norma en tratamiento responde a una cierta intencin de incorporar an errneamente en el mbito sustantivo un principio de oportunidad procesal, por ende propio del rea adjetiva, debera incluirse este men de figuras delictivas de marras que podra contribuir a descongestionar an ms el cmulo de trabajo de toda la maquinaria judicial.Al mismo tiempo, con relacin a la necesaria reforma de este primer prrafo del artculo 76 bis, nos inclinamos por la incorporacin de la tesitura de la pena en concreto que hemos desarrollado ut supra en el acpite III D) III.En efecto, lo hacemos en primer lugar con el objeto de clarificar la norma, pues la semntica utilizada dio lugar a dudas interpretativas que jurisprudencialmente se pretendi solucionarlo crendose al efecto posiciones antagnicas (pena en abstracto y pena en concreto).-

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Y en segundo orden, porque apelamos a los principios de raigambre constitucional imperantes en la materia tales como ley ms benigna e igualdad ante la ley, para que los imputados que se encuentren en determinado estadio procesal con una cierta concrecin de la posible pena a imponrseles atendiendo principalmente a la calificacin legal y las circunstancias objetivas y subjetivas del caso en examen, puedan tambin acceder al beneficio de la suspensin del proceso a prueba.Sin perjuicio de lo cual, si bien seguramente no es la solucin mayormente feliz, es una de las tantas posibles que podra contribuir a mejorar al menos un poco ms la incertidumbre interpretativa detectada, ya que lo ideal sera que se utilice otro parmetro que no sea el del quantum de la pena, sino el de verbigracia: el bien jurdico tutelado, para lo cual se debera recurrir a un catlogo taxativo muy extenso, que tampoco sera demasiado virtuoso.-

c) Que se especifique en el texto legal que cuando es procedente nicamente la pena de multa por el delito endilgado, la suspensin del proceso a prueba no puede ser solicitada: Si bien el artculo 76 bis del C.P. en su prrafo quinto se refiere a la necesidad de la satisfaccin del pago mnimo de la multa aplicable en forma conjunta o alternativa con la de prisin (tampoco incluye reclusin) para la procedencia del instituto, sera conveniente que se puntualice en la norma que si fuese procedente slo la pena de multa, la suspensin no devendra aplicable, sino que rige lo prescripto en el artculo 64 del C.P., en el cual bajo las mismas condiciones: 1) pago de la multa, 2) abandono de los bienes decomisados a favor del Estado, y 3) la reparacin de los daos causados, todo ello en cualquier estado de la instruccin penal, la accin se extingue.De esta manera, se lograra una mayor clarificacin legislativa, y por ende, se evitara toda posible dubitacin a la hora de aplicar las normas de carcter sustantivas.-

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d) Aunar tesis respecto del criterio rector por medio del cual puede aplicarse el instituto conforme lo normado por los prrafos primero y cuarto del artculo 76 bis, agregndole al ltimo el pago mnimo de la multa: En primer trmino los prrafos primero y cuarto del artculo 76bis deberan ser corregidos, arribndose a un nico criterio rector respecto del cual se torna procedente la aplicacin del instituto, a fin de que no se de lugar a dudas de si el primero se refiere a la aplicacin de la pena en abstracto y el cuarto a la pena en concreto, tal como lo plantea gran parte de la doctrina que hemos apuntado.Y en segundo lugar, segn como se modificara el texto legal, en lo que hoy es el prrafo cuarto se debera agregar el requisito indispensable de la oblacin mnima de la multa con el objeto de evitar toda clase de contradiccin con la interpretacin doctrinal que se hace del prrafo primero ya esbozada en el acpite III, D) V, normativa que de mantenerse vigente, permitira la incursin por parte de los Magistrados en el injusto al momento de sentenciar.-

e) Incorporacin en el primer prrafo del artculo 76bis la necesidad de la opinin del Ministerio Pblico Fiscal: Tal como se encuentra vigente la normativa en estudio, el primer prrafo del artculo 76bis nada expresa respecto de la opinin del Ministerio Pblico Fiscal, circunstancia que s se menciona en el prrafo cuarto.Consecuentemente, como ya se sostuviera en el interrogante formulado en el acpite III D) VI, se debera incorporar al texto legal en el primer prrafo, la necesidad de que se expida el Fiscal actuante en la etapa procesal en que se solicite la aplicacin de la suspensin del proceso.Y al mismo tiempo, en ambos prrafos resultara necesario segn nuestro entender, que se especifique que la opinin es vinculante, tomando como principal argumento basamental la pretendida incorporacin del principio de oportunidad atenuado que se infiere de la puesta en vigencia de esta reforma legislativa.f) Si se suspende a prueba el proceso penal, que se vede el ejercicio de la accin civil para reparar el dao:

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En el tercer prrafo del artculo 76 bis la norma dispone que: Al presentar la solicitud, el imputado deber ofrecer hacerse cargo de la reparacin del dao en la medida de lo posible, sin que ello implique confesin ni reconocimiento de la responsabilidad civil correspondiente. El juez decidir sobre la razonabilidad del ofrecimiento en resolucin fundada. La parte damnificada podr aceptar o no la reparacin ofrecida, y en este ltimo caso, si la realizacin del juicio se suspendiere, tendr habilitada la accin civil correspondiente.Al margen de la ya apuntada confusa redaccin utilizada en esta porcin de la norma, entendemos en el punto que el ofrecimiento de la reparacin del dao causado a la vctima, que no importa confesin ni reconocimiento de la responsabilidad civil, la suspensin a prueba del proceso penal debe estar tambin supeditada a la reparacin in integrum del dao cierto efectivamente sufrido por la vctima.De lo contrario, siendo que esto es un paso previo a la posible extincin de la accin penal, el particular damnificado (vctima) o en su defecto el orden pblico (Ministerio Pblico Fiscal) deberan imponer como requisito sine qua nom la satisfaccin plena en favor del sujeto activo legitimado por sus derechos subjetivos valuables pecuniariamente, ya que la posible ulterior ausencia de reparacin del dao en un proceso civil por insolvencia del deudor, cuando ya se ha extinguido la accin penal, podra dar lugar a un arrepentimiento del damnificado que se vera impedido de pretender volver atrs con el objeto de obtener la efectivizacin de una sancin en la conducta del victimario.En otros trminos, si el proceso civil se alonga en el tiempo o la falta de solvencia del demandado no permite reparar el dao causado, y el imputado cumple con las normas de conducta que se le impusieron para poder gozar de la suspensin del proceso a prueba, la accin penal se extingue y el damnificado a ms de no ser satisfecho en su pretensin patrimonial tambin se ver imposibilitado de obtener un castigo para el reo; circunstancia que frente a una hipottica cuota de irascibilidad en la vctima, se la podra estar induciendo a que pretenda hacer justicia por mano propia, pasando a descreer totalmente de la existencia del estado de derecho y permitiendo que ahora sta sea quien cometa un delito.-

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g) Extincin de la accin penal: El artculo 76 ter, prrafo cuarto del Cdigo Penal prescribe que: Si durante el tiempo fijado por el tribunal el imputado no comete un delito, repara los daos en la medida ofrecida y cumple con las reglas de conducta establecidas, se extinguir la accin penal.Al respecto, consideramos menester que por los efectos y trascendencia de la aplicacin de la norma, este nuevo supuesto configurativo de la desaparicin de la accin penal debe ser contemplado o incorporado expresamente en el artculo 59 del cdigo de fondo.Ello por cuanto, no es un mero capricho sino que es un requisito necesario para lograr la armona normativa a la que debe tender cualquier orden jurdico eficiente.-

h) Imperativo de contemplar en la norma cul es el rgano jurisdiccional que debe entender ante la comisin de un nuevo delito estando en vigencia la suspensin del proceso a prueba: Tal como se incorpor la reforma legislativa N 24.316, la misma no contempl cul es el rgano judicial que debe entender cuando se produce el cometido de un nuevo delito por parte del imputado que requiri la aplicacin de la suspensin del proceso a prueba.Nuestra opinin es que debe resolverlo el judicante que resolvi otorgar este beneficio que hemos calificado o dado el tinte de principio de oportunidad atenuado. Ello en consideracin del resguardo de la garanta constitucional del juez natural y de un mayor pragmatismo en la aplicacin de la institucin.Ergo, resulta imperioso que se incorpore expresamente la circunstancia esgrimida a fin de que se evite toda clase de duda interpretativa o de posible laguna legal.-

i) Especificar en qu momento procesal puede ser peticionada la suspensin del proceso a prueba:

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Tal como se encuentra vigente la norma, se vislumbra el ausentismo de cul es el estadio procesal en que puede solicitarse la suspensin, como as tambin hasta cundo se lo puede hacer.Nuestra opinin ha sido la de que debe serlo desde el auto de procesamiento hasta la etapa oral en que puede formularse el alegato.Pero ms all de que no es ms que la propia tesitura compartida junto con la de otros autores anteriormente citados, es imprescindible que la letra de la ley lo puntualice, pues de lo contrario devendr la continuidad de las divergencias jurisprudenciales que atentan contra el principio ltimo de todo proceso, la justeza de caso.Como colofn de lo expuesto, aspiramos haber contribuido en cierta medida a la dilucidacin y la propugnacin de algunas correcciones o soluciones a los problemas que presenta la normativa analizada.-

V.- REFLEXIN DE NUESTRO COMETIDO.Seguramente el receptor a lo largo de todas estas pginas habr arribado a la conclusin de que la suspensin del juicio a prueba ha sido redactada en forma terriblemente defectuosa y criticable por donde se la mire; circunstancia por la cual estamos convencidos de que merece una reforma inmediata tomando en consideracin las posibles soluciones que hemos esbozado que permiten adecuarse mejor a la realidad y que evitan las eternas discusiones que se presentan al momento de pretender poner en funcionamiento la institucin. De lo contrario culminaramos por justificar algo que porque est presente hay que preservarlo, sin habernos preguntado nunca si exista razn de ser para seguir mantenindolo de igual modo.Claro ejemplo de nuestra opinin puede ser ilustrada con la situacin que se present en el ao 1859 cuando Bismark se encontraba en San Petesburgo para conferenciar con Alejandro III, y desde una ventana del Palacio vio a una guardia que, sin justificacin aparente, daba vueltas alrededor de un cantero del parque recostado sobre el Neva. Al preguntarle el Zar el por qu de la ronda, ste le confes que l mismo no lo saba, porque como siempre la haba visto ah nunca se le haba ocurrido preguntarse el motivo.-

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Nadie de la Corte supo darle la razn, hasta que el Canciller de Hierro vino a saber que ms de un siglo atrs, una misin diplomtica enviada a la Corte de Catalina I por Felipe V, entre otros presentes haba llevado a la Soberana un rosal de la mejor cepa espaola. La Emperatriz lo hizo plantar en el centro del patio, y para salvarlo de todo riesgo dispuso una guardia permanente en torno de l.Al morir la Emperatriz, ms tarde se sec el rosal, y la ronda sigui dando vueltas por siempre alrededor del vaco.Por eso, tal vez nuestro anlisis a lo largo de estas lneas si bien no otorga una respuesta a todos los inconvenientes que se describieron, permite puntualizar la existencia de interrogantes acerca de la razn de ser en mantener a un instituto jurdico que no se acerca a los resultados y finalidades previstos en su origen.Vale decir, nos hemos puesto a pensar, analizar, criticar y propugnar ciertas soluciones que deberan ser plasmadas por intermedio de una reforma legislativa en el punto, para que la concreten quienes estn o deberan estar ms capacitados que quien suscribe el presente trabajo, sin perjuicio de que de algn modo, se puede vislumbrar que todava existimos quienes nos preguntamos y planteamos interrogantes constantemente sobre nuestra realidad mundanal en la que estamos inmersos y para lo cual intentamos siempre tratar de aportar activa y positivamente lo que sea, en miras de seguir perfeccionando lo imperfectible.-

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