Prescrio antecipada ou virtual: seu reconhecimento e aplicao no direito penal

Trata da prescrio antecipada, que o reconhecimento da prescrio do "ius puniendi" do Estado, antes do trmino da ao penal. Pois, ante uma projeo lgica a condenao no produziria efeito algum, motivo que vale para no onerar os cofres pblicos. Por Reinaldo Maio Teixeira importante ao advogado criminal, diga-se, mesmo imperativo e imprescindvel a este profissional, conhecer e fazer uso correto do instituto da prescrio, como um instrumento de evidente importncia na defesa de seus clientes. Decerto, a prescrio virtual ou antecipada passou a ser aceita recentemente em nosso direito. Por ora, entendida como um novo instituto, capaz de antecipar-se no tempo; trazendo ao presente situaes futuras, obviamente, situaes que sero acauteladas pela observao de todos os critrios j previstos em lei e de acordo com os preceitos necessrios sua anlise. Sua projeo ficta no tempo, no visa descaracterizar, nem mesmo alterar o resultado ftico que se alcanaria, caso, no foi declarada neste tempo hbil. De tal modo, no tempo serve-nos to-somente, para demonstrar que, o direito de punir em perspectiva se desintegra em razo do decurso do tempo, vindo o estado a carecer de interesse de agir, onde o processamento evolutivo e progressivo do feito, deixa de produzir o resultado quisto ou esperado, noutras palavras, no produziria efeito algum. Em razo disto, deve o feito ser extinto sem julgamento do mrito por ser carecedor de condio fundamental da ao penal. O que na fase de Inqurito, resulta em arquivamento, com a ressalva contida do artigo 18, do CPP. Nota-se que, a prescrio antecipada, trata-se na verdade de um caso de falta de interesse de agir ou justa causa para continuidade da ao. Por isto, esta prescrio pode ser definida como a declarao antecipada de prescrio retroativa, trazendo a vantagem de no permitir a onerosidade dos cofres pblicos, pois, nesta, todo o custo dispendioso da ao penal, que ser poupado, em face do resultado previsto, que nada mais , seno o prognstico de um desfecho insatisfatrio, ou seja, em desacordo com a pretenso estatal punitiva. E o interesse de agir ou a justa causa propositura da ao penal, que sugere sempre que o processo vislumbre-se como um instrumento dual. De um lado, exerccio de cidadania, e de outro, um comprometimento do Estado-Juiz no exerccio de sua funo de dizer-nos o direito. O processo criminal como instrumento exige resultado til e eficaz e, no teria razo de ser, se o somatrio de todas as suas fases instrutrias e dispendiosa composio de seus atos, ao final, no se justificassem. Seria isto, conceber a validade existencial de um procedimento custoso sob todos os aspectos, porm, desprovido de finalidade, haja vista ser estimulado e impulsionado mesmo ante uma razo incua, e que no fundamenta sua propositura ou desempenho. Portanto, mesmo aps ter sido afirmada a ao penal e viabilizado seu trmite, pela inutilidade superveniente da situao processual, de ser extinto o processo crime. Neste sentido, temos o julgado proferido pela Stima Cmara Criminal, do Tribunal do Rio de Janeiro, no Hbeas Corpus sob n 2006.059.04422, relatado pelo Desembargador Gilmar Augusto Teixeira, datado de 29/08/2006:

Assim, decretada a priso preventiva com afirmao de que o paciente estava furtando-se aplicao da lei penal e ao processo, sem que tenha sido realizado o ato citatrio e tendo ele comparecido ao interrogatrio, tudo isto somado possvel ocorrncia de prescrio pela pena futura e virtual, de se conhecer a ordem, CONCEDENDO-SE, com expedio de Alvar de Soltura. Obviamente, compondo o nexo da finalidade adstrito a todas as atuaes jurisdicionais; mais estreitamente ligada quelas em que se suscita o reconhecimento da prescrio antecipada, temos que a entrega da tutela estatal, assim como as demais funes da administrao pblica, tm em seu escopo a gide teleolgica da eficincia e eficcia, nos termos do caput, do artigo 37, da Constituio Federal, o que implica no resultado desta atuao jurisdicional com um desfecho justo, e, o desfecho justo por ns mencionado, pode significar o reconhecimento antecipado, atravs da projeo pena, de sua inaplicabilidade. E, neste sentido, mesmo no sendo questo pacfica em nossos Tribunais, aprescrio antecipada vem ganhando espao e a inteligncia interpretativa, tornando-se uma aplicao diferenciada de um instituto, cuja existncia j est contemplada em nossa legislao. Quando o nico resultado previsvel levar, inevitavelmente, ao reconhecimento da ausncia de pretenso punitiva. O interesse de agir exige da ao penal um resultado til. Se no houver aplicao possvel de sano, inexistir justa causa para a ao penal. Assim, s uma concepo teratolgica do processo, concebido como autnomo, auto-suficiente e substancial, pode sustentar a indispensabilidade da ao penal, mesmo sabendo-se que levar ao nada jurdico, ao zero social. E a custas de desperdcio de tempo e recursos materiais do Estado.Desta forma, demonstrado que a pena projetada, na hiptese de uma condenao, estar prescrita, deve-se declarar a prescrio, pois a submisso do acusado ao processo decorre do interesse estatal em proteger o inocente e no intimid-lo, numa forma de adiantamento de pena. a hiptese em julgamento. DECISO: Apelo ministerial desprovido. Unnime. (Apelao Crime N 70018365668, Stima Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Sylvio Baptista Neto, Julgado em 29/03/2007). Como de conhecimento do advogado criminal, a prescrio no universo prtico um elemento de substancial importncia, devendo ser conhecida e reconhecida, em qualquer uma de suas espcies ou modalidades. E mesmo para a escolha da melhor tese defensiva, deve-se ter em vista a prescrio. s vezes, ante a vontade de uma soluo absolutria, sem subsidio nos autos, chega-se a uma condenao com pena maior. Porm, se sustentada pela defesa tese desclassificatria, com a cominao de pena menor, est circunstancia pode, muitas vezes, levar extino da punibilidade pela prescrio. Inclusive, com sua observncia, nesta nova modalidade. Cumpre lembrar que, a prescrio questo de direito material, e, assim sendo, para seu computo, aplicam-se os princpios previstos no artigo 10 do CP, o que significa dizer, no est sujeita suspenso em razo de frias, recesso, finais de semana ou feriados. Todavia, cabe lembrar que, a prescrio da pretenso punitiva, sobre a qual incide a antecipada, a chamada de prescrio da ao, pois assim denominada porque como se tivesse sequer existido a ao penal. Os seus efeitos so extinguir a punibilidade sem julgamento do mrito, no devendo constar de Folha de Antecedentes, e obviamente, no podendo gerar reincidncia. De tal modo, para a verificao da ocorrncia da prescrio virtual, ou seja,antes do recebimento da denncia ou de prolatada a sentena, deve-se calcular o lapso prescricional considerando a pena mxima cominada ao delito que est sendo apurado.

Assim, conclumos convictos de que, a prescrio antecipada conclama seu reconhecimento em qualquer instncia em que for invocada, ou verificada.Porque reiteramos ser passvel de ser conhecida de ofcio, estando dentre todas as demais questes de ordem pblica. E finalizamos, com o expressivo julgamento proferido nos autos de Habeas Corpus, sob n 70017025438,Relator: Nereu Jos Giacomolli, Stima Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Julgado em 26/10/2006: A prescrio penal que atinge o direito de punir do Estado, em face do transcurso do tempo, tem por base a ausncia de resposta punitiva do Estado no prazo razovel, o que torna desnecessria a incidncia do ius puniendi. Possvel o reconhecimento da prescrio, antecipadamente, sem necessidade de instruo do feito quando, dos autos, houver de demonstrao inequvoca de que, mesmo havendo condenao, em face da pena aplicada, esta resultaria sem utilidade.No h punibilidade concreta quando o processo utilizado para instrumentalizar o nada, o vazio, o incuo e para maquiar situaes cujo resultado ser ineficaz. Tem-se que, aps a anlise das circunstncias processuais, pessoais do agente, mais observaes s disposies legais pertinentes aplicao da pena;seremos conhecedores dentre do caso concreto, os limites mnimos e mximos que deva encontrar nossa projeo, e sem margem de erro, ser esta projeo capaz de anteceder o resultado ftico, e noticiar com certeza que, ao final do processo, a punio restar fatalmente prescrita. assim, um exerccio mental de carter objetivo, pois, desde logo, se tem certo que, apurada a autoria e circunstncias do fato, caso venha ser proposta a ao penal, ou, julgada procedente, a pretenso punitiva do estado estaria ao final fulminada pela prescrio. Ento, h de se impor prescrio antecipada.